Profesor: DR. JAIME HURTADO DEL CASTILLO, Ing. Com.
Ao: !""# U$IDAD % EL ACTO DE COMERCIO
&.&. Con'e(to )e A'to )e Comer'io. Antes de abordar lo que es el acto de comercio es importante recordar que como tal, no es otra cosa que un acto jurdico, por lo que se mencionar brevemente lo que es el Acto Jurdico, para posteriormente entrar de lleno a la materia que nos ocupa. El acto jurdico es *a e+teriori,a'i-n )e *a .o*/nta) (ara (ro)/'ir 'onse'/en'ias )e )ere'0o estan)o (resente e* ser 0/mano (ara (ro)/'ir*as. 1 De lo anterior, se concluye que el acto de comercio no es otra cosa que un acto jurdico enfocado en el mbito mercantil. Para lo cual distintos autores nos dan su opinin al respecto. !elipe de J. "ena #1$%%& dice que'(El acto de comercio ser1n *os a'tos 2/e (ertene'en a )i'0a in)/stria 3 0a4r1n )e 'onsistir en o(era'iones )e inter(osi'i-n o me)ia'i-n, (or *as 2/e se a)2/iere )e /na (ersona (ara transmitir*o a otra, /n 4ien en )on)e se .e 2/e e* 'on'e(to )e inter(osi'i-n son )os o(era'iones )i.ersas: /na ini'ia* )e a)2/isi'i-n 3 otra fina* )e ena5ena'i-n, sien)o tan 'omer'ia* *a /na 'omo *a otra, (/esto 2/e am4as se 0a3an *iga)as entre s6 (or /n .6n'/*o *-gi'o, estre'06simo (or *a /ni)a) )e* (ro(io intento e'on-mi'o. )e infiere que el acto de comercio es ante todo un acto jurdico, ya que para adquirir y enajenar necesita el comerciante entrar con otras personas en relaciones de derec*o+. Otra )efini'i-n es *a )e Ro''o 7'ita)o (or A'osta Romero8: (Define como todo acto que reali,a o facilita a una interposicin en el cambio- de modo que se efect.e un cambio indirecto por persona interpuesta, el cual tiene por objeto no slo mercancas, sino tambi/n tratndose de empresas, tiene por objetos los resultados de trabajo, en vista de otros bienes econmicos o de dinero- o en lo que concierne a los se0uros, su objeto es un ries0o individual, por un lado y una cuota de un ries0o colectivo por el otro+. 1
Estos actos jurdicos se encuentran e2presamente re0lamentados, de manera enunciativa, en la re0ulacin mercantil- as como en otro tipo de leyes que sin ser mercantiles, contemplan tal tipo de normas, a mencionar' 3di0o de 3omercio, 4ey de 3ompa5as, 4ey 6eneral de "tulos y 7alores, 4ey de 8nstituciones !inancieras, 4ey de 9idrocarburos y 4ey de :inera entre otras. ;especto a los conceptos antes enunciados, se puede decir que el Acto de 3omercio, no es otra cosa que un acto jurdico en el que *ay una manifestacin de voluntad e2presada por comerciantes, ya sea por una persona fsica o moral, y que su consecuencia es producir efectos jurdicos dentro de la esfera mercantil, por ello, uno de ellos enajena y el otro adquiere mercancas o servicios &.! C*asifi'a'i-n )e* a'to )e 'omer'io. Para su estudio y comprensin los estudiosos del derec*o *an elaborado diversas clasificaciones, nin0una se puede considerar como absoluta, aunque si *ay coincidencia en la nomenclatura de codificacin, ya que de manera uniforme se *a 1 Castrejn Garca, Gabino Eduardo. Derecho Administrativo Mexicano. p.34. 2 Acosta !omero Mi"ue#, $ara $una %. Are#i. &uevo Derecho Mercanti#. p. '(' Materia: CODIGO DE COMERCIO Profesor: DR. JAIME HURTADO DEL CASTILLO, Ing. Com. Ao: !""# intentado ordenarlos, conforme a lo que se5ala el artculo < del 3di0o de 3omercio y que los mismos a continuacin se e2ponen' ARTICULO % La *e3 re(/ta a'tos )e 'omer'io: 8. "odas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres verificados con propsito 88. De especulacin comercial, de mantenimientos, artculos, muebles o mercaderas, sea en estado natural, sea despu/s de trabajados o labrados- 888. 4as compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se *a0an con dic*o propsito de especulacin comercial- 87. 4as compras y ventas de porciones, acciones y obli0aciones de las sociedades mercantiles- 7. 4os contratos relativos y obli0aciones del estado u otros ttulos de cr/dito corrientes en el comercio- 78. 4as empresas de abastecimientos y suministros- 788. 4as empresas de construcciones, y trabajos p.blicos y privados- 7888. 4as empresas de fabricas y manufacturas- 8=. 4as empresas de trasportes de personas o cosas, por tierra o por a0ua- y las empresas de turismo- =. 4as libreras, y las empresas editoriales y tipo0rficas- =8. 4as empresas de comisiones, de a0encias, de oficinas de ne0ocios comerciales y establecimientos de ventas en publica almoneda- =88. 4as empresas de espectculos p.blicos- =888. 4as operaciones de comisin mercantil- =87. 4as operaciones de mediacin de ne0ocios mercantiles- =7. 4as operaciones de bancos- =78. "odos los contratos relativos al comercio martimo y a la nave0acin interior y e2terior- =788. 4os contratos de se0uros de toda especie, siempre que sean *ec*os por empresas- =7888. 4os depsitos por causa de comercio- =8=. 4os depsitos en los almacenes 0enerales y todas las operaciones *ec*as sobre los certificados de deposito y bonos de prenda librados por los mismos- ==. 4os c*eques, letras de cambio o remesas de dinero de una pla,a a otra, entre toda clase de personas- ==8. 4os vales u otros ttulos a la orden o al portador, y las obli0aciones de los comerciantes, a no ser que se pruebe que se derivan de una causa e2tra5a al comercio- ==88. 4as obli0aciones entre comerciantes y banqueros, si no son de naturale,a esencialmente civil- ==888. 4os contratos y obli0aciones de los empleados de los comerciantes en lo que concierne al comercio del ne0ociante que los tiene a su servicio- ==87. 4a enajenacin que el propietario o el cultivador *a0an de los productos de su finca o de su cultivo- ==7. 4as operaciones contenidas en la ley 0eneral de ttulos y operaciones de cr/dito- ==78. 3ualesquiera otros actos de naturale,a anlo0a a los e2presados en este cdi0o. Materia: CODIGO DE COMERCIO Profesor: DR. JAIME HURTADO DEL CASTILLO, Ing. Com. Ao: !""# En caso de duda, la naturale,a comercial del acto ser fijada por arbitrio judicial. 4os doctrinarios *an tratado de ordenar la clasificacin del acto de comercio bajo distintos criterios, sin que se *aya lle0ado a nin0.n acuerdo. 3on la que me siento ms identificada es con la elaborada por >uintana Adriano < , que a continuacin se e2pone' CLASI9ICACI:$ DEL ACTO DE COMERCIO ACTOS MERCA$TILES SU;JETI<OS ACTOS MERCA$TILES O;JETI<OS (Actos :ercantiles )ubjetivos' Esta cate0ora tiene una e2plicacin jurisdiccional, esto es, en la Edad :edia, /poca de las primeras codificaciones comerciales, las controversias de los comerciantes se diriman ante el "ribunal 3onsular nacido en el seno de las corporaciones de los mismos, sin injerencia de la autoridad estatal. Es materia de comercio todo ne0ocio jurdico re0ulado por las leyes particulares de los comerciantes consistentes en un conjunto de re0las para su 0obierno y para las transacciones que podan reali,ar, cuyo contenido proviene de los usos y de las costumbres, por lo que se deca que era un derec*o subjetivo personal y privile0iado. Actos de 3omercio ?bjetivos. A principios del si0lo =8= se abandona ese carcter subjetivo con el nacimiento de los 0randes Estados @acionales que asumen para si la funcin le0islativa mercantil, cuya columna vertebral se forma por los actos de comercio, por lo que al sistema mercantil que declara e2presamente, como lo *ace nuestro 3di0o de 3omercio en su artculo primero' (4as disposiciones de este 3di0o son aplicables slo a los actos comerciales+, se le denomina objetivo por que ya no se requiere ser comerciante para estar prote0ido por las leyes mercantiles, sino que basta accidentalmente, con establecimiento fijo o sin /l, una persona realice una operacin o un acto de comercio, para quedar sujeto a las leyes mercantiles. De manera tal que los actos cuya mercantilidad proviene de la ley, independientemente de las personas que los realicen, se les denomina (objetivos ?tra clasificacin, que la misma autora antes citada nos da, es la de los actos de comercio, es por la que la 4ey los califica' 4o que la finalidad del acto nos ndica o bien por su propia naturale,a deja ver. Esta clasificacin se divide en' Actos absolutos, actos relativos o actos accesorios o cone2os, de los cuales a continuacin e2plico. Actos de 3omercio Absolutos. )e denominan de esta manera en virtud de ser siempre mercantiles y se subdividen en atencin al sujeto que los reali,a- al objeto en tormo al cual se reali,an y la forma que para determinados actos e2i0e la ley. En este orden de ideas, tenemos' 1. Actos de comercio absolutos por el sujeto . !orman parte de esta cate0ora los enumerados en el artculo <, fraccin =87 del cdi0o de comercio, que se refiere a las operaciones bancarias, como por ejemplo los diversos depsitos bancarios' de a*orro #ley de instituciones financieras& en cuenta de c*eques #4ey de c*eques& de dinero que puede ser re0ular o irre0ular, a la vista, a pla,o o con previo aviso #4ey de mercado de valores&- de ttulos, que puede ser 3 )uintana Adriano, E.Arce#ia. Diccionario de Derecho Mercanti#. *. '3 Materia: CODIGO DE COMERCIO Profesor: DR. JAIME HURTADO DEL CASTILLO, Ing. Com. Ao: !""# i0ualmente re0ular o irre0ular, simples o de custodia o de depsitos de ttulos en administracin #4ey de mercado de valores&, descuento de cr/dito en libros #4ey de 8nstituciones financiera&- cr/dito confirmado #ibid&, y fideicomiso #ibid&. Asimismo, se incluyen en esta clasificacin a los depsitos en almacenes 0enerales #a. <, fr. =7888, 3di0o 3omercio&, en virtud de que el sujeto que los recibe es una institucin au2iliar de cr/dito, a ms de que sus operaciones se encentran documentadas con ttulo de cr/dito, como son los certificados de depsito y bonos e prenda, operaciones que son siempre mercantiles, se0.n lo establece el a. ley de mercado de valores. Por .ltimo, tenemos a las fian,as otor0adas por instituciones autori,adas que sern siempre mercantiles para todas las partes que interven0an, ya sea como beneficiarias, solicitantes, fiadoras, contra fiadoras u obli0adas solidarias, e2cepcin *ec*a de la 0aranta *ipotecara #a.11,48!& 1. Actos de 3omercio Absolutos por el objeto . 4a mercantilidad de estos actos se deriva del objeto sobre el que recae la voluntad de las partes, por lo que en esta cate0ora se comprenden a las ne0ociaciones sobre cosas mercantiles, esto es, buques, empresas, ttulos de cr/dito #48!&, patentes y marcas, el nombre comercial, el emblema, el rtulo y dems si0nos distintivos de mercancas o del establecimiento, las partes sociales, las cartas de porte, la pli,a de fletamento, la pli,a de se0uros, etc. 80ualmente se comprenden todos los contratos relativos a la nave0acin, interior y e2terior #art. < fraccin =7, 3di0o de 3omercio& y, por .ltimo, las operaciones sobre petrleo y 0as #a. 11 4ey del Petrleo&. <. Actos de 3omercio Absolutos por la !orma. E2isten actos acerca de los cuales la ley e2i0e determinada forma para calificarlos de mercantiles, por lo que en esta clasificacin se comprenden los actos constitutivos de las sociedades mercantiles, ya que si una sociedad se constituye en forma distinta a como la ley lo e2i0e, no ser mercantil, ni los actos que intervienen en su constitucin son de comercio. #43& Asimismo, se comprenden los derec*os incorporados en los ttulos de cr/dito, ya que si los mismos no re.nen las menciones literales que la 4ey e2i0e, no se considerarn como tales, lo cual se puede desprender de la ejecutoria sustentada por 3orte )uprema' (4os documentos que re.nen os requisitos del a. 1%A de la 48! deben ser considerados como tales ttulos, y todos los derec*os y obli0aciones que de ellos nacen, son de naturale,a mercantil, independientemente de la calidad civil o mercantil de las personas de conformidad con lo que establece el artculo 1 de la ley citada+ Por .ltimo se incluyen las operaciones de cr/dito' apertura de cr/dito, que es un contrato en virtud del cual una de las partes, llamada acreditante, se obli0a a poner a disposicin de la otra, denominada acreditada, una suma de dinero, o a contraer por cuenta de /ste una obli0acin para que el mismo *a0a uso del cr/dito concedido en la forma y t/rminos pactados quedando obli0ada, a su ve,, a restituir al acreditante las sumas de que dispon0a, o a cubrirlo oportunamente por el importante de la obli0acin que contrajo, y en todo caso a pa0ar los intereses, comisiones, 0astos y otras prestaciones que se estipulen #48!&, cuenta corriente, que es un contrato conmutativo, por medio del cual los cr/ditos derivados de las remesas recprocas de las partes se anotan como partidas de abono o de car0o en una cuenta y solo el saldo que resulte a la clausura de la cuenta constituye un cr/dito e2i0ible y disponible #48!&- carta de cr/dito #ibid&- y cr/ditos refaccionarios y de *abilitacin y avo, que son contratos Materia: CODIGO DE COMERCIO Profesor: DR. JAIME HURTADO DEL CASTILLO, Ing. Com. Ao: !""# mediante los cuales el acreditado queda obli0ado a invertir el importe del cr/dito, precisamente en los bienes que especifica la ley #ibid&. Actos de 3omercio relativos )u relatividad estriba en que sern mercantiles si el fin que persi0ue el sujeto es el de especular o de participar en el mercado- se encuentran comprendidas en esta cate0ora las adquisiciones y enajenaciones de bienes muebles e inmuebles #a. <, fraccin 8 y 88, 3di0o de 3omercio&, los alquileres y bienes muebles #a. <, fraccin 8&, ya que si el nimo de los sujetos no es el de especular con los mismos, los contratos sern de naturale,a civil. A*ora las empresas de abastecimiento #a.<, fraccin 7&, de construcciones y trabajos p.blicos y privados #fraccin 78&, de manufacturas #fraccin 788&, de transporte de personas o cosas por tierra o por a0ua, de turismo #fraccin 7888& de libreras, editoriales, y tipo0rafas #fraccin 8=&, de comisiones, de a0encias de oficinas de ne0ocios comerciales y establecimientos de ventas en almoneda #fraccin =&, de espectculos p.blicos #fraccin =8& y de se0uros #fraccin ==8&. Por su participacin en el mercado se les atribuye la mercantilidad, ya que por si mismos esos actos no son mercantiles. 80ualmente, participan de una mercantilidad relativas las enajenaciones de productos a0rcolas, 0anaderos, y pisccolas, ya que las mismas dependen de que los a0ricultores, 0anaderos y pescadores ten0an un establecimiento fijo donde e2pender los productos de sus fincas #a. <, fraccin ==888 Accesorios y 3one2os. 4as naturale,a de estos actos depende del acto absoluto o relativo del cual se derivan, por lo que la asociacin en participacin de que nos *abla la 4ey de 3ompa5as, se incluye en esta cate0ora, por depender su mercantilidad de que dic*a asociacin se realice con fines de comercio. En este mismo caso, se encuentra, la comisin mercantil re0ulada por el a. 1%< de cdi0o de comercio, ya que el mismo previene que el mandato aplicado a actos concretos de comercio se reputar como tal- el depsito si las cosas depositadas son objeto de comercio o cuando se contrae entre comerciantes #a. <BC, ibid&- las compraventas, cuando se realicen con objeto directo y preferente de traficar #a. <%1, ibid&- el contrato de transporte terrestre y fluvial cuando ten0a por objeto mercaderas o cualesquier efecto de comercio o sea comerciante el porteador o se dedique *abitualmente a verificar transporte para el p.blico, respectivamente #a. B%D, ibid&- la mediacin #a. < fraccin =888&- cuando se refiera a ne0ocios mercantiles- las obli0aciones de los comerciantes re0uladas por las fracciones == y ==8 del artculo %B del cdi0o de comercio, entendi/ndose que es al comerciante al que le competer demostrar que las mismas se *an derivado de una causa mercantil o civil. E por .ltimo la prenda #ibid&, que es un contrato accesorio tpico, por encontrarse vinculado con uno absoluto o principal. Para concluir, se5al otra clasificacin, que desde mi punto de vista tambi/n describe a el Acto de 3omercio. Para ello la e2pon0o de manera 0rfica para entender como se des0losa conforme al artculo < del 3di0o de 3omercio )e *a abundado en las formas de clasificar al acto de comercio, porque nuestra ley es omisa en cuanto al concepto del mismo, solo nos dice cuales son los actos de comercio y los enumera en el artculo < del 3di0o de 3omercio, por ello es importante conocer cuales son, como se involucran entre si y donde se deben ubicar por su naturale,a. Materia: CODIGO DE COMERCIO Profesor: DR. JAIME HURTADO DEL CASTILLO, Ing. Com. Ao: !""# &.% O45eto )e* a'to )e 'omer'io. El objeto en el acto de comercio, es en si, producir consecuencias de derec*o entre los comerciantes o cuando se realice una operacin mercantil. Por eso se dice que el objeto del acto de comercio puede ser' a. directo, o b. indirecto. O45eto )es)e e* (/nto )e .ista Dire'to. 3onsiste en la creacin, transmisin, modificacin o reconocimiento o e2tincin de derec*os y obli0aciones dentro de las actividades comerciales o en el mbito mercantil. Esto quiere decir, que las personas que al reali,ar cualquiera de las actividades consa0radas en el artculo < del cdi0o de comercio, Fque ya se estudiaronF, como actividad u ocupacin *abitual, estarn produciendo directamente actos de comercio. O45eto )es)e e* (/nto )e .ista In)ire'to. El se0undo consiste en reali,ar la actividad mercantil, con lo que se cumple el cometido comercial que se tiene encomendado. Esto quiere decir, que los actos que se realicen estarn vinculados con la obli0acin, se0.n sea el caso, de Dar, 9acer o @o 9acer. 4as obli0aciones de dar, *acer o no *acer siempre sern las consecuencias de derec*o que emanarn de los actos de comercio se0.n la naturale,a del mismo. ;equisitos Para que se pueda reali,ar un acto de comercio, debe de cumplir determinados requisitos. El objeto debe tener los si0uientes requisitos' 1.G Debe ser posible fsica y jurdicamente #estar dentro del comercio& 1.G Debe ser lcito, permitido por la ley <.G Debe ser reali,ado dentro del marco jurdico, sin tener que cubrir una forma especfica, cuando sea permitido deber reali,arse por escrito y con las formalidades que prevea la ley, tambi/n podr reali,arse en forma verbal #sin mayor formalidad& y actualmente tambi/n por medios electrnicos u pticos. &.= Las (artes en e* 'omer'io. 4as partes en el comercio son los comerciantes. 4os comerciantes son los sujetos en toda relacin de carcter mercantil. Hstos pueden ser personas naturales o jurdicas que practiquen *abitualmente y profesionalmente actos de comercio teniendo capacidad le0al para *acerlo. "ambi/n son comerciantes para efecto de la ley mercantil, las personas naturales que accidentalmente realicen operacin comercial De acuerdo al artculo < inciso primero del 3di0o de 3omercio, dice que son comerciantes, las personas que teniendo capacidad le0al para ejercer el comercio, *acen de /l su ocupacin *abitual, lo que si0nifica no la reali,acin de actos aislados, sino de varios de ellos, es decir, el ejercicio de una actividad comercial. 4a capacidad le0al a que se refiere dic*o precepto, es la capacidad de ejercer el comercio de manera *abitual, esto es puedan obli0arse a contratar de acuerdo a las leyes mercantiles y con propsito de lucro. Por lo que se refiere a las fracciones 1 y < del mismo artculo, se refiere a los comerciantes bajo el concepto de sociedades mercantiles. )on comerciantes las personas morales que se constituyan con arre0lo a la le0islacin mercantil, previa satisfaccin de los requisitos establecidos en la misma, as como las dems leyes del pas. "ambi/n se considera comerciantes a los comerciantes e2tranjeros, siempre y cuando Materia: CODIGO DE COMERCIO Profesor: DR. JAIME HURTADO DEL CASTILLO, Ing. Com. Ao: !""# ten0an capacidad le0al para conforme a las leyes ecuatorianas para funcionar. )e entiende por comerciante e2tranjero, la persona naturales que puede ejercer el comercio y le son aplicables los procedimientos y requisitos establecidos en la le0islacin mercantil, sin ms limitaciones que las dispuestas por las leyes en cuanto al derec*o "ambi/n son comerciantes las sociedades le0almente constituidas en el e2tranjero establecidas en la rep.blica o ten0an aqu al0una a0encia o sucursal, siempre y cuando se constituyan con arre0lo a la le0islacin mercantil, cumplan con los requisitos y obli0aciones de los comerciantes, realicen actos de comercio y se sujeten a la jurisdiccin de los tribunales ecuatorianas. QUINES SON COMERCIANTES? IV. PERSONAS EXTRANJERAS CON CAPACIDAD LEGAL CONFORME A NUESTRA LEY PARA CONTRAER DERECHOS Y OBLIGACIONES I. LAS PERSONAS CON CAPACIDAD LEGAL, QUE PRACTIQUEN HABITUAL Y PROFESIONALMENTE ACTOS DE COMERCIO, ES DECIR, SEA SU OCUPACIN ORDINARIA II. LAS PERSONAS FSICAS QUE ACCIDENTALMENTE REALICEN ACTOS DE COMERCIO III. LAS SOCIEDADES MERCANTILES &.> Efe'tos )e* a'to )e 'omer'io. 4os efectos del acto de comercio son producir consecuencias de derec*o. Esto si0nifica que al reali,ar un acto de comercio se creen, modifiquen, transmitan declaren o e2tin0an derec*os y obli0aciones entre los comerciantes, y por tanto se que producirn obli0aciones de dar, *acer o no *acer y en al0unos casos, tambi/n la declaracin de un derec*o. "ambi/n e2isten, los efectos cuando emanan de la reali,acin de la actividad encomendada al comerciante y del objeto mismo del acto de comercio surtiendo sus efecto frente a terceros , que pueden ser r0anos de la Administracin P.blica !ederal, otras entidades publicas y desde lue0o los particulares. Entonces los actos que se realicen sern destinados a actos de comercio sin importar que la persona que efect.a el acto sea comerciante, pero siempre la persona que reciba el beneficio, deber serlo. En forma esquemati,ada el presente captulo qued e2presado de la si0uiente manera' Materia: CODIGO DE COMERCIO Profesor: DR. JAIME HURTADO DEL CASTILLO, Ing. Com. Ao: !""# ESQUEMA GENERAL ACTO DE COMERCIO . CONCEPTO !. CLASIFICACIN 3. OBJETO ". REQUISITOS #. LAS PARTES $. EFECTOS SUBJETIVOS Y OBJETIVOS ABSOLUTOS, RELATIVOS Y ACCESORIOS CONFORME AL ARTCULO % &. C'(. DIRECTO E INDIRECTO PERSONA NATURAL, PERSONA JURIDICA PERSONAS EXTRANJERAS