ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

Azienda
Negcio Empresarial
Fundo de Empresa
Estabelecimento Empresarial

Conceito

o conjunto de bens reunidos do empresrio que visa a explorao
de atividade econmica.

Art. 1.142 do Cdigo Civil de 2002 define
estabelecimento empresarial:

"Considera-se estabelecimento todo
complexo de bens organizado, para exerccio
da empresa, por empresrio, ou por
sociedade empresria".

Fbio Ulhoa compara o estabelecimento empresarial a uma biblioteca
(a soma dos livros com a organizao racional humana).


Os bens so divididos:

Corpreos: mquinas, balces, estoque, veculos...

Incorpreos: marca, estratgia, Know how...

Temos que o estabelecimento formado pelo conjunto de bens
corpreos e incorpreos, organizados pelo empresrio ou
sociedade empresria, para o desenvolvimento da sua atividade.


Natureza Jurdica

TEORIA DA PERSONALIDADE JURDICA DO ESTABELECIMENTO.

O estabelecimento seria concebido como um sujeito de direito, e o
empresrio representaria a figura de seu principal empregado.


TEORIA DO ESTABELECIMENTO CONCEBIDO COMO PATRIMNIO
AUTNOMO (OU SEPARADO)

Para a doutrina o estabelecimento seria um conjunto de bens
(corprios e incorprios) sem sujeito.

Cada complexo de bem organizado para um determinado fim, seria
considerado Estabelecimento Empresarial.

O Empresrio poderia ter diversos Estabelecimentos Empresariais.


TEORIA DA PROPRIEDADE INCORPREA

Essa tese alega que o estabelecimento seria a prpria clientela.

H impropriedade nessa Teoria, pois, a clientela um elemento do
Estabelecimento Empresarial.

TEORIA DA UNIVERSALIDADE DE DIREITO

Entende-se o complexo de relaes jurdicas, de uma pessoa, dotadas
de valor econmico, como disposto no artigo 91 do Cdigo Civil.

A Universalidade de Direito ser sempre imposto por lei, ou seja, a
finalidade dos bens ser definida pela lei, exemplo: massa falida,
esplio, herana jacente.

O Estabelecimento Empresarial, os bens possui finalidade definida
pela pessoa e no por lei.

TEOREIA DA UNIVERSALIDADE DE FATO

Complexo de ralaes jurdicas, de uma pessoa, dotadas de valor
econmico, como disposto no art. 90.

Ler art. 90 do CC.

Aqui est relacionado a vontade humana e no por ume imposio
legal.


CONTRATO DE TRESPASSE art. 1.142 a 1.149 do CC.

Segundo Carvalho de Mendona, a venda do estabelecimento
como entidade unitria, compreende todos os elementos que o
integram principal ou acessoriamente.


Diferena entre trespasse e transferncia das aes de uma
sociedade empresria.
A possibilidade de negociao do Estabelecimento Comercial,
encontra-se no art. 1.143 do CC:

Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto
unitrio de direitos e de negcios jurdicos,
translativos ou constitutivos, que sejam
compatveis com a sua natureza.

Assim, Trespasse o contrato oneroso de transferncia do
Estabelecimento Empresarial.


Requisitos para a realizao da Trespasse:

1) NECESSIDADE DE AVERBAO NO REGISTRO PBLICO DE
EMPRESAS MERCANTIS.

Sem a averbao da Trespasse no Registro Pblico de Empresas
Mercantis, a negociao no ter eficcia perante terceiros.

Ler art. 1.144:

Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a
alienao, o usufruto ou arrendamento do
estabelecimento, s produzir efeitos quanto
a terceiros depois de averbado margem da
inscrio do empresrio, ou da sociedade
empresria, no Registro Pblico de Empresas
Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.


2) PAGAMENTO DE TODOS OS CREDORES OU O CONCENTIMENTO
DESTES.

Para venda dever deixar reserva de bens para quitar as dvidas com
os credores ou quitar as mesmas.

Art. 1.145:

Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens
suficientes para solver o seu passivo, a
eficcia da alienao do estabelecimento
depende do pagamento de todos os credores,
ou do consentimento destes, de modo
expresso ou tcito, em trinta dias a partir de
sua notificao.


Caso no guarde bens suficientes para saldar as dvidas, dever o
empresrio notificar seus credores para se manifestarem em 30 dias.

A manifestao poder ser: expressa

Tcita.


A Sucesso do Estabelecimento Empresarial

A realizao da Trespasse, respeitadas as regras apresentadas,
transmitir ao adquirente os direitos e obrigaes do Estabelecimento
Empresarial.

Com a sucesso do Estabelecimento, o adquirente responde pelas
dvidas existentes, contradas pelo alienante, desde que
contabilizadas.

As dvidas contabilizadas e devidamente escrituradas, sero de
responsabilidade do adquirente.

Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento
responde pelo pagamento dos dbitos
anteriores transferncia, desde que
regularmente contabilizados, continuando o
devedor primitivo solidariamente obrigado
pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos
crditos vencidos, da publicao, e, quanto
aos outros, da data do vencimento.


O alienante continua solidrio pelo prazo de 1 ano.


Dvidas j vencidas: o prazo contato a partir da publicao do
contrato de trespasse.

Dividas vincendas: o prazo conta-se do vencimento da dvida.

Obs.:

Somente as dvidas negociais do empresrio tero aplicao do art.
1.146 (fornecedores, financiamento bancrio).

As dvidas trabalhistas e tributrias possuem regras prprias.

Clusula de No Concorrncia


Art. 1.147:

Art. 1.147. No havendo autorizao
expressa, o alienante do estabelecimento no
pode fazer concorrncia ao adquirente, nos
cinco anos subsequentes transferncia.

Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou
usufruto do estabelecimento, a proibio
prevista neste artigo persistir durante o
prazo do contrato.

Os prazos podero ser alterados por vontade das partes.

Quanto ao territrio, caber a anlise do caso concreto.



PENHOR DO ESTABELECIMENTO

O penhor um direito real de garantia que recai sobre bens mveis,
vinculando-se ao adimplemento de determinada obrigao assumida
pelo devedor.

H controvrsias quanto possibilidade de um estabelecimento
empresarial ser empenhado por dvida contrada pelo empresrio.
O entendimento comum de que no possvel o penhor do
estabelecimento como um todo, pela dificuldade de sua mensurao.
Todavia, possvel o penhor dos elementos isolados que compem o
estabelecimento.


DESAPROPRIAO DO ESTABELECIMENTO

O Poder Pblico, por meio de um ato compulsrio resultado de
deciso de autoridade administrativa, pode intervir no
estabelecimento, a fim de satisfazer o interesse social ou a utilidade
pblica. Uma das formas de interveno a desapropriao. Na
verdade, o que desapropriado o imvel onde se situa o
estabelecimento, e no o estabelecimento em si.

de comum entendimento da maior parte da doutrina que cabvel o
pedido de indenizao pelo empresrio ao Poder Pblico, em ao
autnoma, em razo da desapropriao do imvel locado. Nesse
sentido, interessante ler o RESP 406502/SP e o Recurso Especial
2002/0007951-0, onde foi provido o direito de ressarcimento por
perdas e danos ao locatrio do estabelecimento, cujo imvel foi
desapropriado.












CONTRATOS MERCANTIS

CONCEITO:

O contrato o instrumento pelo qual as pessoas contraem obrigao
umas com as outras.

Os Ttulos V e VI do Cdigo Civil de 2002, em seus artigos 421/853,
dispes sobre os contratos, alm das leis especficas a determinados
contratos.

Contratos Mercantis so os elaborados e firmados entre empresrios,
ou seja, os contratos mercantis assim se definem por estabelecer
relao contratual entre dois empresrios.



Contratos no Mercantis Celebrados por Empresrios


Esto sujeitos a cinco regimes jurdicos diferentes.

A distino entre eles ser feita pela outra parte que estar no
instrumento de contrato, sendo as normas aplicveis so diferentes
para cada relao, e assim poderemos ter o contrato:

a) Administrativo: se o empresrio vier a contratar com o Poder
Pblico ou concessionria de servio pblico (ex: as licitaes);

b) Trabalho: se o outro contratante empregado (CLT);

c) Consumo: quando o outro contratante for consumidor final, ou
ainda quando o prprio empresrio, se estiver na situao anloga ao
de consumidor, definido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor;

d) Cvel: nos demais casos em que o contrato no for mercantil,
administrativo, do trabalho ou do consumo, regido pelo Cdigo Civil e
por leis especficas.


Princpios do Contrato Mercantil

Princpio da Autonomia de Vontade: o que estabelece a no
vinculao estatal s relaes entre particulares, o direito do
cidado de celebrar seu contratos sem interveno governamental,
seno para dirimir conflitos. Lembra-se que ela no absoluta, pois o
contrato deve primar pela ordem pblica;

Princpio do Consensualismo: onde se nota que as partes
expressam sua vontade na elaborao do contrato e em assumir a
obrigao.

Princpio da Obrigatoriedade: este princpio que agrega a
clusula implcita do pacta sunt servanda (os pactos devem ser
respeitados), ele serve para trazer segurana jurdica s relaes
contratuais, para as partes unilateralmente no se desonarem de
cumprir sua obrigao.

Princpio da Reviso ou Relatividade: a clusula rebus sic
stantibus (enquanto as coisas esto assim), tambm chamada de
Teoria da Impreviso. Com efeito, o que torna o princpio da
obrigatoriedade no absoluto.

Ele prev que quando o cumprimento da obrigao contratual ficar
demasiadamente oneroso a uma das partes, por motivos externos e
extraordinrios, podendo a prejudicada buscar judicialmente a
amortizao de sua prestao (art. 478 do CC);

Teoria da Aparncia

Ocorre quando o contratante de boa-f engana-se diante de uma
situao aparente, tornando-a como verdadeira, podem ser criadas
obrigaes em relao a terceiros que no atuaram diretamente na
constituio do vnculo contratual.

Ocorre em especial:

Excesso de Mandado;

Continuao de Mandado Encerrado;

Representao Comercial, quando se desvia-se da orientaes
do representado.

Aplicao da teoria na jurisprudncia:

STJ, 2 T. Rel. Eliana Calmon REsp
65484/SP j. 16/06/2000 DJ 01/08/2000,
p. 218.

III - A Teoria da Aparncia mostra-se
aplicvel nos casos em que vendedor, gerente
ou pessoa equiparada, por expressa ou tcita
permisso do comerciante, vende
mercadorias, salvo se comprovado erro
inescusvel ou ma-f do adquirente.

STJ 4T. Rel. Slvio de Figueiredo Teixeira
REsp 12811/MS j. 31/05/1993 DJ
30/08/1993, p. 17294; LEXSTJ, n. 54, p. 154;
RSTJ, n. 58, p. 218.

Duplicata. Compra e venda mercantil.
Mercadoria recebida na sede da empresa por
funcionrios. Alegao de falta de poderes de
representao. Teoria da Aparncia.

No ofende os arts. 17 do Cdigo Civil de
1916 e o art. 144 da Lei n 6.404, de
15.12.1976, o julgado que, em face das
circunstncias da causa (recebimento da
mercadoria na sede da compradora por seus
funcionrios, com a participao do
supervisor de vendas) d prevalncia boa-
f da vendedora e teoria da aparncia, em
oposio ao aspecto meramente formal
(empregado desprovido de poderes de
representao).



Princpio da Boa-f: os contratantes so obrigados a guardar,
assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios
da probidade e da boa-f (art. 422 do CC);

Princpio da Supremacia da Ordem Pblica: muito embora no
possa haver interveno estatal, e a vontade das partes requisito
para a elaborao dos contrato, ele sempre deve atende ao interesse
pblico. Deve ter sua funo social prevalente ao interesse dos
particulares envolvidos.






COMPRA E VENDA MERCANTIL (EMPRESARIAL)

O Fundamento do contrato de compra e venda reside no art. 481:

Art. 481. Pelo contrato de compra e venda,
um dos contratantes se obriga a transferir o
domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe
certo preo em dinheiro.


Antes de 2002 para a realizao de Compra e Venda Mercantil,
haviam a necessidade da presena de 03 requisitos comulativos:

Subjetivo presena de um comerciante em um dos polos
contratuais (comprador ou vendedor);

Objetivo o objeto do contrato de Compra e Venda Mercantil
somente eram os bens mveis e/ou somoventes;

Finalstico segundo o qual, s era mercantil a compra e
venda que tivesse a finalidade de propiciar a circulao de
mercadorias.

O Cdigo de 2002 considera Mercantil to somente a qualidade de
empresrio das partes contratantes.

Assim, Contrato de Compra e Venda Mercantil ser aquele realizado
por Empresrios.



Elementos Essenciais da Compra e Venda

Consentimento

Livre e Espontneo

Vcio quanto ao consentimento torna o negcio anulvel.

Coisa

Bens mveis, semoventes, imveis, incorpreos

Coisa atual ou futura (art. 483CC)

Venda vista de prottipos ou amostras (art. 484 CC)

Preo

Valor atribudo coisa.

Regras excepcionais:

Art. 485. A fixao do preo pode ser deixada
ao arbtrio de terceiro, que os contratantes
logo designarem ou prometerem designar. Se
o terceiro no aceitar a incumbncia, ficar
sem efeito o contrato, salvo quando
acordarem os contratantes designar outra
pessoa.
Art. 486. Tambm se poder deixar a fixao
do preo taxa de mercado ou de bolsa, em
certo e determinado dia e lugar.
Art. 487. lcito s partes fixar o preo em
funo de ndices ou parmetros, desde que
suscetveis de objetiva determinao.
Art. 488. Convencionada a venda sem fixao
de preo ou de critrios para a sua
determinao, se no houver tabelamento
oficial, entende-se que as partes se
sujeitaram ao preo corrente nas vendas
habituais do vendedor.
Pargrafo nico. Na falta de acordo, por ter
havido diversidade de preo, prevalecer o
termo mdio.
Art. 491. No sendo a venda a crdito, o
vendedor no obrigado a entregar a coisa
antes de receber o preo.


Clusulas Especiais da Compra e Venda


Retrovenda

Assegura ao vendedor nos contratos de compra e venda de bens
IMVEIS, o direito de recomprar o bem vendido, no prazo mximo de
03 anos aps a venda.

Art. 505. O vendedor de coisa imvel pode
reservar-se o direito de recobr-la no prazo
mximo de decadncia de trs anos,
restituindo o preo recebido e reembolsando
as despesas do comprador, inclusive as que,
durante o perodo de resgate, se efetuaram
com a sua autorizao escrita, ou para a
realizao de benfeitorias necessrias.
O valor da retrovenda, poder ser o mesmo pago ou outro
previamente estipulado pelas partes e constante do contrato.

Art. 506. Se o comprador se recusar a receber
as quantias a que faz jus, o vendedor, para
exercer o direito de resgate, as depositar
judicialmente.


Venda a Contento

Venda sob condio suspensiva, relacionada ao agrado do
comprador em relao mercadoria.

Art. 509. A venda feita a contento do
comprador entende-se realizada sob condio
suspensiva, ainda que a coisa lhe tenha sido
entregue; e no se reputar perfeita,
enquanto o adquirente no manifestar seu
agrado.

Espcie de Venda a Contento:

Venda Sujeito Prova:

Art. 510. Tambm a venda sujeita a prova
presume-se feita sob a condio suspensiva
de que a coisa tenha as qualidades
asseguradas pelo vendedor e seja idnea
para o fim a que se destina.


Enquanto no manifestada o agrado por parte do comprador, o
contrato no se realiza, figurando o comprador como mero
comodatrio da coisa.

Art. 511. Em ambos os casos, as obrigaes
do comprador, que recebeu, sob condio
suspensiva, a coisa comprada, so as de mero
comodatrio, enquanto no manifeste aceit-
la.

Prazo:

Dever vir expresso no contrato, caso contrrio aplicar-se- a regra
do art. 512:

Art. 512. No havendo prazo estipulado para
a declarao do comprador, o vendedor ter
direito de intim-lo, judicial ou
extrajudicialmente, para que o faa em prazo
improrrogvel.


Preempo ou Preferncia

Sempre que o comprador quiser vender ou dar em pagamento o bem
em que adquiriu do vendedor, tem que oferec-lo a este, nas
mesmas condies de preo.





Venda com Reserva de Domnio

Assegura ao vendedor a reserva de domnio sobre a coisa vendida,
at que o comprador pague integralmente o preo ajustado.

Art. 521. Na venda de coisa mvel, pode o
vendedor reservar para si a propriedade, at
que o preo esteja integralmente pago.

Dever estar expressamente escrito no contrato e ser registrado no
Cartrio do domiclio do comprador.

Art. 522. A clusula de reserva de domnio
ser estipulada por escrito e depende de
registro no domiclio do comprador para valer
contra terceiros.

Devem ser bens mveis e suscetveis de caracterizao perfeita:

Art. 523. No pode ser objeto de venda com
reserva de domnio a coisa insuscetvel de
caracterizao perfeita, para estrem-la de
outras congneres. Na dvida, decide-se a
favor do terceiro adquirente de boa-f.


Veda Sobre Documentos

Art. Art. 529. Na venda sobre documentos, a
tradio da coisa substituda pela entrega
do seu ttulo representativo e dos outros
documentos exigidos pelo contrato ou, no
silncio deste, pelos usos.

Pargrafo nico. Achando-se a documentao
em ordem, no pode o comprador recusar o
pagamento, a pretexto de defeito de
qualidade ou do estado da coisa vendida,
salvo se o defeito j houver sido comprovado.