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Curso Renato Saraiva 2 semestre de 2013

Carreiras Jurdicas - Mdulo I
Direito Penal
Professores: Rogrio Sanches (quase todo o curso) e Fbio
Roque (apenas no tema culpabilidade)

Sumrio:

I - Noes Introdutrias (conceito, misso, classificao doutrinria, fontes e
interpretao)........................................................................................................................PG.02

II - Princpios Gerais do Direito Penal....................................................................................PG.14

III Eficcia da Lei Penal no Tempo.......................................................................................PG.28

IV Eficcia da Lei Penal no Espao.......................................................................................PG.39

V Eficcia da Lei Penal em Relao s Pessoas...................................................................PG.46

VI Teoria Geral da Infrao Penal........................................................................................PG.48
- Fato tpico............................................................................................................................PG.54
- Ilicitude................................................................................................................................PG.92
- Culpabilidade....................................................................................................................PG. 107
- Iter Criminis...................................................................................................................PG.114
VII Concurso de Pessoas...................................................................................................PG. 126

VIII Prescrio...................................................................................................................PG.139


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Noes Introdutrias

I - Conceito

1 Aspecto formal ou esttico: Direito Penal o conjunto de normas que qualifica certos
comportamentos humanos como infraes penais, define os seus agentes e fixa sanes a
serem-lhes aplicadas.

2 Aspecto material: O Direito Penal refere-se a comportamentos considerados altamente
reprovveis ou danosos ao organismo social, afetando bens jurdicos indispensveis prpria
conservao e progresso da sociedade.

3 Aspecto sociolgico ou dinmico: Neste aspecto, deve-se lembrar de controle social. DP
mais um instrumento de controle social, visando assegurar a necessria disciplina para a
harmnica convivncia dos membros da sociedade.

Necessidade de regras: A manuteno da paz social demanda a existncia de normas
destinadas a estabelecer diretrizes.

Quem viola regras, pratica infraes: Quando violadas as regras de conduta, surge para o
Estado o dever de aplicar sanes (civis ou penais).

Nessa tarefa de controle social atuam vrios ramos do Direito. Um desses ramos o DP. Este
o que tem, dentre todos os ramos do Direito, a consequncia jurdica mais drstica. Por isso, o
DP um soldado de reserva, devendo ser a derradeira trincheira.

Quando a conduta atenta contra bens jurdicos especialmente tutelados merece reao mais
severa por parte do Estado, valendo-se do Direito Penal.

O que diferencia a norma penal das demais a espcie de consequncia jurdica (pena
privativa de liberdade).


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O DP no se confunde com poltica criminal ou criminologia:

Direito Penal Criminologia (Cincia Penal) Poltica Criminal (Cincia
Penal)
Analisa os fatos humanos
indesejados, define quais
devem ser rotulados como
crime ou contraveno,
anunciando as penas.
Cincia emprica que estuda
o crime, o criminoso, a vtima
e o comportamento da
sociedade.
Trabalha as estratgias e
meios de controle social da
criminalidade.
Ocupa-se do crime enquanto
norma.
Ocupa-se do crime enquanto
fato.
Ocupa-se do crime enquanto
valor.
Exemplo: define como crime
leso no ambiente domstico
e familiar. Art. 129, 9, CP.
Exemplo: quais fatores
contribuem para a violncia
domstica e familiar.
Exemplo: Estuda como
diminuir a violncia
domstica e familiar.


II - Misso

1 Mediata ou indireta: Divide-se em:

a) Controle social: Ao lado dos demais ramos do direito. o aspecto sociolgico.

b) Limitao ao poder de punir do Estado: O DP serve como controle do cidado e do
Estado. Este, ao punir, no pode agir com abusos.

Se de um lado o Estado controla o cidado, de outro lado necessrio tambm limitar
seu prprio poder de controle, evitando hipertrofia da punio.

2 Imediata ou direta: H duas correntes que so cobradas em provas:

a) Proteger bens jurdicos. Um grande defensor dessa corrente Roxin. Essa posio foi
batizada como Funcionalismo Teleolgico. a que tem prevalecido, inclusive no Brasil.

b) Assegurar o ordenamento jurdico, isto , a vigncia da norma. Um grande defensor
dessa corrente Jacobs. Tal posio denominada de Funcionalismo Sistmico.



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III - Classificao doutrinria
1)

Direito Penal Substantivo: Corresponde ao DP material.

Direito Penal Adjetivo: Seria o Processo Penal. uma classificao ultrapassada, de quando o
processo penal era um mero instrumento a servio do DP. Hoje, o processo penal ramo
autnomo.

2)

- Direito Penal Objetivo: Corresponde ao conjunto de leis penais em vigor no pas. Ex. Cdigo
Penal, Lei de Txicos, Lei de Contravenes Penais etc.

- Direito Penal Subjetivo: o direito de punir do Estado. Divide-se em:

a) Positivo: Criao e execuo das normas penais. Cabe ao Estado (Congresso,
administrao penitenciria).

b) Negativo: o poder de derrogar normas penais ou restringir seu alcance. Cabe,
principalmente, ao STF, quando realiza o seu controle de constitucionalidade.

O DP Subjetivo no absoluto, mas sim condicionado. Encontra limites, por exemplo:

- Quanto ao modo: O DP deve respeitar os direitos e garantias fundamentais, por ex. Princpio
da Dignidade da Pessoa Humana.

- Quanto ao espao: Ver art. 5 do CP. Em regra, aplica-se a lei brasileira ao crime cometido no
territrio nacional.

- Quanto ao tempo: O direito de punir no eterno. Exemplo disso a prescrio. uma
garantia do cidado quanto eternizao do direito de punir do Estado.


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Somente o Estado possui o direito de punir; monoplio do Estado. A justia privada pode
caracterizar o delito do art. 345 do CP (exerccio arbitrrio das prprias razes). Todavia, h um
caso em que o Estado tolera uma sano penal com predicados de justia privada imposta pelo
particular. Tal sano paralela justia estatal. Ver 57 da lei 6001/73 (Estatuto do ndio).

O TPI no seria uma exceo exclusividade do direito de punir do Estado? O TPI no impede
ou concorre com o Estado brasileiro no seu direito de punir. Na verdade, o princpio que o
orienta o da complementariedade, se e quando nosso estado falhar. O artigo 1 do Estatuto
de Roma consagrou o Princpio da Complementariedade, segundo o qual, o TPI ser chamado
a intervir somente se e quando a justia repressiva interna falhar, se tornar omissa ou
insuficiente.

3)

- Direito Penal de Emergncia: aquele criado para atender demanda de criminalizao, ou
seja, ao anseio da sociedade. O Estado d a sensao de segurana criando crimes e
estabelecendo penas. Ex. Lei de Crimes Hediondos.

Atendendo s demandas de criminalizao, o Estado cria normas de represso ignorando
garantias do cidado.

Tem a finalidade de devolver o sentimento de tranquilidade para a sociedade.

- Direito Penal Promocional, Poltico ou Demagogo: O Estado, visando a consecuo de seus
objetivos polticos, emprega leis penais desconsiderando o princpio da interveno mnima.

Tem a finalidade de usar o DP para a transformao social.

Exemplo: Estado criando contraveno penal de mendicncia (revogada) para acabar com os
mendigos ao invs de melhorar polticas pblicas.



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- Direito Penal Simblico: A lei, necessria, nasce sem qualquer eficcia social. Ex. Cria-se o tipo
penal com pena desproporcional.

Velocidades do Direito Penal: Idealizada por Silva Snchez. Trabalha com o tempo que o estado
leva para punir uma infrao penal mais ou menos severa.

1 Velocidade: Enfatiza infraes penais mais graves, punidas com pena privativa de liberdade,
exigindo procedimento mais demorado, observando todas as garantias penais e processuais.
Exemplo seria o nosso CPP.

2 Velocidade: Est-se diante de infraes menos graves. Flexibiliza-se direitos e garantias
fundamentais, possibilitando punio mais clere, mas, em contrapartida, prev penas
alternativas. Exemplo seria a lei 9099/95.

3 Velocidade: Mescla as duas anteriores:

a) Defende a punio do criminoso com pena privativa de liberdade (1 velocidade).

b) Permite, para determinados crimes, a flexibilizao de direitos e garantias
constitucionais (2 velocidade).

Muitos dizem que no direito penal de 3 Velocidade est o Direito Penal do Inimigo. Exemplo
seria a lei de organizao criminosa.

4 Velocidade: Criada por outros doutrinadores, est ligada ao Direito Internacional. Para
aqueles que uma vez ostentaram a posio de Chefes de Estado e como tais violaram
gravemente tratados internacionais de tutela de direitos humanos, sero aplicadas a eles as
normas internacionais (TPI). Nessa velocidade, h uma ntida diminuio dos direitos e
garantias penais e processuais penais desses rus, defendida inclusive pelas ONGs. O exemplo
maior o TPI. Tem-se a internacionalizao do direito penal.

IV - Fontes do Direito Penal



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Fonte quer dizer o lugar de onde vem (fonte material) e como se exterioriza (fonte formal) o
DP.

Fonte material: a fbrica, isto , a fonte de produo da norma penal. rgo encarregado
de criar o DP. No Brasil, s a Unio pode criar DP, segundo o art. 22, I, da CF.

Observa-se que Lei Complementar pode autorizar o Estado a legislar sobre DP incriminador no
seu mbito. Exemplo seriam os crimes ambientais, quando determinado Estado tem uma
fauna especfica, querendo protege-la, ser autorizado a criar normas penais incriminadoras.
Ver art. 21, PU, da CF.

Fonte formal: o instrumento de exteriorizao, de conhecimento do DP, o modo como as
regras so reveladas (fonte de conhecimento ou cognio).

Fonte Formal (Doutrina Clssica) Fonte Formal (Doutrina Moderna)
Imediata: Lei. Imediata: - Lei
- Constituio Federal
- Tratados Internacionais de Direitos
Humanos
- Jurisprudncia
- Princpios
- Atos administrativos
Mediata: - Costumes
- Princpios Gerais de Direito
Mediata: Doutrina


Lei: a primeira fonte formal imediata. nico instrumento normativo capaz de criar infraes
penais e cominar sanes. a nica fonte incriminadora.

Constituio Federal: Muito embora no possa criar infraes penais ou cominar sanes, nos
revela o DP estabelecendo patamares mnimos (mandados constitucionais de criminalizao)
abaixo dos quais a interveno penal no se pode reduzir.

Se a CF superior lei, porque ela no pode criar infraes penais ou cominar sanes? Em
razo do seu processo moroso de alterao.



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Exemplos de mandados constitucionais de criminalizao:

a) Art. 5, XLII, CF;

b) Art. 5, XLIV, CF

A CF no cria o crime, apenas estabelece patamares mnimos. A lei observa o patamar mnimo.

Existem mandados constitucionais de criminalizao implcitos? De acordo com a maioria, a
resposta positiva, com a finalidade de evitar a interveno insuficiente do Estado
(imperativos de tutela). Ex. O legislador no poderia retirar o crime de homicdio do
ordenamento jurdico, porque a CF/88 garante o direito vida. Pelo exposto, com base no
mandado constitucional de criminalizao implcito questiona-se a legalizao do aborto.

Tratados Internacionais de Direitos Humanos: Ingressam no nosso ordenamento jurdico de
duas formas: a) status de constitucional (aprovado com qurum de EC); b) status supralegal
(aprovado com qurum comum).

No podem criar infraes penais ou cominar sanes para o direito interno, somente para o
Direito Penal Internacional, julgados perante o TPI.

Observa-se que antes da lei n 12694/12 (que definiu organizao criminosa), o STF, no
julgamento do HC 96.007, decidiu pela proibio da utilizao da definio de organizao
criminosa dada pela Conveno de Palermo, reafirmando que tratados internacionais no
podem criar infraes penais ou cominar sanes penais para o Direito interno, mas apenas
para o Direito Penal Internacional.

Jurisprudncia: Revela DP, podendo ter inclusive carter vinculante.

Exemplo seria o art. 71 do CP. A jurisprudncia sedimentou o prazo de 30 dias para as
condies de tempo.

Princpios: Os Tribunais, em alguns julgados, absolvem ou reduzem penas com fundamentos
em princpios. Ex. Princpio da Insignificncia, causa de atipicidade material.


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Atos administrativos: So fontes formais imediatas quando complementam, por ex., as normas
penais em branco. Ex. Lei de drogas complementada por uma portaria da Anvisa.

Fontes Mediatas: A doutrina a nica fonte mediata.

E os costumes? So classificados como fontes informais do DP.

V - Interpretao da Lei Penal

O ato de interpretar necessariamente feito por um sujeito que, empregando determinado
modo, chega a um resultado.

Interpretao quanto ao sujeito (quanto origem):

1 Autntica ou legislativa: Aquela fornecida pela prpria lei. Ex. art. 327 do CP, conceito de
funcionrio pblico para fins penais.

2 Interpretao doutrinria ou cientfica: a interpretao feita pelos estudiosos. Ex. livro de
doutrina.

3 Interpretao jurisprudencial: o significado da lei dado pelos Tribunais. Ex. smulas.

Observao: A Exposio de Motivos do CP um exemplo de interpretao doutrinria, feita
pelos doutos que trabalharam no projeto do CP. Por outro lado, a Exposio de Motivos do
CPP dada por uma lei, sendo classificada como autntica ou legislativa.

Intepretao quanto ao modo:

1 Gramatical, filolgica ou literal: Considera o sentido literal das palavras.


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2 Teleolgica: Perquire a inteno objetivada na lei. Exemplo quando se discutiu o crime do
art. 319-A (entrada de celulares em presdio) do CP, sendo que o STF entendeu que abrange
tambm os acessrios.

3 Histrica: Indaga a origem da lei. Foi usada para se chegar concluso de que a ao penal
no delito de leso corporal no ambiente domstico e familiar contra a mulher pblica
incondicionada. Na discusso da lei, tentaram colocar como condicionada representao e
essa proposta foi abolida.

4 Sistemtica: a interpretao em conjunto com a legislao em vigor e com os princpios
gerais do direito.

5 Progressiva ou evolutiva: Busca o significado legal de acordo com o progresso da cincia.

Interpretao quanto ao resultado:

1 Declarativa ou declaratria: aquela em que a letra da lei corresponde exatamente quilo
que o legislador quis dizer (nada suprimindo, nada adicionando).

2 Restritiva: A interpretao reduz o alcance das palavras da lei para corresponder vontade
do texto.

3 Extensiva: Amplia-se o alcance das palavras da lei para que corresponda vontade do
texto.

Admite-se interpretao extensiva contra o ru?

1 corrente) Nucci e Luiz Regis Prado. indiferente se a interpretao extensiva beneficia ou
prejudica o ru (a tarefa do intrprete evitar injustias). A CF/88 no probe a interpretao
extensiva contra o ru.



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2 corrente) LFG e defensorias. Socorrendo-se do princpio in dubio pro reo, no admite
interpretao extensiva contra o ru (na dvida, o juiz deve interpretar em seu benefcio).

Nesse sentido, ver Estatuto de Roma, Artigo 22, 2.

3 corrente) Zaffaroni. Em regra, no cabe interpretao extensiva contra o ru, salvo quando
interpretao diversa resultar num escndalo por sua notria irracionalidade.

Exemplo: art. 157, 2, I, CP (roubo majorado praticado com emprego de arma). Pergunta-se:
qual o significado de arma? a) somente instrumento blico interpretao restritiva; b)
qualquer instrumento, blico ou no interpretao extensiva. Os tribunais adotam a tese da
interpretao extensiva, pois no aplica-la nesse caso resulta em um escndalo por sua notria
irracionalidade. Assim, pedaos de pau, facas de cozinha, cacos de vidro so considerados
armas para a majorao.

No se pode confundir interpretao extensiva ( pega-se a expresso e amplia-se o seu
alcance) com interpretao analgica (h exemplos seguidos de um encerramento genrico
interpretao intralegem). Nesta, o Cdigo, atento ao Princpio da Legalidade, detalha todas as
situaes que quer regular e, posteriormente, permite que aquilo que a elas seja semelhante,
passe tambm a ser abrangido no dispositivo (exemplos seguidos de frmula genrica de
encerramento). Exemplos de interpretao analgica:

a) art. 121, 2, I, III e IV, do CP.

b) Artigo 306 do CTB.

Para Rogrio Greco:

Interpretao Extensiva (Sentido amplo)
Interpretao extensiva (sentido estrito) Interpretao analgica
Amplia o alcance de uma expresso Frmula casustica seguida de encerramento
genrico.

Interpretao sui generis: Divide-se em:


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I Exofrica: O significado da norma interpretada no est no ordenamento normativo.
Exemplo seria o art. 20 do CP. Quem define o que tipo legal a doutrina e no a lei.

II Endofrica: O texto normativo interpretado empresta o sentido de outros textos do
prprio ordenamento normativo (interpretao muito utilizada nas normas penais em branco).
Exemplo seria o art. 237 do CP, onde a expresso impedimento para o casamento
interpretada de acordo com o CC.

Interpretao conforme a constituio: A Constituio informa e conforma as normas
hierarquicamente inferiores. Assume ntido relevo dentro da perspectiva do Estado
Democrtico de Direito.

A interpretao analgica no se confunde com a analogia. Todavia, para Paulo Queiroz, a
interpretao analgica seria uma espcie de analogia in malam partem autorizada por lei.

Analogia: No forma de interpretao, mas de integrao de lacunas ( falta de previso legal
para o caso). Parte-se do pressuposto de que no existe uma lei a ser aplicada no caso
concreto, motivo pelo qual preciso socorrer-se de previso legal empregada outra situao
similar.

Pressupostos da analogia no DP:

a) Certeza de que sua aplicao ser favorvel ao ru ( in bonam partem);

b) Existncia de uma efetiva lacuna a ser preenchida (omisso involuntria do legislador).

Ex. escusa absolutria do art. 181, I, do CP: no abrange o companheiro, o convivente
em unio estvel. Admite analogia, pois a mesma benfica (isenta o ru de pena) e a
lacuna involuntria.

Ex. furto privilegiado (art. 155, 2, CP): O crime de roubo no tem dispositivo
semelhante. No se pode emprestar o privilgio do furto para o roubo. Num primeiro
momento, tem-se que beneficia o ru. Porm, a lacuna no involuntria, por conta
da violncia e da grave ameaa.



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Interpretao Extensiva Interpretao Analgica Analogia
Forma de interpretao Forma de interpretao Forma de integrao
Existe norma para o caso
concreto
Existe norma para o caso
concreto
No existe norma para o caso
concreto
Amplia-se o alcance da
palavra
Exemplos seguidos de
encerramento genrico
Cria-se nova norma a partir
de outra (s quando
favorvel ao ru e a lacuna
for involuntria)

























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Princpios Gerais do Direito Penal

I Princpios relacionados com a MISSO FUNDAMENTAL DO DIREITO PENAL

A) Princpio da Exclusiva Proteo dos Bens Jurdicos

O DP deve servir apenas e to somente para proteger bens jurdicos relevantes
(trabalha-se na linha de pensamento de Roxin).

Bem jurdico: o ente material ou imaterial (honra por ex.), haurido do contexto
social, de titularidade individual ou metaindividual, reputando como essencial para a
coexistncia e desenvolvimento do homem em sociedade.

Ex. o DP protege a vida, pois este um bem jurdico essencial para a coexistncia e
desenvolvimento do homem em sociedade. Porm, o DP no deve proteger a religio
A, pois deve respeitar a pluralidade no campo religioso, sendo que cada pessoa deve
ter a sua liberdade de crena.

Espiritualizao/liquefao do DP: Percebe-se uma expanso da tutela penal para
abranger bens jurdicos de carter coletivo e difuso, ensejando a denominada
espiritualizao/ desmaterializao/ dinamizao/ liquefao do bem jurdico. Ex.
tutela penal do meio ambiente.

B) Princpio da Interveno Mnima

O DP se preocupa com fatos. Estes podem ser humanos ou da natureza. Os da
natureza no interessam ao DP. H fatos humanos desejados (ex. casar) e fatos
humanos indesejados. O DP se importa com os fatos humanos indesejados pelo meio
social. Porm, nem todos os fatos humanos indesejados interessam ao DP (ex. parar
na faixa de pedestres). Pelo exposto, o DP norteado pelo princpio da interveno
mnima. Por conta da sano que ele traz, qual seja pena, o DP subsidirio;
fragmentrio.

O Direito Penal s deve ser aplicado quando estritamente necessrio, de moda que
sua interveno fica condicionada ao fracasso das demais esferas de controle (carter
subsidirio), observando somente os casos de relevante leso ou perigo de leso ao
bem jurdico tutelado (carter fragmentrio).

Para alguns doutrinadores, interveno mnima, subsidiariedade e fragmentariedade
seriam expresses sinnimas. Contudo, para o professor, a fragmentariedade e a
subsidiariedade seriam caractersticas da interveno mnima.


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O princpio da insignificncia desdobramento lgico de qual caracterstica da
interveno mnima? Fragmentariedade.

Princpio da Insignificncia: um princpio limitador do DP. causa de atipicidade
material da conduta.

Requisitos de acordo com os tribunais superiores:

I Ausncia de periculosidade social da ao;

II Reduzido grau de reprovabilidade do comportamento;

III Mnima ofensividade da conduta do agente;

IV Inexpressividade da leso jurdica causada.

Para Paulo Queiroz, os requisitos dizem a mesma coisa de formas diferentes.

Observaes:

1 - STF e STJ: Para aplicao do princpio da insignificncia, consideram a capacidade
econmica da vtima. (STJ Resp.1.224.795).

2 - H julgados no STF e STJ (prevalece) negando o princpio da insignificncia para o
reincidente, portador de maus antecedentes, ou o criminoso habitual ( STF HC
107.674; STJ Resp 1.277.340). Nesse caso, no existe reduzido grau de
reprovabilidade do comportamento. Contudo, para o professor, nesse caso, estar-se-ia
diante direito penal do autor. A reincidncia prepondera sobre o direito penal do fato.

3 - Prevalece no STF e no STJ no ser possvel o princpio da insignificncia no furto
qualificado (falta o requisito do reduzido grau de reprovabilidade do comportamento).

4 - STF e STJ no admitem o princpio da insignificncia nos crimes contra a f pblica,
mais precisamente moeda falsa (STF HC 105.829).

5 STF admite o princpio da insignificncia nos crimes contra a Administrao Pblica
praticados por funcionrio pblico. O STJ no admite.

No entanto, STF e STJ admitem o princpio da insignificncia nos crimes contra a
Administrao Pblica praticados por particulares.

6 - Em deciso recente, o STF no admitiu o princpio da insignificncia no crime do art.
334 do CP (contrabando e descaminho).



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7 Prevalece que STF e STJ no admitem o princpio da insignificncia no porte de
drogas para uso prprio.

8 STF e STJ no admitem o princpio da insignificncia em nenhuma forma de trfico
(drogas, mulheres, pessoas etc.).

9 STF e STJ tm decises admitindo o princpio da insignificncia nos crimes
ambientais (h importante divergncia sobre o assunto).

10 Os tribunais tm admitido o princpio da insignificncia nos crimes militares,
desde que, atendidos os requisitos j expostos, o fato no coloque em risco a
hierarquia e disciplina militares.

Princpio da Bagatela:


Bagatela Prpria (insignificncia) Bagatela Imprpria
Os fatos j nascem irrelevantes para o
direito penal.
Embora relevante a infrao penal
praticada, a pena diante do caso concreto
desnecessria.
Causa de atipicidade material
- Tipicidade material (exclui o desvalor do
resultado jurdico irrelevncia da leso).
Falta de interesse de punir exclui a
punibilidade (consequncia jurdica do
crime).
Ateno: o fato tpico, ilcito e culpvel,
s no punvel.
Ex. subtrao de caneta BIC. Ex. perdo judicial no homicdio culposo.


Princpio da Adequao Social: No podemos confundir Princpio da Insignificncia
com o Princpio da Adequao Social (apesar de uma conduta se ajustar a um tipo
penal, no ser considerada tpica se for socialmente adequada ou reconhecida).
Ambos os princpios limitam o Direito Penal. Porm, no Princpio da Insignificncia h
irrelevncia da leso ao bem jurdico tutelado, enquanto que no Princpio da
Adequao Social h aceitao da conduta pela sociedade.

II Princpios relacionados com o FATO DO AGENTE

A) Princpio da Exteriorizao ou Materializao do Fato

O Estado s pode incriminar condutas humanas voluntrias, isto , fatos.

No se pode punir a pessoa pelos seus pensamentos ou desejos. Veda-se o Direito
Penal do Autor, consistente na punio do indivduo baseada em seus pensamentos,


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desejos e estilo de vida. Por isso que recentemente foi abolida a contraveno penal
de mendicncia. Tambm, deve-se abolir a contraveno penal de vadiagem.

O Direito Penal brasileiro um Direito Penal do Fato. Exemplo seria o art. 2 do CP.

O nosso ordenamento penal, de forma legtima, adotou o Direito Penal do fato, mas
que considera circunstncias relacionadas ao autor, especificamente quando da
anlise da pena. Ex. art. 59 da CP; reincidncia.

B) Princpio da Legalidade

Ver art. 5, II, da CF.

Ver art. 5, XXXIX, da CF.

Ver art. 1, do CP.

Documentos internacionais:

I Convnio para Proteo dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais (Roma
1950);

II Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto San Jos da Costa Rica - 1969);

III Estatuto de Roma (Tribunal Penal Internacional - 1998).

Conceito:

Real limitao ao poder estatal de interferir na esfera das liberdades individuais (
uma garantia do cidado, da a sua incluso na Constituio Federal e nos Tratados
Internacionais).

A Legalidade nasce da juno das garantias da reserva legal e da anterioridade.

Fundamentos:

Fundamento Poltico

Vincula o Poder Executivo e o Poder Judicirio a leis formuladas de forma abstrata
(impede o poder punitivo arbitrrio).

Fundamento Democrtico

Representa o respeito ao Princpio da Diviso de Poderes.



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Compete ao Parlamento a misso de elaborar as leis.

Fundamento Jurdico

Lei prvia e clara produz importante efeito intimidativo.

Artigo 1 do CP:

Na expresso crime tambm estaria inclusa a contraveno penal? E na expresso
pena tambm estaria inclusa a medida de segurana?

No h infrao penal (crime + contraveno) ou sano penal (pena + medida de
segurana) sem lei anterior. Contraveno penal uma espcie de infrao penal,
assim como a medida de segurana uma espcie de sano penal.

Ver art. 3 do Cdigo Penal Militar. Este dispositivo respeitou o Princpio da Reserva
Legal, mas ignorou o Princpio da Anterioridade. Assim, na parte em que desrespeita o
Princpio da Legalidade/anterioridade, no foi recepcionado pela CF.

Desdobramentos:

I No h crime ou pena sem lei (princpio da reserva legal):

- lei ordinria (regra)

- lei complementar (excepcionalmente)

Medida de Provisria pode criar crimes? No sendo lei, mas ato do Poder Executivo
com fora normativa, a medida provisria no cria crime e comina pena.

possvel medida provisria versando sobre Direito Penal no incriminador? Por
exemplo, medida provisria pode criar causa extintiva da punibilidade? O art. 62, 1,
b, CF, probe medida provisria versando sobre Direito Penal (matria includa pela
EC 32/01). Contudo, a doutrina diverge:

1 corrente) Com o advento da EC 32/01, ficou claro que medida provisria no pode
versar sobre Direito Penal, incriminador ou no incriminador. Esta corrente prevalece
entre os constitucionalistas.

2 corrente) A EC 32/01 refora a proibio de medida provisria sobre Direito Penal
incriminador, permitindo matria de Direito Penal no incriminador.

Posio do STF:

Antes da EC 32/01 Depois da EC 32/01


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STF admitiu medida provisria versando
sobre Direito Penal no incriminador (MP
1571/97) extinguia a punibilidade pela
reparao do dano em crimes tributrios
e previdencirios.
STF admitiu a medida provisria no
incriminadora (MP 417/08) que impedia
a tipificao de determinados
comportamentos relacionados com a
posse de armas.

Assim, pelo exposto, parece que o STF adota a 2 corrente.

Resolues de quaisquer espcies podem criar infraes penais e cominar penas? No
sendo leis em sentido estrito, no podem criar crimes e cominar penas. Ex. resoluo
do CNJ ou do TSE. Deve-se ressaltar que as menes a condutas criminosas indicadas
nas Resolues do TSE so mera consolidaes de tipos penais previamente tipificados
por lei.

II No h crime ou pena sem lei anterior (Princpio da Anterioridade):

Proibio da retroatividade malfica da lei penal (a retroatividade benfica uma
garantia constitucional).

O princpio da retroatividade impede a retroatividade da lei penal: uma assertiva
falsa, pois apenas impede a espcie de retroatividade malfica.

III No h crime ou pena sem lei escrita:

Probe-se o costume incriminador.

Para que serve o costume no Direito Penal? Para a interpretao. O costume
interpretativo secundum legem exerce importante misso no DP, atua dentro dos
limites do tipo penal. Ex. art. 155, 1, do CP (repouso noturno momento em que a
comunidade se recolhe costumeiramente para o descanso dirio). Tambm era muito
utilizado para explicar o antigo termo mulher honesta.

Costume pode revogar infrao penal (ex. contraveno do jogo de bicho)?

1 corrente) Admite-se o costume abolicionista ou revogador da lei nos casos em que a
infrao penal no mais contraria o interesse social deixando de repercutir
negativamente na sociedade. Para esta corrente, jogo do bicho no mais deve ser
punido, pois a contraveno foi formal e materialmente revogada pelo costume.



20
2 corrente) No possvel o costume abolicionista. Entretanto, quando o fato j no
mais indesejado pelo meio social, a lei no deve ser aplicada pelo magistrado. Por isso,
a prtica do jogo do bicho, apesar de ser formalmente uma contraveno, no serve
para punir o autor da conduta, pois foi materialmente abolida.

3 corrente) Somente a lei pode revogar outra lei. No existe costume abolicionista.
Assim, a prtica do jogo do bicho considerada uma contraveno penal, servindo a lei
para punir os contraventores enquanto no revogada por outra lei (ver LINDB). a
corrente que prevalece. Observa-se que o STF e o STJ adotaram esta corrente quando
decidiram que o crime de violao de direitos autorais (art. 184, 2, CP) permanece
vigente, formal e materialmente.

IV No h crime ou pena sem lei estrita:

Probe-se a utilizao da analogia para criar tipo incriminador. Todavia, a analogia in
bonam partem admissvel.

O art. 155, 3, do CP abrange o sinal de TV cabo? A 2 Turma do STF, no julgamento
do HC 97.261, declarou a atipicidade da conduta do agente que subtrai sinal de TV
cabo, asseverando ser impossvel a analogia incriminadora com o crime de furto de
energia eltrica. Sinal de TV cabo no forma de energia. Observa-se que tal
raciocnio tambm pode ser aplicada para o wi-fi, sinal de telefonia etc. O grande
argumento que a energia gasta com o uso, enquanto que o sinal de TV no gasta com
o uso.

Contudo, para outra corrente, abrange sinal de TV cabo, pois este forma de energia
com valor econmico.

O STF, em deciso recente, decidiu que a associao para o trfico (art. 35 da lei de
drogas) no crime equiparado a hediondo, pois, caso contrrio, teria-se uma analogia
in malam partem.

V No h crime ou pena sem lei certa (Princpio da Taxatividade ou da
Determinao):



21
Exige-se clareza dos tipos penais. Deve-se lembrar do fundamento jurdico do Princpio
da Legalidade. No tipo, no se pode utilizar expresses ambguas e duvidosas.

A doutrina entende que o art. 288-A, do CP, viola o Princpio da taxatividade. O que
organizao paramilitar? Milcia particular? Grupo ou esquadro? Quantas pessoas
devem integrar esses grupos? Para Bitencourt, esse dispositivo de duvidosa
constitucionalidade.

Outro exemplo de ofensa ao Princpio da Determinao reside no Estatuto do
Torcedor, em seu art. 41-B: O que significa provocar tumulto nos estdios?

VI No h crime ou pena sem lei necessria:

um desdobramento lgico do Princpio da Interveno Mnima. Como exemplos da
aplicao deste desdobramento, temos a revogao dos crimes de adultrio e de
seduo. errado dizer que estes delitos foram revogados pelos costumes!

O Direito Penal Simblico e o Direito Penal Promocional ofendem este
desdobramento, e, consequentemente, o Princpio da Legalidade.

Garantismo:

um modelo de Direito, bero de inmeros princpios, sendo o mais importante, a
Legalidade. O Princpio da Legalidade o vetor basilar do garantismo. Visa impedir a
ingerncia arbitrria do Estado na esfera particular do cidado. Este o mnimo poder
punitivo do Estado em face das mximas garantias do cidado.

Quando se fala em mnimo poder do Estado, tem-se que o mesmo deve ser eficiente.
Enquanto eficiente, deve ser o mnimo possvel: pena mnima, necessria.

Legalidade formal x legalidade material:



22
Legalidade formal Legalidade material
Obedincia ao devido processo legislativo. Contedo do tipo deve respeitar os
direitos e garantias individuais do
cidado.
Lei vigente Lei vlida

A lei 8072/90, em seu art. 2, 1, previa o regime integralmente fechado. O STF
decidiu que, apesar de vigente, tal dispositivo no vlido.

III - Lei Penal

O Princpio da Legalidade exige a edio de lei certa, precisa e determinada.

Espcies de lei penal:

I Lei penal completa: aquela que dispensa complemento valorativo ou normativo. Ex. art.
121, caput, do CP.

II Lei penal incompleta: a norma que depende de complemento valorativo ou normativo.

Subespcies:

Tipo aberto: Depende de complemento valorativo, dado pelo juiz na anlise do caso concreto.
Ex. crimes culposos, que so descritos em tipos abertos. O legislador no enuncia as formas de
negligncia, imprudncia e impercia, ficando a critrio do juiz na anlise do caso concreto.
Para no ofender o Princpio da Legalidade, a redao tpica deve trazer o mnimo de
determinao. Ver art. 121, 3, do CP.

Observao: H casos excepcionais de crimes culposos em que o legislador retira do juiz a
anlise do caso concreto, estabelecendo no tipo penal quais comportamentos ele entende
como configuradores da culpa. Ex. art. 180, 3, CP.

Norma penal em branco: Depende de complemento normativo, dado por outra norma.


23

Espcies:

a) Prpria/ em sentido estrito/ heterognea: O complemento normativo no emana do
legislador, mas sim de fonte normativa diversa. Ex. portaria. A Lei de Drogas
complementada por uma espcie normativa diversa, conforme o seu art. 1, PU (
Portaria 344/98, do Ministrio da Sade/Secretaria de Vigilncia Sanitria).

b) Imprpria/ em sentido amplo/ homognea: O complemento normativo emana do
legislador.

Subespcies:

1) Homovitelina/homloga: A lei penal complementada por uma lei penal. Ex.
Peculato (art. 312 do CP), onde a expresso funcionrio pblico esclarecida
pelo art. 327 do CP.

2) Heterovitelina/heterloga: A lei penal complementada por uma lei extrapenal.
Ex. Ocultao de Impedimento Para o Casamento (art. 237 do CP), onde a
expresso impedimento esclarecida pelo Cdigo Civil.

O que norma penal em branco ao revs(inversa)? O complemento refere-se sano, ao
preceito secundrio, no ao contedo da proibio. Por isso, o complemento da norma em
branco ao revs deve ser necessariamente fornecido por lei. Ex. art. 1 da lei 2889/56.

A norma penal em branco heterogna constitucional?

1 corrente) Impossibilita a discusso amadurecida da sociedade sobre o complemento da
norma penal em branco. Ofende o fundamento democrtico do Princpio da Legalidade. Tal
espcie fere o art. 22, I, CF, sendo assim, inconstitucional. Nesse sentido, Greco e Paulo
Queiroz.

2 corrente) constitucional. O legislador criou o tipo com todos os seus requisitos bsicos. A
remisso ao Executivo absolutamente excepcional e necessria por razes de tcnica
legislativa. O Executivo apenas esclarece um requisito do tipo. Nesse sentido, Nucci, Prado e
STF e maioria.



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C) Princpio da Ofensividade ou da Lesividade


Exige que do fato praticado ocorra leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.
o legislador quem opta, ao criar crime, se o mesmo de dano ou de perigo.

Crimes de Dano: Ocorre efetiva leso ao bem jurdico.

Crimes de Perigo: Basta risco de leso ao bem jurdico. Divide-se em:

I Perigo abstrato: O risco de leso presumido por lei. Da conduta j se presume o
risco de leso ao bem jurdico, no se admitindo prova em sentido contrrio.

II Perigo concreto: O risco deve ser demonstrado. Divide-se em:

A Com vtima determinada: H a necessidade de comprovar que esse risco atingiu
pessoa certa e determinada.

B - Com vtima difusa: No necessria uma pessoa certa e determinada correndo
riscos.

Tem doutrina entendendo que o crime de perigo abstrato inconstitucional. Presumir
prvia e abstratamente o perigo significa em ltima anlise que o perigo no existe.
uma tese de defensoria pblica.

Todavia, o STF entende que a criao de crimes de perigo abstrato no representa, por
si s, comportamento inconstitucional, mas proteo eficiente do Estado ( HC
104.410).

Ex. 1) Embriaguez ao volante STF entendeu que o brio no precisa dirigir de forma
anormal para configurar o crime, bastando estar embriagado (crime de perigo
abstrato).

Ex. 2) Arma desmuniciada STF jurisprudncia atual crime de perigo abstrato
demanda efetiva proteo do Estado.

IV Princpios relacionados com o AGENTE DO FATO

A) Princpio da Responsabilidade Pessoal

Probe-se o castigo pelo fato de outrem. Est vedada a responsabilidade penal
coletiva.


25

Desdobramentos:

1 Obrigatoriedade da individualizao da acusao. proibida a denncia genrica,
vaga ou evasiva (Promotor deve individualizar os comportamentos).

Observa-se que nos crimes societrios, os Tribunais flexibilizam essa obrigatoriedade.

2 Obrigatoriedade da individualizao da pena.

B) Princpio da Responsabilidade Subjetiva

No basta que o fato seja materialmente causado pelo agente, ficando a sua
responsabilidade condicionada existncia da voluntariedade (dolo/culpa).

Em sntese, est proibida a responsabilidade penal objetiva.

Observa-se que h doutrina que anuncia dois casos de responsabilidade objetiva:

1 Embriaguez voluntria:

Crtica: A teoria da actio libera in causa exige no somente uma anlise pretrita da
imputabilidade, mas tambm da conscincia e vontade do agente.

2 Rixa qualificada pela leso grave ou morte:

Crtica: S responde pelo resultado agravador quem atuou frente ele com dolo ou
culpa, evitando-se a responsabilidade penal objetiva.

3 Responsabilidade penal da pessoa jurdica nos crimes ambientais

C) Princpio da Culpabilidade

um postulado limitador do direito de punir.

S pode o Estado impor sano penal ao agente imputvel (plenamente capaz), com
potencial conscincia da ilicitude (possibilidade de conhecer o carter ilcito do
comportamento), quando dele exigvel conduta diversa (podendo agir de outra forma).

D) Princpio da Isonomia

Ver art. 5, caput, da CF.


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Tem-se a isonomia substancial e no a formal.

Deve-se tratar de forma igual o que igual e desigualmente o que desigual.

O STF, julgando a ADC n 19 afastou as alegaes de que o tratamento especialmente
protetivo conferido mulher pela lei n 11.340/06 violaria a isonomia. Nesse
julgamento foi observado que o princpio constitucional o da isonomia substancial. A
Lei Maria da Penha uma ao afirmativa.

E) Princpio da Presuno de Inocncia

Ver Art. 8, 2, da Conveno Americana de Direitos Humanos. Adota o Princpio da
Presuno de Inocncia.

Ver art. 5, LVII, CF. A Constituio brasileira no permite presumir culpa.

Adota o princpio da presuno de inocncia ou de no culpa?

Concurso da Defensoria Pblica: no trabalha com o princpio da presuno de no
culpa (s com o princpio da presuno de no culpa).

Demais concursos: trabalham com os princpios como sinnimos (presuno de
inocncia e no culpa).

Desdobramentos do Princpio da Presuno de Inocncia:

1 Qualquer restrio liberdade do investigado ou acusado somente se admite aps
a condenao definitiva.

Observa-se que a priso provisria cabvel quando imprescindvel.

Ver art. 312 do CPP. Conveniente para a instruo deve ser lido como
imprescindvel para a instruo.

2 Cumpre acusao o dever de demonstrar a responsabilidade do ru ( e no a este
provar a sua inocncia).

3 A condenao deve derivar da certeza do julgador (in dubio pro reo). O princpio
do in dubio pro reo um desdobramento da presuno de inocncia.

A smula vinculante n 11 do STF foi derivada do princpio da presuno de incocncia.



27
V Princpios relacionados com a PENA

A) Princpio da Dignidade da Pessoa Humana

B) Princpio da Individualizao da Pena

C) Princpio da Proporcionalidade

D) Princpio da Pessoalidade

E) Princpio da Vedao do BIS IN IDEM
Esses princpios sero analisados no Mdulo II





















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Eficcia da Lei Penal no Tempo

Ver artigos 2, 3 e 4 do CP.

I - Introduo

Como decorrncia do Princpio da Legalidade, aplica-se em regra, a lei penal vigente ao tempo
da realizao do fato criminoso. Assim, aplica-se o Princpio do tempus regit actum

Excepcionalmente, no entanto, ser permitida a retroatividade da lei penal para alcanar os
fatos passados, desde que benfica ao ru.

possvel que a lei penal se movimente no tempo, em um fenmeno denominado extra-
atividade, que tem como espcies a ultra-atividade e a retroatividade.

Ultra-atividade Retroatividade
A lei revogada por outra mais gravosa
continua aplicando-se para os fatos
cometidos na sua vigncia.
A lei posterior mais benfica retroage para
alcanar fatos anteriores quando ainda no
existia.

Quando (no tempo) um crime se considera praticado:

1 Teoria da Atividade: Considera-se praticado o crime no momento da conduta.

2 Teoria do Resultado: Considera-se praticado o crime no momento do resultado.

3 Teoria Mista/da Ubiquidade: Considera-se praticado o crime no momento da conduta ou
do resultado.

O Cdigo Penal, em seu artigo 4, adotou a Teoria da Atividade.


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Pelo Princpio da Coincidncia, Congruncia ou Simultaneidade, no momento da conduta que
devem estar presentes todos os substratos do crime, quais sejam, tipicidade, ilicitude e
culpabilidade. Ex. No momento da conduta o agente era menor de dezoito anos; no momento
do resultado, era maior de dezoito anos: Neste caso, deve-se aplicar o ECA ou o CP? Aplica-se
o ECA, pois analisa-se a idade que o agente tinha no momento da conduta.

O momento do crime tambm o marco inicial para saber a lei que, em regra, vai reger o caso
concreto. A exceo seria quando sobreviesse lei mais benfica.

II - Sucesso de Leis no Tempo

A regra geral a irretroatividade da lei penal, excetuada somente quando a lei posterior for
mais benfica (retroatividade). Exemplos possveis:

Tempo da conduta Lei posterior (IR) retroatividade
1 Fato atpico Fato tpico Irretroatividade (art.
1 do CP)
2 Fato tpico (ultra-
ativa)
Mais grave Irretroatividade (art.
1 do CP)
3 Fato tpico Supresso da figura
criminosa: o que era
crime deixou de ser
crime.
Retroatividade (art.
2, caput, do CP)
4 Fato tpico Menos grave Retroatividade (art.
2, PU, do CP)
5 Fato tpico Migra o contedo
criminoso para outro
tipo
Princpio da
Continuidade
normativo-tpica.

1 No primeiro exemplo h a sucesso de lei incriminadora ( novatio legis incriminadora).

Exemplo: Lei 12.550/11:

Antes Depois
Cola eletrnica era fato atpico (STF e STJ). Cola Eletrnica: Pode caracterizar o art. 311-
A do CP.
Neocriminalizao (novo crime que no


30
existia anteriormente)
A lei irretroativa.

2 No segundo exemplo h a hiptese da novatio legis in pejus/ lex gravior, ou seja, lei
nova que de qualquer modo prejudica o ru.

Exemplo: Lei 12.234/10:

Antes Depois
O prazo prescricional para crimes com pena
inferior a 1 ano = 2 anos
O prazo prescricional para crimes com pena
inferior a 1 ano = 3 anos
Dotado de ultra-atividade para crimes
praticados durante a sua vigncia.
Norma irretroativa.

Crime continuado e crime permanente: Comea-se durante a vigncia da lei A (menos grave)
e termina-se durante a vigncia da lei B (mais grave). Aplica-se a Smula 711 do STF. Em
suma, aplica-se a lei vigente no momento em que cessar a continuidade ou a permanncia,
ainda que mais grave.

3 O terceiro exemplo apresenta a hiptese da abolitio criminis: a supresso da figura
criminosa. a revogao de um tipo penal pela supervenincia de lei descriminalizadora. Ver
art. 2, caput, do CP.

Exemplo: Lei n 11.106/05:

Antes Depois
Art. 240 do CP: Adultrio era crime. Adultrio no mais crime.
Fato atpico (abolitio criminis).
A lei retroativa.

Observao: A abolitio criminis no deixa de ser um desdobramento lgico do Princpio da
Interveno Mnima, na sua vertente negativa, isto , onde o DP deve deixar de intervir.

Natureza jurdica da abolitio criminis:



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1 corrente) Causa que exclui a tipicidade. defendida por Flvio Monteiro de Barros.

2 corrente) Causa extintiva da punibilidade. Est prevista no art. 107, III, do CP. a corrente
que prevalece.

Consequncias da abolitio criminis:

I - Cessa a execuo: Lei abolicionista no respeita coisa julgada.

E o art. 5, XXXVI, da CF? Este dispositivo uma garantia do cidado contra o Estado, e no
uma garantia do Estado para punir o cidado. Assim, a lei poder prejudicar a coisa julgada
para favorecer o indivduo contra o Estado.

II - Cessa os efeitos penais da sentena condenatria: Faz cessar somente os efeitos penais (ex.
reincidncia). Os efeitos extrapenais permanecem (efeitos dos artigos 91 e 92 do CP ex.
reparao do dano).

4 O quarto exemplo dispe a novatio legis in mellius/lex mitior

Tem-se a lei que de qualquer modo favorece o ru.

Ver art. 2, PU, do CP.

Esta lei retroage alcanando fatos decididos por sentena condenatria definitiva. Assim,
tambm no respeita coisa julgada.

Ex. Lei 12.015/09:

Antes Depois
Art. 229 do CP Manuteno de casa de
prostituio
Art. 229 do CP Manuteno de casa de
explorao sexual


32
Tipo penal mais amplo Tipo penal menos amplo
Lei retroativa

Depois do trnsito em julgado quem o juiz competente para aplicar a lei mais benfica?

A doutrina diverge:

1 corrente) Juiz da execuo. Smula 611 do STF.

2 corrente) Depende. Se de aplicao meramente matemtica (ex. criao de uma causa de
diminuio de pena), compete ao juiz da execuo. Contudo, se implicar juzo de valor (ex.
criao de uma causa de diminuio de pena, quando houver pequeno prejuzo para a vtima),
necessria a reviso criminal.

possvel a aplicao de lei mais benfica durante o seu perodo de vacatio legis?

1 corrente) Sim. O tempo de vacatio tem como finalidade principal promover o
conhecimento da lei promulgada. No faz sentido, portanto, que aqueles que j se inteirarem
do teor da lei nova fiquem impedidos de lhe prestar obedincia quanto aos seus preceitos
mais brandos. Nesse sentido, Alberto Silva Franco e Rogrio Greco.

2 corrente) No. No perodo de vacatio a lei penal no possui eficcia jurdica ou social.
defendida pelo professor, Damsio e Nucci. a que prevalece.

possvel a combinao de leis penais para beneficiar o ru?

1 corrente) No possvel. O juiz, ao combinar as leis, passa a legislar, criando uma terceira
lei lex tertia. adotada por Nelson Hungria.

2 corrente) possvel. O juiz pode aplicar o todo de uma lei ou de outra para beneficiar o ru,
pode escolher parte de uma e de outra para o mesmo fim, qual seja, beneficiar o ru.



33
H grande divergncia na doutrina nos Tribunais Superiores:

Ver RE 596.152 do STF.

Ver HC 103.833 do STF.

Ver HC 111.306 do STJ.

Ver HC 179.915 do STJ.

Como proceder em caso de dvida sobre qual a lei mais benfica? Para Nelson Hungria, a
defesa deve ser consultada.

5 - No quinto exemplo tem-se o Princpio da Continuidade Normativo-Tpica. a migrao do
contedo criminoso de um tipo penal para outro tipo.

Ex. Lei 12.015/09:

Antes Depois
Art. 213 do CP: estupro Art. 213 do CP: estupro
Art. 214 do CP: atentado violento ao pudor Art. 214 do CP: foi revogado e o seu contedo
migrou para o art. 213 do CP.

No se confunde abolitio criminis com Princpio da Continuidade normativo-tpica:

abolitio criminis Princpio da Continuidade normativo-tpica
Supresso da figura criminosa (formal e
material)
Supresso formal do tipo
A conduta no ser mais punida (o fato deixa
de ser punvel)
O fato permanece punvel. A conduta
criminosa apenas migra para outro tipo
penal.
A inteno do legislador no mais
considerar o fato criminoso.
A inteno de legislador manter o carter
criminoso do fato, mas com outra roupagem.



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III - Artigo 3 do CP: Lei temporria e lei excepcional

Lei temporria: aquela instituda por um prazo determinado. Tem prefixado no seu texto o
lapso de vigncia. Ex. Lei da Copa (lei 12.663/12, art. 36)

Lei excepcional: aquela editada em funo de algum evento transitrio. Perdura enquanto
persistir o estado de emergncia. Ex. estado de guerra, estado de epidemia.

Caractersticas:

I So leis autorrevogveis, chamadas leis intermitentes. Consideram-se revogadas assim que
encerrado o prazo fixado ou cessada a situao de anormalidade.

II Ultra-atividade: Trabalha-se com a ultra-atividade em ambas as hipteses. Fatos ocorridos
na vigncia da lei continuam sendo alcanados por ela mesmo que cessada sua vigncia. Seria
um caso excepcional de ultra-atividade malfica.

Observaes:

I A doutrina observa que, por serem de curta durao, se no fossem ultra-ativas, no teriam
fora intimidativa (uma das caractersticas da lei penal).

II Estas leis, temporria e excepcional, no se sujeitam aos efeitos da abolitio criminis,
salvo se lei posterior for expressa nesse sentido.

Essa ultra-atividade malfica constitucional?

1 corrente) O art. 3 do CP de duvidosa constitucionalidade, posto que exceo
irretroatividade legal que consagra a CF, no admite excees, possui carter absoluto. A
extra-atividade deve ser sempre em benefcio do ru. defendida por Zaffaroni e Rogrio
Greco.


35

2 corrente) O art. 3 do CP no viola o princpio da irretroatividade da lei prejudicial. No
existe sucesso de leis penais. No existe tipo versando sobre o mesmo fato sucedendo lei
anterior. No existe lei para retroagir. Est explicada no item 9 da Exposio de Motivos do
Cdigo Penal. a que prevalece.

IV - Retroatividade da lei penal e norma penal em branco

Quando o complemento da norma penal em branco alterado, essa norma penal retroage?

Importante recordar:

I Norma penal em branco heterognea: a lei complementada por uma espcie normativa,
por ex. portaria.

II Norma penal em branco homognea: a lei complementada por outra lei.

1 corrente) A alterao benfica do complemento da norma penal em branco homognea ou
heterognea retroage para alcanar os fatos pretritos. defendida por Paulo Jos da Costa Jr.

2 corrente) A alterao, mesmo que benfica, no retroage. A norma principal no
revogada com a simples alterao do complemento. defendida por Frederico Marques.

3 corrente) Defendida por Mirabete. S tem importncia a variao da norma complementar
quando esta provoca uma real modificao da figura abstrata do tipo penal. Assim, a alterao
pode gerar duas situaes possveis:

a) mera modificao de circunstncias, que no altera a figura abstrata. Nesta hiptese, no
retroage, mesmo que mais benfica;

b) modificao da figura abstrata. Nesta hiptese, retroage, desde que mais benfica.


36

4 corrente) A alterao benfica na norma penal em branco homognea retroage. Quando se
tratar de norma penal em branco heterognea, a alterao s retroage se benfica e a norma
no se reveste de carter de excepcionalidade (ex. lei excepcional ou temporria). defendida
por Alberto Silva Franco e STF.

Exemplos:

I art. 237 do CP uma norma penal em branco homognea. Lei posterior revoga um
impedimento.

Para a 1 corrente, retroage, pois mais benfica.

Para a 2 corrente, no retroage, mesmo que mais benfica, haja vista que a lei penal continua
a mesma.

Para a 3 corrente, o legislador, ao retirar o impedimento, alterou o prprio crime. Assim,
retroage.

Para a 4 corrente, norma penal em branco homognea e a alterao mais benfica,
retroagindo.

II Lei de Drogas uma norma penal em branco heterognea. Nova portaria revoga o lana-
perfume do seu rol.

1 corrente: Alterao benfica. Retroage.

2 corrente: No retroage. A lei continua a mesma.

3 corrente: Modifica-se a figura criminosa. Retroage.



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4 corrente: No lei intermitente. Assim, retroage.

III Lei 1521/51 (crimes contra a economia popular), art. 2, VI uma norma penal em
branco heterognea (lei complementada por portaria). Em momento emergencial de alta
inflao o governo tabela o preo da carne, no podendo suplantar R$ 30,00. Nesse perodo,
Joo vende carne por R$ 40,00. Aps, a portaria atualizada por conta da inflao para R$
50,00.

1 corrente: retroage, pois mais benfica.

2 corrente: No retroage, mesmo que mais benfica.

3 corrente: No retroage. No houve modificao na figura criminosa, apenas uma
atualizao da tabela.

4 corrente: No retroage. A Portaria reveste-se de excepcionalidade. sempre ultra-ativa
para os fatos praticados durante a sua vigncia.

V - Lei intermediria mais benfica

Lei A sucedida por Lei B, que sucedida pela Lei C. Ambas as sucesses durante o processo. A
lei B a mais benfica. A lei intermediria mais benfica tem duplo efeito: A Lei B retroativa
para os fatos anteriores (quando revoga a Lei A) e ultra-ativa para os fatos posteriores.

VI - possvel retroatividade de jurisprudncia mais benfica?

Ex. smula 174 do STJ antes de outubro de 2001. Ela foi cancelada aps essa data. Esse novo
entendimento retroage para alcanar os fatos pretritos?

A CF/88 s menciona retroatividade da lei. Da mesma forma, o CP.



38
Para a Defensoria Pblica, deve-se seguir Paulo Queiroz: Deve ser proibida a retroatividade
desfavorvel de jurisprudncia e aplicada a retroatividade benfica.

Segundo a doutrina majoritria, possvel a retroatividade benfica de jurisprudncia
vinculante (smula vinculante e decises nas aes no controle de constitucionalidade).

























39
Eficcia da Lei Penal no Espao

Sabendo que um fato punvel pode, eventualmente, atingir os interesses de dois ou mais
Estados igualmente soberanos, gerando, nesses casos, um conflito internacional de jurisdio,
o estudo da lei penal no espao visa apurar as fronteiras de atuao da lei penal nacional.

Qual pas aplicar a sua lei penal ao fato criminoso praticado?

I - Princpios aplicveis na soluo do aparente conflito

1 Princpio da Territorialidade: Aplica-se a lei penal do local do crime. No importa a
nacionalidade dos envolvidos ou do bem jurdico tutelado. Ex. um americano mata um
argentino no solo brasileiro. Aplica-se a lei penal do Brasil.

2 Princpio da Nacionalidade Ativa: Aplica-se a lei penal da nacionalidade do agente. No
importa o local do crime. Tambm no importa a nacionalidade da vtima ou do bem jurdico
tutelado. Ex. um americano mata um holands em territrio brasileiro. Aplica-se a lei penal
dos EUA, por um juiz norte-americano. No DP o juiz criminal no trabalha com a lei
estrangeira.

3 Princpio da Nacionalidade Passiva: A doutrina diverge:

1 corrente) Aplica-se a lei da nacionalidade da vtima. No importa a nacionalidade do agente,
do bem jurdico ou o local do crime. majoritria (Bitencourt).

2 corrente) Aplica-se a lei da nacionalidade do agente quando ofender um concidado. No
importa o bem jurdico ou o local do crime. defendida por Capez.

4 Princpio da Defesa ou Real: Aplica-se a lei penal da nacionalidade do bem jurdico lesado.
No importa o local do crime ou a nacionalidade dos envolvidos. Ex. um portugus, servidor do
Executivo brasileiro na Argentina, pratica um crime de corrupo. Ser julgado de acordo com
a lei brasileira, pois o bem jurdico tutelado a administrao pblica brasileira.


40

5 Princpio da Justia Penal Universal: O agente fica sujeito a lei penal do pas em que for
encontrado. No importa o local do crime, a nacionalidade dos envolvidos ou do bem jurdico
tutelado.

Este Princpio est normalmente presente nos Tratados Internacionais de Cooperao na
represso de determinados delitos.

6 Princpio da Representao (Do Pavilho), Da Bandeira, Da Substituio, ou Da
Subsidiariedade: A lei penal aplica-se aos crimes cometidos em aeronaves e embarcaes
privadas quando praticados no estrangeiro e a no sejam julgados (inrcia do pas
estrangeiro). Ex. Est atracado no porto de Portugal, um navio particular brasileiro. Nesse
navio, um americano mata um holands. Se Portugal ficar inerte, aplica-se a lei brasileira
(nacionalidade do navio).

O Brasil adotou como regra o Princpio da Territorialidade, segundo o art. 5 do CP. Contudo,
possvel, por conta de regras internacionais, que um crime cometido no Brasil, no sofra as
consequncias da lei brasileira. Trata-se da Territorialidade Temperada. Os demais princpios
atuam em nosso ordenamento jurdico para permitir a extraterritorialidade da lei penal
brasileira.

Territorialidade Extraterritorialidade Intraterritorialidade
Local do crime: Brasil Local do crime: estrangeiro Local do crime: Brasil
Lei aplicvel: brasileira Lei aplicvel: brasileira Lei aplicvel: estrangeira. Ex.
imunidade diplomtica.

II - O que territrio nacional?

Espao geogrfico (solo, subsolo, rios, lagos, mares etc.) + espao jurdico (por fico,
equiparao, estampado no art. 5, 1, do CP).

Concluses:



41
1 Quando os navios ou aeronaves brasileiros forem pblicos ou estiverem a servio do
governo brasileiro, quer se encontre em territrio nacional ou estrangeiro, so considerados
parte de nosso territrio.

Quando navios ou aeronaves pblicos estrangeiros estiverem em territrio nacional, pelo
Princpio da Reciprocidade (art. 5, 2, do CP), no se aplica lei brasileira.

2 Se privados, quando em alto-mar ou espao areo correspondente, seguem a lei da
bandeira que ostentam.

3 Quando estrangeiros, em territrio brasileiro, desde que privados, so considerados parte
de nosso territrio.

A embaixada extenso do territrio que representa? O CP no abrange as embaixadas. A
CF/88 tambm no. Pelo exposto, as embaixadas no so extenso do territrio que
representam, apesar de inviolveis (posio do STF).

Situaes elucidativas:

1 Embarcao brasileira privada naufraga. Sobre os destroos dessa embarcao, holands
mata americano: Os destroos mantm a sua bandeira. Logo, aplica-se a lei brasileira/da
bandeira do territrio do crime.

2 Embarcao brasileira privada colide com embarcao holandesa privada. feita uma
jangada com partes brasileira e partes holandesa. Americano mata argentino sobre a jangada:
Nesse caso, afasta-se o territrio. Aplica-se a lei da nacionalidade ativa, para no surpreender
o agente.

3 Embarcao pblica colombiana atracada em porto brasileiro. Crimes dentro da
embarcao: Aplica-se a lei da Colmbia. Contudo, quando marinheiro colombiano comete
crime no territrio nacional: Deve-se diferenciar duas situaes: a) estava a servio do seu
pas: lei colombiana; b) no estava a servio do seu pas: lei brasileira.



42
Direito de passagem inocente: Aplica-se a lei brasileira ao crime cometido a bordo de
embarcao privada estrangeira de passagem pelo mar territorial brasileiro? Ex. Navio sai de
Portugal com destino ao Uruguai, quando est passando pelo mar territorial brasileiro, um
holands mata um chins.

Ver art. 5, 2, do CP. Por este dispositivo, aplica-se a lei penal brasileira. Contudo, deve-se
observar que este dispositivo de 1984.

Ver art. 3 da Lei n 8.617/93. Esta lei temperou o disposto no 2, do art. 5, do CP.

Para que seja reconhecida a passagem inocente, o navio privado deve utilizar o mar territorial
brasileiro somente como caminho necessrio para seu destino em outro pas, sem pretenso
de atracar no nosso territrio.

O direito de passagem inocente tambm abrange aeronaves? Apesar de no haver previso
expressa, a doutrina entende abranger as aeronaves, pois no h motivo justo para restringir.

III - Quando o crime se considera cometido no nosso territrio (lugar do crime)?

H trs teorias:

I Teoria da Atividade: O crime considera-se praticado no lugar da conduta.

II Teoria do Resultado/do evento: Considera-se praticado no lugar do resultado.

III Teoria Mista/ubiquidade: Considera-se praticado no lugar da conduta ou do resultado.

Ver art. 6 do CP. O Brasil adotou a Teoria Mista.



43
Observao: Se no Brasil ocorre somente o planejamento e/ou preparao do crime, o fato,
em regra, no interessa ao direito brasileiro, salvo quando a preparao, por si s, caracterizar
crime (ex. associao para o trfico).

Crime distncia/ de espao
mximo
Crime em trnsito Crime plurilocal
O crime percorre territrio
de 2 pases soberanos. Ex.
Brasil e Argentina.
O crime percorre territrio
de + de 2 pases soberanos.
Ex. Brasil, Argentina e
Uruguai.
O crime percorre 2 ou +
territrios do mesmo pas.
Ex. SP, BH e RJ.
Conflito internacional de
jurisdio (a lei de qual pas
ser aplicada?)
Conflito internacional de
jurisdio (a lei de qual pas
ser aplicada?)
Conflito interno de
competncia (qual juzo
aplicar a lei?)
Resolve-se pelo art. 6 do CP:
Teoria da Ubiquidade.
Resolve-se pelo art. 6 do CP.
Teoria da Ubiquidade.
Como regra, aplica-se o art.
70 do CP: Teoria do
Resultado.

IV - Extraterritorialidade

Em casos excepcionais, a nossa lei poder extrapolar os limites do territrio, alcanando
crimes cometidos exclusivamente no estrangeiro.

Art. 7, I, CP
Extraterritorialidade incondicionada (1)
O agente punido segundo a lei brasileira,
ainda que absolvido ou condenado no
estrangeiro.
a) Crime contra a vida ou a liberdade do
Presidente da Repblica: P. da Defesa
b) Crime contra o patrimnio pblico
brasileiro: P. da Defesa.
c) Crime contra a administrao
pblica: P. da Defesa
d) Genocdio: P. da Justia Universal
Art. 7, II, CP
Extraterritorialidade condicionada (2)
a) Crimes que, por tratado ou
conveno, o Brasil se obrigou a
reprimir, salvo o genocdio: P. da
Justia Universal
b) Crimes praticados por brasileiro: P.
da Nacionalidade Ativa.
c) Crimes praticados em aeronaves ou
embarcaes brasileiras, mercantes
ou de propriedade privada, quando
em territrio estrangeiro e a no
sejam julgados: P. da Representao
Art. 7, 3, CP
Extraterritorialidade hipercondicionada
Alm das condies previstas no 2, h mais
duas condies previstas nesse pargrafo.
Crime cometido por estrangeiro contra
brasileiro fora do Brasil: P. da Nacionalidade
Passiva


44

Extraterritorialidade condicionada: Nos casos do art. 7, II, do CP, para que a nossa lei possa
ser aplicada, necessrio o concurso (requisitos cumulativos) das seguintes condies:

1 Entrar o agente no territrio nacional: Entrar diferente de permanecer. O agente no
precisa permanecer no territrio brasileiro.

Territrio nacional abrange o espao geogrfico e o espao jurdico.

2 Ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado: Ex. Bigamia crime no Brasil;
porm, no crime em alguns pases africanos.

3 Estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio: Ver
art. 77 da Lei 6.815/80 (Estatuto do Estrangeiro). Hipteses em que no se aplica a lei
brasileira a fato praticado no estrangeiro.

4 No ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena:

5 No ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a
punibilidade, segundo a lei mais favorvel:

Brasileiro em Portugal mata dolosamente cidado portugus. O agente foge e retorna ao
territrio nacional antes do fim das investigaes. A lei brasileira alcana este fato? A resposta
positiva, pois foram preenchidos os cinco requisitos da extraterritorialidade condicionada.
Contudo, deve-se observar tambm que o Brasil no admite a extradio de brasileiro nato.

O autor do crime ser processado pela justia estadual ou federal? A regra, que esse crime
da competncia da Justia Estadual. No h nada que indique interesse da Unio nessa
hiptese.

Qual a comarca competente para o processo e julgamento? Ver art. 88 do CPP.



45
Ato infracional praticado no estrangeiro:

1 corrente) O ECA no prev a extraterritorialidade da sua lei.

2 corrente) Ato infracional o crime praticado por menor. Pode-se aplicar o art. 7 do CP
subsidiariamente ao ECA.

V - Pena cumprida no estrangeiro (art. 8 do CP)

possvel que suceda a hiptese de ser o agente processado, julgado e condenado tanto pela
lei brasileira como pela lei estrangeira (em especial nos casos de extraterritorialidade
incondicionada) pelo mesmo fato. Neste caso, h bis in idem? Percebe-se que o art. 8 do CP
revela clara exceo ao Princpio do Non Bis In Idem, admitindo dois processos, dois
julgamentos e duas condenaes. Com o fim de atenuar a dupla punio pelo mesmo fato, o
art. 8 autoriza compensao de penas.

















46

Eficcia da lei penal em relao s pessoas

A lei penal se aplica a todos, por igual, no existindo privilgios pessoais. H, no entanto,
pessoas que, em virtude de suas funes ou em razes de regras internacionais, desfrutam de
imunidades. Longe de uma garantia pessoal, trata-se de necessria prerrogativa funcional.

Privilgio Prerrogativa
Exceo da lei comum deduzida da situao
de superioridade das pessoas que a
desfrutam.
Conjunto de precaues que rodeiam a
funo.
Subjetivo e anterior lei. Objetiva e deriva da lei.
Tem essncia pessoal. Anexo qualidade do rgo.
Poder frente lei. Conduto para que a lei se cumpra.


I - Imunidades diplomticas

Trata-se de prerrogativa de direito pblico internacional de que desfrutam: a) Chefes de
Governo Estrangeiro ou de Estado, sua famlia e membros da sua comitiva; b) Embaixador e
sua famlia; c) funcionrios do corpo diplomtico; d) funcionrios das organizaes
internacionais, quando em servio (Ex. ONU).

Ver Conveno de Viena sobre relaes diplomticas de 1961, artigos 31 e seguintes.

Natureza jurdica da imunidade diplomtica:

1 corrente) Causa pessoal de iseno de pena. a que prevalece.

2 corrente) Causa impeditiva da punibilidade. Defendida por LFG, por ex.



47
O diplomata deve obedincia nossa lei: Por fora da caracterstica da generalidade da lei
penal, os agentes diplomticos devem obedincia ao preceito primrio do pas em que se
encontram.

Escapam, no entanto, da sua consequncia jurdica (punio preceito secundrio),
permanecendo a eficcia da lei penal do Estado a que pertencem (intraterritorialidade).

O agente diplomtico, por disposio expressa, no poder ser objeto de nenhuma forma de
deteno ou priso, conforme o art. 29, do Decreto 56.435/65.

Essa inviolabilidade, de que so portadores, estende-se sua residncia particular, seus
documentos, correspondncias e bens, conforme o art. 30 do Decreto 56.435/65.

Os agentes consulares tm imunidades diplomticas? Os agentes consulares tm imunidade
funcional relativa. So imunes nos crimes cometidos no exerccio da funo. Por outro lado, o
embaixador tem imunidade para crime cometido no exerccio da funo ou fora dela.

A imunidade irrenuncivel: vedado ao seu destinatrio abdicar da prerrogativa (pois esta
do cargo e no da pessoa).

Poder haver renncia por parte do Estado de origem, ficando o diplomata sujeito lei do pas
em que ocorreu o crime.

Ver art. 32 do Decreto 56.435/65.









48
Teoria Geral da Infrao Penal


I - Conceito de Infrao Penal

I Sob o enfoque formal, infrao penal aquilo que assim est rotulado em uma norma penal
incriminadora, sob ameaa de pena.

II - Num conceito material, infrao penal comportamento humano causador de relevante e
intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado, passvel de sano penal.

III O conceito analtico leva em considerao os elementos estruturais que compem a
infrao penal, prevalecendo que os mesmos so: Fato tpico, Ilicitude e Culpabilidade.

II - Crime x Contraveno Penal

Infrao penal gnero que se divide em crime e contraveno penal. Assim, o Brasil adotou o
Sistema Dualista ou Binrio.

Delito = crime.

Contraveno Penal = crime ano = delito liliputiano = crime vagabundo.

Essas espcies de infrao penal no guardam entre si distines de natureza ontolgica
(mundo do ser). A diferena axiolgica (valor). Os fatos mais graves devem ser rotulados
como crime.

O rtulo de crime ou de contraveno penal para determinado comportamento humano
depende do valor que lhe conferido pelo legislador (opo poltica). Ex. Porte Ilegal de Arma
de Fogo: 1) At 1997 era uma contraveno penal (art. 19); 2) Aps 1998, virou crime; 3)


49
Depois de 2003, tronou-se inafianvel; 4) O STF declarou a inconstitucionalidade da
inafianabilidade.

Diferenas:

Crime Contraveno
1 Quanto pena privativa
de liberdade imposta. Ver
art. 1 da Lei de Introduo
ao Cdigo Penal.
Pode ser punido com
deteno ou recluso. A
primeira se inicia no regime
semiaberto ou aberto,
podendo regredir para o
fechado. A segundo pode se
iniciar nos regimes fechados,
semiaberto e aberto.
Ver art. 6 da LCP.
Pode ser iniciada no regime
semiaberto ou aberto. Jamais
poder ser cumprida no
regime fechado.
2 Espcies de ao penal Pode ser pblica
incondicionada ou
condicionada. Pode ser
privada.
Somente pblica
incondicionada.
Para a doutrina, a
contraveno penal de Vias
de Fato no pode ter como
ao a pblica
incondicionada, haja vista
que a ao para a leso
corporal leve dolosa pblica
condicionada
representao. Se assim o
fosse, estariam feridos os
princpios da
proporcionalidade e da
razoabilidade. Contudo, STF e
STJ entendem que o tipo de
ao penal no est sempre
ligado gravidade da
infrao, sendo a
contraveno em comento
pblica incondicionada.
3 Punibilidade da tentativa Em regra, punvel. No punvel, segundo o
art. 4 da LCP.
4 - Extraterritorialidade Admite. No admite, segundo o art.
2 da LCP.
5 Competncia para
processo e julgamento
Justia Federal e Justia
Estadual.
Somente Justia Estadual,
segundo o art. 109, IV, da CF.
Nem mesmo a conexo
capaz de atrair a
competncia para a Justia
Federal.
Observa-se que quando o
contraventor detm foro por


50
prerrogativa de funo
federal, julgado por rgo
federal.
6 Limites das Penas Art. 75 do CP: 30 anos. Art. 10 da LCP: 5 anos.

III - Sujeito Ativo

a pessoa que pratica a infrao penal. Pode ser qualquer pessoa fsica capaz e com 18 anos
completos.

Pessoa jurdica:

Ver art. 225, 3, da CF.

Seguindo o mandado constitucional de criminalizao, nasceu a lei 9.605/98 (Lei dos Crimes
Ambientais). Ver art. 3 desta lei.

1 corrente) A pessoa jurdica no pode praticar crimes, nem ser responsabilizada penalmente.
A empresa uma fico jurdica, uma entidade virtual, desprovida de conscincia e vontade. A
inteno do constituinte no foi criar a responsabilidade penal da pessoa jurdica. O texto do
3, do art. 225, da CF apenas reafirma que as pessoas naturais esto sujeitas a sanes de
natureza penal, e que as pessoas jurdicas esto sujeitas a sanes de natureza administrativa.
A pessoa fsica pode ser responsabilizada administrativa, civil e penalmente; a pessoa jurdica,
administrativa e civilmente.

2 corrente) Apenas pessoa fsica pratica crime. Entretanto, nos crimes ambientais, havendo
relao objetiva entre o autor do fato tpico e ilcito e a empresa (infrao cometida por
deciso do seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou
benefcio da entidade), admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica. A pessoa fsica
pode ser responsabilizada administrativa, civil e penalmente; a pessoa jurdica, tambm,
apesar de no praticar crime.

3 corrente) a pessoa jurdica um ente autnomo e distinto dos seus membros, dotado de
vontade prpria. Pode cometer crimes ambientais e sofrer pena. A CF/88 autorizou a
responsabilidade penal do ente coletivo, objetiva ou no. Deve haver adaptao do juzo de
culpabilidade para adequ-lo s caractersticas da pessoa jurdica criminosa. O fato de a teoria


51
tradicional do delito no se amoldar pessoa jurdica, no significa negar sua
responsabilizao penal, demandando novos critrios normativos. certo, porm, que sua
responsabilizao est associada atuao de uma pessoa fsica, que age com elemento
subjetivo prprio (dolo ou culpa). Tanto pessoa fsica quanto a jurdica praticam crimes
ambientais, podendo ser responsabilizadas administrativa, civil e penalmente.

possvel que o MP oferea denncia por crime ambiental apenas contra a pessoa jurdica,
sem denunciar a pessoa fsica?

1 corrente) No STJ tem se decidido que a denncia deve imputar o fato criminoso pessoa
fsica para tambm abranger a pessoa jurdica criminosa.

2 corrente) O STF, por sua 1 turma, em deciso recente, decidiu que a denncia pode
imputar o fato criminoso somente pessoa jurdica.

Classificao do crime quanto ao sujeito ativo:

1 Comum: O tipo penal no exige qualidade ou condio especial do agente. Admite
coautoria e participao. Ex. art. 121 do CP.

2 Prprio: O tipo penal exige qualidade ou condio especial do agente. Admite coautoria e
participao, mesmo de pessoas que no possuem os predicados exigidos pelo tipo. Ex.
Peculato (no impede a coautoria ou a participao de algum que no seja funcionrio
pblico).

3 Mo Prpria: O tipo penal exige qualidade ou condio especial do agente. Porm, no
admite coautoria, s participao. o chamado crime de conduta infungvel. Ex. Falso
Testemunho.

Esta espcie de crime incompatvel com a Teoria do Domnio do Fato. O STF, ao trabalhar
com esta teoria, tem entendido poder haver coautoria nos crimes de Falso de Testemunho.

IV - Sujeito passivo


52

a pessoa ou ente que sofre as consequncias da infrao penal. Pode figurar como sujeito
passivo qualquer pessoa fsica ou jurdica ou mesmo ente indeterminado, isto , aquele
destitudo de personalidade jurdica (ex. coletividade, famlia etc.), sendo que tais crimes so
chamados pela doutrina de crime vago.

Classificao:

1 Constante/mediato/formal/geral/genrico: Estado, que interessado na manuteno da
paz pblica e da ordem social.

2 Eventual/imediato/material/particular/acidental: o titular do interesse penalmente
protegido. O Estado tambm pode aparecer aqui, como, por ex., nos crimes contra a AP.

O sujeito passivo eventual classificado em:

a) Comum: o tipo no exige condio especial do ofendido. Ex. Homicdio

b) Prprio: O tipo exige condio especial do ofendido. Ex. Infanticdio (o sujeito passivo
deve ser o nascente ou o neonato).

Tipo Bicomum: No exige qualidade especial dos sujeitos ativo e passivo. Ex. Estupro.

Tipo Biprpio: Exige qualidade especial dos sujeitos ativo e passivo. Ex. Infanticdio

Crime de dupla subjetividade passiva: Crimes que tm obrigatoriamente pluralidade de
vtimas. Ex. Violao de Correspondncia art. 151 do CP (remetente e destinatrio da carta).

Morto pode ser vtima de crime? No sendo titular de direitos, no sujeito passivo de crimes.
No obstante, h os Crimes Contra o Respeito aos Mortos, onde a coletividade a vtima. No
crime de calnia contra os mortos, a famlia do morto ser a vtima.



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Animais podem ser vtimas de crime? No so vtimas de crimes, embora possam figurar como
objeto material do delito. No crime de maus-tratos contra os animas, a coletividade a vtima
e o objeto material do crime o animal.

O homem pode ser ao mesmo tempo sujeito ativo e sujeito passivo do crime? Em regra no.
Porm, Rogrio Greco admite uma exceo, qual seja, crime de rixa ( art. 137 do CP).

V - Objeto Material do Crime

a pessoa ou a coisa sobre a qual reca a conduta criminosa. Ex. A atira para matar B. B
o objeto material do crime.

possvel crime sem objeto material? Nem todo crime tem objeto material. Crimes de Mera
Conduta no tm objeto material. Crimes omissivos puros no tm objeto material. Crimes
formais podem ou no ter objeto material (ex. Falso Testemunho no tem objeto material).

Os crimes materiais sempre tm objeto material, porque o resultado deve produzir-se sobre
uma pessoa ou coisa.

Quando o objeto material absolutamente imprprio para se alcanar o resultado h o crime
impossvel (art. 17 do CP). Ex. disparar contra cadver.

Nem sempre o sujeito passivo coincide com o objeto material. Ex. furto.

VI - Objeto Jurdico do Crime

Revela o interesse tutelado pela norma, isto , o bem jurdico protegido pela norma penal.

Os crimes pluriofensivos protegem mais de um interesse jurdico. Ex. roubo (incolumidade
pessoal + patrimnio da vtima).



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No existe crime sem objeto jurdico. Deve-se lembrar que a misso fundamental do Direito
Penal proteger bens jurdicos.

VII - Substratos do Crime

O conceito analtico de crime compreende as estruturas do delito.

Prevalece, hoje, que, sob o enfoque analtico, crime composto de trs substratos: fato tpico,
ilicitude (ou antijuridicidade) e culpabilidade. Presentes os trs substratos, surge para o Estado
o direito de punir (consequncia jurdica a punibilidade no integra o conceito de crime).

VII.1 - Fato Tpico

um fato humano indesejado, consistente numa conduta causadora de um resultado, com
ajuste a um tipo penal (tipicidade). o primeiro substrato do crime (Bettiol).

Requisitos do fato tpico: a) conduta; b) resultado; c) nexo causal; d) tipicidade penal.

Tipicidade penal no se confunde com tipo penal:

Tipicidade penal Tipo penal
Operao de ajuste do fato norma. Modelo de conduta proibida.

Tipo penal:

1 Elementos Objetivos:

Descritivos Normativos Cientficos
Relacionados com tempo,
lugar, modo, meio de
execuo do crime,
descrevendo seu objeto
Demandam juzo de valor. O conceito transcende o
mero elemento normativo,
extraindo o seu significado da
cincia natural.


55
material.
Elementos percebidos pelos
sentidos. Ex. art. 121 do CP
matar algum (s
composto por elementos
objetivos descritivos).
No so percebidos pelos
sentidos. Ex. art. 154 do CP:
...sem justa causa....
No demanda juzo de valor.
Ex. art. 24 da lei 11.105/05:
utilizar embrio humano....


2 Elementos Subjetivos: Relacionados com a finalidade especfica que deve ou no animar o
agente:

Positivos Negativos
Elementos indicando a
finalidade que deve animar o
agente.
Elementos indicando a
finalidade que no deve
animar o agente.
Ex. art. 33, 3, da lei
11.343/06: ... para juntos
consumirem...
Ex. art. 33, 3, da lei
11.343/06: ...sem objetivo
de lucro... (finalidade que
no deve existir, sob pena de
se transformar em trfico de
drogas).


Conduta: No h crime sem conduta (nullum crimen sine conducta).

Temos doutrina negando a possibilidade de a pessoa jurdica praticar crime exatamente
porque pessoa jurdica no tem conduta, mas conduzida.

No se confunde conduta com ato reflexo. A conduta movimento voluntrio; o ato reflexo
movimento involuntrio.

O que conduta?

1 Teoria Causalista (causal naturalista, clssica, naturalstica, mecanicista): Foi idealizada por
Von Liszt, Beling e Radbruch no incio do sculo XIX. Caractersticas:



56
a) Marcada pelos ideais positivistas;

b) Segue o mtodo empregado pelas cincias naturais. Trabalha com as leis da
causalidade;

c) O mundo deveria ser explicado atravs da experimentao dos fenmenos, sem
espao para abstraes.

d) Trabalha o Direito como se trabalha uma cincia exata (o Direito observado pelos
sentidos).

e) O desejo do causalista que o tipo penal seja composto somente de elementos
objetivos descritivos (so os elementos percebidos pelos sentidos).

O crime composto de fato tpico, ilicitude e culpabilidade para esta teoria. A teoria causalista
tripartite. Conduta o primeiro requisito do fato tpico.

Conceito de conduta: o movimento corporal voluntrio que produz uma modificao no
mundo exterior, perceptvel pelos sentidos.

Dolo e culpa so analisados na culpabilidade.

De acordo com a teoria causalista, a conduta composta de vontade, movimento corporal e
resultado, porm a vontade no est relacionada com a finalidade do agente, elemento este
analisado somente na culpabilidade.

O causalista quer observar a conduta apenas pelos sentidos, da a distino que faz de tipos
normais e tipos anormais:

- Tipo normal: Composto somente de elementos objetivos descritivos, permitindo observar a
conduta com os sentidos.

- Tipo anormal: Composto tambm de elementos objetivos normativos e subjetivos. Estes
elementos no so compreendidos pelos sentidos.



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Crticas ao causalismo:

a) Ao conceituar conduta como movimento humano, esta teoria no explica de
maneira adequada os crimes omissivos;

b) No h como negar a presena de elementos normativos e subjetivos do tipo;

c) Ao fazer a anlise do dolo e da culpa somente na cupabilidade, no h como distinguir,
apenas pelos sentidos, a leso corporal da tentativa de homicdio, por exemplo;

d) inadmissvel imaginar a ao humana como um ato de vontade sem finalidade.

2 Teoria Neokantista (Causal Valorativa): Idealizada por Edmund Mezger. Desenvolvida nas
primeiras dcadas do sculo XX. Caractersticas:

a) Tem base causalista;

b) Fundamenta-se numa viso neoclssica marcada pela superao do positivismo,
atravs da introduo da racionalizao do mtodo (reconhece que o Direito cincia
do dever ser).

c) Questiona se possvel apreciar toda a realidade com a ajuda dos mtodos das
cincias naturais. As cincias naturais explicam parcialmente a realidade (s os
fenmenos que ser repetem). No explicam os fenmenos individuais (explicados pela
cincia da cultura o Direito).

tripartite. Crime composto de fato tpico, ilicitude e culpabilidade. A conduta est no fato
tpico.

Conduta: o comportamento humano voluntrio causador de um resultado. Assim, abrange
os comportamentos omissivos.

A teoria em exame no se prende aos mtodos da cincia exata. No depende somente dos
sentidos. Logo, admite elementos no objetivos descritivos no tipo penal. O Direito no
ser, mas do dever ser.

No diferencia o tipo em normal e anormal. Tipo tipo.


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Crticas:

a) Permanece considerando dolo e culpa como elementos da culpabilidade;

b) Analisando dolo e culpa somente na culpabilidade, ficou contraditria ao reconhecer
como normais os elementos normativos e subjetivos do tipo.

3 Teoria Finalista: Criada por Hans Welzel nos meados do sculo XX. Caractersticas:

a) Percebe que o dolo e a culpa estavam inseridos no substrato errado (no devem
integrar a culpabilidade).

Teoria Causalista Teoria Neokantista Teoria Finalista
Dolo e culpa na
culpabilidade.
Dolo e culpa na
culpabilidade. Contudo,
reconhece elementos
normativos/subjetivos do
tipo.
Migra dolo e culpa para o
fato tpico.
Conduta = ato de vontade
sem contedo.
Conduta = ato de vontade
sem contedo.
Conduta = ato de vontade
com contedo.

b) Nasceu tripartite. Crime composto de fato tpico, ilicitude e culpabilidade. Na
conduta analisado o dolo e a culpa. Assim, o fato tpico passou a ter duas dimenses:

Dimenso objetiva Dimenso subjetiva
- conduta
- resultado
- nexo causal
- tipicidade penal
- dolo
- culpa
- conduta ato de vontade com
contedo.

Conduta: Comportamento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim (toda conduta
orientada por um querer).

Supera-se a cegueira do causalismo (no enxerga a finalidade do agente na conduta) com
um finalismo vidente (enxerga a finalidade do agente na conduta).

Crticas:


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a) Concentrou sua teoria no desvalor da conduta ignorando o desvalor do resultado.

b) Essa crtica foi superada, mas vale recordar: Num primeiro momento, a teoria finalista
conceituou conduta como comportamento humano voluntrio psiquicamente
dirigido a um fim ilcito (exigindo fim ilcito, no explicava os crimes culposos). O
conceito foi corrigido excluindo-se a expresso ilcito.

Observao: No Brasil foi criada a Teoria Finalista Dissidente/Bipartite por Rene Ariel Dotti.
Para esta teoria crime composto somente de dois substratos, quais sejam, fato tpico e
ilicitude. Culpabilidade pressuposto de aplicao da pena. Contudo, observa-se que essa
teoria minoritria.

4 Teoria Social da Ao: Foi desenvolvida por Wessels e tem como principal adepto Jecheck.

A pretenso desta teoria no substituir as teorias clssica e finalista, mas acrescentar-lhes
uma nova dimenso, qual seja, a relevncia social do comportamento.

tripartite. Crime tem trs substratos: FT, I e C.

Conduta: o comportamento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim,
socialmente reprovvel.

Observa-se que o dolo e a culpa integram o fato tpico, mas so novamente analisados no juzo
de culpabilidade.

Crtica: A principal crtica reside na vagueza do conceito socialmente reprovvel. Trata-se de
noo muito ampla, sendo arriscado incorpor-la ao Direito Penal, limitando sua interveno.

5 Teorias funcionalistas (Funcionalismo):

a) Ganham fora e espao na dcada de setenta, sendo discutidas com nfase na
Alemanha;


60

b) Buscar adequar a dogmtica penal aos fins do Direito Penal (as teorias anteriores
analisavam conduta sem atentar para os fins do DP);

c) Percebem que o Direito Penal tem necessariamente uma misso e que seus institutos
devem ser compreendidos de acordo com essa misso (edificam o DP a partir da
funo que lhe conferida).

d) Assim, conduta deve ser compreendida de acordo com a misso do Direito Penal.

Teoria Funcionalista Teleolgica/Dualista/Moderado/da Poltica Criminal: De Roxin. O DP visa
proteo de bens jurdicos e dos valores essenciais convivncia social harmnica.

O crime composto de fato tpico (aqui est a conduta), de ilicitude e de reprovabilidade. Esta
constituda de imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude, exigibilidade de conduta
diversa e necessidade da pena (pena desnecessria = fato deixa de ser reprovvel, deixando de
ser crime).

Conduta: o comportamento humano voluntrio causador de relevante e intolervel leso ou
perigo de leso ao bem jurdico tutelado.

Funcionalismo Radical/Sistmico/Monista: De Jakobs. O DP tem como misso assegurar a
vigncia do sistema. Est relativamente vinculada noo de sistemas sociais (Niklas
Luhmann).

O crime composto de fato tpico (aqui reside a conduta), ilicitude e culpabilidade.

Conduta: o comportamento humano voluntrio causador de um resultado, violador do
sistema, frustrando as expectativas normativas.

6 - Direito Penal do Inimigo/Blico: As premissas sobre as quais se funda o funcionalismo
sistmico deram ensejo exumao (estava presente nos pensadores e filsofos da
antiguidade) da Teoria do Direito Penal do Inimigo, representando a construo de um sistema
prprio para o tratamento do indivduo infiel ao sistema.



61
Pensadores: Protgoras, So Toms de Aquino, Kant, Locke, Hobbes.

Jakobs exumou o DP do inimigo (e no o inventou), inspirando-se nestes pensadores.

Jakobs fomenta o DP do inimigo para o terrorista, traficante de drogas, de armas e de seres
humanos e para os membros de organizaes criminosas transnacionais. O delinquente, autor
de determinados crimes, no ou no deve ser considerado como cidado, mas como um
cancro societrio, que deve ser extirpado (Munhz Conde).

Caractersticas:

a) Antecipao da punibilidade com a tipificao de atos preparatrios. Quer evitar o
incio da execuo de determinados crimes. Ex. Terrorismo, trfico de drogas;

b) Condutas descritas em tipos de mera conduta e de perigo abstrato, flexibilizando o
princpio da lesividade;

c) Descrio vaga dos crimes e das penas, flexibilizando o princpio da legalidade.

d) Preponderncia do Direito Penal do Autor, flexibilizando o princpio da exteriorizao
do fato;

e) Surgimento das chamadas leis de luta e de combate: leis de ocasio. Ex. Lei
12.850/13. Campo frtil para o Direito Penal de Emergncia.

f) Endurecimento da execuo penal. Ex. RDD;

g) Restrio de garantias penais e processuais: Direito Penal de 3 Velocidade.

Qual dessas teorias o Brasil adotou? O CP, com a reforma de 1984, de acordo com a maioria,
adotou o Finalismo. Contudo, o CPM, causalista, analisando dolo e culpa na culpabilidade, de
acordo com o seu art. 33. No obstante, a doutrina moderna trabalha com as premissas do
funcionalismo de Roxin, salvo o substrato da reprovabilidade.

Caractersticas da conduta:



62
a) Comportamento voluntrio dirigido a um fim: Est presente na conduta dolosa e na
conduta culposa. A diferena que na conduta dolosa o fim a leso ou o perigo de
leso ao bem jurdico tutelado, enquanto que na conduta culposa h a prtica de um
ato cujo resultado previsvel seja capaz de causar leso ou perigo de leso ao bem
jurdico tutelado.

b) Exteriorizao da vontade: A vontade aparece por meio de uma ao ou omisso.

Causas de excluso da conduta:

a) Caso fortuito ou fora maior: MHD conceitua fora maior como fato da natureza que
ocasiona acontecimentos (ex. raio que provoca incndio); no caso fortuito o evento
tem origem em causa desconhecida (ex. cabo eltrico que sem motivo aparente se
rompe causando incndio). Em ambas as hipteses no h conduta por ausncia da
voluntariedade, os fatos so imprevisveis ou inevitveis.

b) Involuntariedade: Ausncia da capacidade de dirigir a conduta de acordo com uma
finalidade.

- Estado de inconscincia completa: Ex. sonambulismo, hipnose etc. No existe
comportamento voluntrio.

- Movimento reflexo: Sintoma de reao automtica do organismo a um estmulo
externo. um ato desprovido de vontade.

Movimento reflexo Ao em curto-circuito
Impulso fisiolgico, desprovido de
vontade.
Movimento relmpago, provocado pela
excitao. acompanhado de vontade.
Ex. susto. Ex. excitao de torcida organizada;
comuns em crimes de multido, onde o
agente age com dolo de mpeto.

c) Coao fsica irresistvel: O coagido impossibilitado de determinar seus movimentos
de acordo com a sua vontade. Exclui a conduta, desaparecendo o fato tpico.

No abrange a coao moral irresistvel. Exclui a inexigibilidade de conduta diversa,
desaparecendo a culpabilidade.

Espcies de conduta quanto voluntariedade

Teoria Clssica Teoria Finalista


63
Crime:
- Fato tpico
- Ilicitude
- Culpabilidade (dolo e culpa)
Crime:
- Fato tpico (dolo e culpa elementos
implcitos do tipo ou da conduta)
- Ilicitude
- Culpabilidade

Crime doloso: Est previsto no art. 18, I, CP.

Dolo a vontade consciente dirigida a realizar (ou aceitar realizar) a conduta descrita no tipo
penal.

A noo de dolo no se esgota na realizao da conduta, abrangendo resultado e demais
circunstncias da infrao penal. Visa-se evitar responsabilidade penal objetiva.

Elementos do dolo:

I Volitivo: a vontade de praticar a conduta descrita na norma.

II Intelectivo: a conscincia da conduta e do resultado.

Observao: No raras vezes percebemos doutrina conceituando dolo como sendo vontade +
livre + consciente. Contudo, a liberdade da vontade no elemento do dolo, mas circunstncia
a ser analisada na culpabilidade.

1 exemplo: Vontade + livre + conscincia: dolo, presente a culpabilidade.

2 exemplo: Vontade + no livre + conscincia: dolo, ausente a culpabilidade (por
inexigibilidade de conduta diversa).

Teorias do dolo:

I Da Vontade: Dolo a vontade consciente de querer praticar a infrao penal.


64

II Da Representao: Fala-se em dolo sempre que o agente tiver a previso do resultado
como possvel e, ainda assim, decidir prosseguir com a conduta.

Observao: Esta Teoria abrange no conceito de dolo a culpa consciente.

III Do Assentimento/Consentimento: Fala-se em dolo sempre que o agente tiver a previso
do resultado como possvel e, ainda assim, decidir prosseguir com a conduta, assumindo o
risco de produzir o evento (por essa expresso no mais se abrange a culpa consciente).

O CP, no art. 18, I, adotou as Teorias da Vontade e do Consentimento:

Considera-se o crime doloso: Dolo Teoria
Quando o agente quis o
resultado
Direto Da Vontade
Quando o agente assumiu o
risco de produzi-lo
Eventual Do Consentimento

Espcies de dolo:

I Dolo normativo ou hbrido: Adotado pela Teoria Neoclssica ou Neokantista, essa espcie
de dolo integra a culpabilidade (Teoria Psicolgica-normativa da culpabilidade), trazendo, a par
dos elementos conscincia e vontade, tambm a conscincia atual da ilicitude, elemento
normativo que o diferencia do dolo natural. Pelo exposto, os elementos desse dolo normativo
so: conscincia (intelectivo) + vontade (volitivo) + conscincia atual da ilicitude (normativo).

II Dolo natural ou neutro: o dolo componente da conduta, adotado pela Teoria Finalista. O
dolo pressupe apenas conscincia e vontade. A conscincia da ilicitude passou a ser elemento
da culpabilidade, deixando de ser conscincia atual para ser conscincia potencial da ilicitude.

A culpabilidade seguiu a Teoria Normativa Pura, deixando de ter elementos psicolgicos.

III Dolo direto ou determinado ou imediato ou incondicionado: Configura-se quando o
agente prev um resultado, dirigindo sua conduta na busca de realizar esse evento.


65

IV Dolo indireto ou indeterminado: O agente, com sua conduta no busca resultado certo e
determinado. Divide-se em:

a) Dolo alternativo: O agente prev pluralidade de resultados, dirigindo a sua conduta
para realizar qualquer deles. Tem a mesma intensidade de vontade de realizar os
resultados previstos. Divide-se em:

- Objetivo: Ocorre quando a vontade indeterminada estiver relacionada com o
resultado em face da mesma vtima. Ex. Dispara-se contra a vtima para feri-la ou
mata-la.

- Subjetivo: Ocorre quando a vontade indeterminada envolver vtimas diferentes de
um mesmo resultado. Ex. Disparo contra grupo de pessoas para matar qualquer delas.

b) Dolo eventual: O agente prev pluralidade de resultados, dirigindo a sua conduta para
realizar um deles, assumindo o risco de realizar o outro. A intensidade da vontade em
relao aos outros resultados previstos diferente. Ex. O agente prev leso e prev
homicdio. Dirige a conduta visando a leso. Porm, assume o risco de matar.

V Dolo cumulativo: O agente pretende alcanar dois resultados em sequncia. Hiptese de
progresso criminosa. Ex. O agente, depois de ferir a vtima, resolve provocar sua morte.

No se confunde com o dolo alternativo. Neste emprega-se ou. No dolo cumulativo,
emprega-se e.

VI Dolo de dano: A vontade do agente causar efetiva leso ao bem jurdico tutelado. Ex.
dirige a conduta para matar a vtima (art. 121 do CP).

VII Dolo de perigo: O agente atua com a inteno de expor a risco o bem jurdico tutelado.
Ex. dirige a conduta para periclitar a vida da vtima (art. 132 do CP).

VIII Dolo genrico: O agente atua com vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal
sem um fim especfico.



66
IX Dolo especfico: O agente atua com vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal
com um fim especfico. Ex. um crime que normalmente vem com a expresso com o fim
de.

Observao: Atualmente no se fala em dolo genrico e dolo especfico. O dolo genrico o
dolo. O dolo especfico dolo + elemento subjetivo do tipo.

X Dolo geral ou erro sucessivo: Ser analisado na prxima aula, no erro de tipo.

XI Dolo de 1 grau: o dolo direto.

XII Dolo de 2 grau: tambm espcie de dolo direto. No dolo de 2 grau, a vontade do
agente se dirige aos meios utilizados para alcanar determinado resultado. Abrange os efeitos
colaterais do crime, de verificao praticamente certa.

O agente no persegue imediatamente os efeitos colaterais, mas tem por certa sua ocorrncia,
caso se concretize o resultado imediatamente pretendido. Ex. o agente coloca uma bomba em
um avio para matar determinada pessoa. Porm, com essa ao mata o agente (dolo direto
de 1 grau) e todos os demais passageiros do avio (efeitos colaterais do crime dolo de 2
grau).

O dolo de 2 grau no se confunde com o dolo eventual:

Dolo de 2 grau Dolo eventual
Espcie de dolo direto. Espcie de dolo indireto.
O resultado paralelo certo e inevitvel. O resultado paralelo incerto e eventual.
Ex. abater avio para matar o piloto. Demais
tripulantes dolo de 2 grau.
Ex. Atirar contra carro em movimento para
matar motorista. Demais passageiros dolo
eventual.


XIII

Dolo antecedente Dolo concomitante Dolo subsequente


67
O dolo anterior conduta. o dolo existente no
momento da conduta.
o dolo posterior conduta.

Observa-se que o dolo que interessa o dolo concomitante. Os demais podem ensejar
responsabilidade penal objetiva.

XIV Dolo de propsito: A vontade refletida, pensada. Caracteriza a premeditao. Observa-
se que a premeditao, por si s, no agrava ou qualifica necessariamente o crime.

XV Dolo de mpeto: Caracterizado por ser repentino, sem intervalo entre a fase da cogitao
e da execuo. Est presente nas aes de curto-circuito. atenuante de pena, prevista no art.
65, III, e, do CP.

Crime culposo: Est previsto no art. 18, II, do CP.

O crime culposo consiste numa conduta voluntria que realiza um evento ilcito no querido
ou aceito pelo agente, mas que lhe era previsvel (culpa inconsciente) ou excepcionalmente
previsto (culpa consciente) e que poderia ser evitado se empregasse a cautela necessria.

Crime culposo = conduta voluntria + resultado ilcito involuntrio.

Ver artigo 33, II, do CPM.

Elementos do crime culposo:

I Conduta humana voluntria: Ao ou omisso dirigida ou orientada pelo querer, causando
um resultado involuntrio.

Dolo Culpa
Vontade dirigida a realizao de um resultado
ilcito.
Vontade dirigida a realizao de um resultado
lcito, diverso daquele que efetivamente se
produz.



68
II Violao de um dever de cuidado objetivo: O agente na culpa viola seu dever de diligncia
(regra bsica para o convcio social). O comportamento do agente no atende ao esperado
pela lei e pela sociedade.

Como apurar se houve ou no infrao do dever de diligncia: De acordo com a maioria, o
operador deve analisar as circunstncias do caso concreto, pesquisando se uma pessoa de
inteligncia mediana evitaria o perigo. Se evitvel, caracteriza violao do dever de diligncia;
se inevitvel, no caracteriza violao.

Formas de violao do dever de diligncia:

a) Imprudncia: O agente age com precipitao, afoiteza. a forma positiva da culpa.
Est ligada ao. Ex. conduzir veculo em alta velocidade em um dia chuvoso.

b) Negligncia: a ausncia de precauo. a forma negativa da culpa. Est ligada
omisso. Ex. conduzir veculo automotor com pneus gastos.

c) Impercia: a falta de aptido tcnica para o exerccio de arte ou de profisso. Ex.
Condutar troca o pedal do freio pelo pedal da embreagem, no conseguindo parar o
automvel.

As trs formas acima so espcie do gnero negligncia.

Observa-se que podem as trs concorrer no mesmo evento.

Na denncia, o Ministrio Pblico deve apontar a forma de violao do dever de
diligncia, descrevendo no que consiste, sob pena de inpcia por violao ampla
defesa do acusado.

Ex1. Fulano matou culposamente Beltrano: Errado. No aponta a forma de violao do
dever diligncia

Ex2. Fulano, com manifesta imprudncia, matou Beltrano: Errado. No descreve no
que consistiu a imprudncia.

Ex 3. Fulano, dirigindo em alta velocidade em dia de chuva, nisso, alis, consistiu sua
imprudncia, matou Beltrano: Correto.

Problema: MP denuncia Fulano por crime culposo, indicando ter havido imprudncia.
Durante a instruo, comprova-se a culpa, porm decorrente de negligncia. O juiz
pode condenar Fulano ou deve enviar os autos ao MP para aditar a inicial? O ru se


69
defende dos fatos. Assim, deve o MP aditar a inicial (art. 384 do CPP), para permitir
que o ru tambm se defenda desses fatos, para no violar o Princpio da Ampla
Defesa.

III Resultado naturalstico involuntrio: Em regra, o crime culposo material (exige
modificao no mundo exterior).

Observam-se casos excepcionais de crime culposo sem resultado naturalstico, isto , crime
culposo formal ou de mera conduta. Ex. art. 38 da Lei 11.343/06 (o crime se consuma com a
entrega da receita ao paciente, independentemente do efetivo uso da droga).

IV Nexo entre conduta e resultado:

V Resultado involuntrio previsvel: No se confunde com resultado previsto. Previsvel a
possibilidade de prever o perigo advindo da conduta.

Ainda que previsto o perigo, no se descarta a culpa, desde que o agente acredite poder evitar
o resultado previsto (culpa consciente).

VI Tipicidade: Ver art. 18, PU, do CP. Se o tipo penal quer punir a forma culposa, deve ser
expresso. No silncio, o tipo penal s punido a ttulo de dolo. Tem-se o Princpio da
Excepcionalidade do crime culposo (para punir a culpa o legislador tem de ser expresso).

Observao: A previsibilidade subjetiva, entendida como a possibilidade de conhecimento do
perigo, analisada sobre o prisma subjetivo do autor, levando em considerao os seus dotes
intelectuais, sociais e culturais no elemento da culpa. Ser analisada pelo magistrado na
culpabilidade, dentro da exigibilidade de conduta diversa.

Espcies de culpa:

I Culpa consciente/com previso/ex iasciva: O agente prev o resultado, mas espera que
ele no ocorra, supondo poder evita-lo com suas habilidades ou com a sorte.



70
O agente mais do que previsibilidade, tem previso. Porm, o resultado continua involuntrio.

II Culpa inconsciente/sem previso/ ex ignorantia: O agente no prev o resultado que,
entretanto, era previsvel.

Qualquer pessoa, de diligncia mediana, teria condies de prever o risco.

III Culpa prpria/propriamente dita: O agente no quer e no assume o risco de produzir o
resultado, mas acaba lhe dando causa por imprudncia, negligncia ou impercia.

constituda de conduta voluntria + resultado involuntrio.

gnero, do qual so espcies a culpa consciente e a culpa inconsciente.

IV Culpa imprpria/por equiparao/por assimilao/por extenso: aquela em que o
agente, por erro evitvel, imagina certa situao de fato que, se presente, excluiria a ilicitude
(descriminante putativa). Provoca intencionalmente determinado resultado tpico, mas
responde por culpa por razes de poltica criminal (art. 20, 1, 2 parte CP).

A culpa imprpria a consequncia para a descriminante putativa por erro evitvel.

Ex. Dois inimigos se encontram na rua a noite. Um v o outro vindo em sua direo. Este outro
est com o brao atrs do corpo. Aquele atira na cabea deste para mata-lo, imaginando estar
em legtima defesa. Porm, o agente que levou o tiro estava apenas pegando o celular no seu
bolso traseiro. Tem-se uma legtima defesa putativa. Se o erro era evitvel, o agente
responder pelo crime a ttulo de crime.

A estrutura do crime dolosa (conduta voluntria + resultado voluntrio), mas o agente
punido a ttulo de culpa, por razes de poltica criminal.

Sendo a estrutura do crime dolosa, a nica culpa que admite tentativa.


71

V Culpa presumida (in re ipsa): Modalidade de culpa admitida pela legislao penal
anterior ao Cdigo de 1940, consistente na simples inobservncia de uma disposio
regulamentar. Ex. dirigir com a carteira de habilitao vencida e se envolver em um acidente.

Com a reforma do CP, a culpa no se presume, devendo ser comprovada.

Voluntariedade:

Conscincia Vontade
Dolo direto Tem previso. Quer o resultado.
Dolo eventual Tem previso. Aceita o resultado, assume o
risco.
Culpa consciente Tem previso. No quer e no aceita o
resultado previsto,
acreditando poder evitar.
Culpa inconsciente Sem previso, mas com
previsibilidade.
No tem vontade quanto ao
resultado.


Embriaguez ao volante com resultado morte para o STF indica culpa consciente. Por outro
lado, no racha o STF tem trabalhado com dolo eventual.

No DP no existe compensao de culpas.

Crime preterdoloso: Est previsto no art. 19 do CP.

H quatro tipos de crimes agravados pelo resultado:

I - Crime doloso agravado/qualificado pelo dolo: ex. homicdio qualificado.

II Crime culposo agravado/qualificado pela culpa: ex. incndio culposo qualificado pela morte
culposa.


72

III Crime culposo agravado/qualificado pelo dolo: ex. homicdio culposo qualificado pela
omisso de socorro.

IV Crime doloso agravado/qualificado pela culpa: ex. leso corporal seguida de morte.
Somente esta espcie de crime agravado pelo resultado que configura um crime
preterdoloso.

No crime preterdoloso, o agente pratica o delito distinto do que havia projetado cometer,
advindo da conduta dolosa resultado culposo mais grave do que o projetado. Cuida-se de
figura hbrida, havendo concurso de dolo (no antecedente) e culpa (no consequente).

Elementos:

I Conduta dolosa visando determinado resultado;

II Provocao de resultado culposo mais grave do que o desejado: O resultado deve ser
culposo. Se fruto de caso fortuito ou fora maior, no pode ser imputado ao agente (sob pena
de responsabilidade penal objetiva).

III Nexo causal entre conduta e resultado;

IV Tipicidade: No se pune crime preterdoloso sem previso legal.

Erro de tipo

Conceito: Falsa percepo da realidade.

Cuida-se de ignorncia ou erro que recai sobre as elementares, circunstncias ou qualquer
dado agregado ao tipo penal.



73
Ex. Fulano se apodera de material na rua, imaginando tratar-se de coisa abandonada. Na
verdade, o material era de Beltrano, que reformava a sua casa.

Observa-se que Fulano no sabia que subtraia coisa alheia mvel. Assim, Fulano tinha uma
falsa percepo da realidade.

Erro de tipo no se confunde com erro de proibio:

Erro de tipo Erro de proibio
Existe falsa percepo da realidade. O agente percebe a realidade, equivocando-
se sobre a regra de conduta.
O agente no sabe o que faz. O agente sabe o que faz, mas ignora ser
proibido.
Ex. Fulano sai de uma festa com guarda-
chuva pensando que seu, mas logo percebe
que era de outra pessoa. Fulano ignora
tratar-se de coisa alheia.
Ex. Fulano encontra guarda-chuva perdido na
rua e dele se apodera imaginando que
achado no roubado. Neste exemplo o
agente desconhece a ilicitude do seu
comportamento.

Espcies de erro de tipo:

I Erro de tipo essencial: O erro recai sobre os dados principais do tipo penal. O agente ignora
ou erra sobre elemento constitutivo do tipo penal.

Se avisado do erro, o agente para de agir criminosamente.

Previso legal: art. 20, caput, do CP.

Ex. Caador que atira contra um arbusto pensando que l se esconde um veado. Ao se
aproximar, percebe que matou algum. O caador ignora a presena de algum (elementar
do tipo de homicdio).

Espcies (a depender da espcie, as consequncias sero diferentes):



74
a) Inevitvel: Exclui o dolo. Tratando-se de erro essencial, o agente no tem conscincia
do que faz (conscincia elemento do dolo). Tambm exclui a culpa. Se inevitvel,
cuida-se de erro imprevisvel (previsibilidade elemento da culpa).

b) Evitvel: Exclui o dolo. Tratando-se de erro essencial, o agente no tem conscincia do
que faz (conscincia elemento do dolo). Porm, por ser evitvel (existe
previsibilidade), no exclui a culpa, punindo-se o fato como crime culposo se previsto
em lei.

Como aferir a evitabilidade ou no desse erro?

1 corrente) Deve-se invocar a figura do homem mdio. Se este pudesse evitar, o
erro evitvel. a que prevalece.

2 corrente) Trabalha com as circunstncias do caso concreto (grau de instruo, idade
do agente, momento e local do crime, profisso etc.). Essas circunstncias podem
interferir na previsibilidade.

II Erro de tipo acidental: O erro recai sobre os dados secundrios do tipo.

Quando avisado do erro, o agente corrige os caminhos ou sentido da conduta para continuar a
agir de forma ilcita.

Espcies:

a) Sobre o objeto: No tem previso legal. criao doutrinria.

Conceito: O agente se confunde quanto ao objeto material (coisa) por ele visado,
atingindo objeto diverso do pretendido.

Ex. Fulano, querendo subtrair um relgio de ouro, por erro, acaba furtando um relgio
dourado.

Observao: Quando o objeto confundido fizer parte da essncia do crime, ser erro
de tipo essencial e no erro de tipo acidental. Ex. senhora de cultiva p de maconha no
quintal imaginando ser planta ornamental. Neste caso o objeto material droga faz
parte da essncia do tipo penal.

Consequncias:



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- No exclui dolo e no exclui culpa.

- No isenta o agente de pena. O agente responde pelo delito considerando-se o
objeto efetivamente atingido, diverso do pretendido. Trabalha-se com a Teoria da
Concretizao.

No exemplo do relgio, o agente responde pelo furto do relgio dourado, podendo,
inclusive, valer-se do furto privilegiado. Caso inverta-se esse exemplo, no caber o
privilgio, pois o relgio de ouro suplanta um salrio mnimo.

b) Sobre a pessoa: Est previsto no art. 20, 3, do CP.

Conceito: Equivocada representao do objeto material (pessoa visada) pelo agente.
Em decorrncia do erro, o agente acaba atingindo pessoa diversa da pretendida.

Erro sobre o objeto material coisa caracteriza erro sobre o objeto, que no se
confunde com o erro sobre a pessoa.

No h erro na execuo, mas de representao. O agente confunde as vtimas.

H dois personagens: 1 - Vtima pretendida vtima virtual; 2- vtima atingida vtima
real.

Ex. Fulano quer matar seu pai (vtima virtual), porm, representando
equivocadamente a pessoa que entra na casa, acaba matando seu tio (vtima real).
Neste exemplo, no h erro na execuo, mas confuso mental.

Consequncias:

- No exclui dolo e no exclui culpa.

- No isenta o agente de pena. Responde pelo crime. Deve ser punido considerando as
qualidades da vtima virtual. Trabalha-se com a Teoria da Equivalncia.

c) Na execuo: Tambm denominado de aberratio ictus. Est previsto no art. 73 do
CP.

Conceito: Por acidente ou por erro no uso dos meios de execuo, o agente acaba
atingindo pessoa diversa da pretendida (atinge o mesmo bem jurdico, mas de pessoa
diversa).

Ex. Fulano mira seu pai, mas por falta de habilidade no manuseio da arma, acaba
atingindo um vizinho que passava do outro lado da rua. Neste exemplo, no existe
confuso mental, mas sim erro na execuo.



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Consequncias:

- aberratio ictus com resultado nico: O agente atinge somente a pessoa diversa da
pretendida. Ser punido considerando-se as qualidades da vtima pretendida.
Trabalha-se com a Teoria da Equivalncia.

- aberratio ictus com resultado duplo (ou unidade complexa): O agente atinge
tambm a pessoa pretendida. O agente responde pelos crimes, aplicando-se a regra
do concurso formal.

Observao: Quando o erro na execuo envolve coisa, tratado como erro sobre o
objeto. Ex. joga-se uma pedra para danificar o carro de A, mas, por erro na execuo,
acaba danificando o carro de B.

Observao: O erro na execuo tambm envolve dois personagens: 1 Vtima virtual;
2 Vtima real.

Observao: No erro na execuo a vtima foi corretamente representada, mas o crime
foi mal executado.

Observao: Tanto no erro sobre a pessoa quanto no erro na execuo o agente
responde pelo crime considerando-se as qualidades da vtima virtual. Aplica-se a
Teoria da Equivalncia.

Modalidades:

- aberratio ictus por acidente: No h erro no golpe, mas desvio na execuo. A
vtima visada pode ou no estar no local. Ex. A coloca uma bomba no carro de B
para explodir quando acionado. Naquele dia quem ligou o carro foi a esposa de B.

- aberratio ictus por erro no uso dos meios de execuo: Existe erro no golpe. Desvio
na execuo em razo da inabilidade do agente no uso do instrumento. A vtima visada
est no local. Ex. A atira para matar B, mas erra o alvo e acaba atingindo a esposa
de B.

Problema: Fulano, querendo matar seu pai, atira, mas por erro, apesar de ferir a vtima
visada, acaba matando o vizinho:

1 corrente) O atirador responde, em concurso formal, por homicdio doloso do pai
mais leso culposa do vizinho. defendida por Damsio.

2 corrente) O atirador deve responder por tentativa de homicdio do pai em concurso
formal com homicdio culposo do vizinho. defendida por Fragoso. Para o professor
a corrente mais acertada.


77

d) Resultado diverso do pretendido: Tambm denominado de aberratio criminis/delicti.
Est previsto no art. 74 do CP. espcie de erro na execuo.

Conceito: Por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente atinge bem
jurdico distinto daquele que pretendia atingir.

Ex. Fulano quer danificar o carro de Beltrano (coisa). Atira uma pedra contra o veculo,
mas acaba atingindo o motorista (pessoa), que vem a falecer. Fulano responde por
homicdio culposo.

Consequncias: O agente responde pelo resultado diverso do pretendido, isto , o
resultado produzido a ttulo de culpa. Em caso de resultado duplo, h concurso formal
de delitos.

Observao: a regra do art. 74 deve ser afastada quando o resultado pretendido
mais grave que o resultado produzido, hiptese em que o agente responde pelo
resultado pretendido na forma tentada.

Ex. Fulano quer matar Beltrano. Atira uma pedra contra a cabea de Beltrano, mas
acaba atingindo o veculo da vtima. Se o art. 74 do CP fosse aplicado, Fulano teria quer
responder por dano culposo, fato este atpico no CP. Neste exemplo, Fulano responde
por tentativa de homicdio.

Quadro comparativo:

Art. 73, CP: aberratio ictus Art. 74, CP: aberratio criminis
O agente, apesar do erro, atinge o mesmo
bem jurdico (vida), mas de pessoa
diversa.
O agente, em razo do erro, atinge bem
jurdico diverso.
O resultado pretendido (ceifar vida)
coincide com o resultado produzido
(ceifar vida).
O resultado produzido (ceifar vida)
diverso do pretendido (danificar
patrimnio).
Relao pessoa x pessoa Relao coisa pretendida x pessoa
atingida.


e) Sobre o nexo causal: No tem previso legal. criao doutrinria.

Conceito: O agente produz o resultado desejado, mas com nexo causal diverso do
pretendido.

Espcies:



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- Erro sobre o nexo causal em sentido estrito: Ocorre quando o agente, mediante um
s ato, provoca o resultado visado, porm, com outro nexo.

Ex. A empurra B de um penhasco para que ele morra afogado (nexo visado). B,
na queda, bate a cabea numa rocha e morre em razo do traumatismo craniano
(nexo real).

- Dolo geral/ erro sucessivo/ aberratio causae: O agente, mediante conduta
desenvolvida em pluralidade de atos, provoca o resultado pretendido, porm com
outro nexo.

Ex. A dispara (nexo visado) contra B (1 ato). Imaginando que B est morto, joga
seu corpo no mar (2 ato). B morre afogado (nexo real).

Consequncias: O agente responde pelo crime, considerando o nexo real. Trabalha-se
com o Princpio Unitrio (o agente responde por um s crime). Assim, no 1 exemplo o
agente responde por homicdio doloso com o nexo do traumatismo craniano. No 2
exemplo agente tambm responde por homicdio doloso com o nexo de afogamento.

Questes no tema erro de tipo:

I Fulano quer matar um agente federal em servio (vtima pretendida/virtual). Por acidente,
acaba matando outra pessoa (vtima real) que passava pelo local. O crime de homicdio ser
processado e julgado por qual justia, federal ou estadual? aberratio ictus tema de Direito
Penal. No est prevista no CPP. Este, para fins de competncia, trabalha com a vtima real.
Assim, neste exemplo o crime ser julgado pela justia estadual.

II Erro de subsuno: No tem previso legal. criao doutrinria. Nesse erro, o agente
decifra equivocadamente o sentido jurdico do seu comportamento. O erro recai sobre
conceitos jurdicos. Ex. o agente falsifica um cheque do Banco Bradesco. O cheque, para fins
penais, equiparado a documento pblico.

No se confunde com erro de tipo, pois no h falsa percepo da realidade (o agente sabe
que falsifica cheque).

No se confunde com erro de proibio, pois o agente conhece a ilicitude do seu
comportamento (sabe que falsificar cheque comportamento ilcito).



79
Consequncias: No exclui dolo e culpa. No isenta o agente de pena. Ele responde pelo crime,
mas pode, alegando ignorncia da lei, valer-se de atenuante de pena.

III Erro provocado por terceiro: Est previsto no art. 20, 2, do CP.

Conceito: No erro determinado por terceiro, temos um erro induzido. Este no se confunde
com o erro de tipo, onde o agente erra por conta prpria. H dois personagens: I O agente
provocador (autor mediato); II O agente provocado, aquele que foi induzido a erro (autor
imediato).

Ex. Mdico, com a inteno de matar o paciente, induz a enfermeira a erro para que ministre a
dose letal no doente.

Consequncias: Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. Em regra, o autor
imediato no pratica crime, pois um instrumento na mo do agente provocador. A exceo
se d quando este agente age com dolo (homicdio doloso) ou com culpa (homicdio culposo).

Crime comissivo ou por ao

O Direito Penal protege determinados bens jurdicos proibindo condutas consideradas
desvaliosas. Ex. Protege a vida, proibindo a conduta matar algum.

O crime comissivo nada mais do que uma conduta desvaliosa proibida pelo tipo
incriminador. uma ao que viola um tipo proibitivo.

Crime omissivo ou por omisso

O Direito Penal tambm protege bens jurdicos proibindo a inao de condutas valiosas. O
crime omissivo nada mais do que a no realizao de conduta valiosa a que o agente estava
juridicamente obrigado e que lhe era possvel.



80
Essa omisso viola uma norma mandamental que busca que o agente pratique uma conduta
valiosa.

A norma mandamental que determina a ao valiosa pode decorrer:

I Do prprio tipo penal: O tipo incriminador descreve a omisso. Tipos compostos de
elementos como deixar de. Est-se diante do chamado crime omissivo puro ou prprio. Ex.
art. 135 do CP (omisso de socorro).

II De clusula geral: O dever de agira est descrito numa norma geral. H norma geral
descrevendo dever jurdico de agir e evitar o resultado. Est-se diante do chamado crime
omissivo impuro ou imprprio ou comissivo por omisso. O agente responder por tipo
comissivo, praticado por omisso. Ex. me que no alimenta o filho, deixando-o morrer.

E se o agente desconhece que tem o dever de agir? Incorrer em erro de tipo mandamental:

1 corrente) Para LFG, trata-se de espcie de erro de tipo.

2 corrente) Para a maioria, deve ser tratado como erro de proibio.

Crime omissivo prprio ou puro

A omisso est descrita no tipo. O tipo penal descreve a conduta valiosa que o agente deixou
de realizar. Exemplo clssico o art. 135 do CP.

Crime omissivo imprprio ou impuro

O dever de agir est acrescido do dever de evitar o resultado. O dever est descrito em
clusula geral. Esta est prevista no art. 13, 2, do CP (hipteses de dever jurdico de evitar o
resultado figura do garante ou dos garantidores):



81
I Tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia: Dever legal. Ex. pais em relao
aos filhos. Me que omite em alimentar filho de tenra idade, causando a sua morte, responde
por homicdio doloso ou culposo; bombeiro que omite socorro, morrendo a vtima em perigo.
Responde por homicdio doloso ou culposo.

II Quem de outra forma assumiu a responsabilidade de impedir o resultado: Abrange o dever
contratual. Ex. salva-vidas de um clube que omite o dever de socorrer banhista em perigo que
vem a falecer. Responde por homicdio doloso ou culposo, dependendo do animus.

III Quem, com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado: Ex.
banda que solta fogos dentro da boate. Responde por homicdio.

Omisso prpria Omisso imprpria
Dever de agir (dever genrico). um dever
que atinge a todos.
Dever de agir para evitar o resultado (dever
jurdico).
O dever de agir decorre do tipo. O dever de agir decorre de clusula geral.
O agente responde por crime omissivo. Presente o dever jurdico de agir e evitar o
resultado, o omitente responde por crime
comissivo por omisso.
Omitente = garante ou garantidor.

Crime de conduta mista

um tipo penal incriminador composto de ao seguida de omisso.

Ex. Apropriao de coisa achada (art. 169, PU, II, do CP).

Resultado

Da conduta podem advir dois resultados:

I Resultado naturalstico ou material: a modificao do mundo exterior, perceptvel pelos
sentidos, provocada pelo comportamento do agente.



82
No so todos os crimes que possuem resultado naturalstico.

Classificao doutrinria do crime quanto ao resultado naturalstico:

a) Crime material: O tipo penal descreve conduta e resultado naturalstico. Este resultado
indispensvel para a consumao. Ex. homicdio.

b) Crime formal ou de consumao antecipada: O tipo penal descreve conduta e
resultado naturalstico. Porm, o resultado naturalstico dispensvel para a
consumao, sendo mero exaurimento. A simples prtica da conduta j suficiente
para a consumao do crime. Ex. extorso ( art. 158 do CP).

c) Crime de mera conduta ou mera atividade: O tipo penal descreve uma simples
conduta. No h resultado naturalstico descrito no tipo. Consuma-se com a prtica da
conduta. Ex. art. 135 do CP e art. 150 do CP.
II Resultado jurdico ou normativo: a leso ou o perigo de leso ao bem jurdico tutelado.

Todos os crimes (formal, material ou de mera conduta) possuem resultado normativo. A
misso fundamental do DP a proteo de bens jurdicos.

Classificao doutrinria do crime quanto ao resultado jurdico ou normativo:

a) Crime de dano: Quando a consumao exige efetiva leso ao bem jurdico tutelado. Ex.
art. 121 do CP.

Observa-se que nem todo crime de dano necessariamente um crime material quanto
ao resultado naturalstico. Ex. extorso mediante sequestro ( um crime de dano
quanto ao resultado jurdico e um crime formal quanto ao resultado naturalstico).

b) Crime de perigo: A consumao se contenta com a exposio do bem jurdico a uma
situao de perigo. No exige leso ao bem jurdico tutelado.

Divide-se em:

Crime de perigo abstrato Crime de perigo concreto Crime de perigo abstrato
de perigosidade real
O perigo advindo da
conduta absolutamente
O perigo advindo da
conduta deve sempre ser
O perigo advindo da
conduta deve ser


83
presumido por lei.
Basta o MP comprovar a
conduta que o perigo
advindo dessa conduta j
presumido por lei.
H doutrina que diz que
estes crimes no foram
recepcionados pela CF,
pois violam o Princpio da
Lesividade e o Princpio da
Ampla Defesa.
comprovado.
Deve ser demonstrado o
risco para pessoa certa e
determinada.
comprovado (se aproxima
do crime de perigo
concreto).
Dispensa risco para pessoa
certa e determinada (se
aproxima do crime de
perigo abstrato).


Crime de embriaguez ao volante (art. 306 do CTB):

1 corrente) Crime de perigo abstrato. Basta o motorista embriagado conduzir veculo
automotor para caracterizar o crime, mesmo que conduza o veculo de forma normal.

2 corrente) Crime de perigo concreto. necessrio que o motorista embriagado conduza o
veculo de forma anormal, perigosa, gerando risco para algum.

3 corrente) Crime de perigo abstrato de perigosidade real. necessrio que o motorista
conduza o veculo de forma anormal, dispensando a prova de risco para algum.

Nexo causal

Est previsto no art. 13 do CP.

Relao de causalidade: o vnculo entre a conduta e o resultado. a relao de produo
entre a causa eficiente e o efeito ocasionado. Busca aferir se o resultado pode ser atribudo
objetivamente ao sujeito ativo como obra do seu comportamento tpico.

O art. 13, caput, adotou a Teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais (Teoria da
Equivalncia das Condies ou Teoria da Condio Simples ou Teoria da Condio Generalizada
ou Causalidade Simples ou Teoria da Conditio Sine Qua Non): Considera causa a ao ou
omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.


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Como saber se o fato (ao ou omisso) foi determinante para o resultado? Trabalha-se com
outra teoria, qual seja, a Teoria da Eliminao Hipottica dos Antecedentes Causais. um
mtodo empregado no campo da suposio ou da cogitao, atravs do qual causa todo fato
que, suprimido mentalmente, o resultado no teria ocorrido como ocorreu ou no momento
em que ocorreu.

Ex. Morte por envenenamento. Fulano compra veneno. Fulano compra um suco. Fulano
mistura veneno no suco. Fulano toma cerveja esperando a vtima. Quando a vtima chega,
Fulano serve para a vtima suco com veneno. Quais as causas da morte da vtima? Compra do
veneno. Compra do suco. Mistura do veneno no suco. Servir para a vtima o suco com veneno.

Frmulas:

Causa (ponto de vista objetivo): a Teoria da Equivalncia + Teoria da Eliminao Hipottica.
Contudo, essa frmula criticada, pois do ponto de vista objetivo acaba gerando regresso ao
infinito.

A imputao do crime, no entanto, no regressa ao infinito, pois indispensvel a causalidade
psquica (se o agente agiu com dolo ou culpa), evitando responsabilidade penal objetiva.

Imputao do crime: causalidade objetiva + causalidade psquica ( um filtro que evita o
regresso ao infinito da responsabilidade penal).

A Teoria da Imputao Objetiva busca corrigir esse regresse ao infinito.

Concausas: O resultado, no raras vezes, feito de pluralidade de comportamentos,
associao de fatores, entre os quais a conduta do agente aparece como seu principal (mas
no nico) elemento desencadeante.

Dividem-se em:



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I Absolutamente independentes: A causa efetiva do resultado no se origina do
comportamento concorrente.

a) Preexistentes: A causa efetiva antecede o comportamento concorrente.

Ex. Fulano, s 20:00, insidiosamente, serve veneno para Beltrano. Uma hora depois,
quando o veneno comea a fazer efeito, Sicrano, inimigo de Beltrano, aparece e d um
tiro no desafeto. Beltrano morre no dia seguinte em razo do veneno.

Causa efetiva da morte: Veneno.

Causa concorrente: Disparo.

O veneno no se origina do disparo. Isso demonstra uma relao de absoluta
independncia. O veneno preexiste ao disparo. Por isso, a causa absolutamente
independente preexiste ao disparo.

Fulano, que serviu o veneno, responde por homicdio consumado.

Sicrano, autor do disparo, de acordo com a causalidade simples (art. 13, caput, CP),
deve responder por tentativa de homicdio, sendo que o resultado morte no lhe pode
ser imputado, haja vista que, eliminado do mundo o disparo, a vtima morreria do
mesmo modo.

b) Concomitantes: A causa efetiva simultnea ao comportamento concorrente.

Ex. enquanto Fulano envenenava Beltrano, surpreendentemente surge Sicrano que
atira contra Beltrano, causando sua morte.

Causa efetiva: Disparos.

Causa concorrente: Veneno.

O disparo, causa efetiva, no se origina do veneno. A relao entre eles de absoluta
independncia. O disparo e o veneno so comportamentos simultneos. Por isso, so
causas absolutamente independentes concomitantes.

O autor do disparo responde por crime homicdio consumado.

Fulano, autor do envenenamento, segundo o art. 13, caput, do CP (causalidade
simples) responde por tentativa de homicdio, pois o resultado morte no lhe pode ser
imputado.



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c) Supervenientes: A causa efetiva posterior ao comportamento concorrente.

Ex. Fulano ministra veneno em Beltrano. Antes do psicotrpico fazer efeito,
enquanto descansava, viu o lustre cair na sua cabea. Beltrano morre em razo do
traumatismo craniano.

Causa efetiva: Queda do lustre.

Causa concorrente: veneno.

No existe relao entre a queda do lustre e o veneno. A queda do lustre no se
originou do veneno. A relao entre elas de absoluta independncia. A queda do
lustre posterior ao veneno. Assim, uma concausa absolutamente independente
superveniente causa concorrente.

O envenenamento no foi determinante para a morte de Beltrano. Assim, de acordo
com a causalidade simples, o resultado morte no pode ser imputado a Fulano, que
responde por homicdio tentado.

Observao: Quando a relao entre as causas de absoluta independncia, o
comportamento concorrente sempre punido na forma tentada.

II Relativamente independentes: A causa efetiva do resultado se origina, ainda que
indiretamente, do comportamento concorrente.

a) Preexistentes: A causa efetiva antecede o comportamento concorrente.

Ex. Fulano, portador de hemofilia vtima de um golpe de faca executado por
Beltrano. O ataque para matar produziu leso leve, mas em razo da doena
preexistente acabou sendo suficiente para mata a vtima.

Causa efetiva: doena.

Causa concorrente: golpe de faca.

Existe um vnculo entre as duas causas. A doena e sua consequncia se
desencadearam em razo do golpe de faca. A doena causa preexistente. Assim,
causa relativamente independente preexistente.

A morte deve ser atribuda s consequncias da doena.



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De acordo com a causalidade simples, eliminado o comportamento de Fulano, o
resultado no ocorreria como ocorreu. Assim, o resultado deve ser imputado a Fulano,
respondendo por homicdio doloso.

Observao: Para evitar responsabilidade penal objetiva, o Direito Penal moderno, em
casos como a morte do hemoflico, corrige essa concluso, de maneira que somente
seria possvel imputar homicdio consumado ao agente caso ele soubesse da condio
de sade da vtima. Do contrrio, haveria tentativa de homicdio.

b) Concomitantes: A causa efetiva simultnea ao comportamento concorrente.

Ex. Fulano dispara contra Beltrano. Este, ao perceber a ao do agente tem um colapso
cardaco e morre.

Causa efetiva: colapso cardaco.

Causa concorrente: disparo de arma de fogo.

Existe um vnculo entre as duas causas. O colapso cardaco se originou do disparo de
arma de fogo (relativamente independentes). So comportamentos concomitantes.

O resultado morte advm do colapso cardaco.

De acordo com a causalidade simples o resultado deve ser imputado a Fulano,
respondendo por homicdio consumado.

c) Supervenientes: A causa efetiva posterior ao comportamento concorrente.

Trabalha-se com o art. 13, 1, do CP, isto , com a causalidade adequada (Teoria da
Condio Qualificada ou Teoria da Condio Individualizadora). Esta teoria considera
causa a pessoa, fato ou circunstncia que, alm de praticar um antecedente
indispensvel produo do resultado (que para a causalidade simples o que basta),
realize uma atividade adequada sua concretizao.

O problema da causalidade superveniente se resume em assentar, conforme
demonstra a experincia da vida, se o fato conduz normalmente a um resultado dessa
ndole (resultado como consequncia normal, provvel, previsvel do comportamento
humano).

Observao: O art. 13, 1, diferencia as causas relativamente independentes que, por
si s, produzem o resultado das que no, por si s, produzem o evento.

Ex1. A leva um tiro. No hospital o mdico, ao tentar salvar a vida de A, pratica um
erro mdico que causa a morte do paciente.



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Ex2. A leva um tiro. No hospital o teto cai em A, causando a sua morte.

Ambos os exemplos trabalham com causas relativamente independentes
supervenientes. Pela aplicao do art. 13, caput, em ambos os exemplos o agente
responderia por homicdio consumado. Contudo, deve-se observar:

Que por si s produziu o resultado Que no por si s produziu o resultado
A causa efetiva superveniente no est na
linha de desdobramento casual normal da
conduta concorrente.
A causa efetiva superveniente est na
linha de desdobramento casual normal da
conduta concorrente.
A causa efetiva um evento imprevisvel
(sai da linha da normalidade).
A causa efetiva um evento previsvel
(ainda que no previsto). No dais da
linha da normalidade.
Ex. disparo seguido da queda do teto
(causa efetiva) do hospital. O atirador
responde por tentativa.
Ex. disparo seguido de erro mdico (causa
efetiva). O atirador responde por
homicdio consumado e o mdico por
homicdio culposo.


Ex3. Disparo seguido por infeco hospitalar. H divergncia jurisprudencial. O
CESP/UNB tende a equiparar a infeco hospitalar ao erro mdico.

Teoria da Imputao Objetiva: Busca delimitar a imputao, sob o aspecto objetivo, evitando
regresso ao infinito gerado pela Teoria da Causalidade.

A soluo para evitar o regresso ao infinito da causalidade simples foi acrescentar ao estudo da
causalidade o nexo normativo.

Causalidade Teoria da Imputao Objetiva
Existe causalidade objetiva quando presente
o nexo fsico (mera relao de causa e efeito).
A causalidade objetiva precisa analisar:
I Nexo fsico;
II Nexo normativo:
a) Criao ou incremento de um risco
proibido;
b) Realizao do risco no resultado;
c) Resultado dentro do alcance do tipo.
Com isso, ela evita o regresso ao infinito.
Presente a causalidade objetiva, deve-se
analisar dolo e culpa (evitando a
responsabilidade penal objetiva).
Presentes os nexos fsico e normativo, deve-
se analisar dolo e culpa.

Ex. Fulano, dirigindo em alta velocidade, atropela e mata algum. Para a Teoria da
Causalidade, houve nexo fsico. Aps, deve-se analisar se agiu com dolo e culpa; por outro


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lado, para a Teoria da Imputao Objetiva, tambm houve nexo fsico, sendo que o agente
criou um risco proibido, este risco foi realizado no resultado e este resultado est dentro do
alcance do tipo. Aps, analisa-se dolo e culpa.

O fabricante do automvel, apesar de causa (h nexo fsico), no responde pelo resultado, pois
no agiu com dolo ou culpa. Sob a tica da imputao objetiva, quem fabrica um automvel
no est criando ou incrementando um risco proibido, pois a sociedade tolera esse risco.

I Criao ou incremento de um risco proibido: Entende-se por risco proibido aquele no
tolerado pela sociedade.

Ex. Fulano, percebendo que seu amigo Beltrano vai ser atropelado por um veculo
desgovernado, empurra Beltrano ao cho para evitar o atropelamento, fraturando o brao do
amigo.

Teoria da Causalidade Teoria da Imputao Objetiva
Fulano causa da fratura do brao de
Beltrano (nexo fsico).
Fulano agiu com dolo.
Fulano praticou fato tpico.
Fulano no praticou crime, pois agiu em
estado de necessidade de terceiro.
Fulano no causa do resultado, pois no
criou ou incrementou o risco proibido.
Fulano, na verdade, diminuiu o risco.

II Realizao do risco no resultado: O resultado deve estar na linha de desdobramento causal
normal da conduta.

Ex. Fulano dispara contra Beltrano visando mat-lo. Beltrano, gravemente ferido, levado at
o hospital. Beltrano morre em razo de erro mdico.

Teoria da Causalidade Teoria da Imputao Objetiva
Fulano causa adequada da morte (o erro
mdico concausa relativamente
independente superveniente que no por si
s causou o resultado).
Fulano responde por homicdio doloso.
O mdico responde por homicdio culposo.
Analisa se o resultado produto exclusivo do
erro mdico ou combinao do erro mdico
mais disparo:
I Se o resultado produto exclusivo do erro
mdico, s pode ser atribudo ao autor desse
risco. Ex. Paciente, depois da cirurgia,
durante sua recuperao no hospital, por
negligncia do mdico, recebe remdio em


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dose excessiva, causando a sua morte.
Nesta hiptese, o erro est fora do contexto
do disparo. O mdico responde por homicdio
culposo e o atirador responde por tentativa
de homicdio doloso.
II Quando o resultado produto combinado
de ambos os riscos (leses em razo do
disparo e falha mdica), ento pode ser
atribudo aos dois autores. Ex. A falha mdica
ocorre durante a cirurgia para estancar
hemorragia da vtima. Nesta hiptese o
mdico responde por homicdio culposo e o
atirador responde por homicdio doloso
consumado.

III Resultado dentro do alcance do tipo: O perigo gerado pelo comportamento do agente
deve ser alcanado pelo tipo, modelo de conduta que no destina a impedir todas as
contingncias do cotidiano.

Ex. Fulano atira em Beltrano para matar. A vtima socorrida e transportada numa ambulncia
para cirurgia de emergncia. No trajeto, a ambulncia, em alta velocidade, colide contra um
poste, matando o paciente.
Teoria da Causalidade Teoria da Imputao Objetiva
Apesar de entendimentos em sentido
contrrio, Fulano causa adequada da morte
(o acidente concausa relativamente
independente superveniente que no por si
s causou o resultado.

Fulano responde por homicdio doloso
consumado.
Fulano no causa normativa da morte. A
morte de Beltrano por acidente de trnsito
no se encontra dentro do alcance do tipo do
art. 121, caput, do CP. No objetivo do
art. 121, caput, prevenir mortes causadas por
acidentes de veculos que no estejam sob o
domnio, direto ou indireto, do autor do
disparo. Neste caso, Fulano responde por
homicdio tentado.


Nexo causal nos crimes omissivos: Os crimes omissivos dividem-se em prprios e imprprios.

Causalidade nos crimes omissivos prprios: Ex. omisso de socorro (art. 135 do CP).

Nesses casos a lei prev e pune a inao. Assim, basta o agente no agir, podendo faz-lo sem
risco pessoal. Por isso, no se questiona nexo de causalidade. Est-se diante de um delito de


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mera conduta sem resultado naturalstico. Analisa-se apenas se existe um tipo penal punindo a
inao.

Em alguns crimes omissivos prprios, o legislador, de forma excepcional, prev resultado
naturalstico qualificador. Ex. art. 135, PU, do CP. Pelo exposto, conclui-se que em
determinados crimes omissivos prprios, possvel liga-los a resultados naturalsticos que
funcionam como qualificadoras. Nessas hipteses, indispensvel comprovar a relao de
causalidade (nexo de no impedimento, pois do nada, nada surge, no havendo um vnculo
fsico) entre a omisso e o resultado ocorrido.

Causalidade nos crimes imprprios: Ex. me deixa de alimentar filho de tenra idade, que vem a
falecer.

Pune-se o omitente como se tivesse praticado ativamente o resultado (crime comissivo por
omisso). Tem-se na figura do omitente o garantidor (art. 13, 2, CP).

Existe resultado naturalstico a ser imputado ao omitente. Contudo, deve-se lembrar que do
nada, nada surge. Tem-se um nexo de no impedimento ou de no evitao, no havendo que
se falar em nexo fsico.

Tipicidade Penal:

Evoluo:

A doutrina tradicional (Hungria, Noronha) entendia que a tipicidade penal era igual a uma
tipicidade formal, isto , operao de ajuste do fato norma. Conclui-se que a insignificncia
no afasta a tipicidade penal.

A doutrina moderna entende que a tipicidade penal composta por tipicidade formal +
tipicidade material. Esta a relevncia da leso ou o perigo de leso ao bem jurdico tutelado.
Conclui-se que o princpio da insignificncia exclui a tipicidade material. Assim, no h
tipicidade penal, um dos elementos do fato tpico, no havendo que se falar em crime.



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Segundo Zaffaroni a tipicidade penal composta pela tipicidade formal + a tipicidade
conglobante. Esta composta pela tipicidade material + atos antinormativos.

Tipicidade conglobante: a tipicidade material + atos antinormativos.

Atos antinormativos so os atos no determinados ou no incentivados por lei.

Caso o ato praticado seja determinado ou incentivado por lei, ele deixa de ser antinormativo,
desaparecendo a tipicidade conglobante e a tipicidade penal. Ex. Penhora e sequestro de bem,
contra a vontade do proprietrio, feito pelo oficial de justia, cumprindo ordem judicial, para
garantir a execuo. Olhando o fato sob o ponto de vista apenas formal, conclui-se que ele
subtraiu coisa alheia mvel. Assim, esse oficial de justia, para a doutrina tradicional e para a
doutrina moderna, praticou um fato tpico, porm no ilcito, por estar no estrito
cumprimento do dever legal. Contudo, quando se adota a teoria da tipicidade conglobante,
tem-se que esse oficial de justia no praticou fato tpico, haja vista que o fato no
antinormativo (a conduta do oficial determinada por lei) e, consequentemente, no h
tipicidade conglobante, um dos elementos do fato tpico. No se pode admitir que na ordem
normativa uma norma (CPC) ordene o que outra probe (CP).

Ao se adotar a tipicidade conglobante, o estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio
regular de um direito incentivado deixam de excluir a ilicitude, passando a excluir a tipicidade
penal, pois so atos normativos e a tipicidade penal exige atos antinormativos.

Observa-se que estado de necessidade e legtima defesa no so atos determinados ou
incentivados por lei, mas atos permitidos/tolerados por lei, antinormativos.

VII.2 - Ilicitude

O segundo substrato do crime Ilicitude ou antijuridicidade?

1 corrente) Ilicitude. sabido que na teoria geral do Direito, crime constitui um fato
jurdico. A expresso antijurdico como elementar do crime causa contradio (como um
crime, fato jurdico, pode constituir-se em fato antijurdico?). defendida por Francisco de
Assis Toledo.


93

2 corrente) Ilicitude e antijuridicidade so expresses sinnimas. A contradio apontada pela
1 corrente aparente, pois o termo antijuridicidade usado exclusivamente na teoria geral
do crime, no se confundindo com a teoria geral do Direito. a que prevalece.

Conceito: uma conduta tpica no justificada, espelhando a relao de contrariedade entre o
fato tpico e o ordenamento jurdico como um todo.

No se tem um simples fato, mas fato tipicamente penal, isto , fato que consiste numa
conduta produtora de um resultado, e que tem tipicidade penal.

Existe relao entre tipicidade e ilicitude?

Teoria da Autonomia ou Absoluta Independncia: De Von Beling (1906). A tipicidade no tem
qualquer relao com a ilicitude. Excluda a ilicitude, o fato permanece tpico.

Teoria da Indiciariedade ou ratio cognoscendi: De Mayer (1915). A existncia do fato tpico
gera presuno (relativa) de ilicitude. Entre tipicidade e ilicitude existe uma relativa
independncia. Excluda a ilicitude, o fato permanece tpico. O fato tpico gera um indcio de
ilicitude. Inverte-se o nus da prova. Cabe ao ru comprovar a causa excludente da ilicitude.

De acordo com a maioria da doutrina, o Brasil seguiu esta teoria. Provada a tipicidade,
presume-se relativamente a ilicitude, provocando a inverso do nus da prova quanto
existncia da descriminante.

Comprovada a causa de
excluso da ilicitude:
Comprovado que o fato no
correu sob o manto da
descriminante:
Ficou a dvida se o fato ou
no ilcito:
O juiz absolve. O juiz condena. O juiz condena. Quando o
nus da prova da defesa,
no se aplica o in dubio pro
reo. Ver OBSERVAO.



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Observao: A jurisprudncia autorizava a absolvio quando a dvida era razovel, isto , no
simples dvida. Adotando essa jurisprudncia majoritria, a lei 11.690/08 alterou o art. 386,
VI, do CPP, temperando a teoria da indiciariedade.

Teoria da Absoluta Dependncia ou ratio essendi: De Mezger (1930). A ilicitude essncia da
tipicidade, numa relao de absoluta dependncia. Excluda a ilicitude, exclui-se o fato tpico.
Tem-se o chamado tipo total do injusto.

Teoria dos Elementos Negativos do Tipo: Chega ao mesmo resultado da 3 teoria, mas por
outro caminho. De acordo com essa teoria, o tipo penal composto de elementos positivos
(explcitos) e elementos negativos (implcitos). Para que o fato seja tpico, exige a presena dos
elementos positivos e ausncia dos elementos negativos. Ex. art. 121 do CP pune matar
algum. Os elementos positivos esto explcitos no matar algum. Os elementos negativos
so o estado de necessidade, a legtima defesa, o estrito cumprimento do dever legar e o
exerccio regular do direito. Deve-se ler o artigo da seguinte maneira: crime matar algum
desde que no esteja em legtima defesa.

Antijuridicidade formal x antijuridicidade material: A primeira a relao de contrariedade
entre o fato tpico e o ordenamento jurdico como um todo. J a segunda, a relevncia da
leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Observa-se que essa classificao encontra-
se ultrapassada, pois a antijuridicidade formal atualmente denominada de antijuridicidade,
enquanto que a antijuridicidade material atualmente denominada de tipicidade material.

Princpio da Insignificncia: Para aqueles que adotam a classificao mencionada, este
princpio exclu a antijuridicidade material. Contudo, para aqueles que no adotam essa
classificao, o princpio em tela exclu a tipicidade material, afastando o fato tpico.

Causas excludentes da ilicitude (descriminantes ou justificantes): Em regra so encontradas no
art. 23 do CP.

Descriminantes na parte especial do CP: Ex. aborto permitido (art. 128)

Descriminantes na legislao extravagante: Ex. Lei 9605/98



95
Descriminante no prevista em lei (supralegal): Ex. consentimento do ofendido.

Estado de necessidade: Est previsto no art. 23 e explicado no art. 24, ambos do CP.

A noo de estado de necessidade remete ideia de sopesamento de bens diante de uma
situao adversa. Se h dois bens em perigo, permite-se que seja sacrificado um deles, pois a
tutela penal no consegue proteger ambos.

Fundamento jurdico: Reside no conflito de interesses diante de situao adversa. O agente
atua movido pelo esprito de conservao, de preservao, de proteo do bem jurdico em
risco.

Requisitos: O estado de necessidade depende de requisitos objetivos (art. 24) e subjetivo (no
est expresso, mas decorrncia do finalismo).

Requisitos objetivos:

I Perigo atual: o risco presente causado por conduta humana (ex. carro desgovernado), por
comportamento animal (ex. ataque de um cachorro) ou por fato da natureza (ex.
desmoronamento).

No estado de necessidade, o perigo atual no tem destinatrio certo.

E o perigo iminente (prestes a desencadear-se), autoriza o estado de necessidade?

1 corrente) Diante do silncio da lei, o perigo iminente no autoriza estado de necessidade.
Perigo iminente o perigo do perigo, algo muito distante para autorizar o sacrifcio de bem
jurdico alheio. Deve ser defendida em provas objetivas.

2 corrente) Diante do silncio da lei, o perigo iminente autoriza estado de necessidade.
difcil a tarefa de definir quando o perigo deixa de ser iminente e passa a ser atual. Deve ser
mencionada em provas abertas.


96

Quanto existncia do perigo, a doutrina classifica o estado de necessidade em:

a) Estado de necessidade real: A situao de perigo existe efetivamente. Exclui a ilicitude.

b) Estado de necessidade putativo: A situao de perigo no existe, imaginria. No
exclui a ilicitude.

II Que a situao de perigo no tenha sido causada voluntariamente pelo agente: Se o agente
o causador voluntrio do perigo, no pode alegar estado de necessidade.

O que significa ser causador voluntrio do perigo?

1 corrente) Ser causador voluntrio ser causador doloso do perigo. O agente que,
culposamente, provoca incndio no cinema pode alegar estado de necessidade. a que
prevalece.

2 corrente) Ser causador voluntrio ser causador doloso ou culposo do perigo (Mirabete). O
fundamento dessa corrente o art. 13, 2, c, do CP. Esse causador um garante, pois com
seu comportamento anterior criou o risco da ocorrncia do resultado.

III Salvar direito prprio ou alheio:

Para alegar estado de necessidade de terceiro, preciso da autorizao do terceiro?

1 corrente) dispensvel a autorizao do titular do direito ameaado. A lei no exige. a
que prevalece.

2 corrente) A autorizao s dispensvel quando o direito ameaado for indisponvel. Sendo
disponvel (ex. patrimnio), a autorizao indispensvel.



97
IV Inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo: Se o agente tem o dever legal de
enfrentar o perigo, no pode alegar estado de necessidade enquanto o perigo comportar
enfrentamento.

O que significa dever legal?

1 corrente) Entende-se apenas aquele derivado de mandamento legal (art. 13, 2, a, CP).
Ex. Bombeiro tem o dever legal d enfrentar o perigo; salva-vidas de um clube no tem dever
legal, tem dever contratual.

2 corrente) Exposio de Motivos do CP: Entende-se dever jurdico de agir, abrangendo todas
as hipteses do art. 13, 2, CP.

V Inevitabilidade do comportamento lesivo: O nico meio para salvar direito prprio ou de
terceiro o cometimento de fato lesivo, sacrificando-se bem jurdico alheio (no pode ser o
meio mais cmodo).

No estado de necessidade, a fuga, se possvel, prefervel, ao invs de sacrificar bem jurdico
alheio.

Classificao doutrinria quanto ao terceiro que sofre a ofensa:

a) Estado de necessidade defensivo: Sacrifica-se bem jurdico do prprio causador do
perigo.

b) Estado de necessidade agressivo: Sacrifica-se bem jurdico de pessoa alheia ao perigo.
Existe obrigao de reparar o dano.

VI Inexigibilidade de sacrifcio do interesse ameaado: Trata-se do requisito da
proporcionalidade entre o direito protegido e o direito sacrificado.

Teoria Diferenciadora Teoria Unitria
1 Estado de necessidade justificante: Exclui
a ilicitude. O bem jurdico protegido vale mais
1 Estado de necessidade justificante: Exclui
a ilicitude. O bem jurdico protegido vale mais


98
ou igualmente ao bem jurdico sacrificado. ou igualmente ao bem jurdico sacrificado.
2 Estado de necessidade exculpante: Exclui
a culpabilidade. O bem jurdico protegido
vale menos do que o bem jurdico sacrificado.
No caso de o bem jurdico protegido valer
menos do que o bem jurdico sacrificado
poder haver uma causa de diminuio da
pena.

O CPM adotou a Teoria Diferenciadora. Ver artigos 39 e 45.

O CP adotou a Teoria Unitria. Ver art. 24, 2.

Requisito subjetivo: Exige do agente conhecimento da situao de fato justificante, isto ,
conscincia e vontade de salvar de perigo atual direito prprio ou alheio.

Cabe estado de necessidade em delito habitual e crime permanente?

O crime habitual exige a reiterao de atos (ex. exerccio ilegal da medicina).

No crime permanente a consumao se prolonga no tempo (ex. crcere privado).

Exigindo a lei como requisitos o perigo atual, a inevitabilidade do comportamento lesivo e a
no razoabilidade de exigncia de sacrifcio do direito ameaado, referindo-se s
circunstncias do fato, no se tem admitido estado de necessidade nos crimes habituais e
permamentes. Ex. me que acorrenta o filho em casa para ele no consumir drogas (h o
crime de sequestro); estudante de medicina que evita epidemia ao ministrar remdios (h o
crime de exerccio ilegal da medicina). No podem alegar estado de necessidade, mas pode
configurar caso de inexigibilidade de conduta diversa, excluindo a culpabilidade.

Legtima defesa: Ver art. 23, II, e art. 25, do CP.

Fundamentos:

a) No prisma jurdico-individual: o direito que tem todo homem de defender seu bem
jurdico.


99

b) No prisma jurdico-social: O ordenamento jurdico no deve ceder ao injusto.

Requisitos:

I Requisitos objetivos:

a) Agresso injusta: Conduta humana contrria ao direito que ataca ou coloca em perigo
bens jurdicos de algum.

A agresso injusta dolosa ou culposa?

1 corrente) Pode ser dolosa ou culposa. possvel legtima defesa de agresso
culposa injusta. a que prevalece na doutrina.

2 corrente) A agresso deve ser dirigida com destinatrio certo, pressupondo dolo.
Assim, no possvel legtima defesa de agresso culposa. A agresso culposa , na
verdade, um perigo atual, autorizando o estado de necessidade.

Observao: A agresso injusta no significa necessariamente um fato tpico. Ex. reagir
diante um furto de uso. um fato atpico. Apesar disso, no deixa de ser uma agresso
injusta ao patrimnio de algum.

Observao: Uma vez constatada a injusta agresso, o agredido pode rebat-la, no se
lhe exigindo a fuga do local.

Fuga do local = commodus discessus. Este no requisito da legtima defesa, mas
sim do estado de necessidade.

Para Roxin, no se deve conceder a ningum um direito ilimitado de legtima defesa
face agresso de um inimputvel, de modo que a excludente no se aplica a todas as
situaes, mas apenas naquelas em que a reao, o combate mostra-se inevitvel.
Assim, o commodus discessus tambm ser requisito da legtima defesa quando a
agresso for praticada por inimputvel.

Quanto existncia da agresso, a legtima defesa classifica-se em:

- Legtima defesa real: O ataque existe efetivamente.

- Legtima defesa putativa: O ataque fantasiado, imaginrio. No havendo
efetivamente agresso injusta, no exclui ilicitude.



100
Defender-se de ataque de animal estado de necessidade ou legtima defesa?

Ataque no provocado por algum Ataque provocado por algum
Configura perigo atual. H estado de
necessidade. Sendo possvel a fuga, a
pessoa em perigo deve fugir.
Configura agresso injusta. O animal um
instrumento letal na mo do dono. H
legtima defesa. Mesmo que possvel, a
pessoa atacada no est obrigada a fugir.

Agresso atual ou iminente:

Atual: Est ocorrendo.

Iminente: Prestes a ocorrer.

Quando se est diante de uma agresso passada, a reao vingana.

Quando se est diante de uma agresso futura, antecipar a reao mera suposio. A
agresso futura divide-se em:

- agresso futura incerta: antecipar a reao mera suposio;

- agresso futura certa: antecipar a reao pode caracterizar hiptese de
inexigibilidade de conduta diversa. a chamada legtima defesa antecipada. Ex.
Fernandinho Beira-Mar, preso, ameaa uma pessoa de morte. Em duas semanas, ele
ser solto. Essa pessoa ameaada o mata. H inexigibilidade de conduta diversa.

Uso moderado dos meios necessrios:

Meio necessrio: Meio menos lesivo disposio do agredido no momento da
agresso, porm, capaz de repelir o ataque com eficincia.

Encontrado o meio necessrio, deve ser utilizado de forma necessria.

Salvar direito prprio ou alheio:

- Legtima defesa prpria ou in persona: Direito prprio.

- Legtima defesa de terceiro ou ex persona: Direito alheio.

II Requisito subjetivo: O agente deve conhecer as circunstncias da situao de fato
justificante, isto , saber que est agindo em legtima defesa.

Quadro comparativo:


101

Estado de necessidade Legtima defesa
Conflito entre vrios bens jurdicos diante da
mesma situao de perigo.
Ameaa ou ataque a um bem jurdico.
Pressupe: Perigo + atual + sem destinatrio
certo.
Pressupe: agresso humana +
atual/iminente + injusta + com destinatrio
certo.
Os interesses em conflito so legtimos.
Concluso: cabe estado de necessidade x
estado de necessidade. Ex. dois nufragos
brigando pelo mesmo instrumento salva-
vidas.
Os interesses do agressor so ilegtimos.
Concluso: no cabe legtima defesa x
legtima defesa.

Legtima defesa x erro na execuo: Ver art. 73 do CP. Ex. A agride B. Este, ao repelir a
agresso, acerta C. B pode alegar legtima defesa?

1 corrente) Aplicando-se o art. 73 do CP, considera-se a pessoa pretendida (A), no
descaracterizando a legtima defesa. Prevalece.

2 corrente) No havendo reao contra o injusto agressor, atingindo um inocente (C), B
pode alegar estado de necessidade, mas no legtima defesa.

Legtima defesa simultnea: pressupondo agresso injusta, no possvel duas pessoas,
simultaneamente, uma contra a outra, agindo em legtima defesa.

Legtima defesa sucessiva: nada impede legtima defesa sucessiva, que a reao contra o
excesso do agredido.

Legtima defesa x legtima defesa putativa (ato injusto): possvel.

Legtima defesa putativa (ato injusto) x legtima defesa putativa (ato injusto): Nenhum dos dois
pode alegar excludente de ilicitude.

Legtima defesa x estado de necessidade: Na primeira, h agresso injusta, contrria ao direito.
Na segunda, ato permitido por lei. Assim, no possvel atuar em legtima defesa diante de
estado de necessidade, pois este no agresso injusta.


102

Estrito cumprimento de dever legal: Ver art. 23, III, 1 parte, do CP.

Conceito: O agente pblico, no desempenho de suas atividades, no raras vezes obrigado,
por lei (em sentido amplo), a violar um bem jurdico. Essa interveno lesiva, dentro de limites
aceitveis, justificada pelo estrito cumprimento do dever legal.

A presente descriminante no tem um artigo exclusivo anunciando seus requisitos objetivos.

Ex1. Policial que emprega violncia necessria para executar priso em flagrante de perigoso
bandido. Observa-se que no existe lei determinando a execuo de algum. Assim, no se
mata ningum que mata em estrito cumprimento do dever legal. Neste caso, o policial poder
alegar legtima defesa.

Ex2. Juiz, na sentena, emite conceito desfavorvel quando se reporta ao sentenciado.

Ver art. 301 do CPP.

Ver art. 142 do CP.

Dever Legal: a expresso deve ser tomada no sentido amplo, abrangendo todas as espcies
normativas (ver art. 59 do CP).

Para Francisco de Assis Toledo, em posio minoritria, essa expresso abrange tambm os
costumes.

O dever legal deve ser complementado por outra norma. Trata-se de descriminante penal em
branco, pois o contedo da norma permissiva (dever atribudo ao agente) precisa ser
complementado por outra norma jurdica. Ex. policial que prendeu em flagrante precisou do
art. 301 do CPP.



103
Observao: O agente deve ter conhecimento de que est agindo em face de dever imposto
por lei. o aspecto subjetivo da descriminante.

Observao: Para os adeptos da tipicidade conglobante, o estrito cumprimento de um dever
legal no serve como causa excludente da ilicitude, mas da prpria tipicidade.

O particular pode alegar estrito cumprimento do dever legal?

1 corrente) Mirabete. exclusiva de agentes pblicos, abrangendo o particular somente
quando no exerccio de funo pblica. Ex. mesrio.

2 corrente) Para a maioria, particular tambm pode invocar essa descriminante. Ex. advogado
que se recusa a depor em juzo em razo do dever do dever de sigilo profissional.

Exerccio regular de direito: Ver art. 23, III, 2 parte, do CP.

Conceito: Compreende condutas do cidado comum autorizadas pela existncia de um direito
definido em lei e condicionadas regularidade do exerccio desse direito.

No existe dispositivo especfico anunciando os requisitos do exerccio regular de direito.

Quadro comparativo:

Estrito cumprimento do dever legal Exerccio regular de direito
Em regra, para agente pblico. Descriminante do cidado comum.


Exemplo 1: Qualquer do povo prendendo perigoso assaltante em flagrante delito (art. 301 do
CPP). Temos nesse exemplo, caso tpico de exerccio regular de direito pro magistratu. O
Estado, no podendo estar presente para impedir a ofensa a um bem jurdico ou recompor a
ordem pblico, incentiva o cidado a atuar no seu lugar.


104

Exemplo 2: Luta de boxe A violncia empregada nesse esporte tambm caracteriza exerccio
regular de direito. A Lei Pel (9615/98) incentiva a prtica esportiva, ainda que o esporte seja
violento, desde que exercida dentro das regras do esporte.

Exemplo 3: Possuidor de boa-f que retm coisa alheia para ressarcir das benfeitorias
necessrias e teis no pagas.

Ver art. 1219 do CC.

Esse direito (exerccio regular de direito) anunciado por outra norma. Trata-se de
descriminante penal em branco.

Para configurar exerccio regular de direito indispensvel:

a) Proporcionalidade;

b) Indispensabilidade;

c) Conhecimento do agente de que atua concretizando direito previsto em lei, isto ,
conhecimento da situao de fato justificante.

Para os adeptos da tipicidade conglobante, o exerccio regular de direito no exclui a ilicitude,
mas a prpria tipicidade penal.

Ofendculos: o aparato preordenado para a defesa do patrimnio. Ex. cerca eltrica.

E o animal? Pode ser considerado ofendculo.

Natureza jurdica do ofendculo:

1 corrente) Legtima defesa preordenada.


105

2 corrente) Exerccio regular de direito.

3 corrente) Enquanto no acionado, trata-se de exerccio regular de direito. Quando
acionado, trata-se de legtima defesa (preordenada). Prevalece.

4 corrente)

Ofendculo Defesa mecnica predisposta
Visvel. Oculta.
Exerccio regular de direito. Legtima defesa.

Observao: independentemente da corrente que se adota, o ofendculo traduz direito do
cidado de defender seu patrimnio, devendo ser utilizado com prudncia e conscincia,
evitando excessos.

Consentimento do ofendido:

Previso legal: No tem previso legal. uma causa legal supralegal de excluso da ilicitude.

Requisitos:

a) O dissentimento (no consentimento) no pode integrar o tipo penal. No pode ser
elementar do tipo. Se o dissentimento aparece como elementar do tipo, o
consentimento do ofendido exclui uma elementar, e o fato passa a ser atpico. Ex.
mulher que consente que outrem tenha relao sexual com ela (art. 213 do CP); no
crime de dano, o consentimento do ofendido no elementar do tipo. Se o ofendido
consente, o fato tpico deixa de ser ilcito. (art. 163 do CP).

b) Ofendido capaz de consentir.

c) Consentimento vlido. Deve ser livre e consciente.

d) Bem disponvel. Bem indisponvel no autoriza esta descriminante.



106
e) Bem prprio.

f) Consentimento prvio ou simultneo leso ao bem jurdico. O consentimento
posterior no exclui a ilicitude, mas pode refletir na punibilidade. Pode figurar como
renncia ou perdo nos crimes de ao privada.

g) Consentimento expresso. Existe doutrina admitindo o consentimento tcito.

h) Cincia da situao de fato que autoriza a justificante.

A integridade fsica bem disponvel? Entende a doutrina que a integridade fsica bem
disponvel quando: a) a leso for leve (ao penal pblica condicionada representao da
vtima); b) no contrariar a moral e os bons costumes.

Descriminante putativa

Trata-se de causa excludente da ilicitude imaginria. O agente age em erro. Existem duas
formas de se fantasiar uma descriminante:

I O agente supe agir sob o manto de uma justificante e razo de erro quanto sua
existncia ou seus limites: Apesar de conhecer a situao de fato, ignora a ilicitude do
comportamento.

Ex. Fulano, depois de ser agredido com um tapa no rosto, acredita estar autorizado a revidar
com um disparo de arma de fogo. Fulano erra quanto aos limites da legtima defesa.

Neste caso, est-se diante de um erro de proibio, qual seja, erro de proibio indireto (reca
sobre descriminantes).

Ex. Marido quer manter conjuno carnal com a esposa. Ela se recusa. Diante da recusa, o
marido acredita estar autorizado a constrang-la, agindo no exerccio regular de direito. Trata-
se tambm de erro de proibio indireto.

II O agente engana-se quanto aos pressupostos fticos do evento: Supe estar diante de uma
situao de fato que, na realidade, no existe. O agente no conhece a situao de fato.


107

Est prevista no art. 20, 1, do CP.

Ex. Fulano, acreditando que seu inimigo Beltrano vai agredi-lo, adianta-se e atira contra o
desafeto, percebendo, depois, que Beltrano jamais queria atac-lo. Fulano equivocou-se
quanto aos pressupostos fticos da legtima defesa, imaginando uma injusta agresso que
nunca existiu.

O erro sobre os pressupostos fticos deve ser tratado como erro de tipo ou de proibio?

Lembrando:

Erro de tipo Erro de proibio
Inevitvel: Exclui dolo e culpa. Inevitvel: isenta o agente e pena.
Evitvel: pune a culpa se prevista em lei. Evitvel: diminui a pena.

Para essa pergunta, h trs correntes:

1 corrente) Teoria Limitada da Culpabilidade. O erro sobre os pressupostos fticos equipara-
se a erro de tipo. a corrente que prevalece na doutrina. Est prevista na Exposio de
Motivos do CP. O art. 20 do CP trabalha o erro de tipo.

2 corrente) Teoria Extremada da Culpabilidade. O erro sobre os pressupostos fticos
equipara-se a erro de proibio.

3 corrente) Teoria Extremada sui generis da Culpabilidade. O art. 20, 1, do CP, adotou a
Teoria Extremada sui generis, equiparando-se a descriminante putativa a erro de proibio.
Se inevitvel, isenta o agente de pena. Se evitvel, ao invs de diminuir a pena, pune a forma
culposa por razes de poltica criminal. Prova Cespe tende a adotar essa teoria.

VII .3. Culpabilidade



108
Para parte da doutrina, a exemplo de Damsio, Capez e Delmanto culpabilidade no seria
elemento do conceito analtico de crime, sendo apenas um pressuposto para aplicao da
pena. Esta perspectiva bipartida.

Para Roxin o crime composto de fato tpico, ilicitude e responsabilidade. Dentro de
responsabilidade teramos a ideia de preveno.

Conceito: o juzo de reprovao pessoal que reca sobre o autor de um fato tpico e ilcito
que, podendo se comportar conforme o direito, opta livremente por se comportar de forma
contrria a ele.

Juzo de reprovao: A ideia de culpabilidade a ideia de reprovabilidade.

Pessoal: Culpabilidade juzo de valor sobre a pessoa, ao contrrio da tipicidade e da ilicitude,
que so juzos de reprovao sobre o fato.

Essa reprovabilidade decorre do livre-arbtrio. O agente podia agir conforme o direito. por
isso, por exemplo, que o doente mental no tem culpabilidade.

Teorias da Culpabilidade:

I Teoria Psicolgica: Teoria do Causalismo. Franz Von Liszt e Ernst Beling defendiam que a
culpabilidade era psicolgica. Na culpabilidade estavam dolo ou culpa. O elemento subjetivo
do crime, na poca estava dentro da culpabilidade.

Na poca, o crime era composto por fato tpico + ilicitude + culpabilidade. Culpabilidade era
dolo ou culpa. A teoria era puramente psicolgica. Nesse perodo, a imputabilidade era um
pressupostos para aferir a culpabilidade, mas dela no fazia parte.

Culpa no se confunde com culpabilidade!



109
II Teoria psicolgico-normativa: Defendida por James Goldschmti, Berthold Freudenthal,
Edmund Mezger e Reinhart Frank. Mantiveram o elemento psicolgico dentro da
culpabilidade. Contudo, acrescentaram dois elementos normativos (valorativos):
imputabilidade e exigibilidade de conduta diversa. A conscincia da ilicitude fazia parte do
dolo.

III Teoria Normativa Pura: Teoria Finalista. Defendida por Hans Welzel. Toda conduta
humana uma conduta destinada a um fim. Se este fim ilcito, a conduta dolsa. Se o fim
lcito, mas o sujeito no emprega as cautelas devidas, culposa. Toda conduta humana
penalmente relevante dolosa ou culposa. Dolo e culpa saem da culpabilidade, sendo que
esta passa a contar apenas com elementos normativos/valorativos (imputabilidade +
exigibilidade de conduta diversa + potencial conscincia da ilicitude).

Elementos da culpabilidade:

I Imputabilidade: Imputar atribuir algo a algum. Imputvel aquele a quem se pode
atribuir a responsabilidade penal. A regra, que se pode atribuir a responsabilidade penal.
Esta regra afastada em trs hipteses:

a) Menoridade: Ver art. 228 da CF.

Reduo da maioridade penal: a) Clusulas ptreas, art. 60, 4, IV, CF. Esse art. 228
est no rol dos direitos e garantias individuais? Sim. Para o STF, eles esto espalhados
por todo o texto constitucional; B) Se houver uma EC para diminuir essa idade haveria
uma violao a clusula ptrea? A constituio diz que no sero objeto de
deliberao as propostas de emenda constitucional tendentes a abolir o direito. O
direito pode ser alterado, reformado, sendo at mesmo diminudo, inclusive, desde
que no se atinja o seu ncleo essencial:

Para uma primeira corrente doutrinria, reduzir a maioridade penal vai abolir o direito.
O direito individual no seria a existncia da maioridade penal, mas sim a existncia da
maioridade penal a partir dos 18 anos. o entendimento majoritrio.

Para outra corrente, seria possvel desde que no atingisse o ncleo essencial do
direito. A reduo para 16 anos no reduziria esse ncleo essencial, ao contrrio do
que ocorreria se essa maioridade fosse reduzida para 10 anos.

Critrio empregado para aferio da inimputabilidade por menoridade: o critrio
puramente biolgico ou cronolgico ou etrio. Basta constatar a idade para que a lei
presuma que ele no entenda o ilcito.


110

O inimputvel, menor de dezoito anos, no pratica crime, pratica ato infracional
equiparado a crime. A ele no se aplica pena, aplica-se medida scio-educativa, que
uma medida de natureza teraputica.

b) Doena mental: Ver art. 26 do CP. Quando se fala na existncia de doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado, tem-se um critrio biolgico.
Quando se fala que em razo disso, ele no entende o carter ilcito do fato ou no
consegue se determinar de acordo com esse entendimento (ele sabe que errado,
mas a patologia psquica o impele quilo), tem-se um critrio psicolgico. Pelo
exposto, essa situao trata de um critrio biopsquico ou biopsicolgico. Ex.
cleptomanaco.

O dente mental no tem esse livre-arbtrio.

Para o doente mental aplica-se medida de segurana. No existe condenao medida
de segurana. Absolve-se e impe-se medida de segurana. uma sentena
absolutria imprpria, isto , o juiz reconhece a imputabilidade por doena mental,
absolve (no condena porque no est presente a culpabilidade e, consequentemente,
crime) e aplica a medida respectiva. Espcies:

- medida de internao: Hospital de custdia e tratamento psiquitrico.

- tratamento ambulatorial: Tratamento compulsrio sem a necessidade de internao.

Prazo da medida de segurana: O CP prev um prazo mnimo de um a trs anos. o
prazo mnimo a partir do qual o sujeito comea a ser submetido a novas avaliaes
psiquitricas. Caso o mdico constate que cessou a periculosidade (fundamento da
medida de segurana), cessa a medida de segurana; permanecendo a periculosidade,
permanece a medida de segurana. Para a doutrina, a medida de segurana no tinha
natureza punitiva, tendo natureza curativa, podendo durar o tempo necessrio para
cessar a periculosidade. Contudo, para o STF, o limite das medidas de segurana o
art. 75 do CP (30 anos). Este artigo deve-se aplicar por analogia. Essa analogia in
bonam partem. Por outro lado, para o STJ, o limite da medida de segurana o limite
mximo da pena que seria aplicada ao fato praticado pelo inimputvel.

Semi-imputvel ou fronteirio: Ver art. 26, PU, CP. o portador de distrbio psquico
(perturbao mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado). No
existe semi-imputvel por idade.

aquele que tem uma patologia psquica e em razo deste distrbio tem parcial
capacidade de entendimento. Ele tem parcial culpabilidade, sendo parcialmente
reprovado. Ele condenado, mas com uma causa de diminuio de pena. Dependendo
das circunstncias, o juiz pode ou no converter a pena em medida de segurana.



111
Em 1984 foi abolido o Sistema do Duplo Binrio, que permitia aplicar a pena e a
medida de segurana. A partir de 1984, passou-se a adotar o Sistema Vicariante, onde
aplica-se a pena ou a medida de segurana.

c) Embriaguez completa e fortuita: A embriaguez pode se dar por substncia alcolica ou
qualquer outra substncia que altere a conscincia e a capacidade psicomotora da
pessoa (ex. drogas, permitidas ou no).

Teoria da Actio Libera In Causa (ao livre na origem): Em matria de embriaguez, o
livre-arbtrio no aferido no momento da conduta, aferido no momento da
ingesto da substncia.


Existem cinco modalidades de embriaguez:

- Embriaguez preordenada: O sujeito quer ingerir a substncia, quer se embriagar e
quer praticar a infrao penal. Embriaga-se para cometer o crime. No exclui a
culpabilidade, e ainda incide uma agravante contemplada no art. 61 do CP.

- Embriaguez voluntria ou dolosa: O sujeito quer se embriagar, mas no quer praticar
infrao penal. No se discute o dolo e a culpa, pois a anlise do dolo e da culpa no
integra a culpabilidade, mas discute-se a imputabilidade. No exclui a culpabilidade.

- Embriaguez culposa: O sujeito que ingerir a substncia, mas no quer se embriagar.
No exclui a culpabilidade, pois no momento da ingesto da substncia a ao dele foi
livre.

- Embriaguez fortuita: O sujeito no tem a inteno de ingerir a substncia. Ex. sujeito
est em uma festa e colocam droga em sua bebida, ficando completamente
embriagado; outro exemplo o trote de calouros em que os veteranos obrigam os
mesmos a beber cachaa. Exclui a culpabilidade, pois no momento da ingesto da
substncia a ao do agente no foi livre. Observa que, para excluir a culpabilidade
nesta hiptese, a embriaguez deve ser completa. Se a embriaguez for fortuita e
incompleta, o agente ser condenado, mas com a pena diminuda.

- Embriaguez patolgica: o vcio do lcool, o vcio da droga. Pode excluir a
culpabilidade, mas fundamentado no na embriaguez, pois esta deve ser completa e
fortuita para tanto, e sim porque so considerados modalidades de doena mental
(critrio biopsicolgico: doena mental + no saber o que est fazendo ou de se
determinar de acordo com esse entendimento).

E o ndio? O Estatuto do ndio divide o ndio em trs grupos de acordo com o grau de
integrao ao restante da comunidade brasileira: a) integrado: Fala o portugus; trabalha;


112
frequenta a escola. b) em vias de integrao: fala portugus; faz questo de permanecer na
tribo c) isolado: Vive em mata fechada; no fala portugus. Durante muito tempo se defendia
a ideia que o integrado era imputvel, o isolado inimputvel e o ndio em vias de integrao
deveria se submeter a um laudo antropolgico. Contudo, para o STF, o ndio culpvel ou no
de acordo com o resto da sociedade. Para o ndio no existe uma hiptese especfica de
inimputabilidade.

II Exigibilidade de conduta diversa: A ideia poder exigir outra conduta do cidado.
Inexigibilidade de conduta diversa a excluso da culpabilidade.

O CP traz dois institutos que materializam a inexigibilidade de conduta diversa:

Ver art. 22 do CP.

a) Coao moral irresistvel (vis compulsiva): No se confunde com a coao fsica
irresistvel (vis absoluta). Esta exclui a conduta humana penalmente relevante,
tornando o fato atpico. Na coao fsica irresistvel no h vontade, no h o direito
de escolha do agente.

Na coao moral irresistvel, por ex. quando a quadrilha de roubo a banco sequestra a
famlia do gerente e obriga o mesmo a facilitar o roubo ao banco, o agente tem
vontade, um direito de opo, porm uma vontade viciada pela coao, vcio do
consentimento. Observa-se neste exemplo no se pode exigir do gerente do banco
uma conduta diversa.

b) Obedincia Hierrquica: Hierarquia em DP vnculo de Direito Pblico, entre
funcionrios pblicos, vnculo funcional. O superior hierrquico d uma ordem no
manifestamente ilegal ao seu subordinado.

Quando a ordem manifestamente ilegal, no h obedincia hierrquica.

Obedincia hierrquica no se confunde com o estrito cumprimento de um dever
legal, onde a expresso legal abrange tambm atos normativos, legais ou infralegais.
Ato normativo genrico e abstrato. Ordem concreta.

c) Para parte da doutrina, alm dessas duas hipteses, haveria causas supralegais de
excluso da culpabilidade por inexigibilidade de conduta diversa. Ex. me, necessitada,
que no tinha nenhum lugar e nem algum para deixar seus filhos ao sair para
trabalhar, que trancava seus filhos em casa, adotando precaues bsicas de
segurana para os mesmos. Um dia, a casa da vizinha pegou fogo. As crianas no


113
conseguiram fugir porque estavam trancadas. Pediu-se o arquivamento do IP com
base em inexigibilidade de conduta diversa.

III Potencial conscincia da ilicitude: Ningum se escusa da subordinao lei invocando o
seu desconhecimento. Esse dogma no processo penal flexibilizado. A ausncia da conscincia
da ilicitude (no saber que o fato ilcito) uma atenuante contemplada no art. 65 do CP.

A ausncia da potencial conscincia da ilicitude d ensejo ao erro de proibio inevitvel, que
exclu a culpabilidade. Potencial conscincia da ilicitude a aptido para adquirir a conscincia
da ilicitude.

Exemplo de ausncia da potencial conscincia da ilicitude se d com o ndio no civilizado,
quando o mesmo mata uma criana gmea acreditando que ela a personificao do mal.

No erro de proibio o agente sabe o que faz, mas no sabe que ilcito, e nem tem condies
para adquirir essa conscincia da ilicitude.

O erro de proibio no se confunde com o erro de tipo. Neste, h um erro sobre a
circunstncia ftica.

Teoria da valorao paralela na esfera do profano: Tem a ver com a potencial conscincia da
ilicitude. Teoria criada por Mezger. Utiliza essa Teoria para tentar identificar quando haveria
ou no a potencial conscincia da ilicitude. Para ele, profano o no jurdico (religio, cultura,
condies econmicas etc).

Zaffaroni fala no erro culturalmente condicionado. um erro de proibio no qual se incorre
por fora da cultura em que o agente sempre viveu.

Roxin trabalha algumas causas supralegais de excluso de culpabilidade: a) fato da conscincia:
espcie de escusa de conscincia. A convico do sujeito o seu prprio ser. Ex. sujeito que
professa a religio rastafri, utilizando maconha em rituais sagrados.; b) Coliso de deveres:
Sujeito que tem mais de um dever. Ex. Sujeito que tem o dever de no deixar seus filhos irem
para mendicncia e para isso pratica um crime; c) Desobedincia civil.



114
Co-culpabilidade (culpabilidade do vulnervel): Est prevista no art. 66 do CP. Traz a
circunstncia atenuante inominada ou genrica. Significa repartir a reprovabilidade da conduta
entre o criminoso e a sociedade, reconhecer que a comunidade teve uma parcela de
culpabilidade na conduta daquele sujeito.

VIII - Iter Criminis

o caminho percorrido pelo crime. Conjunto de fases que se sucedem cronologicamente no
desenvolvimento do delito (doloso).

Fases: Em regra, o crime doloso tem essas quatro fases.

I Cogitao: a ideao do crime. A fase da cogitao impunvel (desdobramento lgico do
princpio da materializao do fato). Querer punir a cogitao trabalhar com Direito Penal do
Autor.

Cogitao no implica premeditao.

II Preparao: H os atos preparatrios (conatus remotus). O agente procura criar
condies para a realizao da conduta idealizada.

Em regra, os atos preparatrios tambm so impunveis. Excees: a) art. 188 do CP (Crime de
Associao Criminosa); b) art. 291 do CP (Petrechos para falsificao de Moeda); c) art. 2 da
Lei 12.850/13 (Formao, Constituio de Organizao Criminosa). Nestes casos, o legislador
antecipa a punio para a fase de preparao.

III Execuo: Os atos executrios traduzem a maneira pela qual o agente atua exteriormente
para realizar o crime idealizado e preparado.

Em regra, a punio s tem cabimento com o incio dos atos executrios.

Atos preparatrios x atos executrios:


115

Ex. Fulano quer subtrair objetos do interior de um imvel. Aguarda, na esquina, o dono do
imvel deixar a residncia. Depois que o dono sai, Fulano pula o muro e toma a intimidade da
casa. Fulano apodera-se do aparelho visado.

Quando se iniciou a execuo?

1 Momento em que aguarda na esquina?

2 Momento em que pula o muro e toma a intimidade do imvel?

3 Momento do apoderamento do aparelho visado?

Teorias que buscam delimitar o incio da execuo:

1 Teoria da Hostilidade ao Bem Jurdico/critrio material: Para essa teoria, consideram-se
atos executrios aqueles que atacam o bem jurdico, criando-lhe concreta situao de perigo.
adotada por Nelson Hungria.

No exemplo anterior, essa teoria corresponde ao momento 1 (j existe incio da execuo
podendo ser preso por tentativa de furto).

Crticas: Incio da execuo est muito distante da consumao.

2 Teoria objetivo-formal: Entende-se como ato executrio aquele que inicia a realizao do
ncleo do tipo. adotada por Frederico Marques.

No exemplo anterior, essa teoria corresponde ao momento 3 (o incio da execuo ocorre com
o apoderamento do bem).



116
Crticas: Incio da execuo muito prximo da consumao.

3 Teoria objetivo-individual: Consideram-se atos executrios aqueles que, de acordo com o
plano do agente, ocorrem no perodo imediatamente anterior ao comeo da realizao do
ncleo. defendida por Zaffaroni e o STJ tem julgados nesse sentido.

No exemplo anterior, essa teoria corresponde ao momento 2 (o incio da execuo ocorre no
momento em que o agente pula o muro e toma a intimidade do imvel).

IV Consumao: o instante da composio plena do fato criminoso, isto , nele se renem
todos os elementos de sua definio legal.

Crime consumado: Est previsto no art. 14, I, do CP.

Classificao doutrinria quanto ao seu momento consumativo:

a) Crime material: Composto de conduta + resultado naturalstico. Este resultado
indispensvel para a consumao. Ex. art. 121 do CP

b) Crime formal ou de consumao antecipada: Composto de conduta + resultado
naturalstico. Este resultado dispensvel, haja vista que a consumao ocorre com a
realizao da conduta. Ex. extorso.

c) Crime de mera conduta: O tipo s descreve a conduta. Ex. violao de domiclio.

d) Crime permanente: A consumao se protrai no tempo (at que o agente encerre a
conduta delituosa). Ex. sequestro ou crcere privado; associao criminosa.

Ver smula 711 do STF.

e) Crime habitual: A consumao exige reiterao da conduta tpica. Ex. art. 284 do CP
(Curandeirismo). Se o agente realiza um ato, o fato atpico. Praticando fatos
reiterados, ainda que dois, o fato tpico.

Observao: Crime consumado no se confunde com crime exaurido (esgotado plenamente).
A consumao encerra o iter crimines. O exaurimento so os atos posteriores ao


117
encerramento do iter criminis. Ex. concusso (art. 316 do CP). Nela, o funcionrio pblico
exige indevida vantagem. A partir desse momento, o crime est consumado. O recebimento da
indevida vantagem na concusso mero exaurimento. O exaurimento pode servir:

a) Como circunstncia judicial desfavorvel, isto , majora a pena base;

b) Pode atuar como qualificadora. Ex. art. 329, 1, CP.

c) Pode caracterizar causa de aumento de pena. Ex. 317, 1, CP.

d) Pode configurar crime autnomo. Ex. art. 148, 1, V, do CP, onde o exaurimento, ou
seja, a prtica de atos libidinosos configura crime sexual autnomo.

Tentativa: Ver art. 14, II, do CP.

Crime de tentativa ou tentativa de crime? A tentativa no caracteriza crime sui generis com
pena autnoma. forma incompleta de violao da mesma norma de que o crime consumado
representa violao plena. Logo, no h crime de tentativa, mas tentativa de crime.

O art. 14, II, trabalha como norma de extenso temporal. Amplia a proibio para alcanar
fatos humanos realizados de forma incompleta.

No crime consumado a adequao do comportamento imediata ao tipo penal. Por outro
lado, com crime tentado, a adequao do comportamento mediata ao tipo penal (pelo art.
14, II, do CP ser possvel punir esse fato).

Elementos da tentativa:

a) Incio da execuo:

b) No consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente: Aqui reside
a diferena da tentativa em relao desistncia voluntria e ao arrependimento
eficaz.

c) Dolo de consumao: Isso explica a razo de o crime culposo no admitir tentativa.



118
d) Resultado possvel: Aqui reside o marco diferencial do crime impossvel.

Existem duas teorias sobre a punibilidade da tentativa:

I Teoria Objetiva/realstica: Observa o aspecto objetivo do delito (sob a perspectiva dos atos
praticados pelo agente).

O crime consumado subjetivamente perfeito e objetivamente acabado. O crime tentado
tambm subjetivamente perfeito (o dolo do crime consumado igual ao dolo do crime
tentado). Porm, na tentativa objetivamente inacabado (no termina a execuo). Sob o
ponto de vista objetivo, o crime tentado menor do que o crime consumado, merecendo uma
pena reduzida.

A tentativa chamada de tipo manco, pois a perna objetiva menor do que a subjetiva no
crime tentado.

II Teoria Subjetiva/voluntarstica/Monista: Observa o aspecto subjetivo do delito (sob a
perspectiva do dolo).

O crime consumado to completo quanto o crime consumado. Sob o aspecto subjetivo,
tentativa e consumao so idnticas. Assim sendo, a tentativa deve ter a mesma pena da
consumao, sem qualquer reduo.

Pela leitura do art. 14, II, do CP, em regra, adota-se a Teoria Objetiva. Excepcionalmente,
adota-se a Teoria Subjetiva. Exemplos: a) art. 352 do CP (Evadir-se ou Tentar-se evadir); b) art.
309 do Cdigo Eleitoral (votar ou tentar votar mais de uma vez em lugar de outrem). Tem-se
os chamados delitos de atentado ou empreendimento (pune-se a tentativa com a mesma pena
do crime consumado, sem qualquer reduo).

H crimes que s so punidos na forma tentada. A consumao fato atpico. Exemplos.
Crimes de Lesa Ptria da Lei 7170/83: artigos 11 e 17.

Classificao doutrinria da tentativa:


119

I Quanto ao iter percorrido:

a) Perfeita/acabada/crime falho: apesar de o agente praticar todos os atos executrios
sua disposio, no consuma o crime por circunstncias alheias sua vontade.

A tentativa perfeita s cabvel nos delitos materiais. Sendo um crime formal ou de
mera conduta, tendo praticado todos os atos executrios, h consumao.

b) Imperfeita/inacabada: o agente impedido de prosseguir no seu intento, deixando de
praticar os atos executrios sua disposio.

II Quanto ao resultado produzido na vtima:

a) Incruenta/branca: O golpe no atinge o corpo da vtima.

b) Cruenta/vermelha: O golpe atinge o corpo da vtima.

III Quanto possibilidade de o agente alcanar o resultado:

a) Idnea: O resultado era possvel de ser alcanado.

b) Inidnea: O resultado era absolutamente impossvel de ser alcanado. sinnimo de
crime impossvel.

Infraes penais que no admitem a tentativa:

a) Crime culposo: No crime culposo no existe dolo de consumao (elemento da
tentativa).

Na culpa imprpria existe dolo de consumao, sendo possvel a tentativa.

b) Crime preterdoloso: O resultado que agrava ou qualifica o crime no alcanado pelo
dolo do agente (e sim a ttulo de culpa).



120
possvel a tentativa quando a parte frustrada a dolosa. O crime preterdoloso
composto de dolo no antecedente e culpa no consequente. Se a parte frustrada for a
dolosa, sendo a culposa realizada, percebe-se a tentativa de crime preterdoloso. Ex.
aborto qualificado pela morte da gestante. Se o aborto ficar frustrado e a gestante
morrer, h tentativa do crime de aborto qualificado pela morte.

O agente interrompe a gravidez e a gestante no morre em razo do socorro mdico:
Neste exemplo ocorreu o aborto, no ocorreu a morte. No h dolo de consumao na
parte da morte.

c) Crimes unissubsistentes: Consideram-se praticados com a prtica de um nico ato.
No admitem fracionamento da execuo. Ex. crime de mera conduta, como ato
obsceno.

No crime de violao de domiclio (art. 150 do CP), apesar de infrao de mera
conduta, excepcionalmente admite tentativa na modalidade entrar.

Os crimes omissivos prprios tambm so unissubsistentes. Ex. omisso de socorro.

d) Contraveno penal: No punvel a tentativa de contraveno penal, segundo o art.
4 da Lei de Contravenes Penais. De fato, a contraveno admite a tentativa.

e) Crimes de atentado ou de empreendimento: Crime cuja forma tentada punida com a
mesma pena da consumao.

Na verdade, crime de atentado admite tentativa. No admite a reduo da pena.

f) Delitos habituais: So caracterizados pela reiterao de atos.

g) Crime condicionado ao implemento de um resultado: S sero punidos se o evento
descrito na norma efetivamente ocorrer. Ex. art. 122 do CP: Fulano induz Beltrano a se
matar. Beltrano ingere substncia letal: a) Se Beltrano morre, Fulano responde pelo
art. 122 consumado, com pena de 02 a 06 anos; b) se Beltrano sofre leso grave,
Fulano responde pelo art. 122 consumado, com pena de 01 a 03 anos; c) Se Beltrano
sequer sofre leso grave, o fato atpico. um exemplo de crime material
plurissubsistente que no admite tentativa.

h) Dolo eventual: Discute-se se o dolo eventual admite tentativa. De acordo com o CP,
existe vontade no dolo direto e no dolo eventual. Logo, as duas formas de dolo
admitem tentativa.

Tentativa qualificada ou abandonada: Ver art. 15 do CP. A desistncia voluntria e o
arrependimento eficaz so suas espcies.


121

Tentativa Simples Tentativa Qualificada
Art. 14, II, CP. Art. 15 do CP.
O agente inicia a execuo. O agente inicia a execuo.
O resultado no ocorre por circunstncias
alheias vontade do agente.
O resultado no ocorre por circunstncias
inerentes vontade do agente. O agente
abandona o intento inicial.
A tentativa simples atua como norma de
extenso, em regra reduzindo a pena.
J o art. 15 do CP, de acordo com a maioria,
causa de extino da punibilidade da
tentativa, respondendo o agente pelos atos j
praticados.

Ex1. Fulano quer subtrair o veculo de Beltrano. Pula o muro da casa, rompe o vidro do carro e,
no momento em que ia ligar o motor, desiste e abandona o local. H desistncia voluntria.
Extingue a punibilidade da tentativa de furto. Fulano responde por violao de domiclio +
dano do vidro do carro.

Ex2. Fulano quer matar Beltrano. Dispara contra a vtima e ao v-lo pedindo socorro se
arrepende e a conduz a um hospital, onde salva, mas sofre leses graves. H arrependimento
eficaz que extingue a punibilidade da tentativa de homicdio. Fulano responde por leso
corporal grave.

I Desistncia Voluntria: Est prevista no art. 15, 1 parte, do CP. O agente, por manifestao
exclusiva do seu querer, desiste de prosseguir na execuo do crime.

O agente abandona o intento quando tinha atos executrios para serem praticados.

Na tentativa o agente quer prosseguir, mas no pode. Na desistncia voluntria o agente pode
prosseguir, mas no quer.

A desistncia deve ser voluntria, ainda que no espontnea. A desistncia voluntria admite
interferncia subjetiva externa (influncia externa de outra pessoa).

No configura desistncia voluntria a influncia objetiva externa, isto , tudo o que no parte
de uma pessoa. Ex. tocar um alarme, escutar uma sirene, acender uma luz.



122
II Arrependimento Eficaz(resipiscncia): Est previsto no art. 15, 2 parte, do CP. Ocorre
quando os atos executrios j foram todos praticados, porm, o agente abandona o intento,
desenvolve nova conduta para impedir o resultado.

O arrependimento eficaz s tem cabimento nos crimes materiais. Nos crimes formais e nos de
mera conduta, o esgotamento dos atos executrios j consuma o crime, sendo que qualquer
arrependimento, nesses casos, ser rotulado como ineficaz.

O arrependimento deve ser:

a) Voluntrio: No precisa ser espontneo.

b) Eficaz:

Quadro comparativo:

Desistncia Voluntria Arrependimento Eficaz
Art. 15, 1 parte, CP. Art. 15, 2 parte, CP.
Exige voluntariedade. Exige voluntariedade + eficcia.
O agente abandona o dolo antes de esgotar
os atos executrios.
O agente abandona o dolo aps esgotar os
atos executrios, impedindo a consumao.

Arrependimento posterior: Ver art. 16 do CP.

Na desistncia voluntria o agente abandona o dolo durante a execuo.

No arrependimento eficaz o agente abandona o dolo depois de esgotados os atos executrios,
evitando a consumao.

No arrependimento posterior o agente se arrepende aps a consumao do crime.

Requisitos:


123

a) Crime cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa. A violncia contra a coisa
no impede o benefcio. Crimes culposos, mesmo que violentos, admitem o benefcio.

Quanto aos crimes cometidos com violncia imprpria (qualquer outro meio diferente
da violncia ou da grave ameaa capaz de impossibilitar a resistncia da vtima), de
acordo com a maioria, no impede o benefcio.

b) Reparao do dano ou restituio da coisa: A reparao do dano deve ser integral. A
reparao parcial pode servir autorizar a reduo da pena desde que a vtima
concorde.

Essa reparao do dano deve ocorrer at o recebimento da denncia ou da queixa. Se
a reparao ocorrer aps o recebimento da inicial, pode configurar atenuante de pena
(art. 65, III, b, CP).

c) Ato voluntrio do agente: A lei contenta-se com voluntariedade, no exige
espontaneidade. No exige sequer motivos nobres na conduo do arrependimento.

Consequncias: Uma vez atendidos todos os requisitos previstos em lei, a reparao do dano
ou restituio da coisa tem como consequncia a reduo de 1/3 a 2/3 da pena do agente.

A diminuio se opera na terceira fase de aplicao da sano penal e ter como parmetro a
maior ou menor presteza (celeridade e voluntariedade) na reparao ou restituio.

A reparao do dano se comunica ao corru?

1 corrente) A reparao do dano circunstncia objetiva comunicvel. a que prevalece.

2 corrente) exigindo-se voluntariedade, a circunstncia subjetiva incomunicvel. S quem se
arrepende quem tem direito ao benefcio. Nesse sentido, Luiz Regis Prado.

A recusa da vtima impede o arrependimento posterior? O art. 16 do CP no elencou como
requisito a aceitao da vtima. O infrator dever restituir o bem autoridade policial ou
deposit-lo em juzo.



124
Situaes especiais de reparao do dano ou restituio da coisa:

a) Peculato culposo (art. 312, 3, CP): Extingue a punibilidade.

b) Estelionato mediante emisso de cheque sem fundos (art. 171, 2,VI, CP + Smula
554 do STF): Extingue a punibilidade.

c) Crimes contra a ordem tributria, o pagamento integral do dbito tributrio: Pode
extinguir a punibilidade.

d) Crimes de menor potencial ofensivo: Permite a extino da punibilidade.

Crime impossvel: ou tentativa inidnea ou quase crime ou crime oco. Est previsto no art. 17
do CP.

Teorias:

I Teoria sintomtica: Com a sua conduta, demonstra o agente ser perigoso, razo pela qual
deve ser punido, ainda que o crime se mostre impossvel de ser consumado. Por ter como
fundamento a periculosidade do agente, esta teoria se relaciona diretamente com o direito
penal do autor.

II Teoria subjetiva: Sendo a conduta subjetivamente perfeita (vontade consciente de praticar
o delito), deve o agente sofrer a mesma pena cominada tentativa, sendo indiferente os
dados (objetivos) relativos impropriedade do objeto ou ineficcia do meio, ainda quando
absolutas. Essa teoria tambm d campo frtil para o direito penal do autor.

III Teoria Objetiva: Crime conduta e resultado. Este configura dano ou perigo de dano ao
bem jurdico. A execuo deve ser idnea, ou seja, trazer a potencialidade do evento. Caso
inidnea, temos configurado o crime impossvel. A teoria objetiva subdivide-se:

a) Teoria objetiva pura: No h tentativa, mesmo que a inidoneidade seja relativa,
considerando-se, neste caso, que no houve conduta capaz de causar leso.



125
b) Teoria objetiva temperada ou intermediria: a ineficcia do meio e a impropriedade
do objeto devem ser absolutas para que no haja punio. Sendo relativas, pune-se a
tentativa. a teoria adotada pelo Cdigo Penal.

Elementos:

a) Incio da execuo;

b) No consumao por circunstncias alheias vontade do agente;

c) Dolo de consumao;

d) Resultado absolutamente impossvel de ser alcanado.

Formas de crime impossvel:

I Crime impossvel por ineficcia absoluta do meio: A inidoneidade absoluta do meio se
verifica quando falta potencialidade causal, pois os instrumentos postos a servio da conduta
no so eficazes, em hiptese alguma, para a produo do resultado. Ex. Joo, para matar
Antnio, se vale, sem saber, de uma arma de brinquedo.

II Crime impossvel por impropriedade absoluta do objeto: Quando a pessoa ou a coisa que
representa o ponto de incidncia da ao delituosa (objeto material) no serve consumao
do delito. A inidoneidade do objeto se verifica tanto em razo das circunstncias em que se
encontra (objeto imprprio) quanto em razo da sua inexistncia (objeto inexistente). Ex. Joo
pratica manobras abortivas em mulher com gravidez psicolgica.










126
Concurso de Pessoas

I - Classificao do crime quanto ao concurso de pessoas

1 Monossubjetivo

um crime de concurso eventual: O delito pode ser praticado por uma ou mais pessoas
associadas.

a regra no CP (exs.: arts. 121, 155,157, 213).

2 Plurissubjetivo

um crime de concurso necessrio: O concurso de agentes elementar do tipo.

exceo no CP.

Espcies:

a) De condutas paralelas: Ex. art. 288 do CP. As vrias condutas auxiliam-se mutuamente.

b) De condutas convergentes: Ex. art. 235 do CP. As condutas encontram-se para formar
o tipo..

c) De condutas contrapostas: Ex. art. 137 do CP. Uma conduta contra a outra.

Observao: A teoria geral do concurso de pessoas s interessa para os crimes
monossubjetivos. Nos crimes plurissubjetivos o concurso de pessoas elementar do tipo.

II - Conceito


127

Reunio de vrios agentes concorrendo, de forma relevante, para a realizao do mesmo
evento, agindo todos com identidade de propsitos.

Observao: O concurso de pessoas demanda adeso de vontade do concorrente at a
consumao. Depois da consumao, a adeso pode configurar crime autnomo. Ex. A e B
combinam um furto (cogitao e preparao). Durante a execuo, C prope ajudar os
furtadores (execuo). Depois de subtrada a coisa (consumao), D admite ocultar o bem
em benefcio dos agentes. A, B e C praticaram furto qualificado pelo concurso de
agentes (art. 155, 4, IV, CP). D praticou Favorecimento Real (art. 349 do CP).

III - Requisitos

1 Pluralidade de agentes e de condutas:

2 Relevncia causal das condutas:

3 Liame subjetivo entre os agentes: Os agentes atuam conscientes de que esto reunidos
para a prtica do mesmo evento.

Faltando liame subjetivo, desaparece o concurso de pessoas, podendo configurar autoria
colateral ou incerta.

Concurso de agentes Autoria colateral ou incerta
Pluralidade de agentes e de conduta. Pluralidades de agentes e de conduta.
Relevncia causal das condutas. Relevncia causal das condutas.
Liame subjetivo entre os agentes. No h liame subjetivo entre os agentes.

Observao: liame subjetivo no significa acordo prvio. Ex. empregada percebe que ladro vai
subtrair a casa do patro e deixa a janela aberta. Existe liame subjetivo por parte da
empregada, ainda que no haja acordo prvio com o furtador. O ladro responde pelo furto
simples, caso contrrio, h responsabilidade penal objetiva. A empregada, no entanto,
responde pelo furto qualificado pelo concurso de pessoas. Observa-se que h doutrina em
sentido contrrio.


128

IV4 Identidade de infrao penal: Todos os concorrentes devem contribuir para o mesmo
evento.

H doutrina lecionando que a identidade de infrao no requisito, mas consequncia regra
do concurso de agentes.

Todos os concorrentes respondem pela mesma infrao penal no concurso de pessoas? H
trs teorias:

a) Teoria Monista, unitria ou igualitria: O crime nico para todos os concorrentes.

b) Teoria Pluralista: A cada um dos agentes se atribui conduta, razo pela qual cada um
responde por delito autnomo. Haver tantos crimes quantos sejam os agentes.

c) Teoria Dualista: Tem-se um crime para os executores do ncleo e outro aos que no
realizam o verbo nuclear, mas concorrem de qualquer modo. Divide a
responsabilidade dos autores e dos partcipes.

O CP adotou como regra a Teoria Monista. Ver art. 29, caput, do CP. O CP adotou o Monismo
quanto ao injusto penal, isto , mesma infrao para todos. Porm, quando o CP diz na
medida de sua culpabilidade, anuncia um pluralismo quanto pena, isto , a pena no ser
necessariamente a mesma para todos.

Excepcionalmente, no que tange infrao penal, o CP adota ora o Dualismo, ora o pluralismo.

Ex. Dualismo: Art. 29, 2, CP (cooperao dolosamente distinta).

Ex. Pluralismo: corrupo passiva e corrupo ativa; consentimento para o aborto e terceiro
que provoca o aborto.

IV - Autoria



129
Para se compreender o assunto concurso de pessoas imprescindvel definir autoria.

O conceito de autor depende da teoria adotada:

1 Teoria subjetiva/unitria: No existe distino entre autor e partcipe. Todo aquele que, de
alguma forma, contribui para a produo do resultado rotulado como autor.

2 Teoria extensiva: No distingue autor do partcipe, mas permite o estabelecimento de
graus diversos de autoria. Todo aquele que, de alguma forma, contribui para a produo do
resultado autor, mas admite distino dos autores em graus de participao. Ex. autor com
grau maior de participao e autor com grau menor de participao.

3 Teoria objetiva/dualista: Estabelece clara distino entre o autor e o partcipe. Esta teoria
divide-se em:

Teoria objetivo formal Teoria objetivo material
Autor: realiza o ncleo do tipo. Autor: contribui de forma mais efetiva para a
ocorrncia do resultado (sem
necessariamente praticar o ncleo do tipo).
Partcipe: concorre sem realizar o ncleo do
tipo.
Partcipe: concorre de forma menos
relevante.

Ver Item 25 da Exposio de Motivos do CP.

4 Teoria do Domnio do Fato: A doutrina moderna (ex. STF Mensalo) trabalha com esta
teoria.

Tem predicados finalistas.

Surgiu para diferenciar, com clareza, o autor do executor do crime, conciliando as teorias
objetiva e subjetiva.

Teoria objetiva Teoria do domnio do fato


130
Autor = executor do crime. Autor no necessariamente o executor do
crime.

Autor: quem controla finalisticamente o fato, ou seja, quem decide a sua forma de execuo,
seu incio, cessao e demais condies. No precisa necessariamente realizar o ncleo do
tipo. Ex. Jos Dirceu no caso Mensalo .

Partcipe: Ser aquele que, embora colabore dolosamente para o alcance do resultado, no
exerce domnio sobre a ao.

Quem tem o controle final do fato?

a) Aquele que, por sua vontade, executa o ncleo do tipo. o autor propriamente dito;

b) Aquele que planeja o crime para ser executado por outras pessoas. o chamado autor
intelectual;

c) Aquele que se vale de um no culpvel ou de pessoa que age sem dolo ou culpa para
executar o tipo. o chamado autor mediato.

Observao: A teoria do domnio do fato tem aplicao apenas nos crimes dolosos, nica
forma em que se admite o controle finalstico sobre o fato criminoso.

Autoria mediata:

Conceito: Sujeito que, sem realizar diretamente a conduta tpica comete o crime por ato de
interposta pessoa, utilizada como seu instrumento. Este sujeito tem o controle final do fato.

Autor Mediato Partcipe
Sua conduta principal. Sua conduta acessria.
Detm o domnio do fato. No possui o domnio do fato.

Observao: Autor mediato e partcipe no realizam o ncleo do tipo.



131
Observao: Um inimputvel (menor de 18) pede ajuda para um imputvel para a subtrao
de um veculo. O imputvel (maior) partcipe de um furto, pois tem conduta meramente
acessria no ato infracional praticado pelo inimputvel.
Autor Mediato Autor Intelectual
Vale-se de pessoa sem conscincia, vontade
ou culpabilidade para executar o crime
planejado.
Planeja o crime a ser executado por outro.

O CP, sem definir autoria mediata, anuncia as hipteses em que o instituto aplicvel:

I Inimputabilidade penal (art. 62, III, CP);

II Coao moral irresistvel (art. 22, 1 parte, do CP). O coator, quem coage, autor mediato;
o coagido um no culpvel.

III Obedincia hierrquica (art. 22, 2 parte, do CP). O superior hierrquico autor mediato;
o subordinado no culpvel.

IV Erro de tipo escusvel provocado por terceiro (art. 20, 2, CP). Quem induz terceiro ao
erro autor mediato. O induzido ao erro no culpvel.

V Erro de proibio escusvel provocado por terceiro (art. 21 do CP).

possvel autoria mediata nos crimes culposos? No. O instituto incompatvel com os crimes
culposos. O autor mediato deve dominar finalisticamente a ao criminosa. No existe
domnio finalstico nos crimes culposos.

possvel autoria mediata nos crimes prprios e de mo prpria?

Crime prprio Crime de mo prpria
O tipo penal exige qualidade ou condio
especial do agente.
O tipo penal tambm exige qualidade ou
condio especial do agente.
Admite coautoria e participao. S admite participao.



132
No admite coautoria (delito de conduta
infungvel).

O STF tem admitido coautoria no crime de
falso testemunho entre o advogado e a
testemunha que mente.

Crime prprio: Admite autoria mediata desde que o autor mediato rena as condies exigidas
no tipo. Ex. Fulano, particular, hipnotiza um servidor pblico, fazendo com que este pratique
peculato (art. 312 do CP crime prprio funcionrio pblico). Fulano, no sendo servidor
pblico, no autor mediato de peculato.

Crime de mo prpria: Exigindo atuao pessoal (direta), para a maioria, a autoria mediata no
admissvel. Ex. Fulano, ru, hipnotiza, a testemunha para mentir em juzo (art. 342 do CP
crime de mo prpria). Autoria mediata, no significando atuao impessoal e indireta,
incompatvel com o falso testemunho, crime de atuao pessoal e direta. Fulano no autor
mediato de falso testemunho.

Para Zaffaroni, em ambos os exemplos, Fulano autor por determinao. Se, nos termos do
art. 29 CP, pune-se quem, quem de qualquer modo concorre para o crime, no h razo para
deixar impune o autor de determinao que, dotado de plena eficcia causal, levado a efeito
por quem atua, por exemplo, sem conduta (sob o efeito de hipnose). O agente no autor do
crime, mas responde pela determinao para o crime por exercer, sobre o fato, domnio
equiparado autoria.

O autor por determinao um autor mediato nos em que no se admite autoria mediata.

Autor de escritrio: o caso do agente que emite a ordem para que outro indivduo,
igualmente culpvel, pratique o fato criminoso.

Trata-se de espcie particular de autoria mediata, comumente identificada no mbito de
organizaes criminosas, em que certo indivduo, exercendo funes de comando, determina
o cometimento de crimes por agentes que se encontram em posies subalternas.

Os subalternos no podem ser considerados meros instrumentos nas mos de quem exerce
funes de comando (no h obedincia hierrquica no ramo privado).


133

Autoria colateral:

Verifica-se quando dois ou mais agentes, sem liame subjetivo (um ignorando a contribuio do
outro), concentram suas condutas para o cometimento da mesma infrao penal. Ex. Fulano e
Beltrano, um ignorando a presena do outro, escondem-se esperando Sicrano para mat-lo.
Surgindo a vtima, os dois disparam, atingindo Sicrano. Sicrano morre em razo do disparo de
Fulano. Fulano responde por homicdio consumado. Beltrano responde por tentativa de
homicdio.

E se no possvel determinar quem om responsvel pela morte? Autoria incerta: dois ou
mais agentes, sem liame subjetivo, concorrem para o mesmo resultado, porm no h como
identificar o real causador. A soluo condenar Fulano e Beltrano por tentativa de homicdio.
Aplica-se o in dubio pro reo.

Um tiro atingiu a vtima com vida. Outro tiro atingiu a vtima j sem vida. No possvel saber
de qual arma veio o tiro quando a vtima estava morta. Qual a soluo? Os dois respondem por
nada. O crime impossvel. Havendo dvida sobre qual agente praticou crime impossvel,
aplica-se o in dubio pro reo.

V - Coautoria

a prpria autoria delineada por vrios indivduos.

Teoria objetivo formal Teoria do domnio do fato
Coautoria: pluralidade de agentes
executando o ncleo do tipo.
Coautoria: pluralidade de agentes com o
domnio sobre o fato.

Admite-se coautoria nos crimes prprios? Sim. A coautoria compatvel com os crimes
prprios. Ex. O peculato, crime prprio, pode ser praticado por uma ou vrias pessoas. O
servidor (intraneus) pode ter como coautor um particular(extraneus)

Admite-se coautoria nos crimes de mo prpria? Em regra, no admitem coautoria. Crime de
conduta infungvel a atuao pessoal.


134

A falsa percia, apesar de crime de mo prpria, excepcionalmente admite coautoria. Ex. dois
peritos combinam falsear um laudo.

O STF entende existir coautoria no falso testemunho entre o advogado e a testemunha que
mente. Adota a Teoria do Domnio do Fato.

VI - Participao

O conceito varia conforme a teoria da autoria.

Teoria objetivo formal Teoria do domnio do fato
Partcipe: Concorre para o crime sem realizar
o verbo nuclear.
Partcipe: Concorre para o crime sem ter
domnio do fato.
Formas de Participao:

1 Moral:

a) Induzimento: O partcipe faz nascer a ideia criminosa para o autor.

b) Instigao: O partcipe refora a ideia que j existe na mente do autor.

2 Material:

- Auxlio: Assistncia material. Ex. emprestar a arma.

A participao s possvel at a consumao. Aps, pode configurar crime autnomo.

A participao conduta acessria. Para ter relevncia, depende da conduta principal.



135
Punio da participao:

1 Teoria da acessoriedade mnima: para punir o partcipe, basta que o fato principal seja
tpico.

Essa teoria injusta, pois, se o partcipe induzir outrem a matar em legtima defesa s
partcipe responde pelo crime.

2 Teoria da acessoriedade mdia/limitada: a que prevalece. Foi adotada no Brasil. Para
punir o partcipe, basta que o fato principal seja tpico e ilcito. Ex. Fulano participa de fato
praticado por menor. Fulano partcipe do furto praticado por menor infrator. No autor
imediato, pois no h notcia de que tinha o domnio do fato.

Agente infiltrado e crimes praticados durante a infiltrao:

1 corrente) No responde pelo crime pois no h dolo;

2 corrente) No responde pelo crime pois est no estrito cumprimento de um dever legal;

3 corrente) No responde pelo crime pois dele inexigvel conduta diversa. A Lei 12.850/13
adotou esta corrente. Por essa corrente, pode-se punir o partcipe do agente infiltrado
(membros da organizao criminosa).

3 Teoria da acessoriedade mxima: Para punir o partcipe, basta que o fato principal seja
tpico, ilcito e culpvel. No exemplo anterior, Fulano no pode ser punido.

4 Teoria da hiperacessoriedade: para punir o partcipe, o fato principal deve ser tpico, ilcito,
culpvel e punvel.

Participao em cadeia: Ocorre quando algum induz outrem a induzir, instigar ou auxiliar
terceira pessoa a praticar um crime. Ex. A convence B a convencer C a matar D. A e
B participao em cadeia. C o autor imediato do crime de homicdio.


136

Participao sucessiva: O mesmo agente instigado, induzido ou auxiliado por duas ou mais
pessoas, sem que estas conheam a participao uma da outra. Ex. A induzido por B e
tambm por C a matar D.

Participao negativa (conivncia): O agente no tem qualquer vnculo com a conduta
criminosa (no induziu, no instigou, no auxiliou), nem tampouco a obrigao de impedir o
resultado. No h participao, mas simples contemplao do crime. Ex. Fulano percebe que a
casa do vizinho est sendo furtada. Fulano nada faz. Fulano no garantidor da casa do
vizinho. A sua omisso um indiferente penal.

Concurso de pessoas nos crimes culposos: De acordo com a maioria, admite coautoria, mas
no participao.

Fundamento: A inobservncia do dever de cuidado o substrato da coautoria (qualquer ato de
que possa derivar o resultado involuntrio considerado ato de autor). Toda forma de
negligncia autoria. Vrias pessoas concorrendo de forma negligente so coautores.

Ex. Fulano induz Beltrano a acelerar veculo. Beltrano perde o controle de direo e atropela
pedestre. Fulano e Beltrano so coautores de um homicdio culposo.

Participao de menor importncia: Ver art. 29, 1, CP.

Esta minorante s tem aplicao para o partcipe. Assim, no existe coautoria de menor
importncia.

Participao de menor importncia aquela de pouca relevncia causal. O caso concreto dir
se ela de pouca relevncia causal.

Ex. Trs pessoas resolvem roubar um banco. Uma fica no carro, para garantir eficiente fuga
para os demais. Esta no considerada partcipe de menor importncia. Segundo a
jurisprudncia, ele quem d tranquilidade para os outros agirem.



137
A reduo da pena faculdade do juiz ou direito subjetivo do ru?

1 corrente) Faculdade do juiz. A lei diz a pena pode ser reduzida. Adotada por Mirabete.

2 corrente) Direito subjetivo do ru. um poder-dever. A discricionariedade do magistrado
diz respeito ao quantum da diminuio. a que prevalece.

Participao dolosamente distinta: Ver art. 29, 2, CP.

Ex. Fulano e Beltrano combinam um roubo. Fulano fica do lado de fora enquanto Beltrano
entra na casa. Beltrano, durante o assalto, resolve estuprar a moradora.

Previsvel no se confunde com previsto.

Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena
deste.

Se o crime ocorrido (diverso do combinado) era previsvel, a pena do crime combinado
aumentada at metade.

Se o crime ocorrido (diverso do combinado) for previsto e aceito, os concorrentes respondem
por este crime.

No exemplo citado, Beltrano responde por roubo majorado pelo concurso de pessoas mais
estupro.

Se o estupro no era previsvel, Fulano responde por roubo majorado.

Se o estupro era previsvel, Fulano responde por roubo majorado + pena aumentada at
metade.


138

Se o estupro foi previsto e aceito, Fulano responde por roubo majorado + estupro.



























139
Prescrio

I - Conceito

a perda, em face do decurso do tempo do direto de estado punir (PPP) ou executar a punio
j imposta.

Trata-se de um limite temporal a poder punitivo estatal. Garantia do cidado em face do
excesso do Estado.

II - Imprescritibilidade

So hipteses excepcionais, devendo estar previstos na CF.

1 Art. 5, XLII, CF: Racismo (lei 7716/89).

2 Art. 5, XLIV, CF: ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional
e o Estado Democrtico.

Observao: A tortura prescritvel. Todavia, em alguns tratados internacionais ratificados
pelo Brasil, tida como um crime imprescritvel (ex. Estatuto de Roma). Discute-se na doutrina
ptria se, em razo desses tratados, a tortura deve ou no ser imprescritvel. No h decises
nos Tribunais Superiores reconhecendo a imprescritibilidade da tortura na seara penal. No
obstante, o STJ j decidiu que a indenizao por conta de torturas praticadas no regime militar
imprescritvel.

III - Fundamentos da prescrio

1 O decurso do tempo leva ao esquecimento do fato.



140
2 O decurso do tempo recupera naturalmente o criminoso.

3 O decurso do tempo enfraquece o suporte probatrio.

Em resumo, o tempo faz desaparecer o interesse social de punir.

IV - Espcies de prescrio

Prescrio da pretenso punitiva Prescrio da pretenso executria
Perda do direito de punir. Perda do direito de executar a punio j
imposta.
Ocorre antes do trnsito em julgado.
Impede qualquer efeito de eventual
condenao.
Ocorre aps o trnsito em julgado.
Impede somente a execuo da pena (os
demais efeitos permanecem).
Divide-se em 4 espcies:
a) Em abstrato (PPPA);
b) Retroativa (PPPR);
c) Superveniente (PPPS);
d) Virtual (PPPV).


Prescrio da pretenso punitiva em abstrato ou propriamente dita (PPPA): Tem previso legal
no art. 109 do CP.

Tendo o Estado a tarefa de buscar a punio do delinquente, deve anunciar at quando essa
punio lhe interessa.

Sendo incerto o quantum da pena que ser fixada na sentena, o prazo prescricional
resultado da combinao da pena mxima prevista abstratamente no tipo e a escala do art.
109 do CP.

Observao: A lei n 12.234/10 alterou a tabela do art. 109 do CP, mais precisamente o seu
inciso VI. Essa lei irretroativa, no alcanado fatos pretritos.

Antes Depois
Prescreve em 02 anos se o mximo da pena Prescreve em 03 anos se o mximo da pena


141
inferior a 01 ano. inferior a 01 ano.

Na busca da pena mxima em abstrato:

Leva-se em considerao No se leva em considerao
Qualificadora. Circunstncias judiciais (art. 59 do CP).
O valor de uma circunstncia judicial no tem
previso legal.
Causas de aumento e diminuio.
Tratando-se de aumento ou diminuio
varivel (ex. 1/3 a 2/3), considerar o maior
aumento e a menor diminuio.
Agravantes e atenuantes.
A atenuante da menoridade e da senilidade
reduz o prazo prescricional pela metade (art.
115 do CP).
Concurso de crimes (art. 119 do CP).

Consequncias da PPPA:

1 Desaparece para o Estado seu direito de punir, inviabilizando a anlise do mrito.

Observao: O inciso IV do art. 397 do CPP demonstra um erro tcnico do legislador, falando
em absolvio quando do reconhecimento da prescrio. A deciso que extingue a
punibilidade no condenatria e nem tampouco absolutria, mas declaratria.

2 Eventual sentena condenatria provisria rescindida (no permite operar qualquer
efeito penal ou extrapenal).

3 O acusado no ser responsabilizado pelas custas.

4 Ter direito restituio integral da fiana.

Termo inicial da PPPA (art. 111 do CP): Quando comea a correr o prazo prescricional
anunciado pelo art. 109 do CP?

1 Do dia em que o crime se consumou.



142
Quando o crime se considera praticado Quando se inicia o prazo prescricional
Na data da conduta.
O art. 4 do CP adota a Teoria da Atividade.
Na data da consumao.
O art. 111 do CP adota a teoria do resultado.

2 No caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa, isto , do dia em que se
verificou o ltimo ato executrio.

3 Nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia. Ex. cessa com a liberao
da vtima no caso de sequestro.

4 Nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data
em que o fato se tornou conhecido. Isso se d pela demora em que se leva para descobrir
esses fatos.

5 Nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste cdigo ou
em legislao especial, da data em que a vtima completar 18 anos, salvo se a esse tempo j
houver sido proposta a ao penal.

Observao: Abrange crimes contra a dignidade sexual previstos em legislao extravagante.

Observao: salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal:

1 corrente) Significa ao penal oferecida (interpretao literal);

2 corrente) Significa ao penal recebida (interpretao teleolgica e sistemtica com o art.
117, I, CP).

Observao: No se trata de imprescritibilidade, mas termo inicial diferenciado de prescrio.

Qual o termo inicial da prescrio de um crime habitual? O STF entende que deve-se aplicar o
inciso III do art.111, isto , quando cessada a habitualidade.



143
Suspenso (art. 116 do CP param o cronmetro) e interrupo (art. 117 do CP zeram o
cronmetro) do prazo prescricional:

1 Causas interruptivas da prescrio:

Os incisos I a IV do art. 117 do CP referem-se prescrio da pretenso punitiva.

Os incisos II e III do art. 117 do CP so exclusivos do Jri.

Os incisos V e VI do art. 117 do CP referem-se prescrio da pretenso executria.

a) Recebimento da denncia ou da queixa: A doutrina diverge se a interrupo se d com
o despacho de recebimento ou sua publicao, em cartrio.

O simples aditamento para correo de meras irregularidades no o interrompe.

Ver smula 709 do STF.

Anulado o despacho de recebimento da inicial, o novo recebimento ser o marco
interruptivo.

b) Pronncia: Reconhecendo haver prova da materialidade e indcios de autoria de crime
doloso contra a vida, submete-se o caso a julgamento popular.

Ver smula 191 do STJ.

c) Deciso confirmatria da pronncia: O novo prazo conta-se da sesso que confirmou a
deciso de 1 grau.

d) Publicao da sentena ou acrdo condenatrio recorrveis: Observa-se que o
acrdo meramente confirmatrio de sentena de 1 grau no interrompe o prazo
prescricional. Todavia, no caso da confirmao da pronncia, o prazo interrompido.

crescente o entendimento de que acrdo que agrava a pena causa a interrupo da
prescrio.

Balizas prescricionais: Surgem da combinao dos artigos 111 e 117 do CP.


144

1 Crimes no dolosos contra a vida:

a) Termo inicial (art. 111 do CP) at o recebimento da inicial (art. 117, I, CP);

b) Recebimento da inicial at a publicao da sentena condenatria (art. 117,IV,CP);

c) Publicao da sentena condenatria at o trnsito em julgado.

2 Crime doloso contra a vida:

a) Entre a data do fato e o recebimento da inicial;

b) Do recebimento da inicial at a publicao da pronncia (art. 117,II,CP);

c) Da publicao da pronncia at a confirmao da pronncia (art. 117,III,CP);

d) Da confirmao da pronncia at a publicao da sentena condenatria;

e) Da publicao da sentena condenatria at o trnsito em julgado.

Caso prtico: Maria abandonou recm-nascido para ocultar desonra prpria. Pena: 06 meses a
02 anos.

1 Qual o prazo da PPPA? Combina a pena mxima do crime com o art. 109 do CP: prazo
prescricional de 04 anos;

2 Quanto tempo tem o Estado para investigar Maria? 04 anos;

3 Quanto tempo tem para processar e julgar Maria? 04 anos, lembrando que o recebimento
da inicial uma causa interruptiva da prescrio, que zera o seu prazo;

4 Suponhamos que Maria foi condenada a 06 meses e o MP recorreu, buscando aumentar a
pena. Quanto tempo tem o Estado para julgar definitivamente o caso? 04 anos, pois a
publicao da condenao uma causa interruptiva.


145

Prescrio da pretenso punitiva retroativa (PPPR): Est prevista no art. 110, 1, do CP.

Antes da sentena recorrvel, no se sabe a quantidade de pena a ser fixada pelo juiz, razo
pela qual o lapso prescricional regula-se pela pena mxima prevista em lei (teoria da pior das
hipteses). Contudo, fixada a pena, ainda que provisoriamente, transitando em julgado para a
acusao (ou sendo seu recurso improvido), no mais existe razo para se levar em conta a
pena mxima, j que, mesmo diante do recurso da defesa, proibida a reforma para
prejudicar o ru. A pena aplicada na sentena passa a ser o novo norte, parmetro para o art.
109 do CP.

Caractersticas da PPPR:

1 - Pressupe sentena ou acrdo penal condenatrios.

2 Pressupe transito em julgado da pena para a acusao, no que se relaciona com a pena.

3 Tem como norte a pena aplicada na sentena.

4 Os prazos prescricionais esto no art. 109 do CP.

5 O termo inicial conta-se da publicao da condenao at o recebimento da inicial
(contagem retroativa).

Observao: Sendo espcie de prescrio da pretenso punitiva, seus efeitos so os mesmos
da PPPA.

Observao: Com o advento da lei 12.234/10, no amis se considera a PPPR entre o
recebimento da inicial e a data do fato.



146
Observao: A lei 12.234/10 prejudicial ao ru, portanto, irretroativa (fatos praticados antes
dela admitem a PPPR entre o recebimento da inicial e a data do crime).

Observao: O recurso da acusao s impede a PPPR se buscar o aumento da pena. Se o MP
recorre contra o tipo de pena, no impede a PPPR.

Observao: Discute-se se essa espcie de prescrio pode ser reconhecida em 1 grau ou s
pelo Tribunal:

1 corrente) Com a sentena, o juiz de 1 grau esgotou sua jurisdio, no podendo
reconhecer a PPPR.

2 corrente) Tratando-se de matria de ordem pblica, o juiz de 1 grau pode reconhecer a
PPPR de ofcio ou mediante provocao das partes.

Prescrio da pretenso punitiva superveniente (PPPS): Est prevista no art. 110, 1, do CP.

Tal qual a PPPR, a superveniente (ou intercorrente) tem por base a pena concreta (a ser
combinada com o art. 109 do CP).

A nica diferena da PPPR em relao PPPS que aquela conta-se da condenao para trs,
enquanto que esta conta-se da condenao para frente.

Caso prtico: Joo est sendo processado pelo crime de furto (art. 155 do CP pena de 01 a 04
anos).

Quanto tempo tem o Estado para condenar Joo? PPPA 08 anos;

Suponhamos que depois de 02 anos Joo condenado a 01 ano de recluso. Quanto tempo
tem o Estado para julgar o recurso dessa deciso? Depende. O recurso de quem? Se a
condenao no transitou em julgado para a acusao, estamos diante da PPPA, tendo o
Estado o prazo de 08 anos para julgar o recurso. Contudo, se o MP no recorreu ou recorreu


147
sem se insurgir quanto quantidade de pena aplicada, tem-se a PPPS (desde que no haja a
PPPR), tendo o Estado o prazo de 04 anos para julgar o recurso.

Prescrio da pretenso punitiva virtual (PPPV): No tem previso legal. criao doutrinria.

Tem como finalidade reconhecer antecipadamente a PPPR (reconhecer a falta de interesse em
prosseguir com ao penal que certamente ser alcanada pela PPPR).

Os Tribunais Superiores no tm admitindo a ocorrncia da PPPV.

Ver smula 438 do STJ.

Prescrio da pretenso executria (PPE): Est prevista no art. 110, caput, do CP.

Trata-se de prescrio de pena efetivamente imposta, que tem como pressuposto sentena
condenatria com trnsito em julgado para ambas as partes.

Verifica-se dentro dos prazos estabelecidos no art. 109 do CP, os quais so aumentados de 1/3
se o condenado reincidente.

Consequncias da PPE: Extingue-se a pena aplicada sem rescindir a sentena condenatria
(produz os demais efeitos penais e todos extrapenais).

PPP PPE
Ocorre antes do trnsito em julgado para
ambas as partes.
Pressupe condenao para ambas as partes.
Rescinde eventual condenao. No rescinde eventual condenao.
Impede qualquer efeito. Extingue a pena, mas permanecem os demais
efeitos.

Termo inicial da PPE: Ver art. 112 do CP.



148
Em regra, conta-se do dia do trnsito em julgado para a acusao.

Observao: A 5 Turma do STJ ignorou a redao do art. 112, I, do CP, decidindo que o termo
inicial da contagem do prazo da PPE da data do trnsito em julgado para ambas as partes.

Suspenso e interrupo da PPE: O prazo da PPE pode ser suspenso, no caso do art. 116, PU,
do CP, ou interrompido, nos moldes do art. 117, V e VI, do CP.

Ver art. 113 do CP: Prescrio no caso de evaso do condenado ou de revogao do livramento
condicional.

Reduo dos prazos de prescrio: Ver art. 115 do CP.

De fundo nitidamente humanitrio, baseia-se o dispositivo na possibilidade de modificao da
personalidade do agente que, no caso do menor de 21 anos, ainda no atingiu a maturidade
mental (e talvez por isso tenha delinquido), e no caso do maior de 70 anos, se aproxima da
caducidade.

Ambos os benefcios permanecem vigentes, sem alterao, mesmo com o advento do CC/02
(que alterou a maioridade civil para 18 anos) e do Estatuto do Idoso ( assim considerado todo
aquele com idade igual ou superior a 60 anos). Seria necessria revogao expressa dos
dispositivos penais, j que qualquer interpretao que contrarie a norma configuraria afronta
vedao de analogia malfica.

O art. 115 do CP se aplica a todos os prazos prescricionais, inclusive aqueles previstos na
legislao especial e incide sobre todas as modalidades de prescrio.

Prevalecendo-se o agente das mesmas circunstncias de tempo, local e modo de execuo
(art. 71 do CP), praticando vrios crimes da mesma espcie, sendo alguns antes dos 21 anos do
criminoso e outros depois, a reduo s incidir nos crimes cometidos antes da maioridade
(art. 119 do CP). J no caso de crime permanente, iniciado na menoridade e terminado na
maioridade, no se reduz o prazo prescricional.



149
De acordo com a smula 338 do STJ, aplicvel o instituto da prescrio aos atos infracionais.