Manual de Derecho Comercial T. II Ricardo Sandoval

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TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE

CREDITO, LETRA DE CAMBIO, PAGARE,
CHEQUE Y TITULOS ELECTRONICOS
O DESINCORPORADOS
1. Introduccin. La actividad mercantil es, en su esencia,
actividad mediadora en el desplazamiento de bienes, derechos
o servicios de un patrimonio a otro, de un titular a otro. Dicho
de otra manera, el trfico mercantil est destinado siempre a
la circulacin de valores patrimoniales. La circulacin, a su
turno, puede asumir variadas formas: se presenta cuando el
titular de un bien lo transfiere definitivamente a otra persona
(cambio); cuando slo transfiere su goce en forma temporal
(crdito), como en el supuesto de que dicho bien pase a ser
gozado conjuntamente por dos o ms titulares (asociacin).
Como podemos apreciar, el cambio, el crdito y la asociacin
son tres manifestaciones claras del fenmeno circulatorio que
caracteriza la actividad econmico-mercantil.
En la circulacin destacan hoy en da dos aspectos: la
cantidad y la velocidad. Se entiende por cantidad la suma de
valores que se transfieren en un determinado tiempo. Por
velocidad, la rapidez del movimiento de la cantidad de bie-
nes en circulacin. No cabe duda de que si una misma canti-
dad de bienes se moviliza ms rpido, esto es, si circula con
mayor velocidad, acrecienta el rendimiento y es generadora
de mayor riqueza. Siendo esto as, la circulacin, desde el
punto de vista comercial, tiene actualmente caractersticas
nuevas: es masiva y permanente, vinculando en una cadena
sin fin los factores de la produccin. Por ello es que en nues-
tros das se habla de trfico, es decir, que donde un acto
termina empieza otro y as sucesivamente, tejindose una in-
mensa red de intereses.
8 Ricardo Sandoval Lpez
Corresponde al derecho comercial regular las diferentes
formas que puede revestir la circulacin de los bienes o trfi-
co mercantil, creando las figuras, estructuras o mecanismos
jurdicos que permitan lograrlo, cautelando al mismo tiempo
los intereses en juego. Bsicamente, dos son los instrumentos
jurdicos que facilitan la circulacin: el contrato y los ttulos
de crdito. El contrato es el primer mecanismo que aparece
en el tiempo para llevar a cabo la actividad mediadora entre
un patrimonio y otro y sigue siendo uno de los ms utilizados
e importantes en la actualidad.
1
La funcin bsica del contra-
to, tanto civil como comercial, es realizar jurdicamente la
circulacin de los bienes, derechos o servicios. Por esta ra-
zn, las normas reguladoras de la Teora General del Contra-
to son comunes a los contratos civiles y comerciales; por
ejemplo, en lo relativo al acuerdo de voluntades.
2
Con todo,
las codificaciones mercantiles, al tratar en general de los con-
tratos comerciales, contienen reglas especiales relativas a su
forma, prueba, interpretacin, efectos, etc.
El contrato como instrumento jurdico de la circulacin
es una de las instituciones ms permeables a las nuevas ideas
y cambios del sistema econmico. La debilitacin del carc-
ter individualista y liberal del derecho comercial se manifies-
ta con mayor intensidad a propsito de los contratos.
El principio de la libertad en cuanto a la forma se ha
visto afectado por el intervencionismo estatal, que obliga a
realizar un buen nmero de operaciones de acuerdo a fr-
mulas rgidas preestablecidas, contrariando de esta suerte la
rapidez de las transacciones mercantiles, pero destinadas a
proteger el inters de terceros y del pblico en general. Por
otra parte, el principio clsico de la autonoma de la volun-
tad imperante en la materia, resulta asimismo disminuido. La
1
JEAN LIMPENS, Les Contrats en Droit Compar, Facult Internationale de
Droit Compar, Strasbourg, 1967, p. 5.
2
RODRIGO URA, Derecho Mercantil, 18 ed., Madrid, 1992, p. 560.
9 Derecho Comercial
realidad demuestra que no es frecuente en la actualidad que
el contrato sea discutido por las partes en un plano de igual-
dad y con absoluta libertad de contratar o no. En la mayora
de los contratos comerciales la igualdad es meramente teri-
ca, por ocupar una de las contratantes (el empresario) una
posicin econmica privilegiada que le permite imponer su
ley a los clientes. La rapidez misma del trfico mercantil im-
pide la discusin minuciosa de los contratos para adecuarlos
al inters especfico que puedan tener las partes contratan-
tes, lo que les lleva a establecer contratos tipos, de contenido
rgido y predeterminado que se repite en una serie intermi-
nable de contratos iguales, en los que la voluntad de las
partes juega apenas un papel visible. En el comercio banca-
rio, en el burstil, en el de seguros, en el de transportes, por
sealar algunos, los contratos se elaboran sobre bases unifor-
mes, cuyo contenido est determinado de antemano en clu-
sulas que rara vez sufren modificaciones por exigencias de
los clientes, prcticamente obligados a contratar en esas con-
diciones unilaterales impuestas por el empresario.
3
El ttulo de crdito, al incorporar en su contenido una
prestacin que puede exigirse al obligado a su vencimiento,
constituye un vehculo privilegiado de circulacin. En efecto,
el ttulo de crdito en cuanto a su contenido puede ser:
representativo de dinero, de mercaderas o de participacin
social. En el ttulo de crdito representativo de dinero, la
prestacin consiste precisamente en pagar una suma de dine-
ro a su vencimiento. Permite, en consecuencia, realizar actos
de cambio o trfico mercantil sin moneda, llegando as, en
cierta forma, a sustituirla. Adems, como la circulacin se
realiza con un documento que contiene una promesa de
pago diferido, se posterga con ello la exigibilidad de la deu-
da, realizndose, en esta forma, la funcin de crdito. A su
turno, como esta promesa de pago diferido est contenida
3
URA, op. cit., p. 561.
en un documento, puede circular, como la moneda, median-
te la circulacin del ttulo que la contiene. En fin, nada impi-
de que el acreedor pueda cambiar el valor futuro que
representa la promesa de pago diferido por un valor presen-
te, mediante la operacin de descuento. As, podemos apre-
ciar cmo un ttulo de crdito representativo de dinero cumple
la funcin de reemplazar a la moneda, de realizar la circula-
cin con pago diferido y de servir de base al crdito en el
descuento.
En el ttulo representativo de mercaderas la prestacin
contenida en el documento permite exigir al obligado la en-
trega de determinados bienes. Entre los ttulos de esta clase
figuran: la carta de porte, el conocimiento de embarque, los
certificados warrants. Lo importante es que estos ttulos per-
miten, mediante la transferencia del documento, transferir
las mercaderas, sin que sea necesaria la tradicin material
de las mismas, sin desplazamiento fsico de ellas. Esto facilita
enormemente la circulacin de los bienes, dndole al trfico
seguridad, rapidez y certeza, evitando demoras, inconvenien-
tes de la celebracin de contratos y de realizar la tradicin o
entrega de los bienes, en cada caso.
Los ttulos de participacin social son aquellos que reco-
nocen determinados derechos, ya sea de asociado o de acree-
dor, de la entidad que los emite. Mediante el ttulo el poseedor
puede ejercer los derechos que ste le confiere, pero puede
tambin cederlo, con lo cual transfiere su cuota social o par-
te de inters social, su derecho de usar conjuntamente de los
bienes sociales y otras prerrogativas de orden institucional o
pecuniario que comporta la calidad de socio. De esta suerte
tambin se facilita, en este plano, la circulacin.
11
Captulo I
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS
DE CREDITO
Seccin I
Nocin de ttulo de crdito y elementos caractersticos
2. Nocin de ttulo de crdito. Los ttulos de crdito son
una de las ms significativas creaciones del derecho comer-
cial. Tullio Ascarelli afirma que si nos preguntasen cul es la
contribucin del derecho comercial a la formacin de la Eco-
noma moderna, tal vez no podramos apuntar otra que haya
influido ms tpicamente en esa Economa que la institucin
de los ttulos de crdito.
4
Ellos se han convertido en instru-
mentos de representacin y movilizacin de la riqueza, apor-
tando la certeza, rapidez y seguridad que requiere el trfico
mercantil de nuestros das.
La nocin de ttulo de crdito, que corresponde a la
traduccin literal de la expresin alemana Wertpapiere, evoca
un documento que no slo acredita la existencia y contenido
de un derecho, sino que lo constituye y sirve para su transfe-
rencia. Por ello es que se dice que estos documentos incorpo-
ran o materializan un derecho en su texto. A partir de esta idea
la doctrina ha elaborado mayoritariamente una nocin esen-
cial de ttulo de crdito, que consiste en un documento transfe-
rible cuya posesin es necesaria para ejercer el derecho literal y autnomo
4
TULLIO ASCARELLI, Teora general de los ttulos de crdito, Mxico, 1947,
p. 3.
que en l se representa. Se trata de un concepto restringido o
estricto, afirmado por la doctrina italiana
5
y acogido por las
reglas del Cdigo Civil italiano de 1942. La jurisprudencia
del Tribunal Supremo espaol se ha hecho eco de esta no-
cin en una sentencia de 27 de diciembre de 1987, sealan-
do que al ttulo-valor conviene la definicin descriptiva de
documento de un derecho literal destinado a la circulacin,
capaz de atribuir de modo autnomo la titularidad del dere-
cho a su propietario y que confiere suficiente legitimacin al
poseedor para recabar el cumplimiento del derecho que in-
corpora.
6
Sin embargo, en la doctrina alemana ha predominado
una concepcin ms amplia del ttulo de crdito, que se ha
recogido en el artculo 965 del Obligationenretch suizo de 1936,
segn la cual se trata de un documento que incorpora un derecho
de carcter privado de tal forma que para su ejercicio es necesaria la
posesin del documento.
7
La nocin amplia de ttulo de crdito alude a los docu-
mentos cuya tenencia es necesaria para ejercer el derecho
representado en el documento, independientemente de que
el documento sea o no tambin necesario para la transferen-
cia de dicho derecho.
8
A falta de definiciones legales de ttulos de crdito, el
empleo de la nocin restringida o del concepto amplio res-
5
CSAR VIVANTE, Trattato di Diritto Commerciale, 5 ed., Milano, 1924, vol. III,
p. 123.
6
JOS MARA DE EIZAGUIRRE, Las imposiciones a plazo como objeto de
garanta pignoraticia. Una contribucin a la dogmtica de los ttulos-valo-
res. Revista de Derecho Bancario y Burstil, Espaa, N 25, enero-marzo 1987,
p. 186.
7
HENRICH BRUNNER, Die Wertpapiere, en el Handbuch des deutchen Han-
dels -See- und Wechselretch, dir. Endermann, Leipzing, 1882, p. 147.
8
ALFRED HUECK y CLAUS WILHELM CANARIS, Derecho de los ttulos-valor,
Editorial Ariel S.A., Barcelona, 1988, pp. 3 y ss.
13 Derecho Comercial
ponde a los fines de funcionalidad que se quieran satisfacer
con estos instrumentos.
9-10
3. Evolucin histrica. Los requerimientos que planteaba
el desarrollo de la actividad mercantil dieron origen a los
ttulos de crdito, que aparecen justamente cuando los meca-
nismos del derecho comn que se utilizaban para la circula-
cin resultaron insuficientes para llenar las necesidades de
mayor rapidez, facilidad, certeza y seguridad. La circulacin
de los bienes y derechos se realizaba mediante la cesin de
crditos, cuyas caractersticas esenciales son:
a) El acreedor cedente responde slo de la existencia y
legitimidad del crdito;
b) Para que la cesin del crdito surta efecto respecto del
deudor cedido es necesario notificarle la transferencia del ttulo;
c) El crdito arrastra los posibles defectos, vicios y limita-
ciones que se hayan ido acumulando en cada una de las
transferencias; en otras palabras, se acumulan las excepcio-
nes, lo que conspira en contra de la rapidez, certeza, seguri-
dad que exige la circulacin.
Otra nocin que se utiliz con fines circulatorios fue la
delegacin. El delegante, deudor primitivo, es reemplazado por
el delegado, nuevo deudor, respecto del delegatario, que es el
acreedor de la deuda. Este mecanismo presenta dos variantes,
segn que el acreedor delegatario acepte expresamente la susti-
tucin del deudor, liberando al deudor primitivo de su obliga-
cin, caso en el cual estamos en presencia de la delegacin
perfecta o novacin; en cambio, en la delegacin imperfecta, el
acreedor delegatario no libera al deudor primitivo, quedando
subsistente la obligacin originaria entre ambos, constituyndo-
9
JOAQUN GARRIGUES, Tratado de Derecho Mercantil, 7 edicin, tomo II,
p. 68.
10
GUILLERMO JIMNEZ SNCHEZ, Derecho Mercantil, Coordinacin, 3 edi-
cin, Ariel Derecho, Barcelona, 1995, tomo II, p. 6.
se el deudor delegado en un nuevo deudor junto al anterior. En
el fondo, no es otra cosa que la cesin de deuda.
Tanto la cesin de crdito como la delegacin no cum-
plen hoy en forma idnea las exigencias de la circulacin
econmica, industrial y bancaria.
Frente a las dificultades del sistema tradicional de la cir-
culacin, fue necesario crear documentos que reunieran las
siguientes caractersticas:
a) Certeza, en la existencia del crdito al tiempo de la
adquisicin del instrumento jurdico. A quien se le transfiere
el crdito instrumentalizado debe tener la evidencia de que
el crdito existe de acuerdo con el sistema normativo;
b) Rapidez, en las negociaciones que se suceden en la
circulacin del crdito. Nuevas formas de obtenerla o racio-
nal simplificacin de las ya existentes para hacer gil y fluido
el cambio;
c) Seguridad, en la ejecucin final del ttulo. La persona
que recibe el ttulo tiene la certidumbre de que el crdito
documentado permanece inalterable luego de las sucesivas
transferencias.
Para superar los inconvenientes de la instrumentalizacin
tradicional del crdito fue necesario que se elaboraran dog-
mticamente documentos que, llevando en s el valor econ-
mico jurdico, fuera indispensable su exhibicin para ejercer
los derechos que representaban. Tales exigencias han sido
satisfechas con la creacin de los ttulos de crdito.
El origen de la Teora General de los Ttulos de Crdito
fue, sin duda, la aplicacin y desarrollo de uno de ellos; la
letra de cambio, que motiv estudios doctrinarios y elabora-
cin de normas legales. La letra de cambio conjugaba ade-
cuadamente el aspecto terico con el aspecto prctico de su
funcionamiento en el trfico comercial y bancario.
11
Es en
11
En este sentido: GABRIEL RIOSECO ENRQUEZ en Conferencia sobre Teora
de los Ttulos de Crdito, Concepcin, 1979, indita.
realidad Vivante el creador de la Teora General de los Ttu-
los de Crdito contenida en su Tratado de Derecho Comercial,
editado por primera vez en 1896. El insigne jusmercantilista
italiano sigui las siguientes pautas: a) extrajo los caracteres
esenciales de la letra de cambio, que eran comunes a todos
los ttulos de crdito; b) separ los elementos constitutivos
de la letra de cambio como ttulo de crdito de aquellos
otros caracteres que le daban el rango de papel de comercio;
c) distingui de los ttulos de crdito aquellos documentos
que no contaban con los caracteres esenciales y que eran
simplemente documentos probatorios, y d) describi su for-
ma de circulacin segn las diversas clases de ttulos de crdi-
to: nominativos, a la orden o al portador.
12
4. Definicin y elementos del ttulo de crdito. La doctrina de
los autores
13
define los ttulos de crdito sealando que son
documentos que llevan incorporado un derecho literal y au-
tnomo que se puede ejercer por el portador legtimo contra
el deudor a la fecha de su vencimiento. De acuerdo con esta
definicin, es necesaria la concurrencia de una serie de ele-
mentos que configuran la esencia de la nocin definida.
El documento es necesario para dar origen al derecho,
para su conservacin y disposicin. Sin l no es posible ha-
cer efectivo el derecho contra el obligado, ni transmitirlo a
un tercero, ni darlo en garanta.
14
Por lo mismo, toda opera-
cin relativa al derecho deber consignarse en el ttulo para
que produzca sus efectos.
El derecho consignado en el ttulo de crdito, llamado
derecho documental,
15
no vive por s solo, porque desde el
12
VIVANTE, Trattato de Diritto Commerciale, Miln, 5 ed., 1929, t. III, N 951.
13
URA, ob. cit., N 726; GARRIGUES, ob. cit., p. 605; FELIPE DE J. TENA,
Ttulos de crdito, Editorial Porra, 3
a
ed., Mxico, 1956, p. 10.
14
TENA, ob. cit., N 3, p. 10.
15
Ibdem.
momento en que se produce su consagracin en el instru-
mento, ir ligado a l dondequiera que ste vaya, corriendo
su misma suerte, expuesto a las mismas contingencias y vicisi-
tudes, a tal punto que, si el documento se destruye o se
pierde, desaparece tambin el derecho en l incorporado, a
menos que su propietario tome algunas medidas, las que
tendremos ocasin de sealar ms adelante. En consecuen-
cia, la posesin del documento decide de modo soberano la
titularidad del derecho en l consignado. No es un juego de
palabras ha escrito Bolaffio decir que la posesin del ttulo
es ttulo de posesin.
16
La frmula es verdadera en el senti-
do de que la posesin del instrumento titula, funda y legiti-
ma la posesin del derecho. Poseo el derecho porque poseo
el documento. Se trata, pues, de un derecho causado por la
cosa (el ttulo), derecho propten rem. Es asimismo un derecho
reinhaerens, adherido a la cosa, inmanente en ella.
Queda de manifiesto entonces la absoluta preponderan-
cia que el documento ejerce sobre el derecho contenido en
l. Sin embargo, debemos dejar constancia de que antes de
plasmar el derecho en el instrumento que lo consigna, exis-
ta ya una relacin fundamental a la cual se sigue la docu-
mental, pudiendo existir entre ambas una completa identidad
de contenido econmico. Pero desde el instante en que el
derecho se instrumentaliza, queda dotado de una serie de
atributos de que careca antes, algunos de naturaleza tan
propia como extraa y de efectos tan desconcertantes que
justifican las palabras del ilustre maestro de Bolonia Tulio
Ascarelli
17
en orden a que esta institucin es una de las
mejores demostraciones de la capacidad creadora de la cien-
cia jurdica de los ltimos siglos.
Por otra parte, siendo el ttulo de crdito un instrumento
destinado a la circulacin, era necesario que se le sometiera
16
TENA, ob. cit., p. 11.
17
TULIO ASCARELLI, Appunti de Diritto Commerciale.
a una disciplina especial, a un mismo tiempo de rigor y de
privilegio, que fundamentalmente se propusiera afianzar en
beneficio del pblico, aun sacrificando a veces intereses res-
petables, la ms segura y rpida transmisibilidad de estos do-
cumentos.
18
En consecuencia, la relacin jurdica primitiva, el dere-
cho preexistente al nacimiento del ttulo, sufre profundas
modificaciones al perder su condicin esttica, para adquirir
una condicin dinmica distinta de la primera. Tal variacin
no se advierte con la misma claridad cuando el documento
permanece en manos del primer poseedor, teniendo el deu-
dor enfrente al sujeto de la relacin primitiva o fundamental,
como cuando ste entra en circulacin desplegando las ca-
ractersticas que le son propias.
Messineo
19
pone de manifiesto la preponderancia del do-
cumento sobre el derecho contenido en l, distinguiendo los
ttulos de crdito de los ttulos ordinarios o constitutivos. A
su juicio, en los ttulos ordinarios, el documento es algo acce-
sorio respecto del derecho mencionado en l; de ah que la
titularidad del crdito (derecho) decida tambin la perte-
nencia del documento. Pero en materia del ttulo de crdito
agrega, por el contrario, lo accesorio no es ya el documen-
to sino el derecho, en el sentido de que el derecho sobre el
documento decide la pertenencia del derecho mencionado
en l y de que la posibilidad de ejercer tal derecho depende
de la conservacin del mismo instrumento.
Con mayor agudeza, yendo al fondo mismo del asunto,
Rocco
20
distingue tres situaciones:
a) En la mayora de los casos el documento desempea
una funcin meramente probatoria, para acreditar la existen-
18
19
FRANCESCO MESSINEO, I titoli di credito, Padua, 2 ed., 1933, t. I,
pp. 7 y 8.
20
ALFREDO ROCCO, Principios de Derecho Mercantil, traduccin espaola,
Madrid, 1930, N 70.
cia de la relacin jurdica, pero sin tener con ella ninguna
conexin necesaria. La relacin existe por s sola con inde-
pendencia del instrumento, el que, por estar destinado a
probarla, la presupone. En consecuencia, la relacin jurdica
produce todos sus efectos, aun cuando falte el documento,
con tal que pueda acreditarse de otra forma.
b) En otros casos el documento desempea una funcin
ms importante, uniendo a su valor probatorio el carcter de
constitutivo de la relacin jurdica, condicin necesaria para
su existencia; lo que ocurre en los casos en los cuales la ley
exige que la voluntad se exteriorice en forma escrita. El do-
cumento no puede faltar, porque es la forma como se mani-
fiesta una voluntad generadora del derecho. El instrumento
y la relacin jurdica estn en estrecha conexin, pero sta es
incompleta, porque si bien es cierto que el documento es
necesario para generarla, subsisten sin embargo como dos
entidades separadas, en el sentido de que una vez creada la
relacin jurdica, sta vive en forma independiente del docu-
mento.
c) Por ltimo, hay situaciones en las cuales la conexin
entre el documento y la relacin jurdica es no slo originaria
sino permanente. En estos casos; no slo no nace el derecho si
la declaracin de voluntad que le dio origen no se consigna
en un documento, sino que el documento y el derecho sub-
sisten compenetrados, de tal manera que el instrumento es
condicin necesaria y suficiente para atribuir el derecho. De
esta suerte, quien tiene el documento tiene a la vez el dere-
cho. Los documentos que tienen la virtud de atribuir un
derecho son, precisamente, los ttulos de crdito.
21
Esa compenetracin del derecho en el ttulo, esta objeti-
vacin de la relacin jurdica en el papel, es el fenmeno
que en doctrina se conoce como incorporacin, rasgo caracte-
rstico de los ttulos de crdito.
21
ROCCO, ob. cit., N 70.
El concepto de incorporacin criticado por Vivante
22
por
su esterilidad dogmtica y por Bracco
23
por carecer de una
elaboracin adecuada a la preeminencia que se le otorga
para explicar los caracteres de los ttulos de crdito, es sin
embargo ampliamente aceptado por la doctrina de otros au-
tores. Felipe de J. Tena seala que no existe el menor peligro
de que alguien tome la expresin derecho incorporado en
el ttulo en su sentido natural y propio y de que sea un
elemento de confusin. Nadie va a creer que el derecho
elemento ideal pueda residir en un pedazo de papel, por-
que nadie ignora que el nico sujeto posible de derecho es el
hombre. De modo que cuando hablamos de incorporacin
del derecho en un ttulo de crdito, lo que queremos signifi-
car, sencillamente, es la relacin de necesidad de que nos
habla el propio Bracco, en virtud de la cual el que es posee-
dor de un ttulo es, por eso mismo, titular del derecho, y
para ser titular del derecho es preciso ser poseedor del ttulo,
conforme a un principio que apenas si sufre excepciones. Tal
metfora, por lo dems, como algunas otras de que se vale el
lenguaje de la ciencia, nos parece feliz, ya que lejos de oscu-
recer o perturbar la exposicin de las ideas, las simplifica y
aclara, lo cual depende de que los efectos propios de la lla-
mada incorporacin se producen en el terreno jurdico como
si realmente existiese.
24
La incorporacin, que consiste en el consorcio indisolu-
ble del ttulo con el derecho que representa, es la caracters-
tica fundamental y primera de los ttulos de crdito. Como
tal ha sido acogida por algunos ordenamientos jurdicos que
definen la nocin de ttulo de crdito, como ocurre con el
artculo 5 de la ley mexicana de Ttulos y Operaciones de
Crdito, que seala que son los documentos necesarios para
22
VIVANTE, ob. cit., t. III, N 923.
23
BERTO BRACCO, La legge uniforme sulla cambiale. Padua, 1935, N 188.
24
ejercitar el derecho literal que en ellos se consigna. Si el
ttulo de crdito es el documento necesario para ejercitar el
derecho que en l se consigna, es porque sin el documento
no existe el derecho, el derecho fundamental, el derecho
cartolare, como dira cualquier jurista de Italia.
25
Otro tanto
ocurre con el artculo 619 del Cdigo de Comercio de Co-
lombia, de 1971, que dice que los ttulos-valores son docu-
mentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal
y autnomo que en ellos se incorpora. En fin, el Proyecto de
Ley Uniforme sobre Ttulos-Valores para Amrica Latina, ela-
borado por el Instituto para la Integracin de Amrica Lati-
na, define los ttulos-valores como los documentos necesarios
para ejercitar el derecho literal y autnomo que en ellos se
consigna.
26
5. Estructura del ttulo de crdito. Los elementos del ttulo
de crdito son, fundamentalmente, dos:
El documento en cuanto soporte material (bien mue-
ble), y
La relacin obligacional en l representada que consti-
tuye su contenido econmico.
Estos dos elementos al reunirse dan origen al ttulo de
crdito, que no solamente es la suma de ambos, sino que nace
a la vida jurdica como un ente nuevo. Entre ambos elementos
existe una especialsima vinculacin; en el decir de algunos
autores, se encuentran compenetrados en un consorcio indi-
soluble. Sin embargo, a pesar de esta compenetracin entre el
documento y la relacin obligacional en l representada, los
elementos del ttulo de crdito son autnomos.
a) El sustrato material: el ttulo de crdito es una cosa mueble.
No cabe duda que pertenece a la categora jurdica de los
bienes muebles debido a su materialidad de instrumento do-
25
26
Proyecto de Ley Uniforme sobre Ttulos-Valores para Amrica Latina, INTAL-
BID, 1967, p. 19.
cumental (papel). Como tal puede ser objeto de relaciones
reales: tenencia, posesin, propiedad, usufructo, puede rei-
vindicarse, como lo reconoce el artculo 82 de la Ley de Quie-
bras.
Se reafirma el carcter de cosa mueble desde el punto de
vista cartular, ya que su rgimen de circulacin est regulado
segn esa naturaleza, con las modificaciones propias que re-
sultan de los ttulos de crdito. Sin embargo, este bien mueble
que es el ttulo de crdito se sujeta a un rgimen especfico
que atiende a una serie de connotaciones propias de los ttu-
los de crdito, entre las cuales se puede sealar que prevalece
el valor intrnseco o representativo por sobre el valor extrnse-
co, que es nulo; el intercambio mutuo de caractersticas pro-
pias que opera entre los elementos estructurales del ttulo de
crdito no aparece en las cosas muebles por naturaleza; la
simplificacin de las formalidades en la transferencia del ttulo
que habilitan al adquirente para ejercer los derechos.
El fundamento de esta falta de identidad absoluta entre
el ttulo de crdito cosa mueble y las cosas muebles por natu-
raleza radica en que el primero est estructurado para circu-
lar, esto es, para facilitar el desplazamiento del crdito de
portador en portador.
Desde el punto de vista material, el ttulo de crdito es
un documento. En este instrumento escrito el sujeto firman-
te ha incorporado representativamente una declaracin de
voluntad con contenido econmico. Para el derecho tal ins-
trumento es considerado un documento en cuanto acredita
la existencia de un hecho que puede producir consecuencias
jurdicas. De esta suerte, el valor jurdico del documento est
representado por su aptitud probatoria. Con todo, adems
de esa funcin probatoria, el ttulo de crdito juega un rol
constitutivo. Los derechos no nacen si la voluntad no se ex-
presa segn las formas previstas para el otorgamiento del
ttulo. Adems de la funcin probatoria (acreditar un he-
cho), constitutiva (el documento es esencial para que nazca
la obligacin), el ttulo de crdito tiene una funcin disposi-
tiva, en el sentido de que el instrumento es necesario para
disponer del derecho a que l se refiere. La aptitud probato-
ria existe, pero resulta absorbida por la funcin constitutiva y
la dispositiva, que permiten adquirir, ejercer y disponer del
derecho representado en el documento.
b) La declaracin documental. El ttulo de crdito contiene
una declaracin documental con valor econmico. La decla-
racin documental puede estudiarse como fuente de obliga-
cin y como representacin documental.
Desde el punto de vista de la fuente de obligacin, se
trata de una declaracin unilateral que da nacimiento a un
vnculo jurdico obligacional. La promesa unilateral conteni-
da en el documento tiene las siguientes caractersticas: es
una declaracin documental no recepticia, en el sentido de
que no depende de la voluntad del sujeto a quien se dirige;
es incondicionada, en cuanto a que su exigibilidad no est
sujeta a contraprestacin por parte de quien favorece; es irre-
vocable, ya que una vez formulada el declarante no puede
revocarla; y es vinculante, en orden a que obliga a cumplir la
prestacin correspondiente. No obsta para reconocer el ca-
rcter vinculante de la declaracin documental el hecho de
que el portador deba cumplir determinadas actividades, que
la doctrina denomina cargas, pues el cumplimiento de ta-
les diligencias no dice relacin con la existencia de la obliga-
cin, sino que se refiere a ciertos resguardos instrumentales
impuestos para asegurar la fcil, rpida y segura comproba-
cin de su circulacin.
La declaracin documental en cuanto representacin do-
cumental contiene un vnculo representado que tiene la natu-
raleza de un crdito, esto es, un derecho a exigir una prestacin
con contenido econmico, como: pagar una suma de dinero,
entregar ciertas mercaderas, disponer de ciertos derechos o
prerrogativas. Los elementos del derecho representado jurdi-
camente considerados son una deuda y un crdito.
El documento es una cosa representativa de un hecho,
por lo general de una declaracin. El ttulo de crdito es un
documento representativo de un derecho de crdito. Tal es
la naturaleza de la declaracin documental en tanto repre-
sentacin documental.
6. Vinculacin de los elementos de la estructura del ttulo. La
conexin entre el sustrato material y el elemento obligacio-
nal tiene caractersticas muy particulares y, adems, genera
un mutuo intercambio de rasgos y de efectos recprocos.
El elemento material, en tanto instrumento, cuando se le
incorpora la declaracin de voluntad con contenido econ-
mico, pasa a ser un documento constitutivo, toda vez que se
convierte jurdicamente en condicin necesaria para la exis-
tencia y el ejercicio del derecho en l representado.
El elemento voluntario, esto es la declaracin de voluntad
obligacional, cuando se representa en un documento, da ori-
gen a un derecho de naturaleza documental (diritto cartolare).
Este mutuo intercambio se ha conceptuado como una
recproca compenetracin entre el documento y el derecho,
que da nacimiento a un ente jurdico distinto: el ttulo de
crdito. Esta vinculacin de elementos estructurales se deno-
mina tambin conexin permanente o consorcio indisolu-
ble. Asimismo, este fenmeno jurdico de la vinculacin entre
el sustrato material y el elemento voluntario se ha tratado de
explicar a travs de la llamada doctrina de la incorpora-
cin, segn la cual el derecho se incorpora o se fusiona con
el documento, idea que no compartimos, porque los elemen-
tos no obstante estar unidos mantienen su autonoma con-
ceptual.
7. Autonoma conceptual de los elementos estructurales del ttulo.
La recproca compenetracin del documento y el derecho no
debe magnificarse, pues stos no llegan a fusionarse de modo
que pierdan su autonoma conceptual. En otros trminos, el
documento y el derecho no desaparecen en su individualidad.
Sentada la premisa anterior, es preciso explicar en qu
consiste el mantenimiento de la individualidad de los elemen-
tos estructurales del ttulo de crdito. El documento slo pue-
de transferirse con voluntad del tradente mediante la entrega
del mismo, por lo que este traspaso siempre es a ttulo derivati-
vo. En cambio, el derecho representado o conectado en el
documento es objeto de transferencia originaria, puesto que
no se requiere voluntad alguna para traspasarlo; el derecho
nace nuevo para cada sujeto que reciba el documento.
Tambin se pone de manifiesto esta autonoma concep-
tual de los elementos propios del ttulo en aquellas hiptesis
legales que autorizan desligarlos o romper el consorcio indi-
soluble, como ocurre en los casos de extravo, hurto o robo,
en los cuales, cumplidas ciertas formalidades legales, el docu-
mento pierde su contenido econmico o declaracin obliga-
cional.
8. Concepto de legitimacin. Siendo los ttulos de crdito
documentos necesarios para legitimar el ejercicio del dere-
cho literal y autnomo incorporado en ellos, no basta con
adquirir su posesin de cualquier modo para hacerlos efec-
tivos, sino que es necesario obtenerla segn sus propias nor-
mas de circulacin, que son diferentes segn se trate de
ttulos nominativos, a la orden o al portador. La posesin
del ttulo adquirida en tal forma permite al portador ejerci-
tar su derecho contra el deudor y asegura a este ltimo su
liberacin definitiva mediante el cumplimiento de la presta-
cin a la fecha de su vencimiento. Adquirida la posesin del
ttulo conforme a sus reglas de circulacin, se producen los
efectos indicados tanto a favor del portador como del deu-
dor. Esta doble funcin que desempea el ttulo de crdito
adquirido legalmente se conoce en doctrina con el nombre
de legitimacin.
La legitimacin consiste, por lo tanto, en la propiedad
que tiene el ttulo de crdito de facultar a quien lo posee,
segn la ley de su circulacin, para exigir del suscriptor el
pago de la prestacin consignada en el ttulo y de autorizar
al segundo para pagar vlidamente su obligacin, cumplin-
dola en favor del primero.
27
el acreedor se legitima exhi-
biendo el ttulo; si carece de l por cualquier causa, nada
podr hacer para legitimarse aunque realmente sea propieta-
rio del ttulo y aunque por otros medios pudiera demostrar
plenamente su carcter de tal y el hecho de la prdida de la
posesin. La legitimacin es, desde este punto de vista, una
carga para el acreedor, pero al mismo tiempo, y fundamen-
talmente, una gran prerrogativa, porque para justificar su
derecho y ponerse en aptitud para ejercitarlo, en una pala-
bra para quedar legitimado, le basta con exhibir el ttulo, sin
que sea necesario demostrar que es propietario del mismo y,
por consiguiente, titular del derecho que lleva incorporado.
Podr no serlo, en el fondo; podr existir en su favor una
apariencia, la apariencia que resulta de haber llegado el ttu-
lo a sus manos por el camino que la ley ha trazado para su
circulacin. Eso nada importa. Aqu la apariencia vale ms
que la realidad, la legitimacin ms que el derecho, y para
emplear una terminologa usada por Vivante, la propiedad
formal vale ms que la propiedad material. La apariencia ha
sido elevada al rango de la esencia misma.
28
Como puede apreciarse, la legitimacin est dominada
por el dogma de la apariencia jurdica. La posesin del ttulo
engendra apariencia de titularidad del derecho, y con el fin
de favorecer la circulacin se libera al poseedor de demos-
trar que es titular del crdito. La apariencia acta as tanto
en favor del tenedor como respecto del obligado. A este lti-
mo se le libera de la deuda si paga en favor de quien tiene la
apariencia, aunque no sea el verdadero titular del derecho;
al tenedor le exime de demostrar su condicin de acreedor y
es el deudor quien tendr que demostrar que el poseedor no
tiene derecho de recibir la prestacin para negar vlidamen-
te el pago. Pero sera peligroso extender al mximo los efec-
27
TENA, ob. cit., N 12, p. 19.
28
Ibdem.
tos de la apariencia. La buena fe juega tambin en esta mate-
ria un rol importante. En rigor, slo el poseedor legtimo
tiene derecho a la prestacin contenida en el ttulo, y si el
deudor sabe que no es legtima la posesin de quien se pre-
senta como tenedor del documento, debe rehusar el pago.
En definitiva, slo libera el pago hecho de buena fe.
No obstante, la legitimacin por la posesin sobre la base
de la apariencia hace posible el ejercicio del derecho por
quien siendo titular aparente no sea en realidad titular ver-
dadero. Este es un fallo de esa construccin jurdica seala
Ura,
29
siendo las exigencias del trfico y la rpida circula-
cin las que imponen ese eventual sacrificio del verdadero
titular (propietario del ttulo), no poseedor, frente al posee-
dor, titular aparente. Pero ese sacrificio slo es compatible
con la buena fe del deudor.
Messineo es, sin embargo, quien expone en forma ms
profunda el contenido y los efectos de la legitimacin que
caracteriza a los ttulos de crdito: Por el hecho de exone-
rar al poseedor del ttulo de la demostracin de que l es
titular del derecho que contiene, no se establecen nica-
mente reglas particulares en materia de prueba; en definiti-
va, se habilita para el ejercicio del derecho aun al que
eventualmente no es en realidad titular del mismo derecho,
con tal que se halle en posesin del documento y lo exhiba.
Ciertamente, puesto que el deudor est siempre dispensado
de investigar el modo con que el presentante del ttulo ob-
tuvo su posesin y de indagar, por lo mismo, la efectiva
pertenencia del derecho, estndole ms bien prohibida se-
mejante investigacin; y puesto que al poseedor del docu-
mento le corresponde, sobre la base de la exhibicin, el
ejercicio del derecho en l contenido, deviene elemento
del todo secundario la persona del titular del derecho, mien-
tras alcanza mximo relieve la calidad de poseedor (presen-
29
URA, ob. cit., N 726, p. 664.
tante) del ttulo. De producir tamaos resultados, es suscep-
tible el mecanismo descrito.
Tal posibilidad convierte, pues, la exhibicin del ttulo en
medio jurdico, en virtud del cual la veste de titular efectivo
del derecho es indiferente para determinados efectos (ejerci-
cio del derecho), por cuanto se establece una ficcin (iuris)
(de acuerdo o en contraste con la realidad, segn el caso) de
que el que exhibe el ttulo es titular del derecho, establecin-
dose as la ecuacin: exhibicin del ttulo = posibilidad de
ejercicio del derecho; una ficcin por la cual es virtualmente
posible que nunca el presentante del ttulo sea titular del cr-
dito, a pesar de lo cual siempre logra ejercitar el derecho
relativo y obtener la prestacin, como si fuese el titular. Por s
misma, la legitimacin que se obtiene mediante un ttulo de
crdito no afirma la titularidad del derecho (ms bien hace
abstraccin de ella); pero siempre hace posible su ejercicio, lo
cual prcticamente basta para el fin que trata de alcanzarse.
Aqu es donde se muestra justamente la conquista reali-
zada por el mecanismo antes descrito: el significado pleno
del concepto de legitimacin lo da precisamente el hecho de
poder abstraerse totalmente de la investigacin sobre la per-
tenencia del derecho de crdito que pueda corresponder al
que ha sido admitido a ejercitarlo; o sea, el reconocimiento
de una forma tcnica de posesin del crdito, actuada mediante
la particular eficacia conferida a la posesin del ttulo en que
el derecho se halla incorporado.
Y agrega ms adelante: No es que la ley se desinterese de
la posicin del propietario del ttulo y titular del derecho
para los efectos de la legitimacin, pues, a condicin de ser
poseedor, est en aptitud de legitimarse. Es que la ley se
contenta con la sola calidad de poseedor, que por lo comn
acompaa a la calidad de propietario.
Mas si en hiptesis el propietario no es al mismo tiempo
poseedor del ttulo, la ley, aunque sin privarlo de la titulari-
dad del derecho y aunque consintiendo en que readquiera,
si lo logra en tiempo oportuno, la posesin del ttulo, da
preferencia para los fines de la legitimacin al poseedor
del ttulo, aun con detrimento del propietario.
Claro se ve ahora que el concepto de legitimacin (como
todo concepto) est fijado sobre la base de un contenido mni-
mo, de un contenido indispensable, pero suficiente; no sobre
la base de una hiptesis privilegiada, cual es la propiedad uni-
da a la posesin del ttulo de crdito, hiptesis en que los
requisitos de la legitimacin salen sobrando. No se dice que el
propietario no pueda legitimarse; se dice que puede legitimar-
se aun el no propietario, con tal que tambin sea poseedor.
30
Por ltimo, digamos que la ley, al prescribir la forma
como se adquiere un ttulo de crdito, establece al mismo
tiempo como se obtiene la legitimacin. Tal afirmacin pu-
diera parecer inexacta y contradictoria si se piensa que la
legitimacin hace abstraccin de la titularidad del derecho,
contentndose con la propiedad formal, con la apariencia
nacida de la regular posesin del instrumento, pero tal con-
tradiccin no existe si tenemos presente que la legitimacin
no muestra sus caracteres peculiares ni produce sus efectos
tan propios sino cuando el derecho incorporado en el docu-
mento se ejercita por poseedores sucesivos, distintos del pri-
mero. Unicamente entonces tienen aplicacin las normas
propias de la institucin, porque nicamente entonces la pro-
piedad material queda en la sombra, tan slo vislumbrndose
a travs del ropaje exterior de la posesin lograda conforme
a la ley de la circulacin del ttulo.
31
Tratndose de ttulos nominativos, es decir, de aquellos
que se expiden en favor de una persona determinada, la
legitimacin produce sus efectos cuando el propietario los
ha adquirido mediante su ley de circulacin, esto es, cum-
pliendo con el mecanismo de la cesin, ya sea contando con
la aprobacin del deudor cedido o mediante su notificacin.
30
MESSINEO, ob. cit., t. I, N
os
8 y 9, citado por TENA, ob. cit., N 13, p. 20.
31
TENA, ob. cit., N 15, p. 22.
Cuando se trata de ttulos a la orden, vale decir, aquellos
en los que se consigna una obligacin contrada a la orden
de una persona determinada, es necesario distinguir dos si-
tuaciones para saber cmo opera la legitimacin. En primer
lugar, es propietario del ttulo, y por tanto legitimado, el
beneficiario del mismo, o sea el que como tal figura en el
texto del documento, y, en segundo lugar, se considera pro-
pietaria a la persona que justifique su derecho mediante una
serie no interrumpida de endosos, que constituyen la forma
como ellos circulan. En el primer caso el ttulo no ha circula-
do, en tanto que en el segundo ha entrado ya en circulacin.
El poseedor de un ttulo a la orden que lo presenta a su
cobro sin que haya sido endosado, no slo prueba que est
legitimado, sino que acredita adems que es propietario del
mismo. En cambio, el tenedor que lo presenta al cobro ha-
bindolo adquirido no directamente del suscriptor sino de
algn endosante, no demuestra con ello su derecho de pro-
piedad sobre el ttulo, sino que acredita solamente su dere-
cho a cobrar del deudor la prestacin respectiva, comprobando
que es aquella persona cuyo nombre cierra la cadena de
endosos que figuran en el documento. En consecuencia, pue-
de ser falso alguno de los endosos, puede que alguno de los
endosantes haya sido incapaz, puede haberlo adquirido por
robo y aprovecharse de un endoso en blanco contenido en
l, etctera. En ninguno de estos casos puede decirse que el
tenedor del ttulo sea tambin su propietario. Sin embargo,
el suscriptor debe reputarlo dueo y tiene derecho a hacer-
lo, por cuanto si cumple la obligacin respecto de l queda
definitivamente liberado. Este es el significado pleno de la
legitimacin.
Tratndose de ttulos al portador, es decir, aquellos docu-
mentos que, sin tener la designacin del acreedor, permiten
al que los presente exigir la prestacin en ellos contenida, su
cesin se hace entregando el ttulo, con lo cual la legitima-
cin se simplifica en grado sumo. Este es el nico requisito
formal para obtener la legitimacin. Al igual que en el caso
de los ttulos a la orden, es jurdicamente irrelevante la bue-
na o mala fe del poseedor, siempre que de la mala fe no
tenga noticia el suscriptor, o siempre que tenindola se en-
cuentre en la imposibilidad de demostrarla.
Lo normal es que la legitimacin, la propiedad y la titulari-
dad sean lo mismo o que se radiquen en una misma persona.
Propiedad es un concepto de seoro, es la plenitud de las
potestades que se pueden ejercer sobre una cosa determinada.
La titularidad, en cambio, se ubica en el mbito de las relacio-
nes personales entre acreedor y deudor. En virtud de ella el
sujeto activo tiene derecho a exigir la prestacin del sujeto
pasivo. El titular es el acreedor del vnculo obligacional.
Entre ambos conceptos del derecho comn se sita la
legitimacin. Ella es una situacin jurdica propia del dere-
cho cambiario, que exige slo la investidura formal para ejer-
cer los derechos que emergen de un ttulo de crdito. La
preeminencia del documento sobre el derecho justifica la
legitimacin y sus efectos. Cuando se habla de propiedad del
ttulo se refiere a la propiedad del derecho incorporado en
el documento o cosa nueva cuya adquisicin es originaria.
9. Denominacin. A estos documentos se les han dado di-
ferentes denominaciones, algunas de las cuales sealamos a
continuacin:
a) Ttulos-valores, nombre que resulta inapropiado toda
vez que comprende documentos que no cuentan con las tres
caractersticas esenciales comunes a los ttulos que estudia-
mos; podra incluso aplicarse tanto al papel moneda como a
un ttulo de propiedad; es demasiado amplio;
b) Ttulos circulatorios; tampoco es la denominacin co-
rrecta, ya que la circulacin no es esencial para que exista un
documento como el que analizamos; el ttulo que no circula
no por eso deja de ser tal;
c) Efectos o papeles de comercio; tampoco designa apropiada-
mente a estos ttulos esta denominacin, ya que slo incluye
aquellos cuyo contenido es una suma de dinero;
d) Ttulos de crdito; parece ser el mejor nombre que pu-
diera drseles. Con todo, es censurable en cuanto no com-
prende documentos cuyo contenido no es un derecho de
crdito.
Se justifica esta ltima denominacin, que ha tenido con-
sagracin prctica y legislativa, porque para el titular del ins-
trumento existe un crdito que permite exigir la prestacin
contenida en l y para el deudor hay una conducta debida,
que en el campo de las relaciones negociables puede ser
objeto de una avaluacin o estimacin econmica.
Seccin II
Caractersticas de los ttulos de crdito
10. Enumeracin. Es preciso distinguir las caractersticas
esenciales y comunes de todos los ttulos de crdito, que son:
la necesariedad, la literalidad y la autonoma; y las caracters-
ticas particulares de algunos ttulos de crdito, que son: la
abstraccin y la formalidad.
P r r a f o I
Caracteres esenciales y comunes de los ttulos de crdito
11. La necesariedad. Es la caracterstica esencial del docu-
mento, que hace imprescindible tener el ttulo para contar y
poder disponer del derecho documental representado en l.
El fundamento de la necesariedad radica en la especial
estructura del ttulo de crdito. Se basa en la ntima vincula-
cin funcional que existe entre los elementos que constitu-
yen tal estructura, que hace al documento jurdicamente
constitutivo y dispositivo. El hecho de que la declaracin do-
cumental est conectada indisolublemente al documento, jus-
tifica esta relacin de necesariedad entre ambos, de tal suer-
te que el portador debe contar con el documento para ejer-
cer el derecho.
Los efectos del carcter necesario del documento pue-
den resumirse diciendo que el derecho documental slo puede
nacer, existir y ser ejercido por el legtimo portador del docu-
mento.
Debido al carcter necesario del documento, el acreedor
no puede suplir con otro instrumento jurdico la carencia de
posesin del ttulo para disponer del derecho.
Es asimismo la caracterstica necesariedad la que legitima
al deudor para negarse a cumplir la obligacin si el requiren-
te no le ofrece la entrega o restitucin del documento. De
ah que es acertado afirmar que no hay derecho cambiario
sin ttulo y que no se concibe ttulo de crdito sin un dere-
cho individualizado en el mismo; pues donde va el ttulo va
el derecho, y si bien el documento no lo perfecciona, pues
slo le sirve de soporte, puede afirmarse que lo lleva consigo,
debido a que el derecho cambiario establece que el derecho
sobre el ttulo conlleva el derecho del ttulo.
Esta caracterstica esencial y comn a todos los ttulos de
crdito tiende a cautelar los valores de certeza, rapidez y
seguridad que son propios de esta clase de ttulos.
12. La literalidad. Los ttulos de crdito se caracterizan,
adems, por ser documentos literales, en el sentido de que su
contenido, extensin y modalidades dependen exclusivamente
del tenor del ttulo. Es decisivo, en consecuencia, el elemen-
to objetivo de la escritura. Cualquier modificacin, disminu-
cin o mutacin debe resultar de los trminos textuales del
ttulo.
El concepto de literalidad tiene su origen en el derecho
romano, donde se aplicaba a los llamados contratos lite-
ris, en los cuales la causa eficiente de la obligacin consis-
ta en la literalidad, en su texto escrito. En el derecho
medieval italiano, los ttulos de crdito comenzaron siendo
simples documentos confesorios que slo se distinguan de
los dems de igual naturaleza en razn de la causa que los
originaba. Tenan como origen generalmente el contrato
de cambio (ex causa cambii) o bien el contrato de mutuo (ex
causa mutui), sin que la diversidad de su causa implicara
alguna diferencia respecto de su rgimen jurdico. El ttulo
confesorio ex causa cambii era ejecutivo, por ser otorgado
ante notario, cuya funcin para estos efectos se equipara a
la de un juez (confessio iudicialis ante litem contestatam). En la
concepcin medieval, el instrumento confesorio constitua
slo un medio de prueba de la relacin jurdica confesada,
sin atribursele ninguna otra funcin. Ms tarde, gracias a
una evolucin fundada en repetidas prcticas estatutarias,
el documento confesiario se convierte en documento constitu-
tivo de una nueva obligacin, la cual se inscribe en la prime-
ra lnea, ya sea concurriendo con la nacida de la relacin
jurdica confesada o bien sustituyndose a sta, a la cual
slo se hace referencia ficticia.
Lo que interesa remarcar en esta evolucin del ttulo de
crdito es el hecho de que el derecho estatutario enfrenta-
do con el derecho comn con el propsito de derogar sus
normas por insuficientes hizo que los documentos que lle-
vaban incorporado un derecho perdieran su carcter mera-
mente probatorio, para transformarse en documentos
constitutivos de un derecho autnomo. Este derecho aut-
nomo subsiste en virtud exclusiva del documento, rompin-
dose para siempre la dependencia respecto del derecho
confesado. Desde el momento en que el derecho documen-
tal deviene autnomo, en cuanto a que es independiente de
la relacin fundamental, y cuando el documento deja de
ejercer su funcin simplemente probatoria, surge una nue-
va categora de ttulos. Ahora bien, si el derecho consigna-
do en el ttulo no se origina en el derecho subyacente, sino
que nace ex novo del ttulo en el que se incorpora, es natu-
ral que la redaccin del documento da la medida de su
contenido, de su extensin y de sus modalidades, que el
tenor del ttulo sea decisivo al respecto y que sus clusulas
sean su nica norma y disciplina.
32
Este carcter literal del documento est ntimamente re-
lacionado con la caracterstica necesariedad analizada ante-
riormente.
Si el derecho cambiario slo vive y existe en el documen-
to, el fundamento de su carcter literal estriba en la naturale-
za documental adquirida por ese derecho al conectrsele
indisolublemente al documento. El fundamento del carcter
literal es la naturaleza documental que adquiere el derecho
al ser representado en el ttulo de crdito.
33
En virtud de esta caracterstica de literalidad, se produ-
cen los siguientes efectos:
El acreedor no puede exigir ni percibir ms de lo expre-
sado en el ttulo;
El deudor no puede valerse de elementos jurdicos ex-
traos que no estn literalizados en el documento;
El carcter literal supone una carga de atencin para las
personas que intervienen en el documento, pues cada cual
debe atenerse a lo escrito en el ttulo para determinar sus
derechos y obligaciones;
Cualquiera de los sujetos intervinientes que no cumpla
esta carga de atencin ver perjudicados sus intereses, por
falta de diligencia que se exige en el sistema regulador de los
derechos y obligaciones cambiarias;
La literalidad contribuye a dar certeza, rapidez y seguri-
dad a los ttulos de crdito. As el deudor que abona exige la
literalizacin de este abono en el documento;
La literalidad adquiere su mayor expresin o significado
cuando el documento circula frente al portador de buena fe,
por el hecho de que este ltimo slo cuenta al recibir el
ttulo con lo expresado literalmente en su texto. As, el deu-
32
TENA, ob. cit., N 32, p. 43.
33
Ibdem.
dor deber cumplir la prestacin segn lo contenido en el
ttulo, sin tener ninguna posibilidad de enervar la pretensin
del acreedor con otro documento extrao al ttulo;
El carcter literal no desaparece cuando el requerimiento
es entre librador o beneficiario y librado, quienes general-
mente estn ligados por un negocio causal o relacin funda-
mental que origin la emisin del ttulo. El derecho documental
en el mbito de esas relaciones podr ser enervado por alguna
excepcin basada en el mencionado negocio causal, lo que
no empece para considerar la existencia de la caracterstica
literalidad.
Numerosas disposiciones de la Ley N 18.092, sobre Le-
tra de Cambio y Pagar, consagran la caracterstica en estu-
dio: a propsito de la emisin de la letra, de las clusulas
facultativas, de la alteracin, adulteracin, aceptacin, endo-
so y aval de la misma.
34
La jurisprudencia tambin la
reconoce.
34bis
13. Carcter autnomo de los ttulos de crdito. En el derecho
comn, la circulacin de los crditos entre el tradente o ce-
dente y el adquirente o cesionario implica una relacin de
sucesin a ttulo particular, que origina una transmisin deri-
vada con todos los efectos propios: acumulacin de vicios,
limitaciones y excepciones. En el sistema cambiario, las inves-
34
Vase la Ley N 18.092, publicada en el Diario Oficial de 14 de enero
de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar.
34bis
Jurisprudencia:
La letra de cambio debe interpretarse a s misma deducindose de su
sola instrumentalidad los derechos que competen a su poseedor, para lo
cual debe bastar un simple examen de su materialidad (C. Apelaciones
Departamento Pedro Aguirre Cerda, 24 de abril de 1981, R., t. LXXVIII,
1981, sec. 4, p. 48).
Literal porque debe estarse a los trminos en que ha sido extendida y
su valor y eficacia se determinan de acuerdo con la redaccin de la letra...
(C. Apelaciones de Santiago, 26 de diciembre de 1983, Gaceta Jurdica
1983, N 33, p. 48).
tigaciones jurdicas lograron la derogacin del principio ro-
manista de la cesin de crdito.
El carcter autnomo de un ttulo de crdito se explica
porque el titular del mismo no adquiere en forma origina-
ria, es decir, su derecho no deriva del tradente, sino que
nace nuevo en el adquirente al recibir el documento segn
su ley de circulacin. El nuevo titular no es sucesor del
sujeto que le transfiri el ttulo de crdito, sino que lo ad-
quiri en forma originaria. El portador ejerce, en conse-
cuencia, un derecho propio, distinto e independiente de las
relaciones jurdicas existentes entre los anteriores poseedo-
res del ttulo y el deudor.
El fundamento de la autonoma reside en el principio de
la incorporacin representativa del derecho en el documen-
to, en donde se encuentran unidos en conexin ntima y
permanente. Por tal razn es evidente que toda adquisicin
opera sin la cooperacin del tradente, es decir, que si bien es
cierto ste efecta la tradicin del ttulo, la adquisicin del
derecho documental se produce exclusivamente en virtud de
que el nuevo titular ha recibido el documento de acuerdo
con su ley de circulacin. Al recibir el documento el porta-
dor adquiere la titularidad del derecho documental que se
halla objetivado en el mismo.
Siendo esto as, la autonoma del derecho cambiario ra-
dica, fundamentalmente, en la posicin asumida por el legis-
lador al instituir el sistema regulador de las relaciones
cambiarias, en cuanto a que simplifica los requisitos legales
de la circulacin.
En los ttulos de crdito se prescinde de las relaciones
jurdicas y por aplicacin del principio de la autonoma la
intervencin de los sucesivos poseedores queda relegada en-
tre los elementos irrelevantes, pues se le confiere una fun-
cin meramente instrumental, puesto que el acto de
transmisin que realizan slo sirve para vincular al deudor
con el ltimo poseedor del ttulo de crdito. Cualquiera sea
la situacin de los sujetos en la transmisin, legtima o ilegti-
ma, cumplen una funcin instrumental que permite al lti-
mo poseedor vincularse en forma directa con el deudor por
medio del documento. Tal es la justificacin lgica de la ad-
quisicin originaria del derecho y por consiguiente el funda-
mento del principio de la autonoma en los ttulos de crdito.
35
La consecuencia ms importante del carcter autnomo
de los ttulos de crdito es que durante la circulacin del
derecho incorporado no se produce la acumulacin de vicios
o defectos que pudieran derivarse de cada transferencia, ori-
ginando excepciones de carcter personal. Cada sujeto que
transfiere asume una relacin jurdica independiente de los
dems, por lo que se puede afirmar que la funcin que cum-
ple, al tiempo del vencimiento del ttulo, es simplemente
instrumental y consiste en relacionar al deudor con el porta-
dor legtimo del documento. Por otra parte, la prescindencia
subjetiva de las situaciones jurdicas intermedias hace que la
relacin portador-deudor sea objetiva e impersonal, pues no
interesa quin requiera el cumplimiento de la obligacin,
sino que lo importante es que tenga la posesin del docu-
mento y que haya cumplido con la ley de circulacin. En fin,
recordando que en la estructura del ttulo de crdito existe
un elemento externo (el documento, cosa mueble) y otro
elemento interno (la declaracin documental o prestacin
incorporada), dejamos en claro que si bien la transferencia
del ttulo en cuanto documento se puede considerar como
tradicin derivada, la tradicin que efecta el tradente origi-
na el nacimiento de un derecho nuevo para el adquirente,
que no se recibe del antecesor, sino que, transferido el docu-
mento, el derecho incorporado en ste ingresa a su patrimo-
nio como consecuencia de ello. En otras palabras, la
adquisicin del elemento externo hace adquirir la titularidad
del derecho interno o prestacin incorporada.
35
En este sentido: GABRIEL RIOSECO ENRQUEZ en Conferencia sobre Teora
de los Ttulos de Crdito, Concepcin, 1979, indita.
Podra pensarse que la autonoma de los ttulos de crdi-
to, esta prescindencia subjetiva de las relaciones anteriores o
intermedias, va en contra del principio que nadie puede trans-
ferir ms derechos que los que tiene (nemo plus iuris in alium
transfere potest quan ipse habet), ya que el derecho pudo no
haber existido en la persona del endosante por haberse ex-
tinguido o por no haber nacido jams, pero no ocurre as.
En efecto, entendida la autonoma en el sentido de que el
derecho del tenedor no es dependiente sino originario, naci-
do nuevo en su persona, no se vulnera el principio nemo plus
iuris
El principio de la autonoma opera en los ttulos de cr-
dito desde un punto de vista activo y pasivo. Desde el punto
de vista activo significa para el titular del crdito la imposibi-
lidad de acumular excepciones personales. En sentido pasivo
implica la total y absoluta independencia de las obligaciones
cambiarias asumidas por cada uno de los sujetos firmantes
del ttulo. En los ttulos a la orden, la ley de circulacin es el
endoso, que es a la vez: legitimante, traslaticio y vinculante.
Analizada una cadena de endosos desde el punto de vista
activo, cada sujeto que recibi el ttulo de crdito adquiri
un derecho autnomo, es decir, cada endosatario tendr un
derecho originario respecto de cada uno de los firmantes
anteriores. Desde el punto de vista pasivo, la obligacin jur-
dica es independiente para cada uno de los firmantes, quie-
nes han quedado obligados al pago, responsabilizndose
cambiariamente al mismo, con prescindencia de las dems
obligaciones.
En la prctica, el portador legitimado, que adquiere el
ttulo segn su ley de circulacin, puede exigir su pago de
cualquiera de los firmantes obligados, no importando que las
firmas intermedias hayan sido efectuadas por incapaces, por
personas inexistentes o por mandatarios que acten fuera de
su poder. Tales circunstancias que afectan a uno o varios
firmantes no obstan a la validez de las firmas restantes y, por
ende, a sus respectivas obligaciones, permitiendo exigir su
cumplimiento independientemente de las dems obligacio-
nes. As se establece en los artculos 7 y 8 de la Ley N 18.092,
sobre Letra de Cambio y Pagar.
P r r a f o I I
Caractersticas particulares de algunos ttulos de crdito
14. Ttulos de crdito y relacin subyacente. Es indispensable
para calificar el ttulo de crdito de abstracto o de causal
considerar el rol que la causa juega en ellos.
Antes de dar una nocin de ttulos abstractos y causados,
se requiere explicar la vinculacin existente entre los ttulos
de crdito y la relacin fundamental que les dio origen y que
pertenece al derecho comn. En otros trminos, se trata de
precisar de qu manera nace el ttulo de crdito, a qu rela-
cin debe su creacin y qu relaciones interdependientes se
generan entre el ttulo y la relacin fundamental.
En este orden de idea, dejamos constancia, en primer
trmino, que el ttulo de crdito puede emitirse con motivo
de cualquier contrato, que pasa a ser su antecedente o rela-
cin fundamental o relacin subyacente. El nacimiento del
derecho documental no significa necesariamente la extin-
cin de la relacin fundamental, sino que ambas relaciones
jurdicas (documental y subyacente) pueden coexistir y en
principio coexisten. El libramiento de un ttulo de crdito no
origina novacin de la relacin que le dio origen, a menos
que se convenga expresamente (art. 12 de la Ley N 18.092,
art. 37 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques
y art. 76 N 2 de la Ley N 18.175).
Durante esta coexistencia se produce una serie de rec-
procos efectos jurdicos. As, en el caso en que el deudor
deba hacer frente al pago de ambas relaciones jurdicas,
como debido al hecho de que el cumplimiento de una de
ellas extingue a la otra, tendra accin de repeticin en
contra del sujeto que se enriqueci sin causa exigiendo el
pago de ambas.
Otro tanto sucede cuando la accin cambiaria se encuentra
supeditada al cumplimiento de determinadas cargas o deberes
cambiarios (protesto), que en el evento de que el sujeto no las
satisfaga pierde la posibilidad de ejercer la accin causal.
Por ltimo, esta coexistencia de relaciones origina la su-
pervivencia de la accin fundamental frente a los posibles
vicios de la accin documental.
15. La causa en los ttulos de crdito. En el derecho de las
obligaciones se distingue entre causa-fuente y causa-fin. La cau-
sa-fuente es el acto por el cual una persona exterioriza su
voluntad de obligarse. Esta voluntad, elemento subjetivo, re-
sulta fuente de obligaciones cuando se exterioriza, aspecto
objetivo. Siendo as, ante la interrogante por qu se oblig?,
debemos responder: porque ese acto voluntario exterioriza-
do es un hecho al cual se le atribuye por el derecho la virtud
de crear el vnculo obligacional. En cambio, en la nocin de
causa-fin se considera la finalidad econmica que el sujeto
tiene en cuenta o a la cual aspira mediante el acto de volun-
tad exteriorizado, que dio existencia a la obligacin.
Establecida esta distincin, digamos que la causa-fin, aun-
que subjetiva e interna, es anterior a la causa-fuente, pero
jurdicamente ser coetnea con esta ltima, por cuanto para
el derecho los actos o hechos voluntarios slo tienen relevan-
cia cuando se exteriorizan.
En materia de ttulos de crdito, el problema se plantea y
se resuelve respecto de la causa-fin.
36
Diversas teoras se han
formulado acerca de la causa en los ttulos de crdito, de las
cuales analizaremos las ms conocidas.
36
En este sentido lo expone don GABRIEL RIOSECO ENRQUEZ, Profesor de
Derecho Comercial, en Conferencia sobre los Ttulos de Crdito, Concepcin,
1979, indita.
Para una primera posicin doctrinaria, la causa de los
ttulos de crdito es una convencin ejecutiva, que permite eje-
cutar o cumplir la relacin fundamental. En otros trminos,
segn esta teora, entre la relacin fundamental y la relacin
cambiaria existe una convencin ejecutiva, que resulta ser la
causa del ttulo de crdito, toda vez que mediante la concer-
tacin de esta convencin, el acreedor y el deudor cumplen
la relacin fundamental.
En opinin de otro sector de la doctrina, la causa de los
ttulos de crdito se localiza en el negocio jurdico por el
cual se entrega o transmite el ttulo, que se denomina pac-
tum cambiando.
En las dos doctrinas expuestas se distinguen tres tipos de
relaciones, a saber:
La relacin fundamental;
La convencin ejecutiva o pactum cambiando, que sirve
para cumplir la relacin fundamental o para entregar o trans-
mitir el ttulo, y
La relacin cambiaria, en virtud de la cual se contrae la
obligacin cambiaria.
Esta relacin abstracta reconoce su causa aunque se ha-
lla desvinculada jurdicamente de ella en el pactum cam-
biando o en la convencin ejecutiva.
Por ltimo, una tercera teora postula que la causa de los
ttulos de crdito se encuentra en la relacin fundamental, por-
que es el presupuesto econmico jurdico que justifica la
obligacin documental asumida por el girador. Es una posi-
cin ms precisa y evidentemente ms lgica que permite
dar una solucin ms realista al problema de la causa en los
ttulos de crdito.
Si volvemos a considerar la distincin causa-fuente y causa-
fin, en relacin con la causa de los ttulos de crdito, puede
afirmarse que la causa-fuente no puede faltar porque es su
propia forma de exteriorizarse, documentalmente, con virtu-
des constitutivas y dispositivas. La causa-fin es la relacin funda-
mental.
Establecida la conclusin que formulamos, veamos a con-
tinuacin las diversas proyecciones que tiene en el mbito de
las relaciones cambiarias.
1. Teniendo presente la vinculacin de los dos elementos
que forman la estructura del ttulo de crdito (documento y
declaracin documental), hay que concluir que es el ttulo,
en tanto instrumento que documenta la relacin en l incor-
porada, el que est informado del carcter abstracto y no la
obligacin, que se encuentra vinculada a una relacin funda-
mental.
2. Si la causa-fuente nunca puede faltar por ser el acto
externo de voluntad, la causa-fin puede faltar y ella es la causa
del ttulo de crdito, supuesto el caso de su emisin con fines
econmicos.
3. La relacin entre quienes estn vinculados por la rela-
cin fundamental y quienes no lo estn, tiene distinta rele-
vancia jurdico-doctrinaria. La situacin entre el emisor y el
beneficiario directo no ofrece duda porque estn ligados por
la relacin fundamental. No ocurre lo mismo con los terce-
ros sucesores del documento. Para la legislacin cambiaria el
portador legitimado es un tercero de buena fe, que no parti-
cip en el negocio o relacin fundamental, y como su volun-
tad no se tuvo en cuenta al convenirse dicha relacin, es
ajustado a derecho que las consecuencias jurdicas de tal ne-
gocio no le sean oponibles.
4. Al ser as no se lesionan el rigor cambiario ni el favor
de la circulacin, porque el sistema cambiario presume la
existencia de la causa del ttulo, dando la posibilidad al suje-
to pasivo de la relacin fundamental de enervar la relacin
cambiaria. En tal caso, la forma de hacerlo es acreditar la
inexistencia, la ineficacia o el carcter viciado de la relacin
subyacente. Slo que se invierte el peso de la prueba, porque
ste recae en el sujeto que se excepciona.
16. Concepto de ttulo de crdito abstracto. Puede decirse que
es aquel documento cambiario que, por estar desvinculado
de su causa, no menciona la relacin fundamental, y, en caso
de hacerlo, ello resulta irrelevante.
La abstraccin se produce respecto de los portadores de
buena fe, pero no en relacin con quienes celebraron el
negocio causal. Ello equivale a decir que no es que los ttulos
de crdito carezcan de causa-fin, sino que ella se presume en
el mbito cambiario, resultando irrelevante respecto del por-
tador de buena fe, que no intervino en la relacin funda-
mental.
Como no pueden existir obligaciones sin una fuente de
la cual emanen, es preciso afirmar que el ente que se en-
cuentra informado del carcter abstracto es el ttulo de crdi-
to cambiario y no la obligacin misma. Mientras la causa-fuente
nunca puede estar ausente, la causa-fin puede faltar. Siendo
irrelevante la causa-fin, ella no afecta el derecho del porta-
dor legitimado para demandar el pago del ttulo, el que po-
dr reclamarse prescindiendo de la relacin fundamental de
la cual no es parte. El deudor, por estar vinculado con el
portador slo por la relacin documental conectada al ttulo,
no tiene otras excepciones que no sean las que emanan del
propio documento.
17. Abstraccin y autonoma en los ttulos de crdito. La abs-
traccin cambiaria es la caracterstica que impone al deudor
cambiario una prescindencia objetiva de la relacin fundamen-
tal frente al portador del ttulo, tercero de buena fe. Median-
te esta prescindencia objetiva, exclusiva de los ttulos abstractos,
se concreta la total irrelevancia del negocio causal en las
relaciones cambiarias, que se producen entre los sujetos vin-
culados por estas ltimas.
La autonoma, en cambio, es una prescindencia subjetiva,
en virtud de la cual el deudor no puede oponer al portador
excepciones basadas en las relaciones personales con anterio-
res portadores del documento. Es de esta manera porque,
como qued dicho, de cada transferencia del documento
nace un derecho nuevo para el portador, desvinculado del
derecho de quien se lo transfiere y de los dems portadores
del ttulo.
Por la caracterstica de la autonoma, se considera que el
actual portador se ha vinculado directamente con el deudor
primitivo, por lo que se prescinde de las relaciones subjetivas
ocurridas entre los tenedores intermedios. Mientras que en
virtud de la caracterstica abstraccin, el deudor requerido
de pago por el portador de buena fe debe prescindir objeti-
vamente del negocio fundamental que origin la creacin
del ttulo de crdito.
Gracias al carcter abstracto, como as tambin a las otras
caractersticas comunes, el documento es un medio de circu-
lacin y cambio muy eficaz.
18. Caractersticas de formalidad de los ttulos abstractos. Los
ttulos de crdito abstractos son completos, en cuanto a que
las relaciones cambiarias quedan determinadas por su conte-
nido literal, sometido en algunos casos al cumplimiento de
ciertos requisitos formales (artculo 1 de la Ley N 18.092).
37
37
Que la letra de cambio es un efecto de comercio y constituye, por lo
tanto, un ttulo de crdito esencialmente negociable que se refiere a una
obligacin de dinero, transferible de manera fcil y expedita y destinado a
circular libremente de manera similar a la moneda; en consecuencia, la
letra debe constituir un ttulo completo, que se basta a s mismo, en virtud de los
elementos que le son propios y caractersticos, destinado a circular por lo
que l representa, independientemente de cualquier otro ttulo o docu-
mento y de la operacin que le dio origen;
Que desde el momento en que se extiende la letra de cambio se crea un
vnculo esencial entre el documento y el crdito incorporado a l, de mane-
ra que cualquier acto jurdico concerniente a la circulacin o extincin de
ese crdito ha de recaer siempre, precisamente, sobre el documento;
Que la obligacin que emana de una letra de cambio tiene la caracters-
tica de ser comercial, rigurosa, literal, autnoma y abstracta. Comercial, porque
el art. 3 N 10 del Cdigo de Comercio la califica de acto de comercio,
cualquiera que sea su causa u objeto y las personas que en ella intervengan.
Rigurosa, porque el rigor de la promesa de pago no puede estar sujeto a
ninguna condicin y porque el deudor debe estar listo para cancelarla en el
Los ttulos de crdito abstractos, formales, se oponen a
los ttulos de crdito causales, que son aquellos que pueden
mencionar en su texto la causa o relacin subyacente que
motiv su emisin. La causa tiene relevancia en este caso, en
el campo de las relaciones cartulares, en la medida que se
haga referencia literal a ella. Si la causa no se encuentra
referida en el tenor literal del ttulo, no puede hacerse valer
en el dominio de las relaciones cambiarias. Estos ttulos se
denominan no formales o incompletos, porque en algu-
na medida la cuanta, modalidad y eficacia se encuentran
complementadas por la referencia a la relacin fundamental
que motiv su libramiento. Ejemplo: los bonos o debentures
hacen referencia a la escritura de emisin y a la escritura
fundacional de la sociedad emisora.
19. Aspecto jurdico-real del ttulo de crdito. Incorporado el
derecho en el ttulo, se consigue la objetivacin de ese dere-
cho, o, si se quiere, la objetivacin del crdito, en el sentido
de que al quedar vinculado el crdito al documento material
y correr la misma suerte de ste, por una parte el documento
adquiere un valor que no tena en s (valor de crdito o
derecho), convirtindose en una cosa nueva (res nova), y, por
otra parte, permite la circulacin de ese valor incorporado
con la circulacin del documento.
Junto con el aspecto puramente obligacional, derecho a
la prestacin, el ttulo de crdito comporta tambin un as-
pecto jurdico-real muy importante. El documento funciona
plazo indicado en el ttulo. Literal, porque debe estarse a los trminos en
que ha sido extendida y su valor y eficacia se determinan de acuerdo con la
redaccin de la letra. Autnoma, porque, como se ha dicho, se basta a s
misma y tiene vida propia. Por ltimo, es abstracta porque es independien-
te del contrato o negociacin de que emana (C. de Apelaciones de Santia-
go, 26 de enero de 1983, Gaceta Jurdica 1983, N 33, p. 48). Como puede
apreciarse, este fallo recoge los elementos y caractersticas de la letra de
cambio en cuanto ttulo de crdito.
en el comercio como cosa que puede ser objeto de nego-
cios jurdicos y de derechos reales, recibiendo el tratamien-
to jurdico de cosas muebles. Los ttulos de crdito pueden
ser objeto de compra, de venta; pueden transarse en bolsa y
fuera de ella; se transmiten y adquieren por sucesin por
causa de muerte y por donacin; pueden ser objeto de de-
psito, de prenda o de usufructo, y, en fin, ser judicialmen-
te embargados y enajenados en procedimiento de apremio.
En todos los casos indicados, la relacin jurdica recae di-
rectamente sobre el ttulo o documento como cosa en senti-
do corporal, y slo indirectamente sobre el derecho
incorporado, aunque en verdad es ste el que da valor a
aqul.
38
20. Influencia de la relacin obligacional sobre la relacin real.
Debido al mutuo intercambio de los elementos que integran
la estructura del ttulo de crdito, siendo el documento cosa
mueble, no se le aplican ntegramente las reglas del derecho
comn que fijan el rgimen de esta clase de cosas, pues si
bien puede ser objeto de relaciones reales, su valor est dado
por el derecho que representa.
El documento est regido por el derecho comn en cuanto
cosa mueble, y la relacin obligacional, en cuanto derecho
incorporado, est regulada por el derecho comercial. Este
ltimo consagra un rgimen de circulacin propio de los
ttulos de crdito, en el cual importa la propiedad formal
sobre la materia; incluso puede resultar legitimado el porta-
dor de un ttulo robado.
21. Influencia de la relacin real sobre la documental. Todas
las relaciones documentales estn subordinadas al documen-
to. La conexin del derecho es imposible sin el ttulo. En
otras palabras, el derecho se cosifica en el documento.
38
Vase, en particular, URA, ob. cit., N 729, p. 667.
La emisin se concreta en el acto de entrega del docu-
mento; la legitimacin pasiva supone la presencia del docu-
mento para exigir la prestacin y esta ltima se cumple a
cambio de la entrega del ttulo, para evitar que siga en circu-
lacin.
22. Adquisicin y extincin de los derechos sobre el ttulo y de
los derechos emergentes del documento. Los derechos sobre el ttu-
lo pueden adquirirse originalmente por apropiacin, usurpa-
cin, expropiacin, etc. En forma derivada, pueden adquirirse
esos derechos por cesin o endoso, lo que supone un traden-
te y un adquirente.
La relacin real sobre el ttulo puede extinguirse en
forma absoluta o relativa. Hay extincin absoluta por des-
truccin accidental del ttulo, por destruccin voluntaria
del mismo y cuando la destruccin es coetnea con la extin-
cin de la obligacin documental. La extincin es relativa
en caso de prdida, robo o hurto o extravo, porque me-
diante decreto judicial se desincorpora la prestacin que
el documento llevaba prendida. Esta misma extincin se
origina en caso de fraccionamiento de un ttulo en varios
otros, y en el evento de convencin de varios ttulos, en un
solo documento.
Los derechos emergentes del ttulo nacen nuevos en su
integridad. Se establece una relacin directa y personal entre
el portador y el deudor, aun cuando existan intermediarios
en la circulacin del documento. Por tratarse de una adquisi-
cin originaria de los derechos emergentes del ttulo, no se
pueden oponer excepciones personales al portador del do-
cumento.
Nada impide que los derechos emergentes puedan ad-
quirirse en forma derivada por alguno de los modos del de-
recho comn.
Los derechos conectados indisolublemente al documen-
to se extinguen por pago, novacin, confusin, renuncia o
remisin y prescripcin. Todos estos modos deben ir acom-
paados de la destruccin material del documento, debido a
la preeminencia que ste tiene sobre la relacin documental.
Seccin III
La clasificacin de los ttulos de crdito
23. Criterios de clasificacin. Podemos clasificar los ttulos
de crdito teniendo en cuenta su contenido y la forma en la
cual se han emitido. De acuerdo con el primer criterio, el
contenido normal del ttulo de crdito lo constituyen los
derechos de crdito pecuniarios en l incorporados. Siguien-
do el segundo criterio, la forma como el ttulo se emite de-
termina con mayor o menor precisin la persona del
beneficiario del derecho documental, al mismo tiempo que
es la base para determinar su ley de circulacin y, por ende,
la forma como se legitima el poseedor del mismo.
24. Ttulos de pago, representativos de mercaderas y de partici-
pacin social. Atendiendo al contenido del documento, o lo
que es lo mismo al objeto de la presentacin, se distinguen
tres grandes categoras de ttulos de crdito:
Ttulos de pago o efectos de comercio;
Ttulos representativos de mercaderas, y
Ttulos de participacin social o valores mobiliarios.
Si el ttulo de crdito obliga al deudor a una presenta-
cin consistente en pagar una suma de dinero, recibe el nom-
bre de ttulo de pago o efecto de comercio. Pertenecen a
esta categora de ttulos: la letra de cambio, el pagar a la
orden, el cheque, la carta orden de crdito y la libranza.
Cuando el ttulo de crdito incorpora el derecho de dis-
posicin sobre determinadas cosas materiales, se denomina
ttulo representativo de mercaderas. Forman parte de esta
especie de ttulos: los certificados o vales de depsito en al-
macenes generales (warrants), las cartas de porte, los conoci-
mientos de embarque, las facturas, etc. La posesin del ttulo
equivale a la posesin de las mercaderas en l especificadas
y, en consecuencia, transfiriendo el documento se transfie-
ren tambin las cosas. De esta suerte, la circulacin material
de las mercaderas (tradicin de las mismas) se reemplaza
ventajosamente por la circulacin del ttulo, que resulta a
todas luces ms rpida y ms econmica.
Por ltimo, el contenido de los ttulos de crdito puede
no consistir en un derecho de crdito concreto (pago de una
suma de dinero) ni en el derecho a exigir determinadas mer-
caderas, sino en un conjunto de derechos de diversa natura-
leza inherentes a la calidad de socio de la entidad que lo
emite o a la condicin de acreedores de la misma. Estos son
los ttulos de participacin social. En ellos los caracteres del
ttulo de crdito que hemos estudiado se encuentran un tan-
to debilitados e incluso la denominacin comn de ttulos de
crdito respecto de ellos no es muy adecuada, por lo que se
estima preferible denominarlos ttulos-valores o valores
mobiliarios, como se les llama en nuestro medio, expresin
que es ms amplia y comprensiva del trmino valor. Son
valores mobiliarios los ttulos emitidos por las sociedades an-
nimas: las acciones, que confieren a su titular el carcter de
asociado y un conjunto de derechos inherentes a esta cali-
dad; los bonos o debentures, emitidos tambin por las socie-
dades annimas, que convierten a su portador en acreedor
de la sociedad emisora; los pagars emitidos por institucio-
nes pblicas, como los de la Tesorera General de la Repbli-
ca, los del Banco Central de Chile, los de la Caja Central de
Ahorros y Prstamos, etctera. Son instrumentos muy efica-
ces para la circulacin de los derechos y de la riqueza en
general.
25. Ttulos al portador, a la orden y nominativos. Esta clasifi-
cacin se hace atendiendo a las condiciones formales para
que los ttulos circulen y cumplan la funcin econmica co-
rrespondiente. Este criterio de clasificacin toma en cuenta
los requisitos que deben considerarse para que los portado-
res queden legitimados y puedan ejercer los derechos docu-
mentales. En ella estn involucrados los valores de certeza,
rapidez y seguridad frente a los valores genricos de justicia y
equidad.
26. Ttulos al portador. Son aquellos que se emiten sin
mencionar en su texto al beneficiario o que apareciendo ste
se les adiciona la clusula al portador. Esta clase de ttulos
contribuy a la elaboracin de la teora general de los instru-
mentos de crdito; actualmente se les considera como la ex-
presin ltima de la propiedad mobiliaria.
Los ttulos al portador son los que ms se identifican con
las cosas muebles y respecto de la incorporacin del derecho
en el documento, podemos sealar que ella aparece realiza-
da ntegramente. Tal identificacin con las cosas muebles es
el fundamento de la circulacin de los ttulos al portador
que debe efectuarse por la entrega del documento. Es preci-
so enfatizar, en esta clase de ttulos, la innegable preeminen-
cia que existe del documento sobre el derecho.
Por tratarse de ttulo-cosa, la simple tradicin del docu-
mento es suficiente para quedar legitimado en el ejercicio
del derecho. Los requisitos de legitimacin de un ttulo al
portador son, en consecuencia:
Posesin del ttulo;
Presentacin al sujeto requerido de pago.
Atendidas las caractersticas ya destacadas, los ttulos al
portador no son susceptibles de reivindicacin. En efecto, la
posibilidad de ejercer la accin reivindicatoria se dificulta por-
que frente al inters del que ha perdido involuntariamente la
posesin, por hurto, robo o extravo, estn los derechos del
poseedor de buena fe que lo adquiri segn su ley de circula-
cin. Adems, hay un inters indirecto representado por la
seguridad y confianza que deben informar los negocios mer-
cantiles. Ante esta pugna de intereses se prefiere el derecho
del nuevo portador de buena fe del ttulo y no obsta a la
regularidad de su legitimacin la circunstancia de que el trans-
mitente u otro anterior se apropiare indebidamente del docu-
mento, siempre que el portador actual desconozca este hecho.
Es precisamente esa ignorancia la que legitima al portador y lo
pone a salvo de la reivindicacin del ttulo. Lo complejo de la
solucin radica en fijar, legislativamente, un principio general
que teniendo en cuenta los valores jurdicos y econmicos de
la circulacin no lesione el inters indirecto.
La doctrina se ha pronunciado por la no revindicacin
de los ttulos al portador, fundndose en el hecho de que no
pueden ser determinados o individualizados, exigencia fun-
damental de toda accin de dominio. Sin embargo, se reco-
noce la importancia que tiene por parte del portador el
conocimiento de la circunstancia de haber sido perdido, hur-
tado o robado el ttulo al portador. La ley determina cundo
debe presumirse ese conocimiento y ello ocurre cuando ha
vencido el plazo de los avisos que dan cuenta del extravo.
Desde entonces el portador pasa a ser de mala fe, pues supo
o debi saber la circunstancia de la prdida del ttulo, y por
ende puede sufrir la reivindicacin de parte del verdadero
titular. Es indudable que la publicacin de que se trata debe
ser anterior a la primera negociacin del ttulo, porque si
esta ltima se realiza antes del primer aviso, ser vlida y, por
consiguiente, lo sern tambin las posteriores.
27. Ttulos a la orden. Son los que, concebidos en forma
esencial a nombre de determinada persona, facultan a sta,
de modo expreso o implcito, a transmitirlo sin intervencin
del deudor. Es fundamental destacar el carcter facultativo
que tiene la transmisin del documento, de tal modo que, si
no circula mediante endoso, siempre sigue siendo un ttulo
de crdito.
No existen frmulas sacramentales para concebir esta clase
de ttulos. Cuando el documento lleva las palabras a la or-
den, se deja constancia en forma explcita que se trata de
esta clase de ttulos. En cambio, se hace constar en forma
implcita este carcter cuando en la redaccin del documen-
to se incluye una denominacin que tcitamente comprende
la clusula a la orden.
Los ttulos a la orden circulan mediante endoso, que es
una declaracin documental literalizada al dorso del instru-
mento, con la firma de quien la otorga. El endoso es traslati-
cio, legitimante y vinculatorio.
El portador de un ttulo a la orden, para ejercer los dere-
chos documentales, debe acreditar su legitimacin activa por
los siguientes actos:
Posesin del documento;
Exhibicin del mismo al requerido;
Cadena ininterrumpida y regular de endosos.
La referida continuidad de los endosos supone la regula-
ridad formal del sistema documental. Basta que ella sea for-
mal y externa para que el ttulo circule vlidamente y puedan
hacerse valer los derechos en l contenidos, sin que ella re-
sulte afectada por endosos en blanco o extendidos por inca-
paces o por mandatarios fuera de los lmites de sus poderes.
Tambin se exige como requisito legitimante la identifi-
cacin personal del portador. Este requisito debe probarlo el
portador y si no cumple con l no puede ejercer los derechos
del ttulo. El deudor tiene la carga pasiva de comprobar la
concurrencia de los otros requisitos para que su pago sea
liberatorio.
28. Ttulos nominativos. Son los documentos que se giran a
favor de determinado sujeto y tanto su emisin como sus suce-
sivas trasmisiones deben inscribirse en el registro del emisor.
Estos ttulos no son completos en su literalidad, porque no
puede prescindirse del registro del emisor. El creador del do-
cumento ha querido mantener el control del nombre del te-
nedor y con ese propsito los emite a un nombre individual.
En doctrina se les niega el carcter de ttulos de crdito a
los documentos nominativos. Len Bolaffio sustenta esta po-
sicin fundado en los siguientes argumentos:
a) Por estar sometido al registro, el documento no es
atributivo en cuanto a derecho documental. No puede consi-
derrsele autnomo ni literal;
b) Tal registro reviste la forma de consentimiento del emi-
sor, que es imprescindible para que opere la transferencia, y
c) El emisor al estar facultado para no permitir la trans-
misin lesiona los caracteres esenciales de los ttulos de cr-
dito.
Se refuta la doctrina negatoria sealando que el creador
al girar el ttulo en esta forma asume el deber o carga de
registrar cada transferencia, por lo que jurdicamente no pue-
de negarse a ello. Vivante destaca que la inclusin de los
ttulos nominativos est justificada tanto en la prctica mer-
cantil como por su naturaleza jurdica. Agrega que el que
niega el carcter de ttulo de crdito al documento nominati-
vo, porque es necesaria la cooperacin del deudor, comete el
error de buscar en todos los ttulos de crdito el carcter de
ttulos al portador, que circulan sin cooperacin alguna y sin
conocimiento del deudor. Siendo as, debera negar tal ca-
rcter a los ttulos de crdito a la orden, que deben circular
con la cooperacin del deudor inmediato. Ahora bien, en el
caso de que el emisor de un ttulo nominativo pueda oponer-
se a la transmisin, indudablemente que ese documento deja
de ser ttulo de crdito.
Los ttulos que se emiten nominativamente son las accio-
nes, los bonos o debentures. En algunos casos la carta de
porte, el conocimiento de embarque y los certificados warrants
se emiten en forma nominativa. Los requisitos de legitima-
cin de esta clase de ttulos son los siguientes:
Posesin del ttulo;
Presentacin al deudor;
Cadena de traspasos y registro de los traspasos en el
registro del emisor del ttulo;
Identificacin del portador.
Se denomina transfert el hecho de registrar las transmisio-
nes del ttulo nominativo en el registro del emisor. Este acto
es una carga sustancial o una conducta debidamente funda-
da en la voluntad expresada por el emisor del ttulo al crear-
lo en esta forma.
El transfert es un requisito para la legitimacin activa del
titular. En el caso de las acciones de sociedades annimas,
que deben emitirse en forma nominativa, siendo ttulos esen-
cialmente negociables, la Ley N 18.046 y su reglamento con-
tienen las reglas aplicables a los traspasos, en cuanto a sus
formalidades y efectos. Asimismo se prohbe el establecimiento
de clusulas que limiten la libre negociabilidad de las accio-
nes en las sociedades annimas abiertas.
29. Ttulos pblicos y privados; comerciales y civiles. Atendiendo
a la persona que los emite, los ttulos de crdito pueden ser
pblicos o privados. Se denominan efectos pblicos los ttu-
los de crdito contra el Estado reconocidos como negocia-
bles; los de los establecimientos pblicos y empresas
autorizadas para hacerlos circular, y los emitidos por los go-
biernos extranjeros, siempre que su negociacin no est pro-
hibida (art. 68 del Cdigo de Comercio).
Los ttulos de crdito privados son aquellos emitidos por
los particulares.
Atendiendo al carcter civil o mercantil de la relacin
jurdica que les da origen, los ttulos de crdito pueden clasi-
ficarse en civiles o comerciales. Con todo, vale la pena sea-
lar que, segn lo previsto por el artculo 3 N 10 del Cdigo
de Comercio, en su texto actual fijado por la Ley N 18.092,
las operaciones sobre letras de cambio, pagars, cheques y
sobre documentos a la orden son comerciales, cualesquiera
sean su causa y objeto y las personas que en ellas interven-
gan. Se trata de una mercantilidad formal que no da lugar a
los actos mixtos o de doble carcter ni a la aplicacin del
principio de lo accesorio. En su nuevo texto, la disposicin se
extiende a toda clase de pagars, no slo a los girados a la
orden como antes, a las operaciones sobre cheques y sobre
documentos a la orden. Al ser as, el campo de la comerciabi-
lidad formal se ampla notablemente, por lo que resulta que
los ttulos de crdito civiles vendran ahora a ser una excep-
cin frente a los comerciales.
30. Ttulos unitarios y mltiples. Esta agrupacin se hace
teniendo en cuenta la posibilidad de fraccionar el documen-
to. Son ttulos unitarios los que no admiten fraccionamiento,
y mltiples, aquellos que s lo posibilitan.
Finalmente, atendiendo a la forma de emisin, los ttulos
pueden emitirse masiva o individualmente; ejemplos: accio-
nes y bonos, en el primer caso, y cheques, en el segundo.
31. Los efectos de comercio. Efecto de comercio es aquel
que puede jugar entre comerciantes un rol anlogo al de la
moneda, tanto como sta tiene un poder liberatorio.
Partiendo de ah, podemos reconocer la existencia de un
efecto de comercio cuando se renen las caractersticas si-
guientes:
Que se trate de un ttulo negociable, es decir, transmisi-
ble por procedimientos rpidos de derecho comercial no so-
metidos al rgimen ms solemne del derecho civil;
Que el valor en moneda corriente est indicado en l,
bajo el beneficio de los riesgos de insolvencia, y veremos
cmo la ley se ingenia para reducir estos riesgos. Se sabe
entonces lo que ellos representan y no se tiene que suponer
lo que ellos podran significar en caso de ser vendidos. Un
cheque de $ 20.000 vale $ 20.000, en tanto que un conoci-
miento que da derecho a la entrega de tal cantidad de mer-
cadera, que ser descargada de un navo en tal puerto, no
tiene un valor absolutamente determinado;
La indicacin del valor en moneda no es solamente apre-
ciativa, ella es normativa; el efecto da derecho a percibir una
suma de dinero; en otros trminos, l representa un crdito
en dinero;
Por ltimo, este crdito es pagadero a corto plazo. La
rapidez es una ley del comercio. Si bien es cierto que los
comerciantes piden a veces crditos a mediano y largo plazo,
no es sta la forma usual empleada para pagar sus deudas.
Sin embargo, el efecto de comercio no es moneda. Tres
diferencias lo separan por lo menos: en primer trmino, la
moneda, se presenta bajo la forma de cortes fijos de valor
redondo, en tanto que los efectos de comercio, correspon-
diendo a operaciones dadas y diferentes las unas de las otras,
tienen valores irregulares. Por otra parte, la moneda tiene
curso forzado, vale por ella misma y la confianza que ella
inspira corresponde a la confianza en los destinos de la na-
cin, en tanto que el efecto de comercio vale primero por la
firma de aquel que se obliga. En fin, la moneda representa
por naturaleza un valor vencido o, ms exactamente, posee
un valor extratemporal, en tanto que el efecto de comercio
tiene un valor limitado en el tiempo y medido en el tiempo:
limitado, porque l no valdr nada despus de cierto lapso;
medido, porque corrientemente no da derecho al pago de la
suma indicada sino a la llegada de una fecha de vencimiento.
Esta ltima diferencia parece la ms caracterstica. Cuan-
do el comprador de un establecimiento de comercio paga a
su vendedor suscribiendo pagars de valor igual, por ejemplo
de $ 100.000 pagaderos de mes en mes, el 15 de cada mes, y
cuando esos pagars son garantidos o avalados por un gran
banco, las dos primeras diferencias se escurren. Queda la
tercera, que parece entonces esencial. Sin embargo, todo efec-
to de comercio no comporta la estipulacin de un trmino:
as, por ejemplo, el cheque; pero el valor del cheque est
ligado a la provisin constituida por el librador; y encontra-
mos aqu una diferencia que anteriormente pareca secunda-
ria: la inseguridad relativa del efecto de comercio en relacin
con la moneda.
Es bastante difcil pasar por un anlisis ms estricto la
nocin de efecto de comercio. Respondiendo a los caracteres
que hemos indicado ms arriba, el efecto de comercio no
debe en definitiva parecerse mucho a la moneda. En resu-
men, la diferencia irreductible es de orden psicolgico: emi-
tir, suscribir, firmar un efecto de comercio es un acto normal
en la vida de un comerciante; recibir un efecto de comercio
no equivale en absoluto, en el espritu del accipiens, a la segu-
ridad de un pago hecho en moneda.
39
32. Diferentes efectos de comercio. En nuestro pas, los efec-
tos de comercio ms conocidos son: la letra de cambio, el
pagar, el cheque y la carta orden de crdito. No existe,
como en otros pases, la factura protestable, aun cuando en
un proyecto de ley sobre instrumentos negociables est pre-
vista su creacin.
En los captulos IX y X estudiaremos en particular los
aspectos principales de los efectos de comercio que hemos
mencionado.
En fin, hemos sealado que las personas jurdicas emiten
ttulos que confieren derechos de asociados o de acreedores,
denominados valores mobiliarios, que son susceptibles de
una negociacin fcil, de una cotizacin en bolsa de valores y
que, al igual que los otros instrumentos que hemos analiza-
do, facilitan la circulacin del crdito y de la riqueza.
33. Ttulos causales y abstractos. Atendiendo a los efectos
que la causa tiene en la vida del ttulo, pueden clasificarse en
causales y abstractos.
Son ttulos de crdito causales aquellos en los cuales se
menciona expresamente la causa en el documento y ella se
mantiene unida al mismo en todos los aspectos jurdicos. El
ejemplo clsico de esta categora de ttulos est representado
por las acciones de sociedades annimas. En el derecho na-
cional, el artculo 19 del Reglamento de Sociedades Anni-
mas, Decreto Supremo N 587, publicado en el Diario Oficial
de 13 de noviembre de 1982, dispone que Los ttulos de
39
REN RODI y ROGER HOUIN, Droit Commercial, Effets de commerce,
Prcis Dalloz, 6 ed., Pars, 1973.
acciones llevarn el nombre del dueo, el nombre y sello de la
sociedad, la fecha de escritura social y la notara en que se haya
otorgado, la indicacin de la inscripcin de la sociedad en el Registro
de comercio. La indicacin del nombre de la sociedad emi-
sora y sus formalidades de creacin constituyen la expresin
de la causa de los ttulos de crdito llamados acciones.
Por el hecho de mencionar la causa y vincularse constan-
temente a ella, estos ttulos son incompletos, en el sentido de
que no se bastan a s mismos para determinar el contenido,
las modalidades y el alcance del derecho que en ellos se
representa, por lo que se precisa recurrir a la relacin subya-
cente que constituye su causa.
Los ttulos de crdito abstractos son aquellos que no men-
cionan en su texto la causa o mencionndola esta indicacin
carece de efecto jurdico. La causa est desvinculada del ttu-
lo abstracto y, por tal razn, no tiene ninguna relevancia en
su creacin, circulacin y ejecucin. La letra de cambio es el
ejemplo por excelencia de esta clase de ttulos. No cabe duda
que los ttulos abstractos tienen como causa fin o causa me-
diata una relacin jurdica, de cualquier tipo, que le da ori-
gen, porque no se concibe que alguien pueda obligarse sin
una causa. Pero esta causa fin no es necesaria, porque basta
la existencia de la causa fuente o causa inmediata, consisten-
te en la declaracin unilateral de voluntad a la que la ley le
concede el efecto de generar la obligacin que se incorpora
en el ttulo y que se exterioriza a travs de la suscripcin del
documento, generalmente mediante la firma autgrafa del
obligado. De esta suerte, si nos preguntamos por qu se
oblig el aceptante de la letra de cambio? La respuesta a esta
interrogante es simple, se oblig porque mediante un acto
de su voluntad exteriorizada, firm la letra en seal de acep-
tacin y a ese acto el derecho cambiario le atribuye el mrito
suficiente para dar nacimiento a la obligacin cartcea. Aho-
ra bien, si nos preguntamos por qu razn se oblig el acep-
tante? Responderemos que se comprometi porque entre l
y el librador y beneficiario de la letra existe una relacin
subyacente en la cual este ltimo es acreedor del aceptante,
pero esta razn no necesita ser mencionada en la letra para
que ella tenga eficacia cambiaria.
34. Ttulos con soporte material cartceo y ttulos informticos
o de representacin electrnica. Tal como lo expresamos a prop-
sito de los elementos de su estructura, el ttulo de crdito se
compone de un sustrato material, cosa mueble, documento,
y una declaracin de contenido obligacional incorporada en
dicho soporte. As nacieron los ttulos de crdito que ahora
denominamos con soporte material cartceo, para distinguir-
los de la nueva categora que ha surgido en los ltimos tiem-
pos, en la cual el soporte material se sustituye por una
anotacin en cuenta que se anota en un registro informtico
o electrnico.
Dedicaremos una seccin aparte al estudio de los ttulos
de crdito sin soporte material cartceo, o ttulos informti-
cos, electrnicos, cuya circulacin se realiza en forma telem-
tica.
40
35. Los ttulos de crdito impropios. Existe una serie de do-
cumentos respecto de los cuales se llega a la conclusin que
no son ttulos de crdito, porque no tienen todos los caracte-
res esenciales y comunes que les son propios, a los que se les
denomina ttulos de crdito impropios.
Pertenecen a esta categora documentos tales como los
pasajes martimos, areos, de autobuses, de ferrocarriles y del
metro. Tambin se encuentran en este mismo grupo los bille-
tes de lotera, la tarjeta o ficha de la guardarropa, la entrada,
el abono o contrasea para un espectculo, la tarjeta de cual-
quier apuesta o juego de azar, el ticket de estacionamiento, los
recibos de bienes entregados en reparacin o para limpieza,
la tarjeta de embarque o boarding pass, el recibo del equipaje,
40
Vase infra N 54.
el carnet de socio y todas las tarjetas de crdito bancarias o
comerciales o de cajero automtico.
En la doctrina los ttulos impropios se han agrupado en
dos categoras, atendiendo a su grado de complejidad; los
comprobantes de legitimacin y los ttulos de legitimacin. Los
primeros son simples documentos probatorios que permi-
ten al deudor cumplir la prestacin, respecto del sujeto que
presente el documento, quedando en consecuencia libera-
do de ella, como por ejemplo, los pasajes de ferrocarril, de
autobuses o de metro, que se emiten por lo general al por-
tador, aunque frecuentemente se les declara intransferibles,
porque se refieren a derechos que no pueden ser objeto de
circulacin.
Los ttulos de legitimacin son tambin instrumentos pro-
batorios de una obligacin nacida de un contrato cuya cele-
bracin acredita el ttulo, de suerte que si hay divergencia
entre el tenor del ttulo y el documento que contiene el
contrato, prevalece este ltimo. As, por ejemplo, si hay dife-
rencia entre un recibo de depsito y contrato mismo, prima-
r lo previsto en el documento que contiene el contrato.
Los ttulos valores impropios son documentos que se emiten
masivamente y los destinatarios o acreedores son un conjun-
to de personas annimas. En esta clase de documentos el
acreedor slo tiene que exhibir el ttulo para exigir la presta-
cin de que se trata, por lo que queda legitimado activamen-
te y por parte del deudor, el cumplimiento de la obligacin
frente al tenedor aparente, importa liberacin o legitimacin
pasiva. Constituyen ejemplos de esta clase de ttulos los bille-
tes de lotera, el pasaje del metro o del autobs, la entrada o
el abono para el espectculo.
Por su parte, los documentos de legitimacin no se emiten
en masa y el beneficiario no es totalmente annimo, de ma-
nera que el documento cumple solamente la funcin de legi-
timacin pasiva, en cuanto a que el deudor se libera pagando
al portador aparente. Sin embargo, estos documentos no cons-
tituyen ttulos de legitimacin activa, en el sentido que se
pueda exigir el cumplimiento de la prestacin con la sola
exhibicin de ellos, sino que ms bien el deudor puede ne-
garse a cumplir la obligacin exigiendo pruebas de su condi-
cin de tenedor legtimo. Corresponde a esta clase de
instrumentos la contrasea de un guardarropa, un recibo de
depsito, etc.
Lo esencial es la aptitud legitimadora de estos ttulos,
puesto que ellos carecen de la funcin circulatoria o movili-
zadora de riqueza propia de los ttulos valores.
Seccin IV
Los valores mobiliarios
36. Concepto y caracteres distintivos. Se llaman valores mobi-
liarios o ttulos de participacin social los documentos emiti-
dos por las personas morales, pblicas o privadas que confieren
derechos de asociados o de acreedores idnticos para una
serie dada, de tal suerte que esos ttulos, por lo dems nego-
ciables segn los modos previstos por el derecho comercial,
son susceptibles de una venta, de una cotizacin colectiva, la
cotizacin en la bolsa.
Estos valores mobiliarios son principalmente las acciones
de las sociedades, los bonos o debentures y ttulos de prsta-
mo del Estado o de las colectividades pblicas.
Estos valores son derechos mobiliarios. De ah su nom-
bre. Sirven de colocacin al ahorro y son objeto de especula-
ciones. Permiten alcanzar estos dos objetivos porque su forma,
que facilita su negociacin, hace de ellos bienes de fcil reali-
zacin.
Existen tres formas de negociacin aplicables a los ttulos
de participacin social, segn su forma de emisin: la trans-
ferencia, que se aplica a los ttulos nominativos; la tradicin,
que se aplica a los ttulos al portador, y el endoso, que se
aplica a los ttulos a la orden.
Un valor mobiliario est siempre representado por un
ttulo, en su sentido de instrumento. Sin embargo, un valor
mobiliario es, en primer trmino, un derecho o un conjunto
de derechos.
Veamos en seguida con mayores detalles algunos aspec-
tos de estas tres formas de valores mobiliarios.
37. Valores mobiliarios al portador. Son aquellos en los que
el suscriptor se compromete a efectuar una o varias presta-
ciones en dinero, a vencimientos determinados, en manos de
quien le presente el ttulo, sin exigir ninguna justificacin. El
suscriptor est obligado desde el momento que el ttulo se
encuentra en manos de otra persona distinta de l mismo;
ejemplo: bonos o debentures emitidos al portador.
Su obligacin es, segn nosotros, formal y literal; el al-
cance est fijado por el tenor material del ttulo y ella incum-
be al suscriptor por el solo hecho de haberlo emitido,
independientemente del contrato que al origen puede haber
intervenido o deba intervenir entre el primer portador be-
neficiario y l mismo.
Esta teora, discutida por numerosos autores en Francia,
explica la existencia de un derecho propio y directo en todo
poseedor del ttulo, sin que se le puedan oponer excepcio-
nes nacidas de los otros portadores anteriores. El ttulo al
portador termina por incorporar en el instrumento el dere-
cho de su poseedor a exigir la prestacin.
Sin embargo, los ttulos al portador son individualizados
por cuanto pueden identificarse por un nmero de orden en
una serie, indicada por letras o por cifras. En materia de
sociedades annimas, la mayora de las legislaciones prohbe
la emisin de acciones al portador, como es el caso particular
de nuestro derecho.
38. Valores mobiliarios nominativos. Definicin. Se llaman as
porque ellos contienen el nombre del titular. Ms exacta-
mente, ese nombre es mencionado en un registro que lleva
la colectividad que lo ha emitido y que se llama Registro de
Transferencia. Esta inscripcin en el registro es el ttulo mis-
mo de propiedad, y las mutaciones se manifestarn por los
cambios inscritos en dicho registro.
Por otra parte, es usual otorgar al titular un certificado
nominativo que le permite probar sus derechos, pero si bien
esta prueba basta en general, ella es dbil en el evento de
conflictos con las inscripciones en el Registro de Transfe-
rencias.
Las reglas relativas a los ttulos nominativos son el objeto
de una atencin permanente de los legisladores. Ellas tradu-
cen, generalmente, la preferencia que los legisladores sien-
tan por esta clase de ttulos y su hostilidad respecto de los
ttulos al portador. Desgraciadamente no se han encontrado
los medios para conciliar dos rdenes de exigencias: la segu-
ridad de las transacciones sobre ttulos nominativos y su rapi-
dez. Los textos se esfuerzan en conseguirlo, pero ellos son
numerosos y poco eficaces. La razn profunda ha sido dada:
si en Inglaterra, por ejemplo, los ttulos nominativos son de
fcil negociacin y de empleo corriente, es porque el dere-
cho ingls conoce en materia de incapacidades un sistema
infinitamente ms simple y menos protector que el nuestro,
porque el rgimen matrimonial de derecho comn es la se-
paracin de bienes. Nuestro sistema es complicado porque
nuestro derecho matrimonial y el rgimen de incapacidades
multiplican las pruebas que hay que rendir y las trabas.
39. Grados en la forma nominativa. Las sociedades o colec-
tividades emisoras pueden disponer que los ttulos que ellos
emiten sern y debern permanecer nominativos. Los ttulos
cuya conversin es as prohibida se llaman esencialmente no-
minativos. La misma ley impone esta forma a ciertos ttulos:
acciones no pagadas, acciones en garanta de los administra-
dores, etctera.
Cuando la ley no prohbe y los estatutos permiten la for-
ma al portador, todo propietario de valores mobiliarios pue-
de optar entre una y otra forma. Si l elige la forma nomina-
tiva, sus ttulos son simplemente nominativos, porque la con-
versin al portador es posible en todo momento.
En fin, se llaman ttulos mixtos aquellos en que el titu-
lar ha requerido el otorgamiento.
40. Valores mobiliarios a la orden. Todos los valores mobilia-
rios no pueden adoptar esta forma. Es ms, en algunos casos,
como los valores emitidos por las sociedades annimas, con-
cretamente en el caso de las acciones, est prohibido que
ellas sean ttulos a la orden (art. 12 de la Ley N 18.046).
Lo mismo ocurre con los bonos o debentures que emiten
las sociedades annimas, que slo pueden ser nominativos o
a la orden. As lo establece en nuestro medio el artculo 16
de la Ley N 18.045, de 22 de octubre de 1981, sobre Merca-
do de Valores.
41. Diferentes valores mobiliarios. En nuestro pas, los valo-
res mobiliarios ms conocidos son las acciones de las socieda-
des annimas, los bonos o debentures que stas mismas emiten
y los pagars que emiten diferentes servicios del Estado, per-
sonas jurdicas de derecho pblico. Tuvimos la ocasin de
estudiar las acciones como partes alcuotas en que se divide
el capital de una sociedad annima y en cuanto a los dere-
chos que ellas confieren a su titular. Aqu nos referimos a
ellas desde otro punto de vista, consideradas como instru-
mentos negociables que contribuyen a la circulacin de la
riqueza.
Los bonos o debentures son ttulos de crdito de tipo
uniforme que se emiten en serie y que representan un dere-
cho de crdito (una obligacin) en contra de la sociedad
annima que los ha emitido. En nuestro medio, slo las so-
ciedades annimas constituidas y domiciliadas en Chile y las
agencias de sociedades annimas extranjeras autorizadas pue-
den emitir bonos o debentures (arts. 1 y 5 de la Ley
N 18.045, sobre Mercado de Valores).
Conviene destacar, finalmente, que los bonos son docu-
mentos negociables que dan a su titular el carcter de acree-
dor de la sociedad annima emisora, pero no el carcter de
socio de ella.
Seccin V
Ttulos representativos de mercaderas
42. Ideas generales. El contenido de la prestacin repre-
sentada en el ttulo puede asimismo consistir en el dere-
cho a reclamar la entrega de ciertas mercaderas que se
mencionan en el documento. Pertenecen a esta categora
de ttulos de crdito, entre otros, la carta de porte, el conoci-
miento de embarque, conocido tambin con la expresin in-
glesa bill of lading (BL), el certificado de depsito de
mercaderas en un almacn general, al que se le denomi-
na certificado warrants.
Estos ttulos cumplen la importante funcin de movilizar
las mercaderas en ellos representadas, toda vez que al ser
transferidos de acuerdo a su ley de circulacin, permiten al
portador legtimo exigir la entrega de ellas. Ahora bien, como
dichos instrumentos pueden ser objeto de sucesivos traspa-
sos, las mercaderas circulan de un titular a otro, sin necesi-
dad de recurrir a los mecanismos tradicionales de mutacin
del dominio propios del derecho comn, esto es, ttulo tras-
laticio y modo de adquirir, que sin duda haran menos expe-
dito el trfico de las mismas. Trataremos por separado los
principales aspectos de estos ttulos, no obstante que nos
veremos obligados a volver sobre ellos cuando analicemos los
documentos propios del transporte.
43. Carta de porte. Definicin legal. En conformidad con los
trminos del artculo 173 del Cdigo de Comercio, llmase
carta de porte del documento que las partes otorgan para acreditar la
existencia y condiciones del contrato, y la entrega de las mercaderas
al porteador.
El concepto legal tiene la virtud de describir el origen y
las funciones propias de la carta de porte. En efecto, el docu-
mento proviene de un acuerdo de las partes del contrato de
transporte terrestre y no de la voluntad ni como una obliga-
cin impuesta a una de ellas, lo que se confirma con el tenor
del artculo 174 del Cdigo de Comercio, que dispone: Con-
venidos los contratantes en el otorgamiento de la carta de porte,
debern extenderla y firmarla por duplicado.
44. Aspecto formal de la carta de crdito. A diferencia de lo que
ocurre con la letra de cambio, el pagar y el cheque, la carta de
porte no es un ttulo abstracto, porque en ella se menciona la
relacin subyacente, en este caso el contrato de transporte te-
rrestre, al cual se mantiene vinculada y ejerce influencia sobre
ella. En consecuencia, no se puede prescindir del contrato de
transporte en la carta de porte, toda vez que el documento
acredita su existencia como as tambin sus estipulaciones o
condiciones y la entrega de las mercaderas por el cargador al
porteador. Se trata de un ttulo causado, porque el derecho
incorporado se literaliza en el documento mismo y los alcances
y el contenido de la prestacin estn ligados a la relacin subya-
cente, esto es, al contrato de transporte terrestre.
En todo caso conviene reafirmar que la carta de porte es
un ttulo de crdito, en cuanto a que participa de las caracte-
rsticas de necesariedad del documento, literalidad y autono-
ma del derecho contenido en l. Por estos rasgos definitorios
esenciales y comunes de todos los ttulos de crdito, la carta
de porte es un instrumento privilegiado para la movilizacin
del derecho a reclamar las mercaderas que en ella se repre-
senta, slo que carece de las ventajas que conllevan las carac-
tersticas de abstraccin y de formalidad que, como ya
expresamos, slo acompaan a ciertos ttulos valores.
De conformidad con lo previsto en el artculo 175 del
Cdigo de Comercio, la emisin de la carta de porte est
sujeta a ciertas enunciaciones que la citada disposicin se-
ala. Sin embargo, al contrario de lo que sucede con la
letra de cambio y el pagar, la omisin de indicaciones esen-
ciales no implica que la carta de porte deje de producir los
efectos que le son propios, sino que las menciones omitidas
pueden acreditarse por cualquier medio de prueba legal.
En efecto, segn el artculo 177 del Cdigo de Comercio,
la omisin de alguna de las enunciaciones que prescribe el artcu-
lo 175 no destruye el mrito probatorio de la carta de porte, y las
designaciones omitidas podrn ser suplidas por cualquiera especie
de prueba legal.
Una vez que las partes han convenido en su emisin, la
carta de porte debe otorgarse al menos en dos ejemplares,
suscritos por el porteador y el cargador, que son las partes
del contrato de transporte terrestre. En conformidad con el
artculo 175 del Cdigo de Comercio, el documento ha de
contener indicaciones relativas a: nombre apellido y domici-
lio del cargador, porteador y consignatario; la calidad genri-
ca de las mercaderas, su peso y las marcas y nmero de
bultos que las contengan; el lugar de la entrega; el precio de
la conduccin; el plazo en que debe hacerse entrega de la
carga; el lugar y fecha de su otorgamiento y cualesquiera
otros pactos o estipulaciones que acuerden los contratantes.
En cuanto a la modalidad de circulacin del documento,
ella queda determinada por la forma en que ste se extienda,
que puede ser nominativo, a la orden o al portador, segn lo
previene expresamente el artculo 176 del Cdigo de Comer-
cio. En consecuencia, el cesionario, el endosatario o porta-
dor de la carta de porte se legitima para ejercer todos los
derechos emergentes del ttulo y cumplir todas las obligacio-
nes y cargas derivadas del mismo. Aunque en un lenguaje
impropio, el inciso 2, del artculo 176 del Cdigo de Comer-
cio reconoce las funciones constitutivas y dispositivas de este
ttulo de crdito al establecer que: el cesionario, endosatario o
portador de la carta de porte se subroga en todas las obligaciones y
derechos del cargador.
45. Efectos de la carta de porte. Como todo documento y
de acuerdo a los trminos que nuestro legislador emplea en
su definicin, la emisin de la carta de porte tiene por
efecto acreditar la existencia y condiciones del contrato de
transporte terrestre y la entrega de las mercaderas al por-
teador. Si las partes han convenido en la expedicin de este
documento y en el hecho lo han otorgado, la prueba de la
existencia del contrato, de sus estipulaciones y de la obliga-
cin del cargador de entregar las mercaderas al porteador,
debe hacerse slo al tenor de la carta de porte. Como se
trata de un instrumento privado suscrito por las partes, re-
conocida la firma por cualquiera de ellas, no se admiten
contra el tenor de la carta de porte otra excepciones que las
de falsedad, omisin o error involuntario (art. 178, Cdigo
de Comercio). Sin embargo, dado que el documento no
tiene un carcter formal, la omisin de alguna de las enun-
ciaciones que la ley prescribe no destruye el mrito proba-
torio de la carta de porte, y las indicaciones omitidas pueden
suplirse por cualquier especie de prueba legal. Asimismo,
habida consideracin que el libramiento de la carta gua no
constituye solemnidad del contrato de transporte terrestre,
en su defecto la entrega de las mercaderas hecha por el
cargador al porteador puede justificarse por cualquier me-
dio de prueba.
Conviene destacar que las funciones del instrumento que
analizamos no se agotan en la prueba de la existencia del
contrato ni de su contenido, sino que, adems, el documento
cumple el rol de dar nacimiento al derecho para reclamar la
entrega de las mercaderas objeto de la conduccin, es decir,
dicha facultad se constituye gracias a la emisin del ttulo y
no podra generarse prescindiendo de l. En la carta de por-
te, como en los dems ttulos de crdito, el documento cum-
ple la funcin constitutiva del derecho mencionado en ella.
Por otra parte, la nica forma de disponer de las merca-
deras representadas en el ttulo consiste en transferir el do-
cumento de acuerdo a la ley de circulacin, por lo que no
cabe duda alguna que l asume tambin una funcin disposi-
tiva que facilita la circulacin.
46. Conocimiento de embarque. Este documento tiene su ori-
gen en el desarrollo del transporte martimo en el sistema
jurdico del Common Law, propio de los pases que constituye-
ron y de algunos que an siguen formando parte de la deno-
minada mancomunidad britnica, donde se le conoce con el
nombre de bill of lading.
En la legislacin nacional el artculo 977 del Cdigo de
Comercio define el ttulo de crdito que nos ocupa en los
siguientes trminos: El conocimiento de embarque es un docu-
mento que prueba la existencia de un contrato de transporte marti-
mo, y acredita que el transportador ha tomado a su cargo o ha
cargado las mercancas y se ha obligado a entregarlas contra la
presentacin de ese documento a una persona determinada, a su
orden o al portador.
Al igual que en el caso de la carta de porte, la definicin
legal del conocimiento de embarque describe las funciones
del ttulo, pero en este ltimo caso el concepto es ms com-
pleto en cuanto a contener las funciones constitutivas y dis-
positivas propias del documento, en aquella parte de la
disposicin citada que seala y se ha obligado a entregarlas (las
mercancas) contra la presentacin de ese documento o una persona
determinada, a su orden o al portador.
El documento ha cumplido y sigue cumpliendo unas fun-
ciones importantes en el desarrollo del transporte de mer-
cancas por mar, puesto que es poco frecuente, por no decir
inusual, que se lleve a cabo un contrato de este tipo sin la
expedicin del conocimiento de embarque. Durante el siglo
XIX y buena parte del siglo XX, el contrato de transporte
martimo se regulaba sobre la base de este documento, pero
a partir de las Reglas de Hamburgo de 1978, que entraron en
vigencia el 1 de noviembre de 1992, hay normas, general-
mente imperativas, que reglamentan este contrato, que no se
circunscriben slo a este documento.
47. Aspectos formales del conocimiento de embarque. Sin duda
que el primer aspecto formal que se deduce de la definicin
legal del conocimiento de embarque es que se trata de un
documento y que se otorga por escrito. A este respecto intere-
sa considerar la disposicin del artculo 978 del Cdigo de
Comercio, que previene que cuando se emplea la expresin
por escrito, en el prrafo 3, que regula el transporte martimo,
se entiende que ella comprende el telegrama, el tlex, u otros
medios que estampen, registren o repitan lo expresado por
cada parte mediante instrumentos o aparatos diseados para
tal efecto. De esta suerte, el conocimiento de embarque como
documento emitido por escrito puede expedirse por cualquie-
ra de los medios antes sealados e incluso est reconocida la
posibilidad de emitirlo mediante el empleo de computadores.
Por otra parte, una de las indicaciones del conocimiento
de embarque es la firma del transportador o de la persona
que acte en su nombre. Segn el artculo 1014, inciso 2,
del Cdigo de Comercio, se entiende que el conocimiento
de embarque firmado por el capitn de la nave que transpor-
te las mercancas, lo ha sido en nombre del transportador. La
firma del conocimiento de embarque, de acuerdo con lo
previsto en el inciso 3 de la disposicin recin citada, puede
ser manuscrita, impresa en facsmil, perforada, estampada en sm-
bolos o registrada por cualquier otro medio mecnico o electrnico.
Es interesante destacar que las diversas alternativas de estam-
par la firma en el conocimiento de embarque que admite
nuestra legislacin son el fruto de la inspiracin del Libro III
del Cdigo de Comercio, relativo al comercio y la navegacin
martimos, en el Convenio de las Naciones Unidas sobre el
Transporte Martimo de Mercancas suscrito el 31 de marzo
de 1978, en Hamburgo, ms conocido como Reglas de Ham-
burgo. El aludido convenio es obra de la Comisin de las
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional
(CNUDMI o UNCITRAL).
Las estipulaciones propias del conocimiento de embar-
que estn sealadas en el artculo 1015 del Cdigo de Co-
mercio, entre las cuales destaca la naturaleza general de las
mercancas, las marcas principales necesarias para su identifi-
cacin; una declaracin expresa, si procediere, sobre su ca-
rcter peligroso; el nmero de bultos o de piezas y el peso de
las dichas mercancas o su cantidad manifestada de otro modo;
el estado aparente de las mercancas; el nombre y el estable-
cimiento principal del transportador; el nombre del carga-
dor; el nombre del consignatario; el puerto de carga; el puerto
de descarga; el nmero de originales, si hubiere ms de uno;
el lugar de la emisin; la firma del transportador o de la
persona que acte en su nombre; el flete, en la medida que
deba ser pagado por el consignatario; la fecha de entrega de
las mercancas en el puerto de descarga y todo lmite o lmi-
tes superiores de responsabilidad que se hayan pactado en
conformidad con el artculo 977 del Cdigo de Comercio.
Como se trata de un documento que no tiene carcter
formal, la omisin de una o varias de las enunciaciones del
artculo 1015 del Cdigo de Comercio no afecta la eficacia
jurdica del conocimiento de embarque, siempre que se ajus-
te a la definicin que de l da el artculo 977 del mismo
cuerpo legal.
Por ltimo, el transportador o el transportador efectivo
cuando se hace cargo de las mercancas, debe emitir el cono-
cimiento de embarque al cargador, si ste lo solicita. La obli-
gacin de expedir el ttulo de crdito mediante el cual se
reconoce haber recibido las mercancas pesa sobre el transpor-
tador martimo cuando el cargador lo pide.
48. Funciones del conocimiento de embarque. Si nos atenemos
a la definicin legal contenida en el artculo 977 del Cdigo
de Comercio, las funciones del ttulo de crdito que estudia-
mos son las siguientes:
probar la existencia del contrato de transporte martimo;
acreditar que el transportador ha tomado a su cargo o
ha cargado las mercancas, esto ltimo cuando se emite con
la mencin embarcado; y
constituir la obligacin del transportador martimo de
entregar las mercancas contra la presentacin del ttulo a
una persona determinada, a su orden o al portador.
Atendida la funcin probatoria que el ttulo desarrolla, la
legislacin nacional establece la facultad del transportador o
de la persona que emita el conocimiento de embarque en su
nombre, para estampar en l determinadas reservas en los
casos que seala el artculo 1017 del Cdigo de Comercio, de
las que trataremos en el anlisis del contrato de transporte
de mercancas por mar. Fuera de los casos en que se haya
hecho reserva y en la medida de esta ltima, el conocimiento
de embarque hace presumir, salvo prueba en contrario, que
el transportador ha tomado a su cargo o, en el evento de
haberse extendido con la indicacin embarcado, que ha carga-
do las mercancas, tal como aparecen descritas en dicho do-
cumento.
El carcter de ttulo de crdito representativo de mercan-
cas del conocimiento de embarque se reitera con la disposi-
cin del artculo 1020 N 2 del Cdigo de Comercio, segn
la cual no se admite al transportador prueba en contrario, si
el conocimiento de embarque ha sido transferido a un terce-
ro, incluido el consignatario, que ha procedido de buena fe
basndose en la descripcin de las mercancas que figuraba
en ese documento.
Finalmente, insistimos en que las normas del Cdigo de
Comercio que reglamentan el conocimiento de embarque,
inspiradas en las Reglas de Hamburgo de 1978, no dejan
duda acerca de las funciones probatorias, constitutivas y dis-
positivas del documento como elemento integrante de la es-
tructura de este ttulo de crdito.
49. Otros documentos del transporte martimo. En los Estados
Unidos de Norteamrica y en Francia se conocan unos do-
cumentos de transporte martimo distintos de los conocimien-
tos de embarque, denominados straight bills of lading, lettres de
voiture maritime, que se caracterizaban por ser no negociables.
Tales documentos pueden ser considerados como el antece-
dente ms inmediato de otros instrumentos que hoy tienen
aplicacin en el transporte martimo, llamados seawaybills.
Estos ltimos son de hecho cartas de porte martimas, que susti-
tuyen a los conocimientos de embarque, en aquellos sectores
del trfico mercantil en los que no es necesario recurrir a la
utilizacin de ttulos de crdito representativos de las mer-
cancas transportadas, para disponer de ellas durante el viaje.
El seawaybill menciona en su texto el contrato de trans-
porte en virtud del cual se emite y describe o individualiza la
carga recibida por el porteador. En este tipo de documento
la entrega deber efectuarse a quien se identifique como el
sujeto inicialmente designado a tal fin o como su agente (o
causahabiente). Por consiguiente, el seawaybill no puede ser
considerado en la categora de los ttulos de crdito, por lo
que sus eventuales transmisiones debern realizarse de acuer-
do a las normas de la ordinaria cesin de crditos.
Un destacado autor en la doctrina italiana
41
califica al
seawaybill como un documento de legitimacin, que permite al
deudor liberarse de su obligacin cumplindola frente a cual-
quier tenedor que lo presente, lo cual simplifica la carga
onus de comprobar la titularidad del crdito.
Pero sta no es la postura dominante sobre los seawaybills,
porque se sostiene por la mayora
42-43
que el deudor slo se
libera de su obligacin mediante el cumplimiento ante la
persona indicada al efecto en el contrato, y, desde luego, la
eventual circulacin del documento no puede considerarse
41
BUSTI, Nuovi documenti del contratto di transporto di cose, p. 54.
42
RECALDE, El conocimiento de embarque y otros documentos del trans-
porte martimo. Funcin representativa. Cuadernos de Derecho y Comer-
cio N 15, p. 390.
43
GUILLERMO JIMNEZ SNCHEZ, Ttulos-valores y documentos del trans-
porte, en Derecho Uniforme del Transporte Internacional. Cuestiones de actuali-
dad. Coordinacin de Agustn Madrid Parra, McGrawHill, Madrid, 1998,
p. 44.
sometida a las reglas propias de los ttulos de crdito perfec-
tos o completos, sino, como ya indicamos, a las de la cesin
de crditos. El cesionario no adquiere la titularidad de un
derecho literal y autnomo, sino un derecho derivado del
cedente, con todas sus calidades y vicios, pudiendo el deudor
cedido oponer todas las excepciones que tengan su origen
en el negocio subyacente, es decir, en el contrato de trans-
porte.
En cuanto a la eficacia probatoria de la recepcin de las
mercancas atribuida al seawaybill respecto del destinatario,
ella es anloga a la aplicable respecto del tenedor de un
conocimiento de embarque. Aun negando a los seawaybills el
carcter de ttulos de crdito, no hay ninguna razn vlida
para privarles de la eficacia probatoria que se atribuye a los
conocimientos de embarque en poder de quien no sea el
cargador. Por el contrario, segn el artculo 18 de las Reglas
de Hamburgo, la entrega de un documento distinto al cono-
cimiento de embarque crea la presuncin, que admite prue-
ba en contrario, de la celebracin del contrato de transporte
martimo y de la recepcin por el porteador de las mercan-
cas objeto de dicho contrato en el estado descrito en l.
Finalmente, la exclusin del seawaybill de la categora de
los ttulos de crdito representativos de mercaderas o ttulos
de tradicin, nos lleva a la conclusin de que este documen-
to tiene como caracterstica esencial la circunstancia de care-
cer de la funcin dispositiva o, lo que es lo mismo, por no
constituir un vehculo que permita sustituir con su entrega la
traditio real de las cosas transportadas.
50. Documentos del transporte multimodal. Esta variedad de
transporte consiste en la concurrencia de una pluralidad de
porteadores en la conduccin de la carga, para asegurar un
resultado ms eficiente que se traduce en llevarla de puerta a
puerta, sobre todo si se tiene en cuenta que el transporte es
un contrato esencialmente complementario, porque sin duda
las mercancas transportadas sern objeto de otros negocios.
Un ejemplo de esta clase de transporte es el traslado de auto-
mviles por ferrocarril, en buques-canguro, en barcos porta-
contenedores, en aviones-cargo y en camiones especiales.
De conformidad con el artculo 1041 N 1 del Cdigo de
Comercio, por transporte multimodal se entiende el porteo de
mercancas por a lo menos dos modos diferentes de transporte, desde
un lugar en que el operador de transporte multimodal toma las
mercancas bajo su custodia hasta otro lugar designado para su
entrega. Es evidente que cuando la operacin de transporte
se realiza por varios medios no puede documentarse en fun-
cin de uno solo de ellos, ya que esta simplificacin implica-
ra desconocer la diversidad bsica e incluso el rgimen de
las relaciones que se establecen entre el cargador y los por-
teadores. A este propsito el Convenio de las Naciones Uni-
das sobre Transporte Multimodal, aprobado en Ginebra el 24
de mayo de 1980, admite la configuracin de un documento
destinado a reflejar dichas relaciones, dejando al cargador-
expedidor la facultad de determinar el carcter negociable o no
negociable del documento de transporte multimodal y en con-
secuencia el rgimen de circulacin, que puede ser el espec-
fico de los ttulos de crdito o el genrico de la cesin de
crditos.
Los documentos entregados a los cargadores por los ope-
radores de transporte multimodal, autnomos e independien-
tes de los ttulos singulares correspondientes a cada una de
las fases de la operacin, se denominan documentos del trans-
porte multimodal o documentos del transporte intermodal, y su in-
clusin dentro de la categora de los ttulos de crdito se
basa en el artculo 6.2 del Convenio de las Naciones Unidas
sobre Transporte Multimodal, en la norma 2.6 de las Reglas
de UNCTAD y de la Cmara de Comercio Internacional, relati-
vas a los documentos del transporte multimodal, en su confi-
guracin de acuerdo con los formularios de la Federacin
Internacional de Asociaciones de Transitarios y Asimilados
(FIATA-BL) y en la redaccin dada al Combined Transport Bill of
Lading de INTRANSA, como ttulo endosable. Siendo esto as,
los documentos del transporte multimodal confieren a sus
tenedores legtimos, en virtud de su ley de circulacin, la
facultad de ejercer los derechos representados en ellos, por
lo que hay que concluir que son autnticos ttulos de crdi-
tos y no simples ttulos de legitimacin.
51. Certificado warrants. Este ttulo de crdito se emite
cuando se celebra el contrato de depsito en Almacenes Ge-
nerales de Depsito, conocidos con la expresin en idioma
ingls warrants. Al igual que la carta de porte y el conoci-
miento de embarque, se trata de un documento en el cual se
conecta indisolublemente el derecho de reclamar determina-
das mercaderas, en este caso, las que han sido objeto del
depsito.
La Ley N 18.690, de 2 de febrero de 1988, su Reglamen-
to, contenido en el Decreto Supremo N 152, del Ministerio
de Agricultura, de fecha 27 de marzo de 1989, y la Circular
N 1 Normas para Almacenes Generales de Depsito y sus
Entidades Evaluadoras, de fecha 4 de abril de 1988, de la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, cons-
tituyen la normativa aplicable en esta materia.
En conformidad con lo previsto en el artculo 1 de la
Ley N 18.690, el contrato de almacenajes es aquel en virtud del
cual una persona llamada depositante entrega en depsito a otra
denominada almacenista mercaderas de su propiedad de cualquier
naturaleza, para su guarda o custodia, las que pueden ser enajena-
das o pignoradas mediante el endoso de los documentos representati-
vos de las mismas emitidos por el almacenista, esto es, del certificado
de depsito o del vale de prenda, en su caso, todo de conformidad a
las disposiciones de la presente ley.
El contrato de almacenaje recin definido se perfecciona
mediante la entrega del certificado de depsito y del vale de
prenda que el almacenista otorga al depositante una vez reci-
bidas las mercaderas. Los almacenistas estn obligados a ins-
cribir estos documentos en un registro que deben llevar al
respecto.
El carcter de ttulo de crdito del certificado de depsi-
to, en adelante warrants, se advierte porque el documento
constituye el derecho del portador para reclamar las merca-
deras depositadas, acredita la celebracin del contrato de
almacenaje al cual el ttulo est ligado y, al mismo tiempo,
desempea la funcin dispositiva, porque el traspaso de las
mercaderas depositadas se hace mediante el endoso del ttu-
lo. Los artculos 1 y 4 inciso final de la Ley N 18.690 confir-
man lo sealado precedentemente en cuanto a que las
mercaderas pueden ser enajenadas o pignoradas mediante
el endoso de los documentos representativos de las mismas y,
en lo relativo a que el dominio de las especies depositadas se
acreditar frente a terceros mediante el certificado de dep-
sito expedido por el almacenista. Por su parte el artculo 6
de la citada ley dispone que el dominio de las especies depo-
sitadas en los almacenes se transfiere mediante el endoso del
certificado de depsito.
52. Aspectos formales del warrants. De acuerdo a lo previsto
por el artculo 5 de la Ley N 18.690, tanto el certificado de
depsito como el vale de prenda deben emitirse con unas
mismas enunciaciones. Las menciones de esos documentos
son las siguientes:
1. la designacin o ubicacin del almacn en que se hu-
biere hecho el depsito e individualizacin del almacenista;
2. el nmero de orden y fecha del otorgamiento de los
certificados;
3. el nombre, profesin y domicilio del depositante;
4. la naturaleza, calidad y cantidad de las especies deposi-
tadas;
5. el estado actual de stas;
6. los seguros que las caucionen;
7. las marcas y dems indicaciones necesarias para deter-
minar la identidad y el valor de las especies depositadas, o
bien, las indicaciones que exija el reglamento para establecer
las caractersticas y fijar el valor de esas mismas especies;
8. el plazo de vigencia y las prrrogas que las partes acuer-
den, respecto del depsito;
9. la declaracin del depositante de su calidad de dueo
de las especies almacenadas, expresando si existe algn gra-
vamen, prohibicin o embargo sobre tales especies, y
10. la constancia de su anotacin en el registro del alma-
cenista.
Aunque la Ley N 18.690 no lo dice expresamente, la
emisin de los ttulos que emanan del contrato de almacena-
je debe cumplir con todas las enunciaciones que seala su
artculo 5, lo que se deduce de la frase tendrn las siguientes
indicaciones. En todo caso se trata de un ttulo de crdito
vinculado tanto en la emisin como en sus efectos al contra-
to de almacenaje que constituye su causa. En consecuencia,
al igual que la carta de porte y el conocimiento de embar-
que, el certificado warrants es un ttulo de crdito causado,
puesto que carece de la caracterstica de abstraccin.
53. Transferencia del warrants. No obstante que al definir
el contrato de almacenaje el legislador dispone que las mer-
caderas representadas en el certificado warrants se enajenan
mediante el endoso de dicho ttulo, en verdad el ttulo se
emite en forma nominativa, se inscribe en el registro del
emisor, de manera que su traspaso no se hace por el simple
endoso, como ocurre con los ttulos expedidos a la orden.
Este endoso est definido y regulado por el Reglamento de
Almacenes Generales de Depsito, en los siguientes trmi-
nos: el endoso es el escrito por el cual el legtimo tenedor del certifi-
cado de depsito o del vale de prenda transfiere las mercaderas
depositadas o las constituye en prenda segn el caso. El endoso
deber ser firmado y fechado por el endosante.
A juicio de un autor de la doctrina nacional, nos encon-
tramos frente a una situacin especial creada por la Ley de
Warrants, que rebasa los moldes de la definicin clsica, dn-
doles a estos documentos caracterstica de Nominativos y
tambin a la Orden. Estos documentos no pueden, en caso
alguno, ser emitidos Al portador, o endosados en blanco.
Tampoco son documentos Nominativos propiamente tales,
pues su transferencia se efecta mediante el endoso; y tam-
poco son documentos a la orden propiamente tales, por-
que no pueden ser endosados a simple firma, o en blanco, y
debe individualizarse el cesionario, el domicilio y la fecha.
Todo ello sin perjuicio de las inscripciones en los registros
del almacenista y las anotaciones correspondientes en los res-
pectivos documentos.
44
Seccin VI
Ttulos de crdito informticos, electrnicos o telemticos
54. Cambio de soporte. Aparte del problema que suscita la
nocin de ttulo de crdito, los elementos de su estructura, la
vinculacin existente en ellos, la imposibilidad de incluir den-
tro del concepto un cierto nmero de ttulos que se emplean
en la actividad mercantil, se ha planteado desde un tiempo a
esta parte la cuestin del elevado nmero de ttulos de crdi-
to que se emiten, las dificultades del manejo de ese enorme
volumen y el costo que ello implica. Los ttulos valores estn
siendo vctimas de su propio xito, porque las dificultades no
slo se suscitan respecto de los que se emiten masivamente,
como las acciones, bonos y debentures, sino que tambin en
relacin con aquellos de emisin individual, como son las
letras de cambio, cheques, pagars, etc.
La emisin masiva de ttulos de crdito hace que, en
ciertos supuestos, ellos no resulten apropiados para cumplir
la funcin econmico-jurdica que se deseaba lograr con su
empleo, en especial la de ser instrumentos de representacin
44
EDUARDO SFEIR SFEIR, Almacenes Generales de Depsito Warrants, Legisla-
cin Chilena y Norteamericana, Editorial Jurdica Conosur, 1996, p. 261.
y vehculos de movilizacin de los derechos y de la riqueza
en general. Los problemas derivados de la masificacin de
los ttulos valores se intenta superar con el empleo de la
securitizacin, que permite representar en un solo documento
miles de ttulos, con el uso de la contabilidad y de la inform-
tica. Gracias al empleo de la informtica se puede lograr que
los ttulos de crdito emitidos cumplan su funcin en la cir-
culacin, esto es, el traspaso de los derechos en ellos repre-
sentados, no obstante que el ttulo permanezca inmovilizado
o que la transferencia del derecho tenga lugar aun en el caso
en que el documento mismo se haya emitido. Esto ltimo
importa que la conexin permanente o el consorcio indiso-
luble entre el sustrato material (documento) y la declaracin
de contenido obligacional (derecho representado), que dan
origen al ttulo de crdito, deja de ser relevante, toda vez que
el ttulo con el empleo de la informtica se ha desmaterializa-
do, en cuanto a que se omite el soporte material o documen-
to sobre papel.
Nos parece que ms que haberse desmaterializado el ttulo
de crdito, ha cambiado el soporte de su creacin. Mediante
el empleo de medios electrnicos, como por ejemplo con el
uso de un computador, es posible hacer anotaciones que
sirven para crear y probar la existencia de un derecho en
favor de cierto titular y mediante otra anotacin es posible
registrar la transferencia del derecho hacia otra persona. Sien-
do esto as, en el soporte electrnico se pueden registrar los
elementos caractersticos de un derecho, a saber: el sujeto
titular, el contenido, extensin y modalidades del derecho,
una referencia tcnica de la operacin de adquisicin y de
traspaso de ese derecho. Adems, el soporte electrnico faci-
lita el registro de los datos caractersticos del derecho, puede
reproducirlos cuando se desee, para entregar al titular un
documento para justificar su legitimacin como para permi-
tir la negociacin de dicho derecho.
El reemplazo de los ttulos de crdito por anotaciones en
cuenta de los derechos que se incorporaban en dichos docu-
mentos, se debe a un significado diferente que se le ha dado
desde el punto de vista jurdico a la anotacin contable. En
efecto, antes la anotacin contable siempre haca presumir la
existencia de la entrega de una cosa, por ejemplo, el pago
mediante la entrega de dinero o un documento representati-
vo de dinero. Ahora, se considera que la anotacin contable
tiene valor propio, sin que sea necesario la entrega de una
cosa o de un ttulo de crdito. Al ser de esta manera, la
anotacin contable produce los efectos del ttulo traslaticio
de dominio, sin que se requiera conectar el derecho a un
documento, siendo suficiente el slo asiento contable. En
otros trminos, la anotacin en cuenta se convierte en el
registro constitutivo del derecho de que se trata, juega el
papel constitutivo que desempea el soporte documental del
ttulo de crdito, slo que con la anotacin en el registro
electrnico no ser necesario el documento de papel.
La sustitucin del soporte de papel de los ttulos de
crdito por anotaciones contables hechas mediante el em-
pleo de medios electrnicos se ha recogido en diversos or-
denamientos jurdicos, tanto respecto de los ttulos emitidos
masivamente como acciones de sociedades annimas. En
este caso se eliminan los ttulos como soporte de la repre-
sentacin de los derechos, aunque a veces no se suprime
toda utilizacin de papel en el sistema operativo que se
configura y adems esa eliminacin del soporte documental
se justifica porque existe una amplia gama de elementos o
medios auxiliares, tales como recibos, resguardos, notas, lis-
tados, que tienen carcter confesorio o informativo. Tratn-
dose de los ttulos representativos de dinero o efectos de
comercio, que se emiten individualmente, se sigue recu-
rriendo al ttulo como instrumento en el que se represen-
tan o incorporan los derechos, pero se le inmoviliza y se le
sustituye en la circulacin por indicaciones o referencias
hechas a travs del sistema informtico con empleo de me-
dios electrnicos, por ello se denomina truncamiento del che-
que, letra de cambio o pagar en su caso, aprovechando la
experiencia francesa de la lettre de change rlev, o letra de
cambio incorporada al soporte electrnico.
En la materia que estamos tratando debe considerarse la
existencia del principio de la equivalencia funcional, segn el
cual la anotacin en cuenta de los valores produce los mis-
mos efectos jurdicos que la emisin y entrega de los ttulos
valores con soporte material de papel. Esto implica que as
como la transferencia del derecho incorporado se produce,
en los ttulos valores con soporte de papel, mediante la en-
trega del documento, este mismo efecto jurdico se logra
respecto de los ttulos de crdito representados en anotacio-
nes en cuenta, gracias a una transferencia contable.
Con todo, existen notables diferencias entre los valores
mobiliarios representados por ttulos con soporte material de
papel y los valores representados por anotaciones en cuenta.
En efecto, al producirse en los valores de representacin ta-
bular el cambio de soporte o la desincorporacin del derecho
respecto del ttulo, no cabe aplicarles el rgimen jurdico
tradicional de los ttulos valores, concebidos sobre sustrato
material de papel. Al ser as, hay que concluir que nos encon-
tramos ante un nuevo rgimen jurdico de circulacin de
bienes inmateriales, pues la esencia de los valores anotados
est formada por derechos de contenido patrimonial y su
forma de creacin y de traspaso es diferente a la de los ttulos
de crdito tradicionales.
55. Consagracin legal de los ttulos de representacin electrni-
ca o tabular. Cerca de mediados del siglo XX, en 1949, se
fund la Socit Interprofesionnelle pour la Compensation des Va-
leurs Mobilires (SICOVAM), en Francia, a la cual se poda en
forma facultativa entregar los ttulos representativos de valo-
res negociables. Desde 1984, la entrega de los valores nego-
ciables, tanto nominativos como al portador, a las SICOVAM
fue obligatoria. La idea de ttulo al portador a partir de esa
poca cambia, porque dicho valor es inscrito en cuenta ante
un intermediario financiero afiliado a la SICOVAM el ttulo
nominativo es aquel que se inscribe en cuenta ante el sujeto
emisor del mismo. Los valores negociables no se emiten so-
bre un soporte material de papel, sino que las entidades emi-
soras, la SICOVAM y los afiliados a sta, abren cuentas para
cada emisin, anotando el nombre de sus titulares y dejando
constancia de los traspasos mediante simples asientos. El sis-
tema se auxilia con el empleo de la informtica.
Desde 1937, mediante la Depotgesetz, se autoriza en Ale-
mania un sistema de ttulos que admite su transferencia sin
su entrega material. A partir de dicha ley, junto con el rgi-
men tradicional de depsito de ttulos con la obligacin de
restituir los mismos ttulos recibidos (Sonderverwahrung), ins-
taura el sistema de depsito de ttulos fungibles, es decir,
emitidos en blanco, que slo obliga al depositario a devolver
ttulos de la misma especie y valor nominal (Sammelverwahrung).
Cuando se hace un depsito acumulativo de esta segunda
clase, el derecho de propiedad del depositante se convierte
en un derecho de copropiedad por cuotas del conjunto de
ttulos de la misma especie en poder del depositario. El de-
psito acumulativo de ttulos en bancos permite a estas enti-
dades transferirlos a un banco para depsito de ttulos
(Wertpapiersamelwahrung o Kasenverein). En este ltimo caso,
las transferencias de ttulos se realizan por medio de simples
anotaciones contables en las cuentas recprocas de los ban-
cos, operando una suerte de cmara de compensacin de
ttulos.
En el derecho comparado, otros ordenamientos jurdicos
han recogido, de manera sucesiva y con diferente alcance, la
tendencia de sustituir la representacin cartular de los dere-
chos por la representacin tabular de los mismos. En este
sentido podemos citar, en derecho espaol, dos textos de
derecho objetivo: el Decreto N 1128/1974, de 25 de abril de
1974, que estableci el sistema de liquidacin y compensa-
cin de operaciones en bolsa y depsito de valores mobilia-
rios, sistema de tipo corrector respecto al tradicional del
manejo de ttulo, y el Real Decreto N 505/1987, de 3 de
abril de 1987, que adopt una solucin sustitutiva de los
ttulos, pero restringida a los valores representativos de la
Deuda del Estado. Ms tarde, la Ley N 24, de 28 de julio de
1988, que regula el Mercado de Valores en Espaa, admiti,
en su artculo 5, que los valores negociables pueden ser
representados por medio de anotaciones en cuenta o por
medio de ttulos con soporte material de papel. Sobre la base
del rgimen establecido en la Ley de Mercado de Valores y
en el Real Decreto N 116/1992, el derecho espaol permite
la coexistencia del sistema tradicional, documental, reversi-
ble y residual de representacin de los valores por medio de
ttulos con soporte material de papel, con el sistema repre-
sentacin de derechos mediante anotaciones en cuenta, de
carcter informtico, irreversible y preferido por razones prc-
ticas y de seguridad jurdica. En efecto, la ley espaola de
mercado de valores se inclin claramente en favor de la re-
presentacin de los valores mobiliarios mediante anotaciones
contables, representacin tabular, frente a los ttulos de soporte
documental en papel, representacin cartular. Esta preferencia
se debe al carcter irreversible de la representacin de los
valores por medio de anotaciones, en cuanto a que una vez
elegida esta forma de incorporacin, no podr volverse a la
representacin de los mismos mediante ttulos de soporte
material en papel y, adems, porque la representacin tabu-
lar es indispensable para el acceso de los valores a la negocia-
cin burstil.
En el derecho chileno, el primer atisbo de la tendencia
que estamos analizando, se advierte en la Ley N 18.876, de
21 de diciembre de 1989, relativa a la constitucin y opera-
ciones de entidades privadas de depsito y custodia de valo-
res, que permite realizar operaciones de transferencia o de
constitucin de derechos reales sobre los ttulos entregados
en depsito y custodia, mediante una comunicacin escrita o
por medios electrnicos.
Pero la representacin tabular de derechos no slo se
admite a propsito de los ttulos de emisin masiva, como los
valores negociables, sino tambin respecto de los de libra-
miento singular. Esta tendencia comenz en Francia con la
lettre de changue rlev, que admite la emisin, circulacin de
ejecucin de una letra de cambio que se representa en cintas
magnticas o memoria de computador, que circula y se cum-
ple sin necesidad de materializarse en un soporte documen-
tal de papel. Ms adelante se ide el sistema de truncamiento
de cheques, los que se pueden cobrar en una determinada
sucursal de un banco, depositndolo en otra sucursal de la
misma institucin de crdito, sin necesidad de remitir o pre-
sentar copia de los cheques, sino mediante el envo de la
imagen de los ttulos transmitida por medios electrnicos.
Este sistema, que no slo se aplica al cheque, sino tambin a
los otros efectos de comercio, ha sido acogido en Francia,
Espaa y Estados Unidos de Norteamrica, por mencionar
algunos pases, consiste en representar el derecho sobre un
ttulo con soporte material documental tradicional, pero lue-
go, durante su circulacin y ejecucin, se omite la presenta-
cin material del documento para ejercer y disponer de los
derechos en l constituidos.
45
La existencia de valores sin soporte material de papel ha
dado lugar a la creacin, en el derecho alemn, del denomina-
do derecho valor (Wertrechte), que no est conectado, incorpora-
do ni representado, pero el cual se le da el mismo tratamiento
jurdico que a los documentos con derecho incorporado y la
tendencia se acoge en todos los pases en que se trunca o
inmoviliza la emisin misma del ttulo sobre papel.
56. Representacin informtica de los ttulos de crdito utiliza-
dos en el transporte. La tendencia a la sustitucin de los ttulos
de crdito por representaciones informticas se advierte asi-
45
Vase GUILLERMO JIMNEZ SNCHEZ, Derecho Mercantil. Coordinacin, Ariel
Derecho, 3 edicin, Barcelona, 1995, tomo II, p. 6; ANGULO, La representacin
de valores por anotaciones en cuenta. Derecho de los Negocios, 1992, N 19, p. 13.
mismo tratndose de los documentos que se emplean en el
transporte, fundada no tanto en la emisin masiva de ttulos,
sino ms bien en el empleo de moderna tecnologa de comu-
nicacin en este sector de la actividad econmica, tales como
el telefax y la telemtica o conexin a distancia de sistemas
informticos.
Esto significa la concrecin del cambio de los viejos ttu-
los de crdito representativos de mercaderas, como el co-
nocimiento de embarque y la carta de porte, por modernas
tcnicas informticas de registro y transmisin de datos a
distancia. As, desde 1971, en el transporte martimo que se
desarrolla por los pases escandinavos en el Ocano Atlnti-
co, se viene utilizando por la Atlantic Container Line, un
Data-freight Receipt System, mediante el cual un aviso que se
hace llegar al destinatario de la mercanca, a travs de un
terminal de computacin, sustituye a los documentos tradi-
cionales. Un posterior desarrollo de esta tendencia se en-
cuentra en el Cargo Key Receipt System, que ha servido de
modelo para otros intentos de reemplazar los ttulos repre-
sentativos de mercaderas por procedimientos informticos
o telemticos.
No obstante el carcter innovador que implican las nue-
vas soluciones, se plantea el dilema de saber si los registros
informticos pueden cumplir las funciones que tradicional-
mente han sido asignadas a los ttulos de crdito con soporte
material de papel, y si los sistemas telemticos de transmisin
de datos son tan idneos como para proporcionar la confian-
za requerida, para satisfacer las necesidades que, hasta el
momento, han sido satisfechas por medio de los ttulos re-
presentativos de mercaderas, emitidos por los transportistas.
Se trata, pues, que los registros informticos cumplan la
funcin de acreditar la existencia de determinados contratos
de transporte y la recepcin de las cargas respectivas, adems
de facilitar la transmisin de ciertas informaciones referentes
al vnculo contractual y a las cargas. Adems a las anotacio-
nes informticas debe atribuirseles la funcin representativa de
las mercaderas transportadas, similar a la que tiene el conoci-
miento de embarque.
Es claro que el hecho de haberse recibido las mercade-
ras entregadas por el cargador al transportista puede ser
objeto de anotacin en la memoria o registro en un compu-
tador, como as tambin la transmisin de datos al destinata-
rio de que se ha hecho la recepcin de las mercaderas, de
que ellas han sido cargadas, resulta enormemente facilitada
mediante el empleo de la telemtica. No cabe duda tampoco
que la celebracin del contrato de transporte y la identifica-
cin del rgimen aplicable a l pueden registrarse tambin
en la memoria electrnica del computador.
Sin embargo, otorgarles valor probatorio a los datos e
informaciones registrados y transmitidos con el empleo de
medios electrnicos plantea la dificultad de garantizar la au-
tenticidad e inalterabilidad del contenido de los registros electr-
nicos de los computadores. Por ahora, la autenticidad de los
documentos que se utilizan para acreditar la existencia de los
actos y contratos y los derechos y obligaciones emanados de
ellos, radica en el hecho que ellos contienen las firmas aut-
grafas de las personas que los ejecutan o celebran. En el
derecho martimo chileno, el artculo 1014, inciso 3, del
Cdigo de Comercio, dispone que la firma en el conocimiento
de embarque podr ser manuscrita, impresa en facsmil, perforada,
estampada en smbolos o registrada por cualquier otro medio mecni-
co o electrnico. De esta suerte, tratndose del conocimiento
de embarque, no existe en el derecho chileno exigencia de
suscripcin autgrafa de los emisores de este documento,
por lo que no se divisa inconveniente para admitir que el
conocimiento electrnico tiene valor probatorio de haberse
celebrado el contrato de transporte martimo y que el trans-
portador ha tomado a su cargo las mercaderas o ha cargado
las mercaderas y se ha obligado a entregarlas contra la pre-
sentacin de ese documento a una persona determinada, a
su orden o al portador (arts. 977 y 1020 del Cdigo de Co-
mercio).
La admisin de estos nuevos sistemas de autenticacin de
documentos, actos y contratos, exige el establecimiento de
frmulas que permitan confiar en el contenido de los regis-
tros y memorias electrnicos, de la misma manera que res-
pecto de los documentos con soporte material de papel. Para
conseguir tal objetivo es preciso garantizar que el contenido
de los registros electrnicos no puede ser alterado maliciosa-
mente. Entre las tcnicas empleadas para cumplir estos fines
pueden mencionarse el sistema de impresin answer-back, en
virtud del cual un determinado smbolo puede estamparse
por una mquina impresora concreta, por ejemplo, la del
transportista, o transmitirse a otros computadores por una
terminal determinada; los sistemas de firma digital o codifica-
da, que nicamente conoce su autor; la utilizacin de tarjetas
con claves, de las que han sido informados los titulares de
estos instrumentos, o sistema de identificaciones biomtricas, como
las basadas en las huellas digitales; el sistema penop, en que la
firma se recoge y se transmite electrnicamente o, por lti-
mo, los sistemas criptogrficos, en los que exclusivamente deter-
minados terminales poseen el mdulo que permite descifrar
los mensajes. Por el momento, el empleo de los medios infor-
mticos y telemticos no ofrece seguridad absoluta sobre la
existencia y contenido de las relaciones jurdicas, como tam-
poco lo ofrecen los instrumentos con soporte de papel, pero
se avanza en esa direccin.
46-47-48-49
46
Vase GUILLERMO JIMNEZ SNCHEZ, Ttulos-Valores y Documentos del
Transporte, en Derecho Uniforme del Transporte Internacional, McGrawHill,
Empresa, Madrid, 1998, pp. 23-66.
47
M. RECALDE, El conocimiento de embarque y otros documentos de transporte.
Funcin representativa, p. 138.
48
FABER, Electronic bills of ladings. Lloyds Maritime and Commercial Law
Quaterly, part. 2, mayo 1966, p. 237.
49
CHANDLER III, The electronic transmission of Bills of Lading Journal of
Maritime Law and Commerce, 1989, p. 571.
En el caso de los documentos del transporte como el
conocimiento de embarque, que tienen una funcin repre-
sentativa de las mercaderas mencionadas en su tenor literal,
la entrega del documento equivale a la entrega de dichas
mercaderas o cosas. Si se lleva a cabo la sustitucin del docu-
mento con soporte de papel por el documento electrnico,
el reconocimiento de la transmisin telemtica de la infor-
macin de los anteriores titulares del derecho a recibir las
mercaderas cargadas en el punto de destino a otras perso-
nas, puede enfrentarse a serias dificultades, si no se le atribu-
ye a ese documento y a esa transmisin la funcin traslaticia,
que se le confiere a los tradicionales documentos sobre so-
porte de cartceo o de papel.
El problema no es tan grave tratndose de carga general y
de carga en containers, porque no se dispone de las mercade-
ras durante el viaje, pero si se agudiza en el caso de trans-
porte de mercaderas genricas (granos) y sobre transporte
de crudos, cuyos precios fluctan constantemente, lo que hace
necesario realizar numerosas transferencias de la carga du-
rante la conduccin de la misma, para lo cual se requiere dar
eficacia traslativa a los documentos electrnicos y a su trans-
misin telemtica.
Para resolver estos problemas se recurre a la emisin de
cartas de garanta, cuya entrega a los receptores de carga re-
emplaza la entrega del conocimiento de embarque, del cual
no disponen en el momento en que les resulta muy necesa-
rio, pero esta prctica se considera que trae consigo serios
inconvenientes y origina determinados riesgos.
50
Asimismo,
se ha intentado sustituir el conocimiento de embarque con
el empleo de los denominados seawaybill, pero este documen-
to no produce el efecto traslaticio del documento tradicional
del transporte de mercancas por mar. De ah que la solucin
50
RECALDE, El conocimiento de embarque y otros documentos del transporte.
Funcin representativa, p. 408.
no se halla en la sustitucin del conocimiento, sino en el
retiro material del mismo para los efectos de la circulacin. Se
trata de depositar o registrar todos los conocimientos de em-
barque en un registro electrnico central y de comunicar
telemticamente todas las cesiones que se hagan a dicho re-
gistro, en que se anotaran informticamente los respectivos
traspasos en un computador.
Al llegar la nave al puerto de destino, se entregaran las
mercaderas al titular que resulte legitimado segn el conte-
nido del registro central informtico, careciendo de valor
ante el transportador martimo las cesiones realizadas al mar-
gen del sistema informtico.
En vez de proteger la buena fe proveniente de la literali-
dad del documento con soporte material de papel, se cautela
la buena fe originada por la informacin registral que propor-
ciona la memoria de un computador, mediante la cual se pro-
bara la existencia del contrato de transporte, la recepcin de
la carga por el transportador, las caractersticas, estado y condi-
cin de la carga, el ejercicio del derecho de disposicin y la
enajenacin de las mercaderas transportadas.
51
Reiteramos que en el caso del derecho martimo chile-
no, las dificultades y las soluciones que hemos venido anali-
zando en parte se encuentran resueltas, por el hecho de
que el artculo 1014 del Cdigo de Comercio admite expre-
samente que el conocimiento de embarque pueda ser fir-
mado en forma electrnica, lo que implcitamente autoriza
que pueda ser emitido en esa forma y transmitido telemti-
camente.
El empleo de nuevas tecnologas sin duda nos lleva a la
representacin de las relaciones jurdicas derivadas del trans-
porte en registros informticos, con lo cual se producira el
progresivo abandono de los documentos tradicionales del
transporte emitidos sobre soporte material documental, siem-
51
Vase FABER, Electronic bill of lading, p. 235.
pre y cuando los nuevos documentos electrnicos cumplan
funciones anlogas y se sometan a un rgimen jurdico seme-
jante al de los ttulos de crdito tradicionales.
57. La Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico.
La Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mer-
cantil Internacional (CNUDMI), ms conocida con la sigla
UNCITRAL, de su denominacin en idioma ingls, elabor
una Ley Modelo sobre Comercio Electrnico, que fue apro-
bada en el trigsimo perodo de sesiones, celebrado en Nue-
va York, en mayo de 1996. Desde la constitucin del Grupo
de Trabajo sobre Intercambio Electrnico de Datos, en el
seno de la CNUDMI, el cual tuvimos oportunidad de integrar
en calidad de jefe de la delegacin chilena ante ese organis-
mo, se tuvo en cuenta el denominado principio de la equivalen-
cia funcional, segn el cual se atribuira a los datos informticos,
independientemente de que se enven como mensajes de
datos o que se almacenen, el mismo valor jurdico que el de
los datos estampados en un documento con soporte material
de papel.
Asimismo, qued meridianamente claro en el Grupo de
Trabajo que los documentos electrnicos pueden ofrecer el
mismo nivel de seguridad que el documento sobre base de
papel y, cumplindose ciertos requisitos tcnicos y jurdicos,
ellos pueden proporcionar un mayor grado de certeza que
los instrumentos tradicionales.
Para comprender el aporte que representa la Ley Mode-
lo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico, conviene que
transcribamos aqu algunos de sus conceptos fundamentales,
que recogen el mencionado principio de equivalencia fun-
cional entre escrito sobre papel y mensaje electrnico. En
efecto, en el artculo 2 del citado texto uniforme encontra-
mos las siguientes definiciones:
a) Por mensaje de datos se entender la informacin gene-
rada, enviada, recibida, archivada o comunicada por medios
electrnicos, pticos o similares, como pudieran ser, entre
otros, el intercambio electrnico de datos (EDI), el correo
electrnico, el telegrama, el tlex o el telefax.
b) Por intercambio electrnico de datos (EDI) se entender la
transmisin electrnica de informacin de una computadora
a otra, estando estructurada la informacin conforme a algu-
na norma tcnica convenida al efecto.
c) Por iniciador de un mensaje de datos se entender
toda persona que al tenor del mensaje haya actuado por su
cuenta o en cuyo nombre se haya actuado para consignar,
archivar o comunicar ese mensaje, pero que no haya actuado
a ttulo de intermediario en relacin con el mismo.
d) Por destinatario de un mensaje de datos se entender
la persona destinada por el iniciador para recibir el mensaje,
pero que no est actuando a ttulo de intermediario en rela-
cin al mismo.
e) Por intermediario de un determinado mensaje de datos
se entender toda persona que, actuando en nombre de otra
persona, reciba, transmita o archive ese mensaje o preste
algn servicio en relacin con el mismo.
f) Por sistema de informacin se entender todo sistema
para consignar, transmitir, recibir o archivar la informacin
consignada en un mensaje de datos.
El principio de la equivalencia funcional se recoge direc-
tamente en el artculo 6 de la Ley Modelo que comentamos,
en los siguientes trminos: Cuando alguna norma de dere-
cho requiere que la informacin est consignada o sea pre-
sentada por escrito, o de prescribir ciertas consecuencias para
el caso de que no se cumpla ese requisito, se entender que
todo mensaje de datos satisfar esa norma cuando la infor-
macin que contenga est accesible para su ulterior consul-
ta. As, entonces, el mensaje de datos sustituye para los efectos
jurdicos al documento escrito sobre la base de un soporte de
papel.
Otra dificultad que suele presentarse en la equivalencia
funcional del documento escrito en soporte de papel por el
mensaje de datos, est constituida por la circunstancia que el
documento de papel arranca su eficacia de la existencia de la
firma, generalmente autgrafa, de quien lo suscribe. En este
sentido la Ley Modelo de CNUDMI sobre Comercio Electrni-
co, dispone en su artculo 7 que el mensaje de datos cumple
el requisito de la firma, en los siguientes trminos: Cuando
una norma de derecho requiere una firma, o prescribe cier-
tas consecuencias para el caso de ausencia de la misma, esa
norma quedar satisfecha por un mensaje de datos cuando:
a) se utilice un mtodo para identificar al iniciador del
mensaje y para dar a conocer que el iniciador aprueba la
informacin en l consignada; y
b) ese mtodo sea tan fiable como sea apropiado para los
fines para los que se cre o comunic el mensaje de datos, a
la luz de todas las circunstancias del caso, as como el acuer-
do entre el iniciador y el destinatario del mensaje.
En el derecho de los Estados Unidos de Norteamrica, el
artculo 4-A del Uniform Commercial Code regula la transferen-
cia electrnica de fondos y considera que la orden de pago
electrnica es el equivalente de un cheque.
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YADAROLA, Mauricio L.: Ttulos de crdito, Tea, Buenos Aires, 1961.
99
Captulo II
LA LETRA DE CAMBIO
Seccin I
Aspectos generales
58. Origen y evolucin. Sus antecedentes son muy remotos
y no corresponde en sus caracteres a los que tiene hoy en
da. Por tal razn vale la pena estudiar las diversas etapas en
la evolucin de este ttulo de crdito.
El origen de la letra de cambio se remonta a la poca en
que los judos fueron expulsados de Francia y se vieron en la
necesidad de entregar a los viajeros que se dirigan hacia ese
pas ciertas cartas con el propsito de recuperar parte de los
bienes abandonados en su xodo. En un comienzo la letra
de cambio fue una simple comunicacin, una carta comple-
mentaria al contrato de cambio, forma de documentacin
secundaria que slo serva para hacer efectivo el importe
convenido con su presentacin.
Asimismo se postula que la letra de cambio naci para
encubrir el llamado contrato de cambio seco, denomina-
do as porque careca de la humedad de la justicia, en con-
traposicin al cambio real. El cambio seco se realizaba
mediante la entrega de una letra de cambio por parte del
deudor al prestamista en contrapartida de cierta cantidad
de dinero que este ltimo facilitaba al primero. Tras el cam-
bio seco se encubra la usura o el prstamo a inters comba-
tido por el derecho cannico. El contrato de cambio seco
se caracteriza porque no existe un librado, sino solamente
una relacin directa entre el librador y el beneficiario; el
librado era ficticio.
La letra de cambio es en esta etapa un instrumento pro-
batorio y de ejecucin del contrato de cambio.
Ms tarde, las funciones que cumple la letra de cambio
se jerarquizan: sigue siendo un instrumento de prueba del
contrato de cambio y el documento indispensable para su
ejecucin, pero se convierte en un activo medio de crdito,
expandiendo de esta forma su uso en la actividad econmica
mercantil. Para que la letra de cambio sirviera como instru-
mento de crdito fue necesario incluir en ella la clusula a
la orden, permitiendo as la transferencia del ttulo sin las
solemnidades del derecho comn. Siendo instrumento a la
orden, circula por el endoso, facilitando al mismo tiempo la
operacin de descuento, mediante la cual puede mutarse el
valor futuro o prestacin que contiene la letra por un valor
presente, multiplicando su funcin econmica de instrumen-
to de crdito.
En una etapa posterior se llega a la autonoma o inde-
pendencia de la letra de cambio con respecto al contrato de
cambio que le dio origen. Para ello fue necesario reestudiar
los antecedentes histricos y buscar las races ms profundas
de este tipo de instrumento. Como antecedente histrico se
tiene ahora en cuenta a la stipulatio romana, forma de obli-
garse que consiste en el pronunciamiento de ciertas frmulas
sacramentales cuya omisin impide que surja el vnculo obli-
gacional. Tambin se trata de explicar el origen de la letra de
cambio remontndose a los contratos literales (contratos lite-
ris del derecho romano), entre los cuales se destaca la nmi-
na transcripcia, que tiene similitud con algunos aspectos
documentales de la letra de cambio tal como existe en la
actualidad.
Pero lo ms destacado son los aportes doctrinarios. Karl
Einert, jurista alemn, expuso en forma orgnica los avances
cientficos logrados hasta entonces, sistematizando las ideas
que rompieron con las nociones contractualistas y causales,
mantenidas hasta su poca, haciendo resaltar el carcter au-
tnomo del instrumento. Por su parte, los juristas alemanes
Liebe y Thl sostuvieron que la obligacin nace y tiene efica-
cia en el mbito de las relaciones cambiarias por el solo acto
o negocio formal y abstracto, originado por el firmante de la
letra, independientemente de las motivaciones prcticas o
econmicas que pudo tener en cuenta este sujeto para suscri-
bir el documento. Se aprecia aqu el grado de abstraccin y
su corte esencialmente racionalista que rompe con los anti-
guos moldes del derecho comn.
El jurista Einert proclam sus famosos cuatro principios
que, gracias a su admirable y equilibrado fundamento teri-
co, constituyen hoy en da la base esencial del sistema banca-
rio. Los principios formulados por Einert son los siguientes:
a) La letra de cambio es la moneda de los comerciantes.
Tan pronto como lo planteara fue criticado aduciendo que la
letra de cambio no tiene curso forzoso como el dinero, que
no se le atribuye poder liberatorio y que el acreedor la recibe
por la solvencia del acreedor, es decir pro solvendo y no pro
soluto. Sin embargo, se sustenta el principio distinguiendo las
funciones tcnico-jurdicas de las funciones econmicas que
cumple la letra de cambio. Slo bajo este ltimo aspecto se
identifica la letra de cambio con el papel moneda, lo que es
cierto desde el punto de vista econmico. Tampoco puede
perderse de vista que la letra de cambio funciona como ins-
trumento de pago impropio, cuyos efectos liberatorios o can-
celatorios quedan postergados hasta el vencimiento del mismo
y a su pago efectivo.
b) El ttulo no es un simple documento probatorio, ya
que contiene una promesa de pago. Este segundo principio
pone de relieve el carcter constitutivo de la letra de cambio.
El documento es portador de una promesa de pago y no se
limita simplemente a servir de prueba de la relacin funda-
mental o subyacente.
c) La letra de cambio es independiente de la relacin
fundamental. Es una promesa abstracta de pago. Destaca que
existen dos relaciones: una fundamental o subyacente y otra
documental o cambiaria. Teniendo como base la idea de abs-
traccin, se dice que hay una desvinculacin entre ambas
relaciones. Las obligaciones cambiarias que asume cada fir-
mante de la letra de cambio son independientes de la rela-
cin fundamental, como asimismo son independientes los
derechos que adquiere cada sujeto al cual se le transfiere el
documento por su mecanismo de circulacin, tanto de la
relacin fundamental como respecto del individuo que le
hizo la transferencia o endoso. Nace un derecho nuevo.
d) El vnculo obligacional de pago se funda en una pro-
mesa unilateral dirigida al pblico. Esto significa que la pro-
mesa asumida por el firmante al tiempo de suscribir la letra,
en el instante de su creacin, giro o emisin, debe conside-
rarse hecha a persona indeterminada. Nada impide ni con-
tradice esta afirmacin el hecho de que la letra sea girada a
la orden, pues, como veremos, esto permite que el documen-
to pueda ser transferido sin intervencin del deudor median-
te el endoso.
59. Funcin de la letra de cambio. El contrato de cambio. He-
mos sealado que la letra de cambio naci como un medio
para probar y ejecutar el contrato de cambio; en lugar de
cambiar monedas de una plaza a otra, los comerciantes de la
Edad Media empleaban este instrumento para evitar los ries-
gos y los gastos que implicaba el traslado del dinero. De ah
entonces que tengamos que referirnos, aunque someramen-
te, al contrato de cambio.
El contrato de cambio est definido en el artculo 620
del Cdigo de Comercio: es una convencin por la cual
una de las partes se obliga, mediante un valor prometido o
entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesio-
nario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de
aquel en que se celebra la convencin. Los elementos fun-
damentales del contrato son: las partes, librador y librado, el
precio del contrato o valor prometido o entregado, el objeto,
la cantidad de dinero y la distancia loci. El instrumento de
ejecucin por excelencia era la letra de cambio, ya que me-
diante ella el librador o creador del documento ordena al
librado que pague una cierta cantidad de dinero al beneficia-
rio o a su cesionario legal en un lugar diverso al del giro o
emisin. Si deseo hacer un pago en Santiago, en vez de viajar
con el dinero, puedo tomar una letra de cambio en el Banco
Concepcin, sucursal Concepcin, librador, que ordenar al
Banco Concepcin de Santiago (librado) que pague la canti-
dad de dinero, en Santiago, a mi orden (beneficiario) o a la
persona a quien yo haya cedido o endosado el documento
(portador). Como puede apreciarse, en toda esta operacin
no hay traslado material de dinero. El banco me cobrar un
precio o comisin por este contrato.
El contrato de cambio se perfecciona por el solo consen-
timiento de las partes acerca de la cantidad que debe ser
pagada, el precio de ella, el lugar y poca de pago. Se trata
de un contrato oneroso, conmutativo y consensual. Puede
ser ejecutado por otros documentos, como el pagar a domi-
cilio; incluso el giro postal constituye una forma de este con-
trato.
Ahora bien, cuando la letra de cambio fue considerada
por su valor propio, independiente del contrato de cambio,
se convirti en un instrumento de pago, para lo cual fueron
necesarios los siguientes perfeccionamientos del ttulo:
a) Inclusin de la clusula a la orden, que permite su
transferencia simplificada por el endoso;
b) El tomador o beneficiario debe tener certeza de que
el librado estar dispuesto a cumplir la orden o promesa de
pago que ella contiene: la aceptacin del librado le dar esta
certidumbre;
c) La circulacin no debe debilitarse por el juego de las
excepciones que el librado pueda oponer a los portadores
sucesivos. El endoso traslaticio origina la inoponibilidad de
excepciones y fortalece la letra obligando al pago solidario
de ella a los endosantes.
La letra de cambio al permitirse que pudiera girarse a
favor del mismo beneficiario, es decir, que librador y benefi-
ciario pudieran ser una misma persona, se separa del contra-
to de cambio, lo que es an ms evidente cuando se suprime
la clusula o elementos distancia loci. En la legislacin chilena
fue el Decreto Ley N 777 de 19 de diciembre de 1925, el
que permiti la separacin de la letra de cambio con respec-
to al contrato de cambio, eliminando requisitos en la forma
de emisin de la letra.
En la actualidad, la letra de cambio, puede utilizarse tan-
to para ejecutar el contrato de cambio, como medio de pago
y circulacin y como instrumento de crdito.
60. Definicin de la letra de cambio. Segn Ripert, la letra
de cambio es un ttulo que remitido por el librador al
beneficiario da a este ltimo el derecho de hacerse pagar
a una letra determinada, en general fijada por la costum-
bre, de una suma de dinero por el librado. El Cdigo de
Comercio chileno, en su artculo 632, derogado por la Ley
N 18.092, de 14 de enero de 1982, defina la letra de
cambio en los siguientes trminos: es un mandato escri-
to, revestido de las formas previstas por la ley, por el cual
el librador ordena al librado pague una cantidad de dine-
ro a la persona designada o a su orden. Se trataba de una
definicin clsica, inspirada en el Cdigo de Comercio fran-
cs, que no corresponda al verdadero rol de la letra de
cambio en la actividad econmica de nuestros das y que,
adems, tena el inconveniente de emplear la expresin
mandato, la que poda interpretarse en el sentido que
ella tiene en el derecho comn, vinculando a la letra con
la idea de contrato y en consecuencia con la nocin de
causa, que le son ajenas.
La Ley N 18.092 no da una definicin de letra de cam-
bio, sino que se limita a sealar sus aspectos formales. Para
fines didcticos podemos definir la letra de cambio como
un ttulo de crdito que contiene la orden, no sujeta a con-
dicin, de pagar una cantidad determinada o determinable
de dinero, en la poca fijada en ella o a su presentacin,
que obliga a cumplirla para con el beneficiario designado o
a su orden o con el portador legtimo, al aceptante, al libra-
dor, a quienes la hayan hecho circular por endoso traslati-
cio y a los que garanticen su pago por alguno de los
nombrados.
La Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia de 25
de noviembre de 1983, publicada en Gaceta Jurdica 1983,
N 42, p. 39, ha dado la siguiente definicin de letra de cam-
bio: Dentro del concepto contemporneo de la letra de cam-
bio, sta aparece como un documento incausado, propio del
comercio humano, que reemplaza al dinero y en virtud del
cual su portador tiene derecho a exigir del ejecutado el pago
de la suma de dinero que ella consigna.
61. Personas que intervienen en la letra de cambio. En la letra
de cambio pueden intervenir varias personas cuyo rol jurdi-
co es diferente. Nos referiremos a las principales:
a) Librador o girador es la persona natural o jurdica que
emite el ttulo, que lo crea o gira. El derogado artculo 623
del Cdigo de Comercio defina al librador como el que
contrae la obligacin de hacer pagar la cantidad convenida y
gira la letra. Esta definicin vinculaba al librador con el
contrato de cambio;
b) Librado o girado es aquel a quien se ordena que pa-
gue la cantidad girada, a cuyo cargo se gira la letra;
c) Tomador o beneficiario es la persona designada o a
cuya orden debe pagarse la suma de dinero. Cuando la letra
de cambio ejecuta el contrato de cambio debe, necesaria-
mente, ser distinto el librador del beneficiario;
d) Aceptante es el librado que admite el encargo de pa-
gar la letra. Su aceptacin se perfecciona por la firma del
documento;
e) Endosante es el que transmite a otro el documento en
virtud del endoso; endosatario o cesionario es quien adquie-
re la promesa de pago incorporada en el documento por el
endoso;
f) Avalista es el que afianza el pago del documento por
alguno de los obligados;
g) Portador, tenedor o poseedor es quien adquiere el
ttulo segn su ley de circulacin y tiene derecho a exigir la
prestacin convenida.
Seccin II
La emisin o giro de la letra de cambio
62. Carcter formal. La letra de cambio, como algunos
ttulos de crdito, participa del carcter formal, esto es,
debe emitirse respetando determinadas solemnidades pres-
critas por la ley, bajo sancin de que si no se cumple con
ellas, no vale como tal (art. 2 de la Ley N 18.092). Reuni-
dos los requisitos formales, la letra de cambio tiene plena
eficacia jurdica debido a su carcter de ttulo autnomo y
literal.
Las enunciaciones que debe contener la letra de cambio
obedeciendo a su carcter formal estn determinadas por el
artculo 1 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982.
63. Enunciaciones de la letra de cambio. Segn el precepto
legal recin citado, la letra de cambio deber contener las
siguientes enunciaciones:
1. La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo
idioma empleado en el ttulo. Se trata de una exigencia desti-
nada a fijar en la literalidad del ttulo su carcter de efecto
de comercio, letra de cambio, para que as se le distinga de
otros de la misma categora que contienen la promesa de pagar
una suma de dinero. De suerte que quien adquiera el docu-
mento sabr, por su contenido literal, que se trata de una
letra de cambio. Es una enunciacin esencial en el conteni-
do de la letra; no puede suplirse por otra, aunque sea equiva-
lente.
1-2
2. El lugar y fecha de su emisin. Tiene importancia esta
enunciacin para los siguientes efectos:
a) Aplicacin del principio lex locus regis actum: la ley del
lugar de la emisin rige la forma del documento (arts. 17 del
Cdigo Civil y 263 del Cdigo de Derecho Internacional Pri-
vado);
1
El artculo 1 de la Ley N 18.092 establece que la letra de cambio
debe contener, entre otras menciones, la indicacin de ser letra de cambio,
escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo.
La indicacin es un trmino que significa accin y efecto de indicar. A
su vez, indicar es dar a entender o significar una cosa con indicios y seales.
De acuerdo con el sistema que impera en todo nuestro derecho actual y
especialmente en la rama comercial, no puede sostenerse que los indicios o
seales que debe contener un documento para ser letra de cambio deban
consistir en trminos solemnes, pues el formalismo ha sido desterrado de
las leyes modernas, siendo las instituciones lo que son por su naturaleza y
no lo que se dice que son. Lo importante es que del tenor del documento
no quepa duda de que se trata de una letra de cambio, en sus aspectos
formales.
De este modo, reuniendo los documentos en cuestin los requisitos de
forma a que se refiere el artculo 1 de la ley indicada, constando en los
formularios que contienen los datos, informaciones, indicios y seales pro-
pios de una letra de cambio, que incluso mencionan textualmente las pala-
bras se servir pagar por esta de cambio, solo puede concluirse que se
trata de dichos instrumentos de crdito y no de otros, sin que sea indispen-
sable que aparezcan encabezados con las palabras sacramentales Letra de
Cambio. Santiago, 23 de enero de 1986, Gaceta Jurdica N 67, p. 48 (C.
2 y 3, p. 48).
Disentimos del criterio seguido en este fallo, porque la exigencia de
incluir en la letra la indicacin de ser letra de cambio se estableci, siguien-
do la Ley Uniforme de Ginebra, para individualizar al documento y dife-
renciarlo de otros ttulos de crdito representativos de dinero, y dicha
exigencia se cumple solamente con las expresiones Letra de Cambio es-
critas en el mismo idioma empleado en el ttulo. El fallo no considera la
caracterstica de la formalidad, propia de los ttulos de crdito abstractos
como es la letra, en los cuales la falta de indicacin de la causa en el
b) Para establecer la poca de vencimiento cuando se
trata de una letra girada a un plazo contado desde la fecha
del giro;
c) Determinar la capacidad del librador, librado y toma-
dor o beneficiario del documento. Deber estudiarse dicha
capacidad al tiempo de la emisin del ttulo.
La mencin de la fecha de emisin es esencial, no as la
relativa al lugar, pues la ley seala que si la letra no indicare el
lugar de la emisin, se considerar girada en el domicilio del
librador, lo que es materia de prueba, por cuanto en el conte-
nido literal del documento no se expresa dicho domicilio.
documento se reemplaza por el rigor en el cumplimiento de las exigencias
formales, sin cuya observancia el ttulo no es una letra de cambio sino que
se convierte en un documento diverso y no produce los efectos jurdicos de
esta clase de ttulos. Tampoco se aviene la sentencia transcrita con la carac-
terstica de literalidad, que es esencial y comn a todos los ttulos de crdi-
to, segn la cual el contenido, extensin y modalidades del derecho
incorporado se determinan slo por el tenor del documento y lo que no
est en el documento no existe en el mundo.
2
De la exigencia del artculo 1 N 1 de la Ley N 18.092 de que la
indicacin de ser letra de cambio debe inscribirse en el mismo idioma
empleado en el ttulo, se deduce que la letra de cambio puede redactarse
en cualquier idioma, por difcil o poco conocido que sea, y no, necesaria-
mente, en castellano.
Por su parte, de los artculos 16 y 17 del Cdigo Civil se desprende que
la forma de los instrumentos que se otorgan en pas extranjero se determi-
na por la ley del lugar en que se extienden y se refiere a todo acto o
contrato que se celebre, conforme al principio internacional de derecho
privado, que establece que la forma de los actos y contratos se rige por la
ley del lugar en que han sido otorgados, doctrina aplicable tambin a las
letras de cambio para establecer si ella es regular en cuanto a su forma, en
el pas en que fuere expedida.
Nuestra jurisprudencia participa de la doctrina consagrada en el Cdigo
de Bustamante de que cada uno de los actos a que da origen la letra de
cambio, en el camino que recorre, queda sujeto a la ley del Estado donde el
acto se ejecuta. Esta es la regla general, as el giramiento se rige por las
leyes donde se hace; la aceptacin, en conformidad a la legislacin del
Estado en que se efecta; lo mismo ocurre con el endoso, el protesto, el
aval, el pago, etc.
3. La orden, sujeta a condicin, de pagar una cantidad deter-
minada o determinable de dinero. Esta clusula es esencial por-
que se refiere a la finalidad que se persigue al emitir la letra
de cambio: pagar una suma de dinero.
3
Esto es el contenido
de la prestacin incorporada o conectada al ttulo, que per-
mite diferenciar la letra de cambio de otros ttulos de crdito
que otorgan derechos respecto de determinadas mercaderas
(carta de porte, conocimiento de embarque, certificados
warrants) o participacin social (acciones). Por el hecho de
que mediante la letra se promete pagar una suma de dinero
es ella que pertenece a la categora de los efectos de comer-
cio. Vale la pena destacar que el legislador se interesa en
poner de relieve, en la emisin misma de la letra, que la
promesa de pagar la suma de dinero no puede quedar sujeta
a condicin, lo que concuerda con los requisitos de fondo de
El hecho de que el ejecutante no haya acompaado junto con su de-
manda y agregacin de letras de cambio su traduccin o haya solicitado
que el tribunal designara perito como lo dispone el artculo 347 del Cdigo
de Procedimiento Civil, no quita a los documentos la calidad de ttulos
ejecutivos, ya que para que revistan tal calidad slo es necesario que cum-
plan en su forma con las leyes del lugar en que fueron otorgados y hayan
sido aceptados de acuerdo a las leyes en que se exige su cumplimiento.
En consecuencia, procede rechazar la excepcin de falta de alguno de
los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que el ttulo
tenga fuerza ejecutiva fundada en este hecho. Tercer Juzgado de Letras de
Concepcin, 8 de noviembre de 1983, Gaceta Jurdica N 33, p. 46. Nota: la
Corte Suprema acogi el recurso de queja interpuesto por el ejecutante en
contra de la Corte de Apelaciones de Concepcin, que haba revocado el
fallo de primera instancia con fecha 27 de septiembre de 1984, rol N 5.469,
con lo cual se confirma la doctrina de la sentencia transcrita.
3
La determinacin de la cantidad que por una letra de cambio el
librado manda a pagar, es un requisito de su esencia, puesto que si se
suprime, el ttulo sufre un menoscabo en su validez y eficacia, porque se
hace imposible precisar el monto de la obligacin de dinero que contiene y
cuyo cumplimiento interesa al poseedor (C. Apelaciones Departamento
Pedro Aguirre Cerda, 24 de abril de 1981, R., t. LXXVIII, sec. 4, p. 48).
la aceptacin, que debe ser pura y simple, para dar certeza,
seguridad y seriedad a la prestacin.
Interesa asimismo sealar que la cantidad de dinero pue-
de ser determinada o determinable, toda vez que se permite
ahora girar la letra en moneda extranjera, en unidades de
fomento, y convenir intereses, todo lo cual hace que la canti-
dad o suma de dinero deba determinarse en fecha posterior,
generalmente a la poca del pago. No se exige que el impor-
te de la letra se escriba en palabras y en cifras, como lo exiga
el Cdigo de Comercio en su artculo 636. Segn el artcu-
lo 6 de la Ley N 18.092, vigente en la materia, si el importe
de la letra de cambio apareciere escrito a la vez en palabras y
cifras, valdr la suma escrita en palabras en caso de diferen-
cia entre unas y otras. Segn el artculo 20 de la Ley N 18.010,
no hay inconveniente en girar una letra en moneda extranje-
ra o pagadera en moneda extranjera y su forma de pago se
determinar por las reglas de esa disposicin.
4. El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago
o a cuya orden debe efectuarse. Se trata del tomador o beneficia-
rio de la letra de cambio, a quien debe hacerse el pago de la
suma librada o a su orden. Como la letra de cambio se ha
desvinculado del contrato de cambio, lo que en el derecho
chileno se logr con el Decreto Ley N 777, de 19 de diciem-
bre de 1925, puede girarse a la orden o a cargo del propio
librador, principio que se reitera en el artculo 3 de la Ley
N 18.092, de 14 de enero de 1982. No es esencial que la
letra de cambio se gire a la orden; ella puede ser tambin
nominativa. La clusula a la orden es un elemento de la
naturaleza de la letra de cambio. Aun no librada expresa-
mente a la orden, la letra es transferible por endoso, meca-
nismo que se aplica slo para la circulacin de los ttulos
emitidos a la orden (art. 18 de la Ley N 18.092).
En relacin con la enunciacin del beneficiario, se ha
planteado la cuestin de determinar la validez de la letra de
cambio cuyo tomador o beneficiario se designa por el cargo
o funcin que desempea. Una interpretacin exegtica de
la ley conducira a pensar que en este caso no estamos en
presencia de una letra de cambio (art. 1 N 4 y art. 2 de la
Ley N 18.092). Sin embargo, creemos que cuando la deter-
minacin del beneficiario por cargo o funcin no ofrece du-
das, debera admitirse el ttulo como letra de cambio,
siguiendo la costumbre que se aplica en materia de cheques,
en los cuales es frecuente que la orden de pago librada con-
tra un banco beneficia, por ejemplo, al tesorero provincial.
5. El nombre, apellido y domicilio del librado. Es una men-
cin esencial destinada a determinar en la letra de cambio la
persona a cuyo cargo se gira el documento. El librado no
toma parte en el acto de emisin del ttulo salvo el caso que
sea a la vez librador, cuyas obligaciones nacen por el acto
unilateral de quien la suscribe, sobre todo cuando la letra se
emplea en la ejecucin de un contrato de cambio. El librado
no contrae obligacin alguna mientras no admita o acepte
pagar la letra poniendo su firma en el documento. Desde
que acepta asume responsabilidad cambiaria y est obligado
frente al portador legtimo a satisfacer el importe del efecto
de comercio. Generalmente el librado presta su aceptacin
coetneamente con la emisin o giro de la letra, porque es
deudor del librador-beneficiario o ha recibido mercaderas u
otros valores para cubrir su aceptacin.
De conformidad con la regla contenida en el inciso final
del artculo 1 de la Ley N 18.092, si hubiere varios librados
deber indicarse un domicilio nico para todos ellos. Se ad-
mite en el derecho vigente la pluralidad de librados. As, el
artculo 4 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar dispo-
ne: Si una letra se girare contra varias personas, todas ellas
se considerarn librados, a menos que expresamente se hu-
biere designado algn orden, en cuyo caso se entender como
librado slo al que aparezca en primer lugar en el documen-
to y los dems como librados subsidiarios en el orden seala-
do. La legislacin anterior, bajo la vigencia del Cdigo de
Comercio, admita la pluralidad de librados, que podra ser
simplemente conjunta o alternativa. Es importante la plurali-
dad de librados y forma como se les seala en la letra para
los efectos del protesto por falta de aceptacin. Mediante ella
el librador ofrece varios deudores.
6. El lugar y la poca de pago. Durante la vigencia del ar-
tculo 633 del Cdigo de Comercio, el lugar en que deba
verificarse el pago slo se inclua en el documento como
enunciacin obligatoria del mismo, si ste era distinto de
aquel en que el librado se hallare domiciliado.
En la actualidad, el artculo 1 de la Ley sobre Letra de
Cambio y Pagar contempla, entre las enunciaciones que debe
contener la letra, el lugar y la poca del pago. El lugar del
pago es sin duda importante de sealar para saber dnde
debe cumplirse la prestacin que consiste en pagar una suma
de dinero y para los efectos del protesto por falta de pago,
que debe recabarse ante el notario del lugar del pago.
Cuando la letra de cambio se emplea como medio de
circulacin, de pago o de crdito, no es trascendente sealar
el lugar del pago. Concordante con lo que acabamos de ex-
presar, el artculo 1 N 6 de la ley en estudio prescribe: No
obstante, si la letra no indicare el lugar del pago, ste deber
hacerse en el domicilio del librado sealado en el documen-
to. As guarda tambin relacin con la regla del derecho
comn que dispone que el pago debe hacerse en el domici-
lio del deudor cuando no se ha estipulado en la convencin
(art. 1588 del Cdigo Civil). La enunciacin del lugar del
pago no es esencial en la letra de cambio; es un elemento de
la naturaleza.
Con respecto al lugar del pago conviene asimismo tener
presente la regla contenida en el artculo 5 de la Ley
N 18.092, de 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y
Pagar. Esta norma establece que la letra de cambio puede
girarse para ser pagada en el domicilio de un tercero, ya sea
en la localidad en que el librado tenga el suyo o en otra
distinta. Como la letra de cambio es un ttulo de crdito, uno
de cuyos rasgos caractersticos es la literalidad, tal conven-
cin debe figurar en el texto de la misma, de manera que el
obligado y el portador legtimo puedan, con el simple exa-
men o lectura del ttulo, advertir que ella debe pagarse en el
domicilio de un tercero. Esta norma contiene en el fondo
una modalidad que puede emplearse en el giro o emisin de
la letra de cambio, pero para que tenga efectos cambiarios
debe estar literalizada.
Asimismo, vale la pena sealar que, de conformidad con
lo previsto por el artculo 43 de la Ley N 18.092, el librado
puede indicar en su aceptacin un domicilio o residencia
diferente del que resulte del texto de la letra, para que en
ella se efecte el pago, siempre que est ubicado en la misma
provincia. Agrega esta disposicin en su inciso 2 que la acep-
tacin para pagar en cualquier lugar fuera de dicha provin-
cia produce los efectos sealados en el inciso segundo del
artculo precedente, esto es, equivale a un rechazo de la
aceptacin.
Finalmente, digamos que, segn el artculo 53 de la Ley
N 18.092, siempre que el tenedor de una letra de cambio
aceptada fuere un banco o una sociedad financiera, ya sea
como beneficiaria o como endosataria del ttulo, el pago de-
ber hacerse en la oficina que tenga en su poder la letra y
que est situada en la comuna en que corresponda hacer el
pago. Debe informarse al aceptante del lugar preciso en que
se efectuar el pago.
En cuanto a la poca de vencimiento o del pago, el legis-
lador, al igual que en el artculo 633 del Cdigo de Comer-
cio, hoy derogado, emplea correctamente esta expresin, ya
que efectivamente, segn la forma como se gira la letra de
cambio, hay un perodo, lapso o poca de pago. Cuando la
letra no contiene una fecha de vencimiento se considera pa-
gadera a la vista o presentacin. La poca de vencimiento es
tambin una enunciacin de la naturaleza del documento;
no es esencial.
En virtud de lo previsto por el artculo 48 de la Ley sobre
Letra de Cambio y Pagar, la letra puede ser girada: a la vista,
a un plazo de la vista, a un plazo de la fecha del giro y a da
fijo y determinado. Agrega esta norma que no vale como
letra de cambio la girada a otros vencimientos o a vencimien-
tos sucesivos. Cuando tratemos del vencimiento y pago de la
letra de cambio explicaremos estas diversas formas de conve-
nir la poca del pago.
7. La firma del librador. El girador o librador es quien crea
o emite el efecto de comercio denominado letra de cam-
bio, de suerte que su firma no puede faltar en el ttulo de
crdito, pues es un elemento esencial. Si no contiene la fir-
ma del librador, no debe considerrsele como letra de cam-
bio (art. 2 de la Ley N 18.092). Bajo la responsabilidad del
librador, su firma puede estamparse por otros procedimien-
tos que se autoricen en el reglamento (que deber dictarse)
y en los casos y con las formalidades que en l se establezcan
(art. 1).
Girar o librar una letra puede hacerse por cuenta propia
o en nombre y representacin de otra persona, siendo acon-
sejable, en este ltimo caso, que se exprese por cuenta de
quin se acta. Sin embargo, de acuerdo con la norma conte-
nida en el artculo 8 de la Ley sobre Letra de Cambio y
Pagar, la persona que firma una letra de cambio como re-
presentante o a ruego de otra, de la que no tiene facultad
para actuar, se obliga por s misma en virtud de la letra; y si
hubiere pagado, tiene los mismos derechos que tendra el
supuesto representado. Agrega la disposicin que esta misma
regla se aplica al representante que se ha excedido en su
poderes.
4
4
El artculo 1 N 3 del Decreto Ley N 3.475, de 1980, sobre Impuesto
de Timbres y Estampillas, grava con un tributo del 0,1% sobre su monto
por cada mes o fraccin que medie entre la emisin del documento y la
fecha de vencimiento del mismo, no pudiendo exceder del 1% la tasa que
en definitiva se aplique. Sobre base imponible de letras de cambio en blan-
co, vase Manual de Consultas Tributarias N 79, julio de 1984, p. 11002.
La renovacin del plazo de vencimiento, segn el inciso 3 del N 3 del
artculo 1, debe quedar afecta al impuesto indicado, si por efecto de dicha
64. Sancin por falta de requisitos esenciales. La sancin est
contenida en el artculo 2 de la Ley N 18.092, que seala
imperativamente: El documento en que no se cumpla con
las exigencias del artculo precedente no valdr como letra
de cambio. La norma es ms precisa que la contemplada en
el derogado artculo 641 del Cdigo de Comercio, que esta-
bleca que la letra en la que faltara alguna de las formalida-
des legales sera considerada como simple pagar firmado
por el librador a favor del tenedor.
5-6
renovacin el plazo de vencimiento se extiende a ms de un mes contado
desde la emisin del documento, desde la llegada del mismo al pas o desde
la ltima renovacin pactada, segn el caso (Manual de Consultas Tributa-
rias N 65, 1983, p. 8369).
Segn el artculo 26 del texto legal citado, el documento que no contiene
el pago del impuesto de timbres y estampillas carece de mrito ejecutivo.
5
Al tenor de lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley N 18.092, la falta
de firma del librador en una letra de cambio no trae aparejada la nulidad
del documento, C. Talca, 18 de agosto de 1988, en Jurisprudencia al Da,
sentencia 193, p. 885 (C. 1, p. 885).
La Corte Suprema declar sin lugar el recurso de queja interpuesto
contra este fallo, con fecha 5 de junio de 1989, Rol N 8.346, con lo cual se
mantuvo la doctrina contenida en l.
Concordamos con la doctrina de la sentencia transcrita precedentemen-
te, porque el hecho que una letra de cambio no tenga una de sus enuncia-
ciones esenciales implica que no valdr como letra de cambio, es decir, no
producir los efectos jurdicos que la normativa vigente reconoce a este
ttulo de crdito, pero no significa que sea nula, sino que se convierte en
un acto jurdico diferente, en este caso, un instrumento privado que da
cuenta de la existencia de un derecho y de una obligacin, en el caso de
estar suscrito por alguna persona, que puede ser utilizado como documen-
to base para constituir un ttulo ejecutivo por confesin de deuda o recono-
cimiento de firma, pero no beneficia de las caractersticas de necesariedad,
literalidad, autonoma, abstraccin ni formalidad propias de la letra de
cambio, ni tampoco est amparada por las acciones cambiarias.
6
Los artculos 1 y 2 de la Ley N 18.092 establecen que valdr como
letra de cambio slo el documento que contenga todas las exigencias con-
templadas en el primer precepto citado, entre las cuales figura la firma del
Por otra parte, el artculo 7 de la ley vigente dispone
que la incapacidad de alguno de los signatarios de una letra
de cambio, el hecho de que en sta aparezcan firmas falsas o
de personas imaginarias, o la circunstancia de que, por cual-
quier motivo, el ttulo no obligue a alguno de los signatarios
o a las personas que aparezcan como tales, no invalidan las
obligaciones derivadas del ttulo para las dems personas que
lo suscriben. Esta norma consagra el principio de la indepen-
dencia de las firmas, que ya haba sido recogido por el artcu-
lo 635, hoy derogado, del Cdigo de Comercio.
Revela asimismo el carcter autnomo de la declaracin
instrumental incorporada en la letra de cambio, en cuanto a
que se prescinde subjetivamente de los vicios que puedan
originarse en las sucesivas transferencias del documento. Equi-
vale tambin a decir que la declaracin documental que con-
tiene el ttulo de crdito letra de cambio es de naturaleza
unilateral, abstracta, con prescindencia objetiva de la rela-
cin fundamental que pudo existir al origen del documento,
ya que la incapacidad de alguno de los firmantes, la existen-
cia de firmas falsas o de personas imaginarias o la circunstan-
cia de que por cualquier motivo el ttulo no obligue a alguno
de los signatarios, no invalida las obligaciones que derivan
del ttulo para las dems personas que lo suscriben. En otras
palabras, quienes intervienen en la letra con la aposicin de
su firma quedan obligados por este hecho, con prescinden-
cia de la relacin fundamental y los vicios que se generen en
la transferencia del ttulo.
librador, esto, la persona que ordena pagar una cantidad determinada de
dinero, y de acuerdo a los antecedentes de autos, el documento de autos
no contiene la firma del librador, pues la estampada en l corresponde a la
persona a quien se ordenaba hacer el pago, esto es, el librado.
Se han infringido, por tanto, los artculos 434 y 435 del C. P. C., al
atribuirle al referido documento el carcter de letra de cambio. Fallo de
primer grado, Osorno, 1 de octubre de 1997. C. de Valdivia, 12 de marzo
de 1998, y Corte Suprema, 22 de diciembre de 1998, Gaceta Jurdica N 222,
p. 59.
65. Enunciaciones posteriores al giro. No obstante que el le-
gislador reglamenta detalladamente las menciones que debe
contener la letra de cambio, bajo sancin de que si no las
contempla el documento que se extienda no ser considera-
do como letra, ello no significa que el giro o emisin sea un
acto nico en el cual el librador llene todas las exigencias
legales del ttulo.
Se permite, en consecuencia, que puedan incorporarse
enunciaciones al contenido de la letra con posterioridad de
su creacin o libramiento. En efecto, el artculo 11 de la Ley
sobre Letra de Cambio y Pagar seala: Sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 2, si la letra de cambio no contiene
las menciones de que trata el artculo 1, cualquier tenedor
legtimo podr incorporarse antes del cobro del documento,
sujetndose en todo ello a las instrucciones que haya recibi-
do de los obligados al pago de la letra. Si se llenare en con-
travencin a las instrucciones, el respectivo obligado podr
eximirse de su pago probando tal circunstancia. Esta exone-
racin de responsabilidad no podr hacerse valer respecto
del tenedor de buena fe.
Todo lo anterior no obsta al ejercicio de las acciones
penales que fueren procedentes.
Es curiosa esta disposicin legal, no slo porque constitu-
ye una novedad con respecto a la legislacin anteriormente
en vigencia, sino porque crea una excepcin que puede opo-
nerse al pago por el obligado probando que se incorporaron
las enunciaciones de la letra en contravencin a sus instruc-
ciones, a menos que se trate de un tenedor de buena fe.
Como la buena fe se presume, el obligado deber probar la
mala fe del tenedor legtimo que no cumpli sus instruccio-
nes en el lleno del documento, para eximirse del pago, sin
perjuicio de intentar las acciones penales correspondientes
por abuso de firma en blanco, falsificacin, etc., segn sea
procedente. Esta norma importa el reconocimiento de la le-
tra en blanco, es decir, aquella que al tiempo de su emisin
est incompleta.
66. Giro de la letra y relaciones jurdicas de origen. En la
mayora de los casos, la emisin de un ttulo de crdito tiene
su origen en la existencia de una relacin jurdica subyacen-
te o fundamental; interesa en consecuencia saber qu efecto
tiene el libramiento, aceptacin o transferencia del docu-
mento respecto de dicha relacin. El legislador, en el artcu-
lo 12 de la Ley nmero 18.092, ha venido a poner trmino a
las cuestiones a que daba lugar la interpretacin de los ar-
tculos 124 del Cdigo de Comercio hoy derogado y 37 de la
Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, haciendo
hincapi en que la redaccin del precepto tampoco ha sido
afortunada. En efecto, segn la norma legal citada: El giro,
aceptacin o transferencia de una letra de cambio no extin-
guen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas que les
dieron origen, no producen novacin. Es claro que no es lo
mismo la extincin de las relaciones jurdicas subyacentes
que la novacin, que siendo un modo de extinguir obligacio-
nes comporta el nacimiento de un nuevo vnculo obligacio-
nal. El legislador debi dejar en claro que la emisin,
aceptacin, endoso o circulacin de la letra no producen la
extincin de las relaciones jurdicas que le dieron origen ni
tampoco causan novacin.
Agrega la disposicin del artculo 12 de la ley que co-
mentamos que el pago de una letra emitida, aceptada o
endosada para facilitar el cobro de una obligacin o para
garantizarla, la extingue hasta la concurrencia de lo paga-
do. Aqu se mantiene un principio de general aplicacin en
el derecho, porque la letra de cambio ha sido utilizada como
documento para instrumentalizar un determinado crdito,
en todo o en parte, de forma que su pago consecuencial-
mente extinguir el todo o parte del crdito que le sirve de
soporte.
7-8
7
De acuerdo con el texto del artculo 12 inciso 2 de la Ley N 18.092,
se infiere que la letra de cambio puede ser girada para garantizar o facilitar
67. Menciones facultativas. A ellas se refiere el artculo 13
de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, de 14 de enero de
1982. Se trata de enunciaciones facultativas que pueden agre-
garse a la letra de cambio, que no son de su esencia, de
modo que si no se pactan su omisin carece de efectos jurdi-
cos. Las menciones facultativas a que alude el precepto legal
recin citado son las siguientes:
a) Indicacin de la comuna dentro de la cual est ubica-
do el lugar del pago. Esta enunciacin puede ser til sobre
todo en las grandes aglomeraciones urbanas, como Santiago,
Concepcin, Valparaso, Via del Mar, que han debido divi-
dirse por razones de orden administrativo en numerosas co-
munas. As, el obligado tendr mayor informacin para ubicar
el lugar del pago del ttulo de crdito.
b) La clusula de ser reajustable la cantidad librada, que
se expresar mediante la palabra reajustable u otra igual-
mente inequvoca. Esto constituye efectivamente una nove-
el cobro de una obligacin, razn por la cual el beneficiario del instrumen-
to mercantil ejecutante en el caso de autos dispone de dos ttulos distin-
tos para hacer efectiva la misma obligacin: la que emana del negocio
causal y la que emana de la letra de cambio como instrumento de crdito,
C. San Miguel, 14 de diciembre de 1990, Gaceta Jurdica N 126, p. 55
(C. 14, p. 57).
Nos parece acertado el criterio de solucin empleado en esta sentencia,
sin embargo hacemos presente una impropiedad en el empleo del lenguaje
jurdico, puesto que el ejecutante del caso dispona de dos clases de acciones
diversas y no de dos ttulos. Las acciones extracambiarias provenientes de la
relacin jurdica subyacente a la expedicin de la letra y las acciones cam-
biarias emergentes de la letra misma, pero el ttulo de crdito era uno solo.
8
Las obligaciones emanadas de una letra de cambio son autnomas, en
cuanto se bastan a s mismas, y abstractas, por ser independientes del contrato
de que emanan, como lo expresa el artculo 12 inciso 2 de la Ley N 18.092.
Por otra parte no puede pretenderse que antes de ser ejercida la accin cam-
biaria derivada de la letra de cambio, deba tramitarse un juicio declarativo que
determine si existe la deuda de que se trata. En consecuencia, procede recha-
zar la excepcin relativa a la falta de fuerza ejecutiva del ttulo invocado, C.
Santiago, 4 de marzo de 1998, Gaceta Jurdica N 213, p. 101.
dad en relacin con el derecho anteriormente aplicable en
la materia. Al permitir que la cantidad girada pueda variar
como consecuencia de la variacin que experimenta un indi-
cador determinado, se est reconociendo que se pretende
preservar el valor de lo que se ha dado o pagado con moti-
vo de la creacin del ttulo. Se trata de mantener el valor de
la prestacin que contiene la letra: pagar una suma de dine-
ro, reconociendo los efectos jurdicos que ocasiona la depre-
ciacin monetaria.
Establecida la posibilidad de agregar la clusula de reajus-
te en la letra de cambio, el legislador reglament asimismo la
forma como opera. En efecto, de acuerdo con lo previsto por
el artculo 14 de la ley en estudio, en las letras con clusula de
reajuste la cantidad librada se ajustar conforme a las reglas
que el documento seale. Si no se indica el sistema de reajuste
en el ttulo de crdito, se aplica el de las operaciones de crdi-
to de dinero vigente a la poca de la emisin de la letra. El
rgimen de reajuste en las operaciones de crdito de dinero
est reglamentado por la Ley N 18.010, de 27 de junio de
1981, sobre la base del valor de la unidad de fomento.
Finalmente se expresa que la indicacin de sistemas de
reajuste prohibidos por la ley se tendr por no escrita.
c) La clusula de intereses, los que corren desde la fecha
en que la letra se gira hasta la de su pago efectivo, a menos
que en el ttulo se indiquen otras fechas. Los intereses se
calculan sobre la cantidad reajustada, si la letra contiene la
clusula de reajuste, salvo mencin expresa en contrario. Con
la reajustabilidad de la cantidad librada se pretende, como
dijimos, conservar el valor de la prestacin, que siga siendo
el mismo desde la fecha de la emisin del ttulo hasta la de
su pago, que se pueda pagar la misma cantidad de bienes o
servicios con la suma librada en una u otra ocasin. En cam-
bio, con la clusula de intereses se pretende remunerar al
capital por el crdito que se instrumentaliza en la letra de
cambio. De ah que el inters se calcule sobre la cantidad
reajustada, en su caso, a menos que se exprese lo contrario.
Constituye asimismo una novedad interesante permitir que
en la letra de cambio se puedan pactar intereses, lo que antes
quedaba slo reservado al pagar. Concordante con la posi-
bilidad de agregar la enunciacin sobre reajuste y sobre inte-
reses es que el artculo 1 N 3 de la ley se refiere a la orden,
no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o
determinable de dinero, como mencin esencial en el conte-
nido de la letra de cambio.
9
d) La clusula devuelta sin gastos o sin obligacin de
protesto. Con la mencin facultativa devuelta sin gastos se
establece la primera relacin entre el librador y el beneficia-
rio. Si llegado el da del vencimiento el librado no paga la
letra, debe protestarse el documento, en tiempo y forma,
bajo sancin de caducidad de los derechos del portador en
contra del librador y endosantes (perjuicio). Mediante la clu-
sula devuelta sin gastos el librador deja establecido en el
ttulo que l no paga los gastos que ocasione el protesto de la
letra, que normalmente le corresponden; stos son de cargo
del portador de la letra.
La clusula sin obligacin de protesto, como lo expre-
sa, tiene el efecto de relevar al portador de la carga de dejar
constancia fehaciente de la no aceptacin o pago de la letra,
libera del protesto. Sin embargo, el legislador, en el N 4 del
artculo 13 de la Ley N 18.092, parece hacerlas sinnimas al
emplear las expresiones la clusula devuelta sin gasto o
sin obligacin de protesto. Si hubiere querido hacerlas di-
ferentes las habra ubicado en diversos numerandos dentro
de la disposicin citada.
Nuestro criterio de interpretacin queda corroborado con
lo establecido en la regla del artculo 74 de la ley, que dice:
9
El artculo 6 del Decreto Ley N 1.533 seala que los intereses se
consideran lquidos cuando en el ttulo o en la ley se establece la forma
para determinarlos. As, la letra de cambio que contiene la forma de deter-
minar los intereses tiene liquidez como ttulo ejecutivo.
La clusula devuelta sin gastos o sin protesto y la que fija
el plazo para presentar la aceptacin, puestas por el librador,
producen efectos respecto de todos los firmantes de la letra.
Estampadas por algn otro obligado, slo producen efectos
respecto de ste.
10
e) Otras menciones que no alteren la esencia de la letra.
Entre stas podra agregarse a la letra la clusula sin ms
aviso, que significa que el librado debe pagar sin esperar
nueva orden del librador. Asimismo puede enunciarse facul-
tativamente la clusula segn aviso, en virtud de la cual el
librado no debe aceptar o pagar el documento mientras no
reciba aviso del librador confirmndole el encargo de pagar
la suma librada. Es importante esta clusula porque permite
al librado conocer con anticipacin la fecha del pago y la
autenticidad del ttulo.
68. Adulteracin de la letra. La adulteracin de la letra
puede considerarse como una alteracin del documento he-
cha contra la voluntad de los emisores o suscriptores, con
fines maliciosos. El legislador mercantil no puede ocuparse
de sancionar esta figura delictiva desde el punto de vista re-
10
De acuerdo con las clusulas denominadas devuelta sin gastos, regreso
sin gastos o sin protesto, el portador queda dispensado de la obligacin de
protestar la letra por falta de aceptacin o por falta de pago. El objeto de tal
estipulacin es el de evitar al portador negligente las molestias y gastos del
protesto y las consecuencias legales que de tal omisin se deriven, C. San
Miguel, 16 de abril de 1984, Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. 81,
sec. 2, p. 40 (c. 11, p. 43); vase adems: Gaceta Jurdica N 46, p. 81.
Sabemos que la consecuencia legal ms importante de la falta de protes-
to oportuno y formal es el perjuicio de la letra, esto es, la caducidad de las
acciones indirectas del portador contra el librador, los endosantes y los
avalistas de ambos, a menos que la letra lleve inserta precisamente la clusu-
la devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto. El aceptante y su avalista
nunca pueden invocar en su favor el perjuicio de la letra, porque son
deudores contra quienes se ejercita la accin directa, que no requiere de
protesto.
presivo, porque ello corresponde a la legislacin penal. De
ah se explica que la ley que comentamos se limite slo a
regular los efectos que desde el punto de vista del ttulo de
crdito implica su adulteracin.
De conformidad con la norma del artculo 15 de la Ley
sobre Letra de cambio y Pagar, en caso de adulteracin de
una letra los signatarios anteriores se obligan conforme al
texto original y los posteriores conforme al nuevo texto. Cons-
tituye aspecto separado la sancin que pudiera merecer el
autor de la adulteracin.
Reitera este artculo el principio de la independencia de
las firmas llevado a sus consecuencias ms extremas, con tal
de preservar la eficacia del ttulo de crdito.
69. Alteracin del texto de la letra de cambio. No obstante
que la letra de cambio, como todo ttulo de crdito, se carac-
teriza por su literalidad, es decir, que el contenido, exten-
sin, alcance o modalidad del derecho incorporado en ella
se determina por su tenor literal, el legislador permite, me-
diante cierta forma, la alteracin de su texto. En efecto, se-
gn lo previsto en el artculo 16 de la Ley sobre Letra de
Cambio y Pagar, cualquiera de los obligados al pago de una
letra puede, mediante una nueva firma, consentir en una
alteracin de su texto, quedando obligado en los nuevos tr-
minos que se indiquen. No se vulnera el principio de la lite-
ralidad porque la alteracin exige nueva firma del obligado y
slo ste queda comprometido a cumplir la prestacin en la
forma que se indique. La alteracin de la letra debe literali-
zarse en su texto con la nueva y obliga a quien la suscribi en
los nuevos trminos.
70. Ejemplares de la letra. El extender la letra en varios
ejemplares era una obligacin que la antigua legislacin ha-
ca pesar sobre el librador con respecto del tomador o bene-
ficiario. El giro de varios ejemplares hace desaparecer los
riesgos de una eventual prdida del ttulo y facilita su nego-
ciacin, permitiendo, por ejemplo, descontar un ejemplar
mientras los otros estn en circulacin. Tales emisiones de la
letra en varios ejemplares suponen que el segundo y dems
deben llevar la clusula de que no se les considera valederos
sino en el caso en que el pago no se verifique por la primera
o alguna de las anteriormente libradas.
La Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, no
contiene reglas sobre la emisin de la letra de cambio en
ejemplares ni tampoco reglamenta la copia del ttulo de cr-
dito en estudio. El legislador seguramente elimin del texto
legal el problema de los ejemplares y copias de la letra de
cambio, considerando que se trataba de resabios de la poca
en que se empleaba el documento en la ejecucin del con-
trato de cambio, fundamentalmente. Nada impide sin embar-
go que puedan librarse varios ejemplares expresando que
slo tendrn valor los segundos y siguientes no habindose
efectuado el pago por los anteriores. Deber expresamente
indicarse esto ltimo en el texto del documento como una
de aquellas menciones facultativas que no alteran la esencia
de la letra.
71. Obligaciones del librador. El librador comn, esto es, el
que gira la letra en su propio nombre y por su propia cuenta,
tiene obligaciones con los tomadores o beneficiarios y con el
librado. Trataremos separadamente de estas obligaciones.
72. Obligaciones del librador con el o los tomadores. Bajo la
vigencia del Cdigo de Comercio (art. 627, hoy derogado), el
emisor o creador de una letra de cambio tena como obliga-
cin, en primer trmino, la de extender a favor de los tomado-
res el nmero de ejemplares que ellos exigan, con tal que lo
pidieran antes del vencimiento. Esta obligacin no se consigna
en el texto de la Ley N 18.092, en actual vigencia.
Fundamentalmente, el librador de una letra de cambio
est obligado a garantizar a los beneficiarios, hasta el ltimo
portador, la aceptacin y pago del documento. Siendo el gi-
rador el que crea el ttulo, es el primer obligado al pago del
mismo, lo que es totalmente normal, salvo cuando el librado
admite el encargo y acepta pagar el documento, caso en el
cual el librador se mantiene slo como garante de la prome-
sa incorporada al ttulo.
La garanta se refiere a la aceptacin y al pago de la letra.
Cuando el artculo 623 del Cdigo de Comercio, hoy deroga-
do, defina el concepto legal de librador, definicin que hoy
echamos de menos en el nuevo texto legal, no haba duda
que siendo el girador el que contrae la obligacin de hacer
pagar la cantidad convenida y libra o emite el documento,
garantizaba o estaba obligado a la aceptacin y pago de la
letra.
El artculo 10 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar
dispone que el librador garantiza la aceptacin y el pago de la
letra de cambio. Si el beneficiario no obtiene del librado la
aceptacin de la letra, debe protestarla por falta de aceptacin
y hacer efectivos sus derechos contra el librador, aun antes del
vencimiento, como se desprende de los artculos 79 y 81 de la
ley en vigencia. La ley permite en la actualidad que el girador
pueda eximirse de la responsabilidad de aceptacin de la letra
de cambio, y aun cuando no se indica expresamente cmo
debe formalizarse esta exoneracin, creemos que debe constar
en el texto del documento para que est literalizada y produz-
ca efectos. Pero lo que no se admite es que el librador pueda
librarse de su obligacin de garantizar el pago de la letra o
limitarla en alguna forma, tenindose por no escrita cualquie-
ra enunciacin o clusula en este sentido.
73. Obligaciones del librador con el librado. Durante la vigen-
cia del Cdigo de Comercio en la materia, el emisor o crea-
dor de la letra de cambio tena una serie de obligaciones con
el librado fundadas en el supuesto vnculo contractual exis-
tente entre ambos: el mandato que el primero confera al
segundo. As, de acuerdo con los artculos 648 y 649, hoy
derogados de nuestra principal codificacin mercantil, el li-
brador deba comunicarle oportunamente al librado el en-
cargo que le haca en la letra; estaba obligado a cubrirle los
desembolsos que hubiere verificado para llevar a cabo el man-
dato; a pagarle la comisin respectiva y a poner en sus ma-
nos, antes del vencimiento, los fondos destinados al pago de
la cantidad librada.
La Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, no consigna
ninguna de las obligaciones antes mencionadas del librador
para con el librado. Sin duda que no se trata de un olvido del
legislador en este sentido, sino de un cambio fundamental
destinado a desvincular la letra de cambio, ttulo de crdito,
de toda raigambre contractual o convencional. Lamentable-
mente el legislador de 1982 no fue lo bastante osado como
para establecer en forma expresa que la letra de cambio con-
tiene una promesa unilateral de pagar una cantidad de dine-
ro; que esta declaracin documental es no recepticia, en el
sentido de que no depende de la voluntad del sujeto a quien
se dirige; que es una declaracin incondicionada, en cuanto
a que su exigibilidad no est sujeta a contraprestacin por
parte de quien favorece; que es, en principio, una declara-
cin irrevocable, en cuanto a que una vez formulada e instru-
mentalizada no puede dejarse sin efecto, y que se trata de
una promesa de pago vinculante, que obliga a cumplir la
prestacin correspondiente.
Sin embargo, no puede negarse el avance que significa la
promulgacin de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y
Pagar, en cuanto a la consagracin de algunos principios de
la Teora General de los Ttulos de Crdito que analizamos
en esta obra, particularmente el de la independencia de las
firmas, contenido expresamente en el artculo 7, y el de la
autonoma, en el artculo 28. De las disposiciones de los ar-
tculos 7 y 79 de la ley se desprende que la declaracin
incorporada al documento en la cual est formulada la pro-
mesa de pagar la cantidad girada, obliga a los firmantes en la
medida que hayan intervenido en el ttulo poniendo su fir-
ma, con prescindencia de la relacin jurdica subyacente que
dio origen al libramiento de la cambial y de las relaciones
que tengan con quienes le transfieren el documento por su
ley de circulacin, esto es, el endoso.
Seccin III
La circulacin de la letra de cambio: el endoso
74. Ideas generales. La letra de cambio es un efecto de
comercio que se emite a la orden, pudiendo girarse tambin
nominativamente. Esto significa que se concibe en su forma
esencial a nombre de una determinada persona, facultando a
sta de modo expreso o implcito a transferir el documento
sin la intervencin del librador. Es importante destacar el
carcter facultativo que tiene la transferencia o circulacin
del documento emitido a la orden, de tal modo que si no
circula mediante el endoso, en todo caso es un ttulo de
crdito. Los documentos a la orden tienen como ley de circu-
lacin el endoso, esto es, un acto jurdico documental que se
hace efectivo mediante una declaracin de voluntad exterio-
rizada formalmente al dorso del ttulo, con la firma de quien
lo otorga. El endoso como declaracin documental participa
de las caractersticas de las declaraciones de este tipo, que
integran la estructura del ttulo de crdito, es decir, es no
recepticio, incondicionado y vinculante.
75. Definicin legal de endoso. Segn el artculo 17 de la
Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, la nocin de endoso se
define en los siguientes trminos: El endoso es el escrito por
el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra,
la entrega en cobro o la constituye en prenda. No cambia
fundamentalmente los trminos que empleaba el artculo 655,
hoy derogado, del Cdigo de Comercio, para definir este
concepto. El texto de la nueva ley no destaca en la definicin
misma que el endoso es un escrito puesto al dorso de la letra
de cambio y dems documentos a la orden, con lo cual la
idea definida quedaba ms clara y con un mbito de aplica-
cin ms vasto, sino que lo expresa en el inciso 2 del artcu-
lo 17, donde se refiere a la forma de este mecanismo de
circulacin del ttulo de crdito letra de cambio.
En la definicin legal de endoso que transcribimos ms
arriba se advierte que el legislador le interesa poner de relie-
ve las diversas funciones o efectos jurdicos que pueden con-
seguirse con el endoso: en primer trmino y esencialmente,
transferir el dominio del ttulo; en segundo lugar, entregarlo
en cobro, y, finalmente, constituirlo en prenda.
Cualquiera que sea su finalidad, el endoso debe cumplir
con tres exigencias formales bsicas: debe ser un acto escrito;
debe contener la firma del endosante, y debe literalizarse al
dorso del documento.
11-12
11
La hoja de prolongacin en que se estampa el endoso de una letra de
cambio o pagar y regulado por el artculo 17 de la Ley N 18.092, no es
una solemnidad especial, sino slo un trozo de papel, que no est sujeto a
formalidad alguna y que slo se adhiere al documento. La razn de la
existencia de una hoja de prolongacin es permitir la escrituracin de
circunstancias adicionales para las cuales ya no existe espacio en el docu-
mento mismo, posibilitndose que ello se consigne en dicha hoja. Lo que
interesa es que el acto jurdico que en ella se expresa corresponda a una
manifestacin de voluntad, lo que resulta independiente del lado de la hoja
en la que ella conste. Las formalidades especiales, cuyas omisiones acarrean
la nulidad del acto de que se trata, son de derecho estricto y para que
produzcan tales efectos tienen que estar expresamente sealadas, C. Su-
prema, 8 noviembre 1988, R.D.J., t. 85, sec. 1, p. 220 (C. 6, p. 202). Gaceta
Jurdica N 101, p. 23, y Jurisprudencia al Da, sent. 149, p. 701.
12
Aplica correctamente las leyes que se suponen infringidas la senten-
cia que declara vlido el endoso de un pagar del que se deja constancia en
el anverso de una hoja de prolongacin adherida al pagar, C. Suprema,
19 de julio de 1990, Fallos del mes N 380, sent. 12, p. 370.
Discrepamos abiertamente de la doctrina de los fallos transcritos prece-
dentemente, porque la Ley N 18.092 seala expresamente en el artculo 17
inciso 2 que el endoso debe estamparse al dorso de la letra misma o de una hoja
de prolongacin adherida a ella. Al ser as lo lgico es que para que el endoso
sea tal debe estamparse al dorso de la hoja de prolongacin de la letra. La
76. Naturaleza jurdica y funcin econmica del endoso. Anti-
guamente la circulacin de los derechos se realizaba median-
te el procedimiento de la delegacin y con este criterio se ha
pretendido explicar tambin la funcin de los ttulos de cr-
dito en las operaciones de cambio. De esta manera, el endo-
so aparece como una nueva delegacin en la cual el
beneficiario juega, a su turno, el rol de delegante y el nuevo
portador asume el carcter de delegado. Se complementaba
esta doctrina sealando que el librado habra aceptado de
antemano al nuevo acreedor. Ya hemos destacado que tanto
la cesin de crditos como la idea de delegacin fueron re-
emplazadas en el proceso de circulacin de los bienes y dere-
chos por los ttulos de crdito. Son nociones superadas y lo
propio puede decirse respecto del endoso concebido como
una nueva delegacin.
El endoso debe considerarse como una forma particular
de hacer circular los ttulos a la orden, diversa de la cesin
de crditos mercantiles, cuya naturaleza es la de un acto jur-
dico unilateral, documental, escrito, mediante el cual se hace
efectiva la declaracin destinada a transferir el documento, a
entregarlo en cobro o a darlo en prenda.
Nos interesa asimismo destacar la funcin econmica que
cumple el endoso en los ttulos de crdito a la orden. En
hoja de prolongacin no es un simple trozo de papel ni tampoco es cierto
que no est sujeta a formalidad alguna, como lo sostienen los sentenciado-
res, sino que se trata del sustrato material, del documento que integra la
estructura del ttulo de crdito, y por lo mismo, los actos cambiarios que en
ella se estampan deben cumplir las exigencias formales que les son propias.
El legislador ha sido cuidadoso al regular las formalidades de los actos
cambiarios y en el caso del endoso, exige expresamente que se consigne al
dorso de la letra o de la hoja de prolongacin adherida a ella. Asimismo,
tratndose del aval cambiario que normalmente debe perfeccionarse en el
anverso de la letra misma o de su hoja de prolongacin, cuando se otorga
en el dorso debe contener, adems de la firma del avalista, la expresin por
aval u otra equivalente, con el objeto de que no se confunda con el
endoso, que es el nico acto cartceo, como su nombre lo indica, que
siempre debe escriturarse al reverso o en el dorso del documento.
efecto, el beneficiario o portador de una letra de cambio
puede hacer circular la promesa de pago contenida o incor-
porada al documento mediante el endoso. De esta suerte,
como la letra se adquiere por su valor nominal, hoy incluso
reajustable y con intereses, en razn de las garantas que
recubren su pago, un comerciante puede, en consecuencia,
pagar a sus acreedores endosando el documento sin necesi-
dad de recurrir al dinero efectivo o a otros ttulos de crdito.
Puede tambin, gracias a la circulacin del ttulo por el en-
doso, transferir la promesa de pago que el documento con-
tiene, generalmente librada a una fecha futura, a un Banco,
que estar dispuesto a cambiar ese valor diferido por uno
presente, aplicando un inters o cobrando una remunera-
cin por esta operacin, llamada descuento.
Como podemos apreciar, el endoso, junto con permitir
jurdicamente la transferencia del ttulo, facilita la circula-
cin del crdito incorporado en l, lo que en definitiva acele-
ra la circulacin evitando la repeticin de los pagos. Otro
tanto ocurre cuando el ttulo contiene una prestacin consis-
tente en la entrega de determinadas mercaderas: carta de
porte, conocimiento de embarque, certificados warrants, etc.,
y es emitido a la orden: el endoso permite al portador legti-
mo reclamar las mercaderas o continuar hacindolas circu-
lar sin desplazamiento fsico de las mismas con un nuevo
endoso.
77. Diferencias entre la cesin ordinaria de crditos y el endoso.
El endoso traslaticio de dominio presenta las siguientes dife-
rencias con la cesin ordinaria de crditos:
a) En el endoso, la transferencia del documento a la or-
den opera por el simple hecho del escrito puesto al dorso y
firmado por el endosante. No requiere, como la cesin ordina-
ria, de la notificacin o de la aceptacin del deudor cedido;
b) Quien transfiere un documento a la orden por el en-
doso queda obligado solidariamente a su pago (art. 25 de la
Ley N 18.092); en cambio, el cedente de un crdito por el
procedimiento de cesin ordinaria slo responde de la exis-
tencia del crdito al tiempo de la cesin (art. 1907 del Cdi-
go Civil).
c) La cesin ordinaria es una forma de tradicin del
ttulo y el cedente no puede transferir ms derechos de los
que tiene. Siendo esto as, el deudor cedido puede oponer al
cesionario las excepciones personales que tena contra el ce-
dente. En la transferencia de un ttulo de crdito a la orden
mediante el endoso, el adquirente obtiene un derecho nue-
vo, que nace en l mismo, porque la tradicin es originaria y
no derivativa, desvinculando de la relacin fundamental y de
la persona que se lo transfiri. En consecuencia, el deudor
cedido de un crdito por endoso no puede oponer al cesio-
nario las defensas o excepciones que tena contra el endo-
sante.
78. Caractersticas del endoso. Este mecanismo de circula-
cin de los ttulos de crdito tiene las siguientes caractersti-
cas como acto jurdico:
a) Es accesorio, en cuanto a que est supeditado a la exis-
tencia de la letra de cambio o de cualquier otro ttulo de
crdito a la orden. El endoso no existe por s solo sino cuan-
do se ha creado un ttulo (acto principal) al cual sirve como
vehculo de transferencia (acto accesorio);
b) Es solemne, toda vez que se trata de un acto escrito que
lleva la firma o impresin digital del endosante, puesta al
dorso del documento;
c) No condicionado, porque su existencia no puede sujetar-
se a condicin, pero s en cuanto a alguno de sus efectos. As,
por ejemplo, el endosante puede exonerarse de la garanta
de aceptacin o de pago o bien de ambas; puede asimismo
agregar a su endoso la mencin no endosable. El carcter
no condicional del endoso en lo relativo a su existencia, es
de la esencia de este acto jurdico que facilita la circulacin
de los crditos. El artculo 19 de la Ley N 18.092, sobre Le-
tra de Cambio y Pagar, expresa esta caracterstica: El endo-
so debe ser puro y simple. Toda condicin a que se subordi-
ne el mismo se reputa no escrita.
d) Debe ser total, por cuanto el endoso parcial no produce
efecto alguno. As lo expresa el mismo artculo 19 de la ley
de la materia.
79. Idea de endosatario. Bajo la vigencia del Cdigo de
Comercio que reglamentaba la letra de cambio, y a propsito
de ella el endoso, no existan reglas sobre endosatario.
La Ley N 18.092 dispone en su artculo 20 en favor de
quines puede efectuarse el endoso. Dicho en otros trmi-
nos, nos est indicando quines pueden ser endosatarios.
Segn la norma legal recin citada: El endoso puede efec-
tuarse en favor de un tercero, del librado o aceptante, del
librador o de cualquier otro obligado. Dichas personas pue-
den volver a endosar la letra.
Los efectos del endoso sern diferentes segn cual sea la
calidad que el endosatario tenga en la letra: librado o acep-
tante, librador o cualquier otro obligado, como otro endo-
sante, aval, etc. Si se trata de un tercero, los efectos sern los
que correspondan al tipo de endoso que se haga: en domi-
nio, en cobro o en garanta.
El hecho de que cualquiera de los endosatarios pueda
volver a endosar la letra da origen a la figura jurdica deno-
minada endoso de retorno.
80. Diversas clases de endoso. Este mecanismo de circula-
cin de los crditos a la orden puede clasificarse atendiendo
a sus requisitos formales y a las finalidades que con l se
persiguen. Segn el primer criterio enunciado, debe distin-
guirse entre endoso regular, endoso irregular y en blanco. Es
endoso regular aquel que, adems de la firma del endosante
o de la persona que lo extiende a su ruego o en su represen-
tacin, contiene el lugar y la fecha de su otorgamiento, el
nombre del endosatario y la calidad del endoso. Constituye
endoso irregular aquel en el cual estampndose la firma del
endosante se le agregan alguna o algunas de estas enuncia-
ciones: nombre del endosatario, fecha, lugar, pero no todas
ellas en conjunto. La ley se ha encargado de suplir la falta de
expresin de alguna de las enunciaciones en el endoso: cuan-
do se omite el lugar de su otorgamiento, se presume hecho
en el domicilio del endosante; si no contiene la fecha, se
presume hecho antes del vencimiento de la letra. En fin, el
endoso firmado por el endosante que no contenga el nom-
bre del endosatario, es endoso en blanco (art. 23). La sola
firma del endosante constituye tambin endoso en blanco.
El endoso en blanco autoriza al portador para llenarlo,
anteponiendo a la firma del endosante su propio nombre o
el de un tercero, y para transferir la letra, sin llenar el endo-
so, por la sola entrega del documento. El tenedor puede
asimismo endosar la letra en comisin de cobranza o en pren-
da (art. 24).
Segn sus efectos, el endoso puede ser: traslaticio de do-
minio, en comisin de cobranza o en garanta. El endoso
traslaticio del dominio es el escrito puesto al dorso de un
ttulo de crdito a la orden (letra de cambio en este caso),
por el cual se transfieren el dominio del documento y la
prestacin incorporada a l. Para la legislacin nacional vi-
gente, el endoso que no expresa otra calidad es traslaticio de
dominio y transfiere al endosatario todos los derechos que
emanan de la letra (art. 21). Con mayor razn, si se expresa
la finalidad de transferir el ttulo de crdito en el escrito
puesto a su dorso, estamos en presencia del endoso traslati-
cio de dominio.
Cuando el endoso contiene la clusula valor en cobro,
en cobranza u otra equivalente, importa mandato para el
cobro. Cuando se expresa la clusula valor en prenda, va-
lor en garanta u otra equivalente, el endoso importa consti-
tucin en prenda del ttulo.
81. Endoso traslaticio de dominio. Como ya dijimos, mediante
l se transfiere el dominio del ttulo y de los derechos que
emanan de l. En cuanto a la forma, el endoso traslaticio de
dominio puede ser regular o en blanco.
En cuanto a sus efectos, este endoso, por esencia, transfie-
re el dominio de la letra, constituye al endosante en garante
solidario de la aceptacin y pago de la letra y origina la inopo-
nibilidad de excepciones personales. Trataremos separadamente
de cada uno de estos efectos del endoso en propiedad.
82. Transferencia de dominio de la letra. Mediante el endoso
traslaticio de dominio la cesin se perfecciona no slo entre
endosante y endosatario, sino tambin respecto del aceptan-
te y de terceros que lleguen a ser portadores de la letra.
Conviene insistir que, segn la Teora General de los Ttulos
de Crdito, el endosatario adquiere un derecho nuevo, aut-
nomo e independiente tanto de la relacin subyacente cuan-
to de los anteriores tenedores del documento.
El endoso traslaticio de dominio es uno de los elementos
o requisitos de legitimacin tratndose de la circulacin de
los ttulos a la orden.
La legitimacin en los ttulos de crdito es la situacin
jurdica regulada por el derecho cambiario, en virtud de la
cual el portador regular de un ttulo se halla facultado para
ejercer todas las potestades jurdico-econmicas emergentes
del documento que presenta o exhibe al sujeto requerido
para cumplir la prestacin representada y en virtud de la
cual ste cumple y se libera vlidamente. Tiene un aspecto
activo y otro pasivo. La legitimacin activa es el conjunto de
condiciones formales para que el acreedor o portador pueda
ejercitar vlidamente las acciones que emanan del ttulo. Tra-
tndose de ttulos a la orden, estas condiciones son:
Posesin del documento;
Presentacin o exhibicin del ttulo, e
Identificacin del portador.
La legitimacin pasiva significa que el deudor se libera si
paga el ttulo a quien ha llegado a poseerlo formalmente por
su ley de circulacin. No tiene para qu ni por qu investigar
quin es el dueo o verdadero titular del derecho, sino que
basta la legitimacin formal.
La justificacin econmica y jurdica de la institucin de
la legitimacin en los ttulos de crdito, tanto en su aspecto
activo como pasivo, radica en el acrecentamiento de la con-
fianza que, a travs de la simplificacin de las formas, redun-
da en favor de la circulacin.
83. Legitimacin activa y pasiva. La Ley sobre Letra de
Cambio y Pagar N 18.092, de 14 de enero de 1982, en el
artculo 26 reconoce el rol del endoso traslaticio de dominio
como requisito de legitimacin en la circulacin de los ttu-
los a la orden, particularmente en la letra de cambio. En
efecto, la regla legal citada dispone: El tenedor de una letra
de cambio se considera portador legtimo si justifica su dere-
cho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el
ltimo est en blanco. Ms adelante agrega que, para este
efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no
escritos. En fin, seala que cuando a un endoso en blanco
sigue otro endoso, se reputa que el firmante de ste ha
adquirido la letra por el endoso en blanco.
Por su parte, el artculo 31 de la ley que comentamos
contempla el aspecto pasivo de la legitimacin cuando esta-
blece que el pagador de una letra de cambio no est obliga-
do a cerciorarse de la autenticidad de los endosos, ni tiene
facultad para exigir que sta se le compruebe; pero debe
verificar la identidad de la persona que la presente al cobro y
la continuidad de los endosos, so pena de quedar responsa-
ble si paga a portador ilegtimo del documento. Para liberar-
se el obligado al pago de la letra debe pagarla al acreedor
cambiario, esto es, a quien formalmente aparezca legitimado
del ttulo despus de una serie de endosos ininterrumpidos,
sin necesidad de comprobar la autenticidad de los endosos y
sin poder exigir que ella se acredite.
Las palabras del legislador sin duda vienen a confirmar
que en materia de circulacin de ttulos de crdito interesa
ms la apariencia, la posesin formal que la propiedad del
documento. Lo normal es que la legitimacin, la propiedad y
la titularidad sean una misma cosa, o radiquen en una misma
persona, situacin en la cual no se originar conflicto algu-
no. Pero sabemos que los conceptos de legitimacin ya defi-
nidos, de propiedad y de titularidad no tienen el mismo
alcance. La propiedad involucra la plenitud de potestades
sobre una cosa determinada (uso, goce, disposicin). La idea
de propiedad es un concepto de seoro. La titularidad, en
cambio, se ubica en el mbito de las relaciones personales
entre el acreedor y el deudor y en virtud de ella el primero
tiene derecho a exigir del segundo el cumplimiento de la
prestacin. Es titular el acreedor del vnculo obligacional.
Por ltimo, la legitimacin queda situada entre las ideas de
propiedad y de titularidad, propias del derecho comn, pero
ella juega en el campo de las relaciones cambiarias exigiendo
solamente la investidura formal para ejercer los derechos que
emergen del ttulo de crdito. Hemos destacado la preemi-
nencia del documento sobre el derecho conectado o incor-
porado en l, lo que justifica la legitimacin y los efectos que
estamos analizando. El antecedente de la legitimacin es el
consorcio indisoluble o conexin permanente entre el docu-
mento y la declaracin o derecho incorporado. De esta suer-
te, cuando se habla de propiedad del ttulo se refiere a
propiedad del derecho incorporado que se adquiere de modo
originario por la ley de circulacin del documento: en este
caso, el endoso. Esto explica la preeminencia de la propie-
dad o investidura formal sobre la propiedad material.
84. Responsabilidad del endosante. Segn la regla contenida
en el artculo 25 de la Ley N 18.092, el endoso en propiedad
garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los endosan-
tes sern solidariamente responsables de los efectos de la
falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario
estampada en el dorso mismo del documento. Agrega esta
norma que el endosante puede prohibir un nuevo endoso y,
en tal caso, no responde ante los endosatarios posteriores de
la letra.
La responsabilidad solidaria del endosante tiene tambin
su fuente legal en el artculo 79 de la Ley sobre Letra de
Cambio y Pagar: Todos los que firman una letra de cambio,
sea como libradores, aceptantes o endosantes, quedan solida-
riamente obligados a pagar al portador el valor de la letra,
ms los reajustes e intereses, en su caso. Para que el porta-
dor pueda ejercer acciones en contra de los endosantes se
requiere que proteste en tiempo y forma la letra por falta de
pago; si no lo hace, el ttulo se perjudica, esto es, caducan
dichas acciones, como asimismo aquellas contra el librador y
los avalistas. No obstante, no caducan estas acciones en caso
de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del venci-
miento, o de haberse estampado en la letra la clusula de-
vuelta sin gastos o sin protesto.
El endosante puede excluir mediante una estipulacin
agregada al endoso su responsabilidad solidaria por la acep-
tacin y pago de la letra. As se desprende del artculo 25
inciso 1 de la Ley N 18.092. Esta exoneracin de responsa-
bilidad debe estar literalizada o estampada en el dorso mis-
mo del documento. Se permite tambin que el endosante
pueda prohibir un nuevo endoso y el efecto de esta enuncia-
cin agregada al endoso es que l no responde ante los en-
dosatarios posteriores de la letra.
La disposicin del artculo 1749 del Cdigo Civil, incisos
5 y 6, en su texto actual fijado por la Ley N 18.802, publica-
da en el Diario Oficial de 9 de junio de 1989, que empez a
regir desde el 9 de septiembre del mismo ao, establece: Si
el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u
otorga cualquiera otra caucin respecto de obligaciones con-
tradas por terceros, slo obligar sus bienes propios.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obli-
gar los bienes sociales necesitar la autorizacin de la mujer.
Como hemos sealado, en virtud de los artculos 25 y 79
de la Ley N 18.092, el endosante que transfiere el dominio
de la letra garantiza la aceptacin y el pago de la misma y
responde solidariamente de los efectos de la falta de acepta-
cin o de pago del ttulo endosado.
Existe una relacin entre el artculo 1749 incisos 5 y 6
del Cdigo Civil y los artculos 25 y 79 de la Ley N 18.092.
En la situacin prevista en el artculo 1749 incisos 5 y 6 del
Cdigo Civil, la codeudora solidaria, la fianza y otras caucio-
nes, el supuesto contemplado por el legislador es la existen-
cia de dos obligaciones: una principal contrada por un
tercero, y otra accesoria, contrada por el codeudor solidario
y/o fiador, que tiene por objeto garantizar la primera. No
debemos perder de vista que en la norma sealada, el legisla-
dor alude a cualquiera otra caucin, y caucin es toda obli-
gacin que se contrae para seguridad de otra obligacin propia
o ajena (art. 46 del Cdigo Civil).
El endoso en dominio de ttulos de crdito a la orden es
una forma de cesin de crditos emitidos a la orden, con
caracteres mercantiles propios, tales como la circunstancia de
que no interviene el deudor cedido, la ausencia de formalida-
des, ya que la sola firma puesta al dorso importa esta clase de
endoso, y el hecho de que genera la responsabilidad solidaria
del endosante, como elemento de la naturaleza de este tipo de
endoso. No obstante esta ltima caracterstica, el endoso en
propiedad de un ttulo de crdito mantiene su naturaleza de
una simple cesin de crdito. En consecuencia, el endoso tie-
ne por objeto transferir el dominio de un ttulo de crdito y
no significa en s mismo una caucin o garanta. En cambio,
tratndose del aval, de la fianza, de la codeudora solidaria, la
finalidad perseguida es precisamente caucionar el pago de la
obligacin propia o de un tercero. Especficamente, en el caso
del artculo 1749 incisos 5 y 6 del Cdigo Civil, se trata de
garantizar por el marido obligaciones principales de un terce-
ro. De manera que la exigencia que consiste en la autorizacin
de la mujer no se aplica tratndose del endoso que el marido
haga de una letra de cambio, pagar o cheque, toda vez que
en esta forma de circulacin de los ttulos de crdito no exis-
ten dos obligaciones, una principal y otra accesoria, sino que en
estos ltimos se trata de la incorporacin o de la documentacin
de obligaciones literales, autnomas y abstractas que contraen los
diversos sujetos que intervienen en su emisin o traspaso, ga-
rantizando el pago al portador, debido a la circunstancia de
haberlos suscrito.
Mediante el endoso traslaticio de dominio cada adqui-
rente del ttulo recibe un derecho nuevo desvinculado del
anterior portador, por lo que no puede pensarse que sea por
efecto de dicho traspaso que el endosante garantice obliga-
ciones de terceros, como el librador, endosantes anteriores y
el aceptante. La funcin del endosante es meramente instru-
mental, se limita a vincular directamente al tenedor legtimo
con el deudor, prescindiendo de las relaciones intermedias
con anteriores portadores del documento, por lo que su in-
tervencin en el perfeccionamiento del acto jurdico unilate-
ral endoso no puede vincularse desde el punto de vista
cambiario con obligaciones contradas por terceros.
Por otra parte, las disposiciones de la Ley N 18.092 rela-
tivas al endoso, aplicables a otros ttulos de crdito a la orden
en virtud de la Ley N 18.552, establecen tan slo dos requisi-
tos esenciales del mismo. Desde el punto de vista de la for-
ma, el endoso debe ser firmado por el endosante al dorso de
la letra o en una hoja de prolongacin adherida a ella (art. 17
de la Ley N 18.092). En cuanto al fondo, el endoso es un
acto puro y simple, toda condicin a la que se subordine el
mismo se reputa no escrita (art. 19 de la Ley N 18.092).
Admitir que las limitaciones del artculo 1749 incisos 5 y
6 del Cdigo Civil no son aplicables tratndose del endoso
de ttulos de crdito a la orden, no importa burlar dicho
precepto. En efecto, para ejercer las acciones cambiarias que
emanan de un ttulo de crdito es necesario ser portador
legtimo (art. 26 de la Ley nmero 18.092), uno de cuyos
requisitos es ser portador de buena fe, y esto consiste en la
conciencia de haber adquirido el ttulo de conformidad a la
ley de la circulacin y de manos de su legtimo tenedor den-
tro de las relaciones cambiarias, de modo que se puede pro-
bar que el portador lo adquiri de mala fe, o que no puede
menos que conocer su origen irregular desde el punto de
vista cambiario, entre lo que debera contarse configurar un endoso
y un portador legtimo con nimo de burlar a la cnyuge del endo-
sante.
Por ltimo, debido al hecho de que los ttulos de crdito
tienen fisonoma propia, derivada de sus caractersticas, efec-
tos y naturaleza jurdica que se advierten en las disposicio-
nes legales que consagran el principio de independencia de
las firmas, el efecto cambiario no obstante existir adultera-
cin del contenido, el lleno del documento por un tercero y
las acciones cambiarias de reembolso, en ellos no se apli-
can, por generalizacin, las normas del derecho comn.
13
No hay duda de que en el otorgamiento de avales en la
letra de cambio o en el pagar, el marido garantiza clara-
mente obligaciones de terceros y en este caso es indiscutible
que existen dos obligaciones, una principal y otra accesoria,
por lo que se aplican las limitaciones del artculo 1749 inci-
sos 5 y 6 del Cdigo Civil.
85. El endoso traslaticio de dominio y las personas que intervie-
nen en la letra. El endoso en propiedad puede dar origen a
diversas situaciones con respecto a las personas que intervie-
nen en la letra. Veremos algunas de ellas:
Endosada la letra al librador, ste slo puede dirigir ac-
cin contra su propio endosante o los endosantes anteriores.
Si la letra se endosa al aceptante, se extingue la obligacin
por confusin, toda vez que el endosatario pasa a ser acree-
dor de s mismo. Cuando la letra se endosa a un endosante
anterior, los endosantes intermedios quedan libres de res-
ponsabilidad.
13
GABRIEL RIOSECO ENRQUEZ, comentario indito de la Ley N 18.802 y
su incidencia en la circulacin de los ttulos de crdito a la orden.
86. La inoponibilidad de excepciones. Con anterioridad a la
Ley sobre Letra de Cambio y Pagar N 18.092, de 14 de
enero de 1982, nuestros tribunales de justicia haban recono-
cido este efecto fundamental del endoso traslaticio de domi-
nio, no obstante que no estaba establecido en ningn texto
legal expreso.
14
Los fundamentos se encuentran en la Teora
de los Ttulos de Crdito y lo hemos explicado detenidamen-
te a propsito del concepto de autonoma.
La Ley N 18.092 consagra expresamente esta consecuen-
cia del endoso en propiedad y por esta va el principio de la
autonoma de los ttulos de crdito, lo que significa un gran
avance de nuestra legislacin positiva. En efecto, el artcu-
lo 28 seala: La persona demandada en virtud de una letra
de cambio no puede oponer al demandante excepciones fun-
dadas en relaciones personales con anteriores portadores de
la letra.
Se confirma de esta suerte que el cesionario de una letra
de cambio transferida por el mecanismo del endoso traslati-
cio de dominio adquiere un derecho que nace nuevo en l,
desvinculado del derecho que tena el cedente y de la rela-
cin subyacente que origin la emisin del ttulo.
15-16
14
Corte de Apelaciones de Concepcin, 7 de octubre de 1964, Revista
de Derecho y Jurisprudencia, t. LXI, sec. 2, p. 72; Corte Suprema, 22 de
octubre de 1980, t. LXXVII, sec. 1, p. 35; t. LXXVIII, sec. 2, p. 184.
15
De conformidad con lo dispuesto en las normas de la Ley N 18.092,
que rige las letras de cambio, cuando no ha existido circulacin del docu-
mento, esto es, cuando no ha sido endosado, el deudor puede oponer al
portador excepciones personales, ya que el artculo 28 de este texto legal
prohbe hacerlo slo con respecto a los portadores posteriores, ello porque
coinciden en el primer caso los sujetos activo y pasivo de la obligacin
cambiaria y del negocio causal, C. Santiago, 22 agosto 1990, R.D.J., t. 87,
2 parte, sec. 1, p. 167 (C. 1, p. 168).
16
No es admisible que el deudor (aceptante) pueda oponer al tercero
adquirente extrao al negocio causal defensas ajenas al contexto literal
del instrumento, porque el derecho de portador no deriva del tradente,
como ocurre en el derecho comn, sino que va naciendo en cada uno de
No obstante la consagracin legislativa del principio de
la inoponibilidad de excepciones que surge cuando la letra
circula mediante el endoso, existen algunas defensas que pue-
de intentar el obligado en contra del portador legtimo. En
efecto, pueden oponerse las siguientes excepciones:
Las que se funden en una irregularidad formal del do-
cumento, puesto que la letra es un ttulo de crdito que tiene
entre sus caracteres la formalidad (art. 1 en relacin con el
art. 2 de la Ley N 18.092);
La falsedad del ttulo, cuando se ha alterado su conteni-
do, sin perjuicio del principio de la independencia de las
firmas, consagrado en el artculo 7 de la Ley N 18.092, vi-
gente en la materia;
Las de naturaleza extracambiaria, derivadas de las rela-
ciones personales entre demandante y demandado;
Las de novacin, compensacin, remisin, confusin y
pago, cuando se fundan en relaciones personales entre de-
mandante y demandado. La de pago debe fundarse en una
cancelacin otorgada en la letra misma.
87. Endoso de letra vencida. Est reglamentado por el ar-
tculo 32 de la ley vigente en la materia: El endoso de una
letra vencida o protestada por falta de pago no tiene ms
valor ni produce otro efecto que el de una cesin ordinaria; y
en este caso el cedente y el cesionario podrn ajustar los
pactos que les convengan.
El derogado artculo 664 del Cdigo de Comercio conte-
na este mismo efecto, pero en relacin con las letras perjudica-
das, la nueva ley se refiere al endoso de letra vencida o protestada
por falta de pago. Bajo la vigencia del Cdigo se sostuvo que la
los sucesivos traspasos que se producen con su circulacin, lo que obsta a la
acumulacin de vicios que pudieran derivarse de cada transferencia,
C. Concepcin, 11 octubre 1984, Revista de Derecho Universidad de Con-
cepcin N 177, 1985, pp. 15 y 16.
letra no perjudicada conservaba todo su valor y era susceptible
de endoso segn las reglas generales. Por el contrario, se sus-
tent que la letra vencida no perjudicada no poda ser endosa-
da porque la voluntad de quienes intervienen en ella fija una
poca para el cumplimiento de la prestacin que el documen-
to contiene y no puede seguir circulando despus.
En la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, el
endoso de letra vencida o protestada por falta de pago pro-
duce slo el efecto de una cesin ordinaria, quedando al
arbitrio de cedente y cesionario convenir los pactos que les
convengan sobre la transferencia del ttulo. Se admite, segn
lo dispuesto en el inciso final del artculo 32, el endoso en
comisin de cobranza de letra vencida o protestada por falta
de pago, con los efectos que le son propios indicados en el
artculo 29 del mismo texto legal.
17
88. Endoso en comisin de cobranza. El efecto que se persi-
gue con esta forma de transferencia de la letra es encomen-
dar su cobranza. En los trminos del artculo 29 de la ley
sobre la materia, el endoso que contiene la clusula valor en
cobro, en cobranza o cualquiera otra mencin que indica
17
Frente al texto expreso de la ley, no cabe duda de que el endoso en
cuestin tiene el valor y efectos de una cesin ordinaria, es decir, transfiere
el dominio del crdito al cesionario, pero sin que ste pueda dirigirse
solidariamente en contra de cada uno de los endosantes, pues este efecto es
propio de los endosos traslaticios en las letras y otros efectos de comercio y
no se extiende a la simple cesin ordinaria. Ello no significa que, para que
tenga existencia jurdica, transfiriendo el dominio del instrumento sea ne-
cesario que se cumpla con los requisitos a que se refiere el Ttulo XXV del
Libro IV del Cdigo Civil, entre otros, la notificacin por el cesionario al
deudor o la aceptacin por ste, segn lo prescrito por el artculo 1902 de
dicho cuerpo legal, ya que el artculo 1908 del indicado Cdigo excepta
expresamente de dichos requisitos a estos documentos, al expresar que las
disposiciones de dicho Ttulo no se aplican a las letras de cambio, pagars a
la orden, acciones al portador y otras especies de transmisin que se rigen
por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales, C. Santiago, 23 enero
1986, G. J. N 67, p. 48 (C. 3 y 4, p. 48).
un simple mandato, faculta al portador para ejercer todos los
derechos derivados de la letra, salvo los de endosarla en do-
minio o garanta.
La persona que recibe una letra de cambio por endoso
en cobro puede, en consecuencia, cobrar y percibir incluso
judicialmente, la cantidad librada en el documento. El endo-
satario en cobranza facultado para cobrar judicialmente la
letra tiene todas las facultades propias del mandatario judi-
cial, comprendidas tambin aquellas que conforme a la ley
requieren mencin expresa. Sin embargo, el mandatario slo
puede comparecer ante los tribunales en la forma que exige
la ley (art. 29).
18-19
El cesionario de la letra por endoso en cobranza puede a
su turno endosar el documento, pero este endoso slo pro-
duce los efectos propios del endoso en cobro.
Por otra parte, la letra de cambio que contiene la clusula
no endosable es susceptible de ser transferida por endoso en
comisin de cobranza, con los efectos que hemos sealado.
18
El endoso verificado a un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin, as como lo autoriza para perseguir la accin principal emanada del
pagar mismo, tambin lo habilita para ejercitar la accin accesoria, como lo es
la accin real hipotecaria, puesto que el pagar e hipoteca como garanta
estn incluidos en un solo contexto de las relaciones comerciales habidas
entre las partes. En consecuencia, al resolverse de este modo no existe trans-
gresin de ley, 1. C. Suprema, 8 agosto 1985, R.D.J., t. 82, 2 parte, sec. 1,
p. 56; 2. C. Suprema, 16 abril 1986, R.D.J., t. 83, 2 parte, sec. 1, p. 30.
19
Carece de personera para comparecer en juicio a nombre de su
mandante, el endosatario en comisin de cobranza de un cheque que ini-
cia demanda ejecutiva contra el girador, fundado en la gestin de reconoci-
miento de firma, deducida previamente por aqul.
El mandato que confiere el endoso en comisin de cobranza regulado
en el artculo 29 de la Ley N 18.092, aplicable al cheque por remisin del
artculo 11 inciso 3 de la ley del ramo debe entenderse en el sentido que
slo faculta para notificar el protesto de ese documento, pero no lo autori-
za, dado su carcter excepcional, para entablar acciones que no emanan
directamente del cheque, como es la citacin a confesar deuda o reconocer
firma, que reglamenta el artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil,
C. Santiago, 12 septiembre 1991, G.J. N 135, p. 61.
Aun cuando la ley vigente en la materia ha reglamentado
con mayor detalle y claridad este tipo de endoso, vale la pena
tener presente que siendo ante todo una comisin, se origi-
nan los siguientes otros efectos:
El endosante no puede revocar a su arbitrio la comisin
aceptada cuando su ejecucin interesa al comisionista (art. 241
del Cdigo de Comercio);
Las facultades del endosatario cesarn desde que ten-
gan lugar, respecto de l o del comitente, las circunstancias
que segn la ley ponen fin a la comisin;
En todo caso, el librado u obligado conserva el derecho
de oponer al endosatario todas las excepciones que tena
contra el endosante. No siendo traslaticio de dominio, el
endoso en cobro no purga las excepciones;
Aceptado el encargo de cobrar el documento, el endo-
satario deber cumplirlo, y no hacindolo sin causa legal,
responde al endosante de los perjuicios que le sobrevinieren
(art. 245 del Cdigo de Comercio).
89. Endoso en garanta. Se reconoce este endoso porque
lleva las expresiones valor en garanta, valor en prenda u
otra equivalente, que traducen el propsito del endosante de
constituir en prenda el ttulo.
Segn la norma del artculo 30 de la ley aplicable en este
dominio, el endoso en garanta faculta al portador para ejer-
cer todos los derechos emanados de la letra, cobrarla judicial
y extrajudicialmente y aplicar sin ms trmite su valor al pago
de su crdito, con obligacin de rendir cuenta al endosante.
Transferida la letra por endoso valor en garanta, el
endosante no responde de la aceptacin o pago del docu-
mento, salvo pacto expreso en contrario.
20
20
La frase el endoso en garanta faculta al portador para ejercer todos
los derechos emanados de la letra empleada en el artculo 30 de la Ley
N 18.092, no implica que el acreedor prendario pueda servirse de las letras
El endosatario en garanta, mientras mantenga la letra
en su poder, debe practicar todas las diligencias necesarias
para conservar los derechos emanados de ella. En efecto,
debe cumplir todas las cargas legales que se imponen al por-
tador: protestar la letra por falta de aceptacin, por falta de
fecha de aceptacin y por falta de pago, para evitar que cadu-
quen los derechos.
El endosatario en garanta puede asimismo endosar la le-
tra. Sin embargo, su endoso slo vale como endoso en cobro.
Es interesante destacar que el legislador atribuye al endo-
so en garanta el efecto indicado en el artculo 28 de la Ley
sobre Letra de Cambio y Pagar, es decir, que el deudor
cedido de una letra por endoso en garanta no puede opo-
ner al demandante las excepciones fundadas en relaciones
personales con anteriores portadores del documento. Nor-
malmente este efecto es propio del endoso traslaticio de do-
minio.
21
Seccin IV
La aceptacin de la letra
90. Nocin previa. Cuando la letra de cambio se emite por
el librador slo contiene su firma, lo que convierte a ste en
el primer obligado al pago del documento. Durante la corta
de cambio prendadas para solicitar la quiebra del aceptante, sino para
cobrarlas judicialmente y tambin extrajudicialmente, C. Santiago, 20 di-
ciembre 1991, G.J. N 139, p. 69 (C. 4, p. 70).
21
En oficio ordinario N 2157, la Superintendencia de Valores y Segu-
ros fija el alcance de los efectos de la quiebra del asegurador respecto del
aceptante de letras de cambio, endosadas en garanta por el asegurador,
G.J., 1983, p. 138.
vida del ttulo se va recubriendo de otras firmas que tienen la
virtud de crear la obligacin al pago: la firma del librado
cuando admite pagar la cantidad girada; la del o los avales
que garantizan el pago; la del beneficiario que la endosa
transfiriendo su dominio y constituyndose tambin garante
del pago; y, en fin, las de los dems endosantes, asimismo
responsables. Estas firmas generan obligaciones independien-
tes, segn lo previsto en el artculo 7 de la Ley sobre Letra
de Cambio y Pagar. La aceptacin de la letra es un acto
formal de comercio.
22
91. Concepto de aceptacin. Puede decirse que la acepta-
cin no es sino el compromiso contrado por el librado de
pagar la cantidad girada en la letra. Mientras el librado no
presta su aceptacin no contrae obligacin de pagar la canti-
dad girada. Surge, en consecuencia, el problema de determi-
nar por qu el librado admite el encargo y paga la letra. La
doctrina clsica francesa supone una relacin causal entre el
librador que emite el documento y el librado que lo acepta.
La aceptacin, segn esta doctrina, hace presumir que existe
una provisin de fondos para cubrir la cantidad girada.
Se explica asimismo la aceptacin recurriendo a la figura
de la delegacin. El librado (delegado) se obliga por orden
del delegante hacia el beneficiario que vendra siendo el de-
legatario. Si as fuera, como seala Ripert,
23
la deuda del
librado respecto del girador desaparecera; sera reemplaza-
da por la deuda con el beneficiario. Pero la novacin no se
produce, el librado sigue siendo obligado respecto del crea-
dor de la letra, no obstante haberla aceptado. Ms simple es
22
De acuerdo al N 10 del artculo 3 del Cdigo de Comercio, la acepta-
cin de la letra de cambio es un acto formal de comercio, mercantil per
se , C. San Miguel, 14 diciembre 1990, G.J. N 126, p. 55 (C. 18, p. 58).
23
GEORGES RIPERT, Trait lmentaire de Droit Commercial, 6 ed., Ren
Roblot, Pars, 1970, N 2.265, p. 40.
explicar el compromiso del librado por el hecho de poner su
firma en la letra. El librado que acepta, a juicio de Ripert,
participa de esta suerte en la operacin de emisin, juega
en ella un rol esencial, toda vez que su firma da al beneficia-
rio la certeza de que el ttulo no es ficticio. Sin embargo,
predomina en la doctrina francesa la idea de que el compro-
miso del librado no est exento de causa, ya que en el comer-
cio no pueden suponerse actos gratuitos.
Creemos que la aceptacin constituye una declaracin
unilateral de voluntad en virtud de la cual el librado se cons-
tituye en deudor cambiario. Esta declaracin unilateral da
origen a una obligacin literal y abstracta que pesa sobre el
aceptante y lo convierte en deudor directo y principal, sin
consideracin alguna a la validez de sus relaciones con la
persona que le requiri la aceptacin. Para mayor profundi-
dad en el anlisis de esta cuestin nos remitimos a lo expre-
sado en el desarrollo que hiciramos de la Teora General de
los Ttulos de Crdito.
24-25
92. Pluralidad de librados. Suele ocurrir que el librador
gira la letra en contra de varias personas. Segn el artculo 4
de la ley vigente en la materia, en este caso todas ellas se
consideran librados, a menos que expresamente se hubiere
designado algn orden, situacin en la cual se entiende como
librado slo al que aparezca en primer lugar en el documen-
24
Vase supra N
os
12 y 13.
25
Las obligaciones, en los casos de los instrumentos negociables, nacen
del acto voluntario y unipersonal de la persona que interviene en ellos,
manifestando su voluntad, a veces, por su sola firma y contrayendo las
obligaciones que en cada caso determina la ley, segn la naturaleza de esa
intervencin. No nacen, pues, tales obligaciones de un acuerdo de volunta-
des y tampoco se requiere para contraerlas de una vinculacin jurdica
preexistente, de la cual en todo caso se desvinculan (Corte Suprema, 22 de
octubre de 1980, Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. LXXVII, ao 1980,
sec. 1, p. 127).
to y los dems como librados subsidiarios en el orden seala-
do. Lo que el legislador quiso indicar en la disposicin re-
cin citada es que cuando existe pluralidad de librados, el
creador del ttulo promete al tomador o beneficiario y a to-
dos los portadores sucesivos un conjunto de personas como
aceptantes, llamadas conjuntamente a la aceptacin. De esta
suerte, si todos los librados conjuntos se niegan a prestar la
aceptacin, el girador no cumple con lo prometido al toma-
dor y portadores sucesivos, naciendo en consecuencia, su res-
ponsabilidad por garanta de aceptacin. Pero nada impide
que el llamamiento a la aceptacin contenga un orden segn
el cual deba requerirla el portador. En este caso el llamado es
alternativo, pues se entiende librado el mencionado en pri-
mer lugar y los dems son librados subsidiarios en el orden
indicado.
Cuando la letra se gira a varios librados conjuntos, sin
designar algn orden, denegada la aceptacin el ttulo debe-
r protestarse por falta de aceptacin respecto de todos ellos.
Si el llamado es alternativo, el portador debe ir protestando
la letra por falta de aceptacin a medida que ella se va ne-
gando por los librados en el orden sealado.
En fin, conviene destacar que, segn el artculo 45 de la
ley, habiendo varios librados, cualquiera que sea la forma en
que estn designados, el que acepta la letra se obliga al pago.
93. Presentacin de la letra a la aceptacin. Para requerir la
aceptacin es necesario presentar la letra al librado. La pre-
sentacin del documento a la aceptacin puede hacerla el
portador por s o por mandatario especial, aun cuando no la
haya endosado en favor de ste (art. 34). La mera tenencia
de la letra hace presumir el mandato y confiere la facultad
necesaria para presentarla a la aceptacin y, en su defecto,
para requerir el protesto. La presentacin de la letra a la
aceptacin es un acto voluntario para el portador de la mis-
ma. La ley no obliga al tenedor o dueo de la letra a exigir la
aceptacin de parte del librado. El artculo 34 de la ley vigen-
te en la materia dispone: El propietario de la letra puede
presentarla a la aceptacin. Sin embargo, la necesidad de
requerir la aceptacin se hace evidente tratndose de letras
giradas a un plazo contadero desde la vista, con el objeto de
determinar su poca de vencimiento. La aceptacin debe
solicitarse o rechazarse para fijar as el vencimiento del ttu-
lo. Tambin puede ocurrir que, mediante clusula facultativa
agregada a la letra, se convenga que el ttulo debe presentar-
se a la aceptacin en un determinado plazo. En este evento,
el tenedor tendr asimismo inters en presentar la letra a la
aceptacin del librado, quien deber fecharla. Esta fecha debe
ser la del da en que la aceptacin fue dada, a menos que el
requirente exija que se ponga la del da de su presentacin.
A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos
contra los endosantes y el librador, debe protestar la letra. En
este caso, el trmino para pagar la letra girada a un plazo
contadero desde la vista corre a partir del da del protesto
(art. 36).
Cuando el portador decide presentar la letra a la acepta-
cin debe hacerlo en el domicilio o residencia del librado, a
menos que se seale en el ttulo de crdito un lugar determi-
nado para este efecto (art. 37).
En este mismo orden de ideas, debe indicarse que la
aceptacin de la letra no puede requerirse en das feriados,
en da sbado ni el 31 de diciembre (art. 38). Esta disposi-
cin concuerda con la regla contenida en el artculo 33 de la
Ley General de Bancos. Decreto con Fuerza de Ley N 252,
de 4 de abril de 1960, que establece que los bancos no aten-
dern al pblico los das sbados de cada semana y el 31 de
diciembre, sin que por esta circunstancia deban considerarse
esos das como festivos o feriados para los efectos legales,
excepto en lo que se refiere al pago y protesto de letras de cambio.
Agrega el artculo 38 de la ley de la materia que la acep-
tacin slo puede requerirse entre las 9 y las 18 horas, salvo
que el lugar sealado para la aceptacin fuere el de una
institucin bancaria o financiera, en cuyo caso slo puede
hacerse dentro del horario de funcionamiento para la aten-
cin al pblico.
No podemos dejar de destacar que la nueva ley ha regla-
mentado en forma ms adecuada que el Cdigo de Comer-
cio la presentacin de la letra a la aceptacin, precisando lo
relativo al lugar, tiempo y forma, manteniendo su carcter
facultativo para el portador, salvo las excepciones indicadas.
Por ltimo, conviene remarcar que el portador de la le-
tra no est investido de poder suficiente para exigir del libra-
do la aceptacin de la misma; carece de derecho para ello,
por cuanto entre l y el girador no existe vnculo jurdico
alguno. El portador no tiene intervencin en el acto de emi-
sin del ttulo de crdito; slo ha llegado a ser su titular por
alguna forma que legitima su derecho. En cualquier caso,
requerido el librado de la aceptacin de la letra, debe pres-
tarla o negarla en el da en que el portador se la presente,
salvo que aqul exija que se le haga una segunda presenta-
cin al da siguiente (art. 41). Agrega esta norma que los
interesados slo pueden alegar que tal exigencia (la relativa
al hecho de que se haga segunda presentacin) ha quedado
incumplida si as consta del protesto. El librado carece de
facultad para exigir este segundo requerimiento, si el prime-
ro se efectu en el ltimo da del plazo en que la letra puede
ser presentada a la aceptacin. Finalmente, el artculo 41 es-
tablece que el portador no est obligado a dejar la letra en
poder del librado.
Bajo la vigencia del artculo 667 del Cdigo de Comercio
se contemplaba la posibilidad de que el portador dejara la
letra en poder del librado al requerirle su aceptacin, en
cuyo caso ste deba devolvrsela en el da de su presenta-
cin. Agrega la norma citada que no devolviendo la letra en
el trmino indicado, el librado quedaba responsable de su
pago, aun cuando no la hubiera aceptado. La doctrina haba
atribuido distinto fundamento a este caso de aceptacin de
la letra de cambio, que, a nuestro juicio, era una sancin por
la conducta antijurdica del librado que impeda de esta suer-
te al portador protestar oportunamente el documento para
conservar sus derechos contra el librador y endosante. La
nueva ley no reglamenta de manera alguna esta situacin y se
limita slo a disponer que no es obligatorio para el tenedor
dejar la letra en poder del librado al tiempo de requerir su
aceptacin.
94. Actitud del librado al requerrsele la aceptacin. Durante
la vigencia del Cdigo de Comercio en la materia, el librado
admita el encargo de pagar la cantidad librada porque esta-
ba obligado convencional o legalmente a hacerlo. En efecto,
el deber de aceptar la letra de cambio poda tener su origen,
por ejemplo, en un contrato de promesa, del cual nace una
obligacin de hacer: aceptar el documento. De suerte que si
el contrato de promesa cumple los requisitos del artculo 1554
del Cdigo Civil, en caso de incumplimiento, el que prome-
ti la aceptacin est obligado a recubrir los gastos de protes-
to y recambio si la letra se gir por cuenta del librador. Girada
la letra por orden o cuenta de un tercero, los daos y perjui-
cios comprendan, a ms del protesto y recambio, las sumas
que el librador por cuenta hubiera anticipado al ordenador
bajo la fe de la promesa de aceptar (art. 666 del Cdigo de
Comercio, hoy derogado). Pero en este caso se trataba de
una aceptacin extracambiaria y el incumplimiento de la pro-
mesa originaba responsabilidad contractual del que la haba
formulado y poda verse expuesto a la demanda de cumpli-
miento forzado o de resolucin, en ambos casos, con indem-
nizacin de perjuicios.
Por otra parte, la obligacin de aceptar poda tener su
origen en la propia ley; ello ocurra cuando el girador haba
hecho previamente la provisin de fondos al librado para
que admitiera el encargo de pagar la suma librada. El Cdigo
reglamentaba en el artculo 649 los casos en que se entenda
hecha la provisin de fondos. Siendo esto as, el librador
poda exigir del librado la indemnizacin de los gastos que
por la falta de aceptacin o de pago haba cubierto al porta-
dor de la letra. La indemnizacin comprenda los gastos de
recambio y de protesto, siempre que el librador probara que
haba hecho la provisin de fondos. El librado que se negaba
a aceptar no quedaba en ningn caso obligado a pagar el
importe de la letra, sino a reparar los perjuicios directos y
previstos que originaba su falta de aceptacin.
La Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, no expresa
fundamento convencional ni legal de la obligacin de acep-
tar la letra. Ello se explica porque creemos que el propsito
del legislador ha sido precisamente el de desvincular la emi-
sin de la letra de cambio de las relaciones contractuales que
puedan darle origen. La aceptacin, siendo un acto unilate-
ral que se perfecciona por la firma del obligado en la letra,
mediante la cual queda responsable cambiariamente de su
pago, no necesita de un fundamento convencional o legal
para producir sus efectos.
Esto ltimo explica tambin que la legislacin actual no
contenga reglas relativas a la provisin de fondos como exis-
tan bajo la vigencia del Cdigo de Comercio en materia de
letra de cambio (arts. 648, 649, 650, 651, 652, 653, 654, 676 y
677), lo que hace innecesario todo el estudio relativo a estos
medios que deba poner el librador en manos del librado
para que cumpliera el encargo de pagar la letra.
95. Requisitos de forma y de fondo de la aceptacin. La acepta-
cin de la letra est sujeta a un conjunto de condiciones de
forma y de fondo que vale la pena analizar para su validez y
efecto fundamental de constituir al librado que la otorga en
deudor cambiario.
96. Requisitos de forma de la aceptacin. Para que la acepta-
cin tenga valor cambiario, esto es, para que se incorpore al
documento, debe darse en la letra misma. Nuestra afirma-
cin resulta confirmada por la regla contenida en el artcu-
lo 33 de la ley vigente: La aceptacin debe constar en la
letra misma Siendo as, la aceptacin queda conectada
indisolublemente al documento y circula juntamente con l;
en otros trminos, equivale a decir que ella se literaliza, de
manera que el tenedor que la recibe advierte, por la simple
lectura del ttulo, que el librado ha admitido pagar la canti-
dad librada.
La aceptacin se hace constar en la letra por medio de
las palabras acepto, aceptada u otras equivalentes y la
firma del librado. Asimismo, la sola firma del librado puesta
en el anverso del documento importa aceptacin (art. 33).
reglamenta, como lo haca el Cdigo de Comercio en su
artculo 670, hoy derogado, los efectos de la aceptacin dada
fuera de letra, en copia de ella, en cartas misivas o en cual-
quier otro documento privado o pblico que se considera-
ba valedera, pero los derechos que por ella adquira el
tenedor contra el aceptante no eran transferibles por la va
del endoso.
Desde el punto de vista formal la aceptacin se perfeccio-
na poniendo la firma el librado en el anverso de la letra.
26
No es necesario fechar la aceptacin en el da que se otorga,
a menos que se trate de una letra girada a un plazo contade-
ro desde la vista o que deba ser presentada a la aceptacin
dentro de un plazo determinado en virtud de clusulas espe-
ciales; el librado, en estos casos, debe fechar su aceptacin.
Esta fecha debe ser la del da en que la aceptacin fue dada,
26
No apareciendo firmadas por el aceptante las letras que dieron ori-
gen a la ejecucin y slo por llevar una impresin digital, que puede o no
corresponder al deudor, dichas letras carecen de un elemento que les es
esencial y, por consiguiente, las que se cobran en este juicio adolecen de
nulidad (Corte Suprema, 6 de octubre de 1983, Fallos del Mes N 299,
p. 569).
Creemos que la doctrina de este fallo no es justa en la medida que deja
fuera de posibilidad de obligarse en una letra de cambio a las personas que
no saben firmar, pero ella se aviene con el carcter formal de esta clase de
ttulos de crdito y con las condiciones que deben reunirse para su ejecuti-
vidad.
a menos que el requirente exija que se ponga la del da de su
presentacin. A falta de fecha, el portador, para conservar
sus derechos, debe protestar la letra (art. 36). La fecha de la
aceptacin o del protesto por falta de aceptacin es el ele-
mento fundamental para determinar la poca de vencimien-
to de la letra girada a la vista.
97. Requisitos de fondo de la aceptacin. La aceptacin da
origen a la obligacin del librado de pagar la cantidad girada
a su cargo; en consecuencia, ella debe darse en los trminos
en los cuales el documento ha sido emitido. En otros trmi-
nos, la aceptacin debe estar exenta de modalidades, ser pura
y simple, absoluta y concordante con la orden emanada del
librador.
A la aceptacin pura y simple se opone la aceptacin
sujeta a condicin. Al crear la letra de cambio, el girador,
cumpliendo con las enunciaciones esenciales a que alude el
artculo 1 de la ley vigente en la materia, emite una orden,
no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o
determinable de dinero. El librado, al requerrsele la acepta-
cin del documento, concordante con lo anterior, debe pres-
tarla o negarla, pero si la admite debe hacerlo en los trminos
en los cuales la letra viene girada, sin condiciones.
Segn lo previsto en el artculo 42 de la ley de la materia,
la aceptacin debe ser pura y simple. No se reglamenta, como
lo haca el artculo 672 del Cdigo de Comercio, la acepta-
cin con la calidad para pagarme a m mismo, que aunque
condicional era legal y valedera, cuando al tiempo de prestar-
la el aceptante era acreedor del portador por una suma lqui-
da de dinero y exigible igual a la que se expresaba en la letra.
La ley aplicable en la actualidad se limita a sealar, en el
inciso 2 del artculo 42, que cualquiera otra reserva o decla-
racin por la cual se modifique el contenido original del
ttulo equivale a un rechazo de la aceptacin. Agrega que, sin
embargo, el aceptante queda obligado en los trminos de su
aceptacin.
A la idea de aceptacin absoluta se opone la de acepta-
cin parcial. Esta ltima tiene acogida en la Ley sobre Letra
de Cambio y Pagar que estamos estudiando. En efecto, des-
pus de consagrar la exigencia de que la aceptacin debe ser
pura y simple, la ley dispone: pero el librado puede res-
tringirla a una parte de la suma librada. Esto significa que el
librado admite slo parcialmente la orden contenida en la
letra de cambio. Durante la vigencia del Cdigo de Comercio
en este dominio, el portador poda admitir una aceptacin
parcial por una suma de dinero que no bajara de la mitad
del valor de la letra, protestndola por el resto (art. 671, hoy
derogado). En la actualidad, la ley vigente no seala a qu
monto de la suma librada puede restringir su aceptacin el
librado. Tampoco lo indica a propsito del pago parcial he-
cho a la fecha del vencimiento, que el portador no puede
rehusar (art. 54 inc. 2), agregando que despus de vencida
la letra podr rechazarlo si fuere inferior a la mitad del valor
del documento.
Si la aceptacin de la letra es limitada o parcial, el porta-
dor puede admitirla y protestar la letra por el saldo para
conservar sus derechos contra el librador. En efecto, si bien
el legislador no lo dice expresamente, cuando trata de los
requisitos formales del protesto en la letra b) del artculo 62
seala: La relacin de que el librado no acept la letra en
los trminos en que ella fue girada De aqu se deduce que
el protesto por falta de aceptacin completa o absoluta es
admitido en la nueva ley.
En fin, la ley permite que el aceptante pueda sealar en
su aceptacin un domicilio o residencia diferente del que
resulte del texto de la letra, para que en dicho lugar se efec-
te el pago, siempre que est ubicado en la misma provincia.
La aceptacin para pagar en cualquier lugar fuera de dicha
provincia equivale a un rechazo de la misma (art. 43).
98. Retiro de la aceptacin. En trminos generales, las de-
claraciones que se incorporan en un ttulo de crdito son
irrevocables. As, la promesa de pagar una suma de dinero
que el ttulo contiene slo puede desincorporarse en la
hiptesis de prdida o extravo del documento u otras que
seale el legislador, cumplindose determinados requisitos.
Resulta curioso que el legislador haya contemplado en el
texto de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar,
la posibilidad de retirar, desconectar o desincorporar la
aceptacin dada por el librado de una letra. Segn el ar-
tculo 44 de la citada ley, el librado que ha estampado en la
letra de cambio su aceptacin, puede borrarla o tacharla
antes de restituir la letra, debiendo en este caso agregar la
expresin retiro mi aceptacin y volver a firmar. Cumpli-
dos estos requisitos, se considera que la aceptacin se ha
negado.
99. Negativa de aceptacin. Si el librado se niega a admitir
la orden de pagar la cantidad librada, este hecho no origina
para l responsabilidad alguna frente al portador del ttulo
con el cual no le une ninguna relacin jurdica. Por el con-
trario, la negativa del librado de aceptar la letra hace nacer la
responsabilidad del girador de la misma, quien al emitir el
documento garantiza su aceptacin al tomador o beneficia-
rio y a todos los portadores sucesivos del mismo. Sin embar-
go, para que pueda hacerse efectiva la responsabilidad del
librador es necesario que el portador proteste la letra por
falta de aceptacin. Transferida la letra por endoso traslaticio
de dominio, el o los endosantes son solidariamente responsa-
bles de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo
estipulacin expresa en contrario estampada en el dorso mis-
mo del documento. Para que el portador pueda hacer efecti-
vos sus derechos en contra de los endosantes, debe asimismo
protestar oportunamente la letra por falta de aceptacin. Cuan-
do tratemos en detalle de los protestos, volveremos sobre
este punto.
Seccin V
La garanta y el aval
100. Generalidades. El crdito que emana de una letra de
cambio puede ser caucionado de diferentes formas, a saber:
Por la solidaridad de las obligaciones cambiarias;
Por el aval, y
Por otras garantas extracambiarias.
101. Solidaridad cambiaria. Se trata de una modalidad que
tiene su fuente en la propia ley. En efecto, es la ley la que
contempla una responsabilidad solidaria de todos los obliga-
dos al pago de la letra de cambio: ella afecta al librador, al
aceptante y a los endosantes. Esta solidaridad pasiva alcanza
al total de la prestacin cambiaria. En efecto, segn el artcu-
lo 79 de la ley vigente, todos los que firman una letra de
cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes, que-
dan solidariamente obligados a pagar el valor de la letra, ms
los reajustes e intereses, en su caso. Los endosantes pueden
exonerarse de la responsabilidad solidaria estipulndolo en
forma expresa en el endoso mismo del documento. Adems,
conviene recordar que slo el endoso traslaticio de dominio
genera la responsabilidad solidaria del endosante (art. 25).
La solidaridad cambiaria es distinta de la solidaridad mo-
dalidad de los actos jurdicos en el derecho comn. En efec-
to, en este ltimo la obligacin solidaria es comn a los
diferentes deudores, quienes slo tienen una parte en la deu-
da, aun cuando pueda exigrseles el total de ella. En la soli-
daridad cambiaria, los distintos endosantes no son codeudores
de la letra, sino ms bien fiadores solidarios que slo pueden
ser perseguidos en defecto del pago por el deudor principal
y que pagando la letra tienen accin de reembolso contra el
deudor principal. En nuestra legislacin, el principio est
contenido en el artculo 82 inciso 2, que dice: El endosante
que paga la letra tendr accin cambiaria de reembolso a su
eleccin en contra del librador, aceptante y endosante ante-
riores y de sus avalistas. Se justifica que el endosante que
paga la letra no tenga accin en contra de cualquiera de los
dems endosantes sino respecto de los endosantes anterio-
res, ya que de ellos deriv la transferencia del ttulo y stos al
hacerla garantizan al endosatario que la letra va a ser pagada.
Respecto del librador debemos tener presente que al crear
la letra garantiza a todos que ella va a ser pagada por el
librado, de suerte que cualquiera que pague podr dirigir
accin de reembolso en su contra, menos desde luego el
aceptante. El artculo 82 de la ley, aplicable en la materia,
dispone que el librador o el aceptante que pague la letra no
tendrn accin cambiaria de reembolso entre s, ni contra
los dems firmantes de la letra.
En fin, digamos que la solidaridad del librador y de los
endosantes queda sujeta a la condicin de que la letra haya
sido protestada oportuna y eficazmente por falta de pago. En
caso contrario, la letra se perjudica, esto es, caducan las ac-
ciones cambiarias que el portador puede tener contra el li-
brador, endosante y los avalistas de ambos. Con todo, el
perjuicio no produce sus efectos en caso de quiebra del libra-
do o aceptante ocurrida antes del vencimiento, o de haberse
estampado en la letra la clusula devuelto sin gastos o sin
protesto.
102. El aval. El pago de la letra de cambio puede asimis-
mo caucionarse con una fianza cambiaria denominada aval.
El concepto de aval est definido por la ley sobre Letra de
Cambio y Pagar en los siguientes trminos: El aval es un
acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de
prolongacin adherida a sta, o en un documento separado,
por el cual el girador, un endosante o un tercero garantiza,
en todo o en parte, el pago de ella (art. 46).
A diferencia del concepto de aval definido en el artcu-
lo 680, hoy derogado, del Cdigo de Comercio, que autoriza-
ba la fianza cambiaria slo a un tercero extrao a la letra de
cambio, la legislacin vigente en la actualidad permite que
ella pueda darse por el girador o librador, por un endosante
y por un tercero, siendo esto ltimo lo que slo se admita
antes. En efecto, el inciso final del derogado artculo 684 del
Cdigo de Comercio sealaba que el librador, endosante y
aceptante de la letra no pueden otorgar aval.
Resulta curioso que el propio girador pueda ser aval,
porque este tipo de garanta no es sino una fianza cambiaria
y la fianza siempre implica que un tercero extrao responde
por el deudor principal. Por otra parte, no se divisa el inters
en que el librador sea tambin aval, por cuanto, como acaba-
mos de tratarlo, l es solidariamente responsable del pago de
la letra al portador, junto con los endosantes y aceptantes,
aunque esta garanta no significa que sea codeudor solidario
sino simplemente subsidiario.
Por lo dems, en la definicin de aval del artculo 46 de
la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, no se dice
expresamente que el aval garantice solidariamente, en todo o
en parte, el pago de la letra. La ley se limita a indicar que el
girador, un endosante o un tercero garantiza, en todo o en
parte, el pago de ella. En cambio, la definicin del artcu-
lo 680, hoy derogado, del Cdigo de Comercio, indicaba sin
lugar a duda alguna, expresamente, que un tercero extrao a
la letra de cambio afianzaba solidariamente su pago. Ahora
bien, como la solidaridad slo nace de la convencin, del
testamento o de la ley, requiere texto expreso para que se
entienda que se ha establecido. Sin embargo, del inciso final
del artculo 47 en relacin con el artculo 79 se colige que el
aval est solidariamente obligado al pago de la letra, siempre
que no haya establecido limitaciones al otorgar su aval. En
los dems casos deber estarse a la forma como el aval fue
concedido para determinar su alcance.
Creemos, asimismo, que tampoco representa una apre-
ciable ventaja el que se permita que el endosante se constitu-
ya en aval, ya que vale respecto de l lo que dijimos a propsito
del librador. Con todo, si el endosante otorga aval sin limita-
ciones, se entender obligado en los mismos trminos que el
aceptante y no ser slo deudor subsidiario en defecto de los
dems endosantes y del librador.
Pensamos que la legislacin actual, en este aspecto, no
logra mejorar tcnicamente la institucin del aval.
27
103. Formalidad del aval. La ley seala que el aval es un
acto escrito y firmado en la letra, en hoja de prolongacin
adherida a sta, o en un documento separado. Agrega que la
sola firma en el anverso de la letra o de su hoja de prolonga-
cin constituye aval, a menos que esa firma sea del girador o
del librado.
Asimismo, el aval puede perfeccionarse en el dorso del
documento, letra de cambio, y en este caso debe contener,
adems de la firma del avalista, la expresin por aval u otra
equivalente.
Segn la forma como el aval se constituye en la letra
misma o en documento separado, su alcance es diverso. Cuan-
do el aval se otorga en la letra misma y en la hoja adherida a
ella o al dorso con la expresin por aval, est literalizado,
incorporado al documento, soporte material del ttulo de
crdito. De suerte que tendr efectos cambiarios, esto es,
circular juntamente con la letra y cualquiera que tenga el
ttulo en su poder se informar del contenido, extensin y
modalidades del aval otorgado. Por el contrario, los derechos
que emanan de un aval otorgado en instrumento separado
no se transfieren por el endoso. Otorgado el aval en docu-
mento separado, debe, adems de la firma del avalista, expre-
27
La obligacin como fiador y codeudor solidario respecto de deudas
futuras, vlida segn el artculo 2339 del Cdigo Civil, cualquiera sea su
amplitud, no constituye al obligado en aval de un pagar suscrito con poste-
rioridad, si el tercero no ha firmado el correspondiente documento cam-
biario en calidad de tal, identificando claramente el ttulo al que se refiere,
C. Santiago, 5 diciembre 1991, G.J. N 138, p. 41 (C. 10 y 11, pp. 41 y 42).
sar que el acto es un aval e identificar claramente la letra a la
cual concierne.
El aval conferido en documento separado carece de valor
cambiario, porque no circula junto a la letra, no tiene mu-
cho atractivo como caucin para este tipo de ttulo de crdi-
to, en el cual la literalidad juega un rol importante.
104. Efectos del aval. La fianza cambiaria puede otorgarse
con o sin limitaciones. En el primer caso, el artculo 47 de la
ley sobre la materia repite lo que estableca el artculo 682
del Cdigo de Comercio, en cuanto a que el aval puede
limitarse a tiempo, caso, cantidad o persona determinada.
a) Tiempo. Como la prestacin de pagar una suma de
dinero contenida en la letra de cambio por lo general est
diferida a un plazo determinado, poca de vencimiento, pue-
de el avalista limitar su responsabilidad a esa poca y exone-
rarse si ella se prorroga.
b) Caso. Significa que el aval puede sujetar su garanta al
evento de una condicin, o bien sealar que responder subsi-
diariamente en caso de que no cumpla la persona afianzada.
c) Cantidad. Esto es, que la garanta se otorgue por una
cantidad inferior a la que viene librada en la letra.
d) Persona determinada. Implica que la caucin puede li-
mitarse al aceptante, al librador, a cierto endosante, etctera.
Limitado el aval a alguna de estas circunstancias, slo
comporta la responsabilidad que el avalista se hubiere im-
puesto.
Otorgado el aval sin limitaciones, el fiador cambiario res-
ponde del pago de la letra en los mismos trminos que el
aceptante.
28
28
El aval del aceptante de una letra de cambio se encuentra en la
misma situacin que ste.
En consecuencia, si la falta de protesto oportuno no puede favorecer al
aceptante, tampoco puede favorecer al aval (C. Apelaciones de Santiago, 7
de marzo de 1983, Nueva Gaceta, ao 6, vol. VI, p. 24).
El avalista puede oponer todas las excepciones de la per-
sona caucionada, aun las de carcter personal, cuando ste
pueda oponerlas al que reclama el pago.
En fin, el aval que paga la letra tiene accin cambiaria de
reembolso en contra de la persona a quien l ha garantizado
y de los dems firmantes de la letra respecto de los cuales
tuviere accin cambiaria de reembolso la persona avalada.
Habiendo avalistas conjuntos, se aplicar a ellos la regla del
art. 2378 del Cdigo Civil.
105. Otras garantas. Aparte de la solidaridad cambiaria y
del aval, puede caucionarse el cumplimiento de la promesa de
pagar la suma librada en una letra de cambio mediante garan-
tas reales; prendas o hipotecas. Estas obligaciones accesorias
de garanta se constituirn segn las reglas generales del dere-
cho comn, teniendo especial cuidado en determinar con toda
precisin la letra de cambio cuyo pago se cauciona.
Las cauciones reales sealadas no tienen carcter cam-
biario, no se literalizan ni se incorporan al ttulo de crdito
que garantizan, por lo que no pueden circular con l me-
diante el endoso.
Seccin VI
El vencimiento y pago de la letra
106. Forma de determinar el vencimiento. Para saber la poca
de pago de una letra de cambio es preciso establecer su ven-
Si el deudor principal ha cado en quiebra, nada obsta para que se siga la
ejecucin exclusivamente en contra del aval, ms an si ni siquiera se notific
de la demanda al deudor principal (Nueva Gaceta, ao 6, vol. VI, p. 23).
Responsabilidad del avalista, protesto extemporneo no lo beneficia,
alcance de la clusula devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto.
Vase Corte de Apelaciones Pedro Aguirre Cerda, 16 de abril de 1984,
Gaceta Jurdica 1984, N 46, p. 81.
cimiento, que depende de la forma como el documento se
ha girado. La ley permite que la letra pueda girarse:
A la vista;
A un plazo de la vista;
A un plazo de la fecha del giro, y
A da fijo y determinado.
No vale como letra de cambio la girada a otros venci-
mientos o a vencimientos sucesivos. El artculo 48 de la Ley
18.092, de 14 de enero de 1982, suprime la posibilidad de
girar la letra a uno o muchos usos y a una feria como se
estableca en el artculo 642, hoy derogado, del Cdigo de
Comercio, formas que correspondan a pocas pasadas y que
no tenan aplicacin prctica.
La letra emitida a la vista es pagadera a su presentacin.
En ella la prestacin consistente en pagar la suma girada no
tiene plazo; debe cumplirse en el momento en que el porta-
dor requiere el pago presentando la letra al cobro. La ley
establece que si la letra girada a la vista no se paga dentro del
plazo de un ao contado desde la fecha de su giro queda sin
valor, a menos que se proteste oportunamente por falta de
pago (art. 49).
29-30
29
En los documentos pagaderos a la vista no cabe referirse a la fecha
de vencimiento propiamente tal, trminos a los que, por no encontrarse
definidos especialmente en la Ley N 18.092, corresponde darles su signifi-
cado natural y obvio, cual es el cumplimiento del plazo de una deuda, el
que en el caso de los sealados documentos, es pagadero a su presentacin,
esto es, en cualquier momento.
Respecto de los mismos documentos, no deben cumplir con carga impo-
sitiva de ninguna especie, salvo que no sea la del pago del impuesto con
que se grav el giro original del mismo, C. Suprema, 22 de junio de
1988, R.D.J., t. 85, 2 parte, sec. 1, p. 110.
30
El pagar es un ttulo que debe ser presentado al suscriptor para su
pago, y en el caso especfico del extendido a la vista es esa presentacin,
mediante la cual se reclama su cancelacin, la que determina, precisamente, su
fecha de vencimiento, la cual ha dependido de la voluntad del beneficiario.
El derecho potestativo del poseedor del ttulo, segn resulta de lo dis-
puesto en los artculos 49, 52 y 107, de la Ley N 18.092, debe hacerse valer
El trmino de la letra girada a cierto plazo a contar de la
vista, corre desde el da de la aceptacin o desde su protesto
por falta de aceptacin o por falta de fecha de aceptacin. Ya
sealamos que cuando la letra de cambio se libra a la vista es
indispensable fechar la aceptacin, con el propsito de deter-
minar su vencimiento. La ley obliga en este caso al librado a
fechar su aceptacin; esta fecha debe ser la del da en que la
aceptacin fue dada, a menos que el requirente exija que se
ponga la del da de su presentacin. A falta de fecha, el porta-
dor, para conservar sus derechos contra los endosantes y el
librador, debe protestar la letra por falta de fecha de acepta-
cin. Cuando la aceptacin es denegada deber protestar el
ttulo por falta de aceptacin y la poca de vencimiento co-
mienza a correr desde dicho protesto (arts. 36 y 50).
Cuando la letra se gira a un plazo de la fecha de emisin,
el trmino corre desde el da de su giro (art. 50).
La letra librada a un da fijo y determinado es pagadera
en el da designado. Es ste el caso de ms frecuente aplica-
dentro del plazo de un ao contado desde la fecha de giro del documento.
En el supuesto de no cumplirse tempestivamente con esta carga de presen-
tar el ttulo a la vista para su cobro, ste quedara sin valor a menos de ser
protestado oportunamente por falta de pago. Ahora, si se liber a su bene-
ficiario de la obligacin de protesto mediante la clusula que vlidamente
puede pactarse de conformidad con el N 4 del artculo 13 de la Ley
N 18.092, esta dispensa de protesto no puede entenderse ni tampoco hacer-
se extensiva a una liberacin de la carga de presentar el ttulo para su pago
dentro del plazo de un ao que establece el artculo 49 de la ley. La presen-
tacin del documento al cobro y su protesto por falta de pago son actos
diversos y cumplen tambin diferentes funciones. El ttulo de crdito es de
presentacin o exhibicin, en el sentido de que el deudor no est obligado a
pagarlo mientras no le sea exhibido, presentacin que es, al mismo tiempo,
una carga y un poder para el acreedor cambiario. El protesto, en cambio,
constituye por esencia un acto jurdico solemne, destinado fundamental-
mente a comprobar en forma indubitable que el ttulo fue efectivamente
presentado al suscriptor para su pago dentro del plazo correspondiente y
tambin para probar si este ltimo efectu o no dicho pago, C. Suprema,
30 de junio de 1986, G.J. N 72, p. 59.
cin prctica y el que no presenta dificultad alguna, como no
sea que se gire a una fecha inexistente: por ejemplo, 30 de
febrero, caso en el cual se vicia el ttulo de inexistencia.
Por ltimo, si el vencimiento de la letra de cambio cae en
da feriado, en da 31 de diciembre o en da sbado, se en-
tiende prorrogado para el primer da hbil siguiente. Esta
regla concuerda con lo que ya se haba establecido a este
respecto por el artculo 33 de la Ley de Bancos, Decreto con
Fuerza de Ley N 252, de 4 de abril de 1960.
107. El pago de la letra. Interesa tanto al acreedor cambia-
rio, que de esta suerte obtiene el valor prometido en la letra,
como al deudor, que hacindolo, conforme al ttulo y la ley,
se libera de su obligacin. Conviene, en consecuencia, plan-
tear y responder las interrogantes clsicas que se formulan
en esta materia: cundo debe hacerse el pago?, a quin
debe pagarse?, cmo debe hacerse el pago?
108. Presentacin de la letra al pago. Segn la norma previs-
ta en el artculo 52 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar,
el portador de una letra pagadera a da fijo, a un determina-
do plazo contado desde la fecha, o desde la vista, debe pre-
sentar el documento para el pago el da de su vencimiento o
al da siguiente hbil si fuere ste festivo o feriado bancario.
El pago puede requerirse slo entre las 9 y 18 horas, a
menos que el lugar sealado para el pago sea el de una
institucin bancaria o financiera, en cuyo caso slo podr
hacerse dentro de las horas de funcionamiento para la aten-
cin del pblico.
La letra debe pagarse el da de su vencimiento o al da
siguiente hbil si fuere festivo o feriado bancario. El librado
que paga antes del vencimiento queda responsable de la vali-
dez del pago (art. 56). Ello se explica porque la letra puede
ser negociada hasta el da de su vencimiento, de suerte que
debe garantizarse a todas las personas que adquieran el ttulo
que el aceptante no pague antes del vencimiento. Es una sim-
ple aplicacin del brocardo jurdico: el que paga mal paga
dos veces, ya que si anticipa la solucin del crdito su pago no
se presume liberatorio, porque puede beneficiarse a quien no
es acreedor. Por el contrario, el aceptante que paga la letra a
su vencimiento queda vlidamente liberado, a menos que lo
haya hecho a sabiendas para consumar un fraude. Lo que se
dice del aceptante es aplicable a los otros obligados.
Sin embargo, nada impide que el deudor cambiario pue-
da pagar antes del vencimiento. Para regular los efectos de
este pago, se aplican las normas sobre operaciones de crdito
de dinero, vigentes a la poca de la emisin de la letra de
cambio.

El artculo 10 de la Ley N 18.010, de 27 de junio de
1981, sobre operaciones de crdito de dinero, establece que
el derecho de pagar anticipadamente que l consagra es irre-
nunciable.
El pago anticipado del deudor est sujeto a las siguientes
normas.
1. Tratndose de una letra de cambio con clusula de
reajuste, deber pagarse: el capital, el reajuste hasta el da
del pago efectivo y los intereses estipulados, calculados sobre
el capital reajustado, hasta el da del vencimiento de la letra.
Ejemplo: una letra de cambio girada por $ 50.000 con venci-
miento a seis meses de la fecha de su giro, con intereses del
3% mensual y reajuste segn variacin unidad de fomento,
que suponemos del orden del 1% mensual. Si se anticipa el
pago tres meses antes de su vencimiento, las sumas a pagar
seran las siguientes:
Capital $ 50.000
Reajuste 1.500 3% (1% mensual)
Intereses 9.270 18% sobre capital reajustado.
TOTAL $ 60.770
Si el deudor paga al vencimiento de la letra, los valores
seran los siguientes:
Capital $ 50.000
Reajuste 3.000 6% (1% mensual)
Intereses 9.540 18% sobre capital reajustado.
TOTAL $ 62.540
Con el pago anticipado el deudor ahorra en cuanto al
reajuste del capital y en cuanto al inters que se aplica sobre
ese capital reajustado. En el ejemplo el ahorro es de $ 1.770.
2. En el caso de una letra de cambio que no contiene la
clusula de reajuste, el deudor que anticipa el pago debe
enterar el capital y los intereses hasta el vencimiento de la
letra. Para el deudor no hay ninguna ventaja por el pago
anticipado.
La letra girada a la vista es pagadera el da de la presenta-
cin y si no se paga dentro del plazo de un ao contado
desde la fecha de emisin, queda sin valor, salvo que se pro-
teste oportunamente por falta de pago.
109. A quin debe hacerse el pago? Al igual que en el dere-
cho comn, el pago debe hacerse al acreedor (art. 1576 del
Cdigo Civil); sin embargo, en este caso conviene precisar
que debe tratarse del acreedor cambiario. Se trata de la persona
que est legtimamente en posesin del ttulo. Puede tratarse
del tomador o beneficiario si la letra no ha circulado y nada
obsta a que ste sea el propio librador. Cuando la letra ha
circulado por el mecanismo del endoso traslaticio de domi-
nio, el acreedor cambiario es el portador legtimo, el que
obtiene su derecho por una serie no interrumpida de endo-
sos formalmente ejecutados. A este respecto el artculo 26 de
la ley vigente en la materia dispone: El tenedor de una letra
de cambio se considera portador legtimo si justifica su dere-
cho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el
ltimo est en blanco. En consecuencia, no debe haber sal-
tos en la cadena de endosos. Estos ltimos deben ser formal-
mente vlidos en cuanto a que debe cumplirse con la ley que
regula la circulacin del ttulo, sin atender a vicios de fondo
como, por ejemplo, incapacidad, mandatario sin atribucio-
nes, etctera.
El que paga una letra de cambio no est obligado a cer-
ciorarse de la autenticidad de los endosos; ni tiene facultad
para exigir que sta se compruebe; pero debe verificar la
identidad de la persona que la presenta al cobro y la conti-
nuidad de los endosos, so pena de quedar responsable si
paga a portador ilegtimo del documento (art. 31).
110. Constancia del pago. Interesa al obligado que paga el
tener el documento en su poder con constancia de que est
pagado. Hemos puesto de relieve al tratar la Teora General
de los Ttulos de Crdito la importancia que tiene el docu-
mento para exigir la prestacin en l contenida. Quien de-
tenta el documento puede ejercer los derechos que de l
emanan. De esta suerte, una vez pagado, el obligado que
cumple la prestacin tiene un inters primordial en obtener
la restitucin del ttulo y su cancelacin, pues as tendr la
certeza de que no le ser cobrado otra vez y l a su turno,
contando con el documento, podr exigir reembolso de quien
corresponda, segn el caso.
A este respecto, el artculo 54 de la Ley N 18.092, vigen-
te en la materia, dispone: El librado que paga la letra de
cambio puede exigir que sta se le entregue con la constan-
cia del pago.
111. El pago parcial. La nueva ley vigente en la materia
establece que, al vencimiento de la letra, el portador no pue-
de rehusar un pago parcial. Despus de vencida la letra po-
dr rechazarlo si fuere inferior a la mitad del valor del
documento. El librado puede exigir que se haga mencin de
este pago parcial en la letra y, adems, que se le otorgue
recibo.
El portador puede protestar la letra por el saldo insoluto
(art. 54). Bajo la vigencia del Cdigo de Comercio, artculo 713,
hoy derogado, en ningn caso el portador era obligado a reci-
bir su importe parcialmente; pero si admita voluntariamente
un pago parcial, deba protestar la letra por el saldo.
112. Lugar de pago. La letra debe pagarse en el lugar que
ella indica. No obstante, si la letra no indica el lugar del
pago, ste debe hacerse en el domicilio del librado sealado
en el documento. Por otra parte, no debemos perder de vista
que el librado puede sealar en su aceptacin un domicilio o
residencia diferente del que resulte del texto de la letra, para
que en l se efecte el pago, siempre que est ubicado en la
misma provincia. Cuando la aceptacin se hace para pagar
en cualquier lugar fuera de dicha provincia, equivale al re-
chazo de la misma.
Conviene, asimismo, sealar que cuando el portador de
una letra aceptada es un banco o una entidad financiera, ya
sea como beneficiaria, ya como endosataria, el pago deber
hacerse en la oficina que tenga en su poder la letra y que est
situada en la comuna en que corresponda hacerse el pago.
Este hecho se informa al aceptante mediante comunicacin
escrita dirigida por el banco o entidad financiera, con diez
das de anticipacin, a lo menos, a su vencimiento, indicando
el nombre del beneficiario, monto de la letra, fecha de venci-
miento y lugar preciso en que debe efectuarse el pago.
113. Prohibicin del pago. La letra de cambio como ttulo
de crdito que interviene en la actividad mercantil sirviendo
de medio de circulacin, de pago y de crdito, debe estar
revestida de cierta seguridad, es decir, que, salvo hiptesis
muy excepcionales, la promesa de pago que ella contiene no
puede desincorporarse del documento ni entrabarse su pago.
Siguiendo este principio, el artculo 57 de la Ley 18.092,
de 14 de enero de 1982, aplicable en la materia, establece
que no puede prohibirse ni entrabarse por resolucin judi-
cial el pago o circulacin de la letra de cambio, salvo en caso
de quiebra de su portador o de cualquier otro suceso que
prive a ste de la libre administracin de sus bienes. Como
veremos ms adelante, en caso de sustraccin o extravo se
prohbe tambin el pago de la letra de cambio.
La ley permite decretar la retencin, prohibicin o em-
bargo sobre el crdito, juntamente con la aprehensin del
documento mismo, en juicio o gestin judicial seguida con-
tra su tenedor legtimo y siempre que el documento se en-
cuentre en sus manos o en las de un mandatario de ste para
su cobranza (art. 57).
Si el pago no se verifica al vencimiento, el acreedor cam-
biario puede tener inters en dejar constancia fehaciente de
este hecho, con el objeto de conservar los derechos que ema-
nan del ttulo contra el librador, endosantes y avalistas. Esta
constancia fehaciente es la diligencia del protesto, que pro-
cede asimismo, cuando se rehsa la aceptacin o cuando sta
no se fecha, que trataremos a continuacin.
Seccin VII
El protesto de la letra de cambio
114. Concepto. La ley vigente en la materia no define la
idea de protesto. Puede decirse que se trata de un acto so-
lemne por medio del cual se deja constancia fehaciente de la
falta de aceptacin, de la falta de fecha de aceptacin o de la
falta de pago de una letra de cambio. Se trata de un acto
solemne porque la ley lo ha revestido de una serie de forma-
lidades: aviso, acta o constancia escrita de la diligencia, inter-
vencin de ministro de fe pblica, etc., debido a las
consecuencias o efectos jurdicos que le atribuye.
115. Clases de protesto. En principio, las formalidades de
las diversas clases de protesto son las mismas. La diferencia
entre ellas estriba en la causa que lo origina y las consecuen-
cias que producen.
La Ley 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, establece
tres clases de protesto: por falta de aceptacin, por falta de
fecha de aceptacin y por falta de pago, atendiendo a las
causas que lo originan (art. 59).
El protesto por falta de aceptacin pone en evidencia
que no se cumpli la promesa de aceptacin que el librador
hace al girar la letra respecto del tomador o beneficiario y de
los portadores sucesivos del ttulo. Al portador le conviene
dejar constancia fehaciente de este hecho, pues de esta for-
ma puede hacer efectiva la responsabilidad del librador y
endosante del documento. Este es el efecto normal del pro-
testo por falta de aceptacin (art. 10). Pero la ley le atribuye,
asimismo, otras consecuencias: el protesto por falta de acep-
tacin dispensa de la presentacin de la letra al pago y del
protesto por falta de pago. Durante la vigencia del Cdigo de
Comercio en materia de letra de cambio, el protesto por
falta de aceptacin no dispensaba de la carga de protestar la
letra por falta de pago (art. 723 inc. 2, hoy derogado).
El protesto por falta de fecha de aceptacin es elemento
esencial para determinar la poca de vencimiento de la letra
girada a la vista, caso en el cual la aceptacin debe fecharse
por el librado. Si el librado rehsa fechar su aceptacin, el
portador debe protestar la letra por falta de fecha de acepta-
cin, para conservar sus derechos contra el librador y endo-
santes (art. 36). El trmino para pagar la letra girada a un
plazo contadero desde la vista, corre, en este caso, a partir
del da del protesto.
El protesto por falta de pago hecho en tiempo y forma
hace nacer las acciones cambiarias del portador en contra
del librador, endosantes y avalistas de ambos. La omisin del
protesto o su falta de oportunidad origina la caducidad de
dichas acciones.
116. Oportunidad del protesto. Es necesario hacer un distingo
segn la causa que origina el protesto. El protesto por falta de
aceptacin debe hacerse el da siguiente hbil de la presenta-
cin de la letra a la aceptacin. Recordemos que cuando la
letra es girada a un da fijo y determinado o a un plazo contade-
ro de la fecha de giro, puede ser presentada para la aceptacin
dentro del plazo de su vencimiento (art. 35). Si se rehsa la
aceptacin, se dejar constancia autntica de este hecho al da
siguiente hbil de la presentacin de la letra a la aceptacin.
Tratndose de letra girada a un plazo contadero de la
vista o que deba ser presentada a la aceptacin en un plazo
determinado en virtud de clusulas especiales, el librado debe
fechar su aceptacin. La fecha debe ser la del da en que la
aceptacin se ha dado, a menos que el requirente exija que
se ponga la del da de su presentacin. Si el librado rehsa
fechar su aceptacin, el portador para conservar sus dere-
chos contra el librador y los endosantes, debe protestar la
letra por falta de fecha de aceptacin, al da siguiente hbil
de aquel en que se produjo dicho hecho.
El protesto por falta de pago debe hacerse al da siguien-
te hbil del vencimiento de la letra. Deber tenerse en cuen-
ta lo que ya se ha dicho respecto de los das que no son
hbiles para requerir la aceptacin y el pago (sbados, feria-
dos y 31 de diciembre), caso en el cual deben requerirse al
da siguiente hbil; en consecuencia, el protesto deber prac-
ticarse, a su turno, el da subsiguiente.
Sin embargo, no podemos perder de vista que la letra de
cambio puede protestarse antes de su vencimiento, en los
casos sealados en el artculo 67 de la Ley de Quiebras, que
contiene el efecto inmediato de la declaratoria denominado
exigibilidad anticipada de las deudas del fallido. Segn la
norma recin citada, estos casos son los siguientes:
Quiebra del aceptante;
Quiebra del librador de una letra de cambio no acepta-
da, y
Quiebra del suscriptor de un pagar a la orden.
En todos estos casos la exigibilidad anticipada afecta a los
dems obligados al pago del documento, quienes pagarn
inmediatamente.
Por otra parte, el artculo 73 de la Ley N 18.092 regla-
ment una situacin en la cual el protesto puede hacerse
dentro de los treinta das de vencida una letra de cambio.
Ello ocurre cuando se da en pago de una letra de cambio un
cheque cuyo pago se rehsa por el banco librado, siempre
que se hubieren hecho constar en la misma el nombre del
banco girado, la numeracin del cheque y la cuenta corrien-
te sobre la cual se ha girado. Agrega la disposicin que el
plazo de treinta das se ampliar si el banco librado que ha
protestado el cheque con el cual se pag la letra o rehusado
su pago hubiere suspendido sus operaciones y por los das
que durare la suspensin. En caso de duda ese plazo ser
determinado por la Superintendencia de Bancos e Institucio-
nes Financieras.
En relacin con la oportunidad del protesto conviene, en
fin, tener presente la norma contenida en el artculo 75 de la
Ley sobre Letra de Cambio y Pagar. Segn este precepto, en
el evento de fuerza mayor o caso fortuito, el portador de la
letra deber presentarla para su aceptacin o pago, y en su
defecto requerir el protesto, el da siguiente hbil de cesado
el impedimento.
Por ltimo, destacamos que el portador de la letra de
cambio no queda dispensado de la obligacin de protestarla
por la quiebra, interdiccin o muerte del librado (art. 78).
Para el portador el protesto es una carga legal que debe
cumplir si pretende hacer efectiva la responsabilidad por ga-
ranta del librador, endosante y avalistas de ambos. Si no se
cumple con protestar oportunamente la letra, caducan los
derechos del portador en contra de los deudores por garan-
ta. No queda dispensado el portador de la carga que la ley le
impone de protestar la letra, para hacer efectivos sus dere-
chos contra el librador y dems obligados, por la declaracin
en quiebra, interdiccin o por la muerte del librado.
117. Formalidades del protesto. La constancia autntica de
que la letra no fue aceptada, fechada su aceptacin o pagada
est sujeta a una serie de formalidades que se refieren tanto
a la intervencin de un ministro de fe, a las actuaciones o
diligencias que comprende, como al acta en que se estampa,
cuyo contenido est determinado por el legislador.
118. Notario competente para el protesto. De conformidad con
lo previsto en el artculo 60 de la Ley N 18.092, los protestos
deben hacerse por los notarios, pero en las comunas que no
son asiento de notario pueden efectuarse por el oficial de
Registro Civil del lugar del pago o del lugar donde deba
prestarse la aceptacin, segn corresponda.
El protesto por falta de aceptacin o por falta de fecha
de aceptacin debe hacerse ante el funcionario correspon-
diente al lugar en que deba prestarse la aceptacin (art. 65).
Est habilitado para realizar el protesto por falta de pago
el funcionario competente del lugar en que ste deba hacer-
se (art. 68). Tanto respecto del protesto por falta de acepta-
cin o de fecha de aceptacin como del protesto por falta de
pago, cuando la ley emplea la expresin funcionario, debe-
mos entender que se trata del notario competente o del ofi-
cial de Registro Civil, en su caso, sin perder de vista que el
protesto por falta de pago puede, asimismo, hacerse por los
bancos e instituciones financieras.
119. Diligencias que verifica el notario. El protesto compren-
de una actuacin fundamental que es el requerimiento de
aceptacin, de fecha de aceptacin o de pago que debe prac-
ticar el funcionario competente en los lugares y oportunida-
des que la ley seala. Si el requerimiento no conduce al
resultado que con l se pretende, se deja constancia en el
acta de protesto de la respuesta del librado. El requerimiento
se practica previo aviso dirigido al librado o aceptante.
120. El aviso. El funcionario encargado de practicar el
protesto debe entregar, en los lugares y oportunidades que
sealan los artculos 68 y 69 de la Ley sobre Letra de Cambio
y Pagar, un aviso dirigido al librado o aceptante, por el cual
se le cita para el da siguiente hbil que no fuere sbado a su
oficio, a fin de realizar el requerimiento que corresponda.
Los notarios pueden, bajo su responsabilidad, delegar la fun-
cin de entregar el aviso en un empleado de su dependen-
cia, con autorizacin de la Corte de Apelaciones respectiva.
Tratndose de los protestos por falta de pago, el aviso se
entrega en el lugar donde aquel deba efectuarse, y en el
primero o en el segundo da hbil siguiente que no fuere
sbado, al vencimiento de la letra o al vencimiento del plazo
fijado en el artculo 49 de la ley de la materia, si ella fuere
girada a la vista (art. 69).
En los protestos por falta de aceptacin o falta de fecha
de aceptacin, el aviso debe entregarse en el lugar en que
haya de efectuarse la aceptacin, a ms tardar el segundo da
hbil siguiente al vencimiento del plazo para la presentacin
a la aceptacin (art. 66).
El aviso lo entrega el funcionario a alguna persona adul-
ta que encuentre en los lugares en que debe ser entregado, y
cuando ello no fuere posible, lo deja de la manera que esti-
me ms adecuada (art. 61 inc. 2).
121. El requerimiento. El requerimiento de aceptacin, de
fechar la aceptacin o de pago, en su caso, se hace en el
oficio del funcionario competente, al da siguiente hbil al
de la entrega del aviso (arts. 61, 66 y 69 inc. final).
Si el librado o aceptante no comparece a la citacin con-
tenida en el aviso entregado en los lugares y oportunidades
ya sealadas, se practica el protesto de la letra sin necesidad
de requerimiento.
122. Acta de protesto. El escrito que contiene la diligencia
del protesto se denomina acta de protesto. La Ley N 18.092,
sobre Letra de Cambio y Pagar, dispone que se estampa al
dorso de la letra o en hoja adherida de prolongacin de ella.
El contenido es el siguiente:
a) La constancia de haberse entregado el aviso de cita-
cin para el requerimiento y la fecha en que tal entrega se
realiz;
b) La relacin de que el librado no acept la letra en los
trminos en que ella fue girada, o que no fech la aceptacin
o que no pag ntegramente, segn el caso. En el evento de
pago parcial debe expresar su monto;
c) Un resumen de lo que exprese el librado para no
aceptar, no fechar la aceptacin o no pagar la letra, si compa-
rece a la citacin; o la constancia de que el librado no com-
pareci o nada dijo;
d) El nmero con que el protesto aparece en el registro
de protesto que lleva el funcionario que lo efectu;
e) El monto de los impuestos y derechos cobrados;
f) La fecha, hora y lugar del protesto, y
g) La firma del funcionario que practica la diligencia.
123. Depsito del importe de la letra. Aun cuando la nueva ley
ha formulado mayores exigencias en orden a precisar el lugar
de pago de la letra de cambio y evitar dificultades para el obliga-
do en este orden de cosas, se le permite asimismo que pueda
depositar su importe en la Tesorera Comunal respectiva, cuan-
do en ella se hubiere sealado la comuna que corresponda al
lugar del pago. Por tal razn, el artculo 70 de la ley sobre la
materia dispone que el funcionario, antes de estampar la dili-
gencia del proceso por falta de pago, debe verificar en la Teso-
rera Comunal correspondiente si se ha efectuado algn depsito
destinado al pago del documento, siempre que en l se hubiere
sealado la comuna correspondiente al lugar del pago.
Agrega la norma recin citada que cuando el depsito fuere
suficiente para pagar la letra, intereses y reajustes, en su caso, se
omite el protesto. Por el contrario, si el depsito no fuere sufi-
ciente para pagar la letra, sus intereses, reajustes y gastos, en su
caso, el funcionario debe dejar constancia de ello y protestar la
letra por el saldo insoluto. Tratndose de letras reajustables no
necesita indicar el monto de dicho saldo insoluto.
En fin, el funcionario a cargo del protesto retira el dep-
sito bajo recibo y entrega la letra al depositante con la cons-
tancia del pago estampada en ella o, en su caso, le entrega el
recibo de pago parcial. Los fondos retirados se entregan al
portador de la letra de cambio.
124. El Registro de Protestos. En virtud de lo dispuesto por
el artculo 63 de la Ley sobre Letras de Cambio y Pagar,
todo funcionario encargado de efectuar protestos de letras
debe llevar un Registro de Protestos, en el cual deja constan-
cia da a da de los que haya realizado, con nmero correlati-
vo de cada uno de ellos, con las enunciaciones contenidas en
las letras b), d), e) y f) del artculo 62, relativo a los requisitos
del acta de protesto. En el Registro de Protestos se especifica
adems el documento protestado con los nombres del libra-
do o aceptante, del requirente, del beneficiario, monto de la
letra y poca del vencimiento.
Una vez realizada la diligencia del protesto, el notario o
el oficial de Registro Civil, en su caso, debe devolver al porta-
dor la letra original, con las constancias del protesto, a ms
tardar el da siguiente hbil que no fuere sbado, y responde
de los daos y perjuicios que resulten de su demora o de
cualquiera irregularidad u omisin en el protesto que le sean
imputables o si la letra se extrava.
125. Protesto por banco o financiera. La Ley nmero 18.092,
de 14 de enero de 1982, que establece normas sobre letra de
cambio y pagar, autoriza a los bancos o sociedades financie-
ras para efectuar el protesto por falta de pago, con los requi-
sitos y formalidades que seala en su artculo 71.
Este tipo de protesto lo realizan los bancos y las financie-
ras cuando concurren dos requisitos copulativos indicados
por la norma legal citada, a saber:
1. Que el banco o la sociedad financiera no reciba ins-
trucciones en contrario del portador del documento. Las
instrucciones en contrario se refieren precisamente al hecho
de que el tenedor de la letra exprese que el protesto lo haga
un notario;
2. Que el banco o la entidad financiera tenga la letra en
su poder, ya sea como beneficiario, ya sea como endosatario.
La ley no indica qu clase de endoso se requiere en este caso
para que el banco o la financiera estn en posesin del docu-
mento, pues cualquiera que sea su clase, siempre se entiende
facultado para protestarlo o requerir su protesto.
126. Formalidades del protesto efectuado por bancos o financie-
ras. Cuando esta clase de protesto procede con los presu-
puestos ya indicados, deben cumplirse las siguientes
formalidades:
a) El banco o sociedad financiera, en su caso, enviar
aviso escrito al aceptante comunicndole que tiene la letra
en su poder, con diez das, a lo menos, de anticipacin a su
vencimiento, e indicar el nombre del beneficiario, monto
de la letra, fecha de su vencimiento y lugar preciso en que
debe efectuarse el pago. Las sociedades annimas bancarias
o las entidades financieras debern llevar un registro diario
en el que se har constar el envo de cada uno de dichos
avisos, su fecha y el nombre y domicilio del destinatario. Al
trmino de cada da un funcionario autorizado del mismo
banco o sociedad financiera certificar el cierre del registro
respectivo;
b) La falta de pago del documento se certifica al dorso
del documento o en hoja de prolongacin con expresin,
adems, de la constancia de haberse enviado el aviso a que se
refiere la letra a), el nmero que se asigne a esta actuacin
en el Registro de Letras no Pagadas, la fecha y lugar de la
diligencia y la firma del representante autorizado del banco
o de la sociedad financiera, segn corresponda.
127. Registro de Letras Protestadas. Los bancos o sociedades
financieras deben llevar, en cada oficina, un Registro de Le-
tras Protestadas, en el que da a da dejarn constancia de los
protestos por falta de pago que hayan practicado, el nmero
correlativo de cada uno de ellos, mencin de haberse envia-
do el aviso, la fecha del protesto y los nombres del aceptante,
del beneficiario, monto de la letra y poca de vencimiento.
Al trmino de cada da un funcionario autorizado del banco
o de la entidad financiera certifica el cierre de este registro.
Tanto el Registro de Letras Protestadas como el Registro
de Avisos Enviados son de carcter pblico y se presume la
veracidad de lo expresado en ellos. Se trata, sin duda, de una
presuncin simplemente legal.
31
128. Ineficacia del protesto hecho por bancos o financieras. Ca-
recen de efectos jurdicos los protestos hechos por estas enti-
dades cuando se hubieren omitido el aviso al aceptante, el
nmero, la fecha de la actuacin o la firma del representante
del banco o sociedad financiera, segn el caso.
129. Alcance y utilidad prctica del protesto por bancos o finan-
cieras. No se trata de juzgar, por ahora, los resultados que en
la prctica origina la aplicacin de este tipo de protestos,
31
El Decreto N 625 del Ministerio de Hacienda, publicado en el Diario
Oficial de fecha 29 de septiembre de 1982, introdujo modificaciones a la
reglamentacin existente en materia de publicacin de las letras de cambio
y pagars protestados en el Boletn de Informaciones Comerciales de la
Cmara de Comercio de Santiago A.G. En virtud de la modificacin aludi-
da, corresponde ahora a los bancos y sociedades financieras enviar al citado
Boletn una nmina de letras de cambio y pagars aceptados o suscritos con
la firma autorizada por un notario, a la orden del banco o de la sociedad
financiera, no pagados a su vencimiento y que no hayan sido protestados
por falta de pago por notario u oficial de Registro Civil, en su caso, y una
nmina de las letras de cambio y pagars que hubieren protestado dichas
instituciones a su vencimiento en conformidad a la Ley N 18.092. El decre-
to aludido impone la obligacin general a los notarios de enviar al Boletn
referido la nmina de las letras de cambio y pagars que hayan sido protes-
tados por ellos. Vase, adems, Circular N 1.854, de 26 de octubre de
1982, del Banco Central de Chile, en Boletn del Banco Central de Chile
N 659, p. 60.
cuya implementacin an no est completamente afinada.
Sin embargo, se puede anticipar que la reforma parece no
tendr gran acogida por las limitaciones con que se cre este
sistema de protestos. En efecto, slo se aplica en los casos ya
sealados cuando los bancos o las entidades financieras tie-
nen las letras en su poder como beneficiarios o endosatarios
y salvo instrucciones en contrario. Por otra parte, las formali-
dades a que est sujeto este protesto suponen la existencia de
registros de avisos remitidos y de letras protestadas, que de-
ben llevarse da a da y certificarse su cierre diario, la remi-
sin misma de los avisos y constancia de la falta de pago con
las enunciaciones que la ley indica, todo lo cual supone que
los bancos o las sociedades financieras dediquen uno o ms
funcionarios, por oficina, para efectuar estas labores, por las
que dichas entidades no pueden cobrar suma alguna y son
responsables de las obligaciones tributarias que ellas gene-
ran. Siendo esto as, creemos que los bancos o las sociedades
financieras cuando sean beneficiarios de las letras las remiti-
rn al notario para que las proteste y cuando sean endosata-
rios pedirn al cliente instrucciones expresas de hacer
protestarlas ante notario.
En fin, la utilidad de estos protestos es, asimismo, relativa
si se piensa que no tienen el carcter de personales para los
efectos de contar con un ttulo ejecutivo segn el artcu-
lo 434 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ser siempre
necesario, en consecuencia, preparar la va ejecutiva cuando
una letra de cambio se haya protestado por un banco o por
una sociedad financiera, poniendo dicha diligencia en cono-
cimiento del obligado por notificacin judicial.
130. Nulidad del protesto. La nulidad del protesto por falta
de alguno de los requisitos que la ley exige para su validez
puede intentarse ante los tribunales por quien tenga inters
en ella.
Sin embargo, el artculo 77 de la ley de la materia esta-
blece que el tribunal podr desechar la nulidad de un protesto
cuando el vicio no hubiere causado un efectivo perjuicio al
que lo invoca.
Seccin VIII
Acciones para el cobro de la letra de cambio
131. Acciones cambiarias y extracambiarias. La letra de cam-
bio, como ttulo de crdito que contiene una prestacin con-
sistente en pagar una suma de dinero, est revestida de ciertos
mecanismos para garantizar su cumplimiento. Estos mecanis-
mos no son otra cosa que las acciones que pueden intentarse
por el portador para hacer efectivo el pago de la suma de
dinero contenida en la letra. Estas acciones emanan tanto de
la letra de cambio como de la relacin subyacente que le da
origen. En el primer caso se trata de las acciones cambiarias,
que estn reguladas por la Ley N 18.092, y en el segundo
supuesto, nos encontramos frente a las acciones extracambia-
rias, regidas por el derecho comn, que pueden ser ejecuti-
vas u ordinarias.
Las acciones cambiarias son directas, indirectas y de reembol-
so. La accin directa la tiene el portador en contra del acep-
tante y de sus avalistas, la accin indirecta se ejerce en contra
del librador, endosantes y avalistas de ambos, y la accin de
reembolso la ejercita el endosante o el avalista que ha paga-
do la letra de cambio para recuperar su dinero. Veremos por
separado estas acciones.
132. Accin cambiaria directa. Es la que tiene el portador
legtimo de la letra en contra del aceptante, de su avalista y
del avalista que otorga su garanta en trminos generales y
que no requiere de protesto para ser ejercitada. El aceptante
es sujeto pasivo de la accin directa por ser el nico deudor
directo del ttulo, el avalista que limita su aval a la persona
del aceptante responde como si fuera l mismo, de igual
manera que el avalista que confiere su aval en trminos gene-
rales.
La accin cambiaria directa la ejerce el portador legtimo
actuando por s o representado por el endosatario en cobro
o por un mandatario general o especial. Tambin pueden
ejercitarla el endosatario en garanta y el tercero que paga la
letra de cambio sin haber intervenido en ella. Normalmente
la accin directa se hace valer al vencimiento de la letra,
pero puede ejercerse antes de esa poca en los casos indica-
dos en el artculo 81 de la ley sobre la materia, a saber:
a) Si se hubiere protestado la letra por falta de acepta-
cin del librado, de cualquiera de los librados conjuntos o de
todos los librados subsidiarios, en su caso. Al ser as, es evi-
dente que el librador no cumpli con la garanta de acepta-
cin prometida al crear el ttulo y no vale la pena esperar la
poca de vencimiento para que el portador pueda intentar
sus acciones, ni tampoco se requiere que la vuelva a protestar
por falta de pago.
b) Si cae en quiebra el librado o cualquiera de los libra-
dos conjuntos, hayan o no aceptado la letra. En este caso es
evidente que por el efecto del desasimiento que la declara-
cin de quiebra comporta, el o los librados no podrn dar su
aceptacin ni pagar la letra, porque estarn privados de la
administracin y disposicin de sus bienes.
c) Si, antes de la aceptacin, cae en quiebra uno de los
librados subsidiarios y ninguno de los restantes accede a acep-
tar la letra, o cae en quiebra el librado subsidiario que otor-
g la aceptacin. En tales situaciones es inconcuso que la
letra no podr ser aceptada o que la aceptacin que se dio
carece ahora de eficacia, por lo que la ley permite al porta-
dor ejercer su accin antes del vencimiento; y
d) Si el librador de una letra no aceptada cae en quiebra.
Por encontrarse declarado en falencia el creador del docu-
mento, no puede disponer de bienes para cumplir la rela-
cin subyacente que lo vincula con el librado y que sirve de
fundamento a la orden que emite en su contra, lo que sin
duda determinar al librado a no prestar la aceptacin, ra-
zn por la cual el portador puede accionar sin esperar el
vencimiento de la letra.
En cuanto al objeto o contenido de la accin cambiaria
directa, diremos que ella permite demandar el importe de la
letra, ms los reajustes y los intereses, si se hubieren incorpora-
do al documento mediante clusulas accidentales. En el caso
que la letra no tenga intereses estipulados, se devengan los
intereses corrientes desde el vencimiento. Tratndose de la
letra girada a la vista, los intereses corren desde el protesto.
133. Accin indirecta, de recambio o de regreso. Es aquella
que la ley confiere al portador legtimo de la letra de cambio
en contra del librador, de los endosantes y de los avalistas de
ambos y tiene como exigencia ineludible el protesto oportu-
no y formal del ttulo.
La accin indirecta se ejercita por el portador, por s o
representado por el endosatario en cobro u otro mandatario;
por el endosatario en garanta y por el tercero extrao que
paga la letra. En este caso ante el no pago por el aceptante
en la poca del vencimiento, el portador legtimo regresa
hacia el librador, quien responde del pago por ser el emisor
del ttulo, o se dirige hacia los endosantes, quienes respon-
den por haber hecho circular el documento, o se encamina
hacia los avalistas de ambos, por haberlos caucionado. De ah
que la accin indirecta se denomina tambin de regreso o de
recambio.
El requisito imprescindible para ejercer la accin indirec-
ta es efectuar el protesto por falta de pago oportuna y for-
malmente, para dejar testimonio que el aceptante como
deudor directo no la pag cuando corresponda. La falta de
cumplimiento de esta carga que la ley impone al portador
hace caducar la accin indirecta en contra del librador, en-
dosantes y avalistas de ambos, situacin que se conoce como
perjuicio de la letra. El portador legtimo puede impetrar esta
accin en contra de cualquiera de los sujetos pasivos de la
misma, sin tener que observar ningn orden de precedencia,
aunque en la prctica habr que dirigirla contra el ms sol-
vente.
El objeto de la accin indirecta es obtener de los sujetos
pasivos el importe de la letra, con reajustes e intereses, si los
hubiere, o los intereses corrientes que se devengan desde el
vencimiento.
134. Perjuicio de la letra. Se denomina de esta forma a la
caducidad de las acciones indirectas del portador en contra
del librador, endosantes y los avalistas de ambos, por no ha-
berse efectuado el protesto de la letra en tiempo y forma.
El perjuicio implica que el librador, los endosantes y los
avalistas de ambos quedan exonerados de su responsabilidad
solidaria al pago de la letra, como consecuencia de la inob-
servancia por el portador de la carga que la ley le impone de
protestar oportuna y formalmente el documento para con-
servar sus acciones indirectas. De manera que el perjuicio de
la letra favorece a los mencionados deudores por garanta de
la letra, pero nunca beneficia al aceptante, por ser deudor
directo del ttulo, ni a su avalista ni al avalista que otorga su
garanta en trminos generales.
Conviene asimismo precisar que el perjuicio de la letra
no produce el efecto de caducidad de las acciones indirectas,
en los siguientes casos:
a) cuando quiebra el librado o aceptante antes del venci-
miento de la letra; y
b) cuando la letra lleva la clusula accidental devuelta
sin gastos o sin obligacin de protesto. En las dos situaciones
indicadas el portador conserva sus acciones indirectas con-
tra los obligados solidarios al pago de la letra de cambio. En
el primer caso se justifica que se mantengan las acciones
indirectas en contra del librador, endosante y avalistas de
ambos, porque el obligado directo est en falencia, y aun-
que se puede reclamar el pago de la letra verificando el
crdito en la quiebra, siendo un crdito valista es muy dif-
cil que sea pagado. Tratndose de la segunda situacin, las
acciones se conservan, porque se relev por el librador al
portador de la carga de protestar el documento, para el
ejercicio de las mismas.
135. Acciones cambiarias de reembolso. Hemos sealado que
el girador al emitir la letra de cambio es quien primero se
obliga a su pago. Ahora bien, cuando el librado admite la
orden de pagar la suma girada, se convierte en el obligado
directo o principal, pero no por eso se libera de responsabili-
dad el emisor del documento. Tanto el librador como el
aceptante se mantienen obligados al pago de la letra, de
manera que si uno de ellos la paga, no tiene accin de reem-
bolso en contra del otro ni en contra de los dems obligados
(art. 82, inc. 1).
La accin cambiaria de reembolso slo puede ejercitarse
por alguno de los firmantes de la letra que no sea el librador
ni aceptante, cuando ha debido efectuar el pago del ttulo.
En consecuencia, estn legitimados para su ejercicio el endo-
sante y el avalista que pagan la letra de cambio. Trataremos
por separado la situacin del pago de la letra y del ejercicio
de esta accin.
136. Pago hecho por el endosante. El endosante que paga la
letra de cambio tiene accin de reembolso a su eleccin en
contra de:
el librador, que ha garantizado la aceptacin y el pago
del ttulo al tomador o beneficiario, a todos los endosantes y
hasta el ltimo portador;
el aceptante, quien al admitir la orden del librador
queda obligado en forma directa y principal al pago de la
letra;
los endosantes anteriores, quienes al transferir el docu-
mento mediante esta forma de circulacin, comprometen su
responsabilidad solidaria al pago del mismo. Slo puede in-
tentar la accin de reembolso contra los endosantes anterio-
res, de quienes ha derivado su derecho, el endosante que
paga, pero no respecto de los endosantes posteriores, y
los avalistas del librador, del aceptante y de los endo-
santes anteriores.
Tratndose del pago hecho por endosante, el artculo 84
de la ley cambiaria le autoriza para tachar su endoso y los
que le siguen.
137. Pago hecho por avalista. Cuando paga la letra de cam-
bio el avalista, tiene accin de reembolso en contra de la per-
sona que ha garantizado con su aval y de los dems firmantes
del ttulo respecto de los cuales tenga accin cambiaria de
reembolso la persona avalada. As, el avalista de un endosante
que paga la letra tiene accin cambiaria de reembolso en con-
tra de dicho endosante y podr dirigirse asimismo contra el
librador, aceptante y endosantes anteriores y de sus avalistas.
Cuando se trata de avalistas conjuntos se les aplica la
norma contenida en el artculo 2378 del Cdigo Civil, que
dispone que el fiador que paga ms de lo que proporcional-
mente le corresponde es subrogado por el exceso en los de-
rechos del acreedor contra los cofiadores.
138. Alcance de la accin cambiaria de reembolso. El titular de
esta accin puede reclamar de las personas obligadas al re-
embolso los siguientes valores:
1. La suma ntegra que hubiere desembolsado con arre-
glo a la ley. Esta suma se reajusta desde la fecha del desem-
bolso hasta la del reintegro, segn las reglas del artculo 14;
2. Los intereses corrientes sobre la cantidad reajustada,
en la forma indicada precedentemente, calculados desde la
fecha del desembolso hasta la de su reintegro.
Se advierte que el legislador ha querido que el titular de
la accin de reembolso obtenga el reintegro de todos los
valores que salieron de su patrimonio como consecuencia
del pago y que stos mantengan su poder adquisitivo y de-
venguen intereses corrientes.
139. Pago parcial y accin cambiaria de reembolso. Tratn-
dose de pago parcial, el que lo hace slo tiene derecho a
exigir que se haga constar en la letra y que se le entregue
copia ntegra del documento, certificada por notario. Esta
copia de la letra tiene el mismo valor que la letra original
para los efectos de intentar acciones cambiarias. Si el pago
parcial no proviene del librador ni del aceptante, cualquie-
ra de los dems obligados que lo haga podr exigir su cons-
tancia en la letra y copia ntegra de ella certificada por
notario, para ejercer las acciones cambiarias de reembolso
por lo pagado.
140. Pago hecho por extrao a la letra. La ley permite, si-
guiendo las reglas generales del derecho comn (art. 1572
del Cdigo Civil), que cualquier tercero extrao puede pa-
gar la letra y hacindolo se subroga en todos los derechos del
portador emanados del documento. En este caso, el portador
debe dejar constancia en la letra del nombre de la persona
que le hizo el pago.
Seccin IX
El extravo de la letra de cambio
141. Generalidades. La letra de cambio, como ttulo de
crdito, lleva incorporada una declaracin instrumental de
pagar una suma de dinero. Dicha prestacin conectada in-
disolublemente al ttulo es no recepticia, incondicional, vin-
culante e irrevocable. Esta ltima caracterstica implica que
una vez hecha la declaracin no puede revocarse, salvo
hiptesis legal que autorice desincorporarla del documen-
to. El extravo de la letra es precisamente una de ellas, que
el legislador reglamenta estableciendo determinados requi-
sitos para que se declare judicialmente y surta efectos jur-
dicos.
142. Declaracin de extravo. Para que el hecho del extra-
vo produzca consecuencias jurdicas se requiere que sea cons-
tatado por una declaracin judicial. En efecto, en virtud de
la norma prevista en el artculo 88 de la Ley sobre Letra de
Cambio y Pagar, el portador de una letra extraviada puede
solicitar que se declare el extravo de sta y se le autorice
para ejercer los derechos que le corresponden como porta-
dor del documento.
La solicitud para que se declare el extravo se presenta
ante el juez de letras de turno en lo civil del domicilio del
peticionario, con los datos necesarios para identificar la letra
de que se trata (art. 88). Presentada la peticin, se confiere
traslado por cinco das hbiles a los obligados y al librado. El
tribunal decreta asimismo que se d noticia del extravo de la
letra y de la solicitud del portador, mediante un aviso que se
publica en la edicin del Diario Oficial correspondiente a los
das 1 15 de cualquier mes o en la del da siguiente hbil si
no se editare en esos das, para que dentro del plazo de
treinta das, contado desde el aviso, los dems interesados
comparezcan a hacer valer sus derechos.
Vencidos el plazo del traslado conferido y el trmino de
treinta das desde el aviso, sin que los obligados o el librado
formulen oposicin o sin que nadie comparezca invocando
la calidad de portador legtimo de la letra, el tribunal autori-
za al solicitante para requerir la aceptacin o el pago.
El tribunal, al otorgar la autorizacin al solicitante para
requerir la aceptacin o el pago, puede exigir que ste rin-
da garanta de resultas, cuya calificacin y duracin deter-
minar prudencialmente (art. 90 inc. 2). Es interesante
destacar que slo en el caso en que se venzan los plazos sin
que se deduzca oposicin o sin que nadie aparezca invocan-
do la calidad de portador legtimo de la letra, se autoriza
por el tribunal al solicitante para requerir la aceptacin o el
pago de la letra extraviada, pudiendo exigirle que rinda
caucin de resultas que el juez califica, como asimismo su
duracin.
Por el contrario, cuando se deduce oposicin por los
obligados, por el librado o por quien se pretenda portador
legtimo de la letra, se tramita como incidente. En este inci-
dente son partes el que solicita la declaracin de extravo del
documento, y el o los oponentes (librado, obligados o porta-
dor legtimo). Cuando se formula oposicin, el tribunal pue-
de ordenar de oficio los medios probatorios que estime
convenientes. Cualquiera cuestin accesoria que se promue-
va en el curso del procedimiento de declaracin de extravo
de una letra de cambio, se resuelve en sentencia definitiva.
En cualquier estado de la gestin de declaracin de ex-
travo, el solicitante puede pedir al tribunal que se decrete la
suspensin provisional de la aceptacin y el pago. Para aco-
ger esta solicitud, el tribunal puede exigir la constitucin de
una garanta de resultas. Con todo, puede procederse a la
aceptacin o pago, previo otorgamiento de caucin suficien-
te, por quien exige la aceptacin o requiere el pago (art. 94).
143. Resolucin que se pronuncia sobre el extravo. La ley dis-
pone que la sentencia que se dicta para acoger la solicitud de
declaracin de extravo debe contener la determinacin de
la letra de cambio de que se trata. La peticin del solicitante
debe aportar precisamente los antecedentes que permitan la
individualizacin del ttulo de crdito extraviado.
Una copia autorizada de esta resolucin reemplaza el
documento perdido para los efectos de requerir la acepta-
cin o el pago. El ttulo que se declara extraviado por esta
sentencia judicial queda, as, vaco de su contenido; en otras
palabras, la declaracin documental queda de esta suerte des-
conectada o desincorporada del documento. Sin embar-
go, conviene tener presente que el reemplazo de la letra por
la copia de resolucin judicial, no impide a los obligados
oponer al cobro las excepciones o defensas que habran po-
dido hacer valer en relacin con el documento extraviado.
Una vez ejecutoriada la resolucin judicial que declara el
extravo de la letra, los plazos para presentar el documento a
la aceptacin o al pago se prorrogan hasta el tercer da hbil
siguiente de quedar ejecutoriada la sentencia, siempre que
tales plazos vencieren durante el curso del procedimiento.
Contra la resolucin que pone trmino al procedimiento
de declaracin de extravo de la letra de cambio slo proce-
de recurso de apelacin, que se concede en ambos efectos.
144. Efectos de la aceptacin o pago autorizado por resolucin
judicial. En virtud de la norma contenida en el artculo 96 de
la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, de 14 de
enero de 1982, la aceptacin o el pago autorizado por la
resolucin judicial que recae en el procedimiento de declara-
cin de extravo, producen los mismos efectos que los deriva-
dos del ejemplar autntico de la letra. Dicho en otros trminos,
esto implica que reemplazada la letra extraviada por la reso-
lucin judicial, la aceptacin o el pago producen efectos cam-
biarios. As, conferida la aceptacin en la resolucin judicial
que reemplaza la letra extraviada, debemos entender que
ella puede circular con dicho documento. Asimismo, hecho
el pago sobre la resolucin judicial que contiene la indivi-
dualizacin de la letra extraviada, habr lugar, en su caso, al
ejercicio de acciones cambiarias.
La ley establece expresamente que, no obstante que la
aceptacin o el pago autorizados en virtud de la resolucin
que admite el extravo producen los mismos efectos que los
derivados del ejemplar autntico de la letra, no se perjudican
los derechos del portador legtimo frente a quien, invocando
indebidamente esa calidad, haya obtenido la aceptacin o el
pago.
Vale la pena poner de relieve que el procedimiento que
se contempla en la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar para
el caso de extravo es total y absolutamente diverso del que
estaba previsto en el Cdigo de Comercio que supona un
aviso del portador al librado comunicndole la prdida de la
letra y manifestndole su oposicin a la aceptacin o pago;
luego, una solicitud al tribunal para que ste prohibiera la
aceptacin o el pago, y, finalmente, aviso de prdida a su
endosante y exigencia de expedicin de un nuevo ejemplar.
El procedimiento de extravo se aplica tambin en caso
de destruccin parcial de la letra.
Seccin X
La prescripcin de las acciones cambiarias
145. Acciones del portador. Las acciones del portador con-
tra los obligados al pago de la letra de cambio (aceptante,
librador, endosantes y avalistas de ellos) prescriben en el pla-
zo de un ao, contado desde el da del vencimiento del do-
cumento. As lo dispone el artculo 98 de la Ley N 18.092,
de 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar.
32
Como puede apreciarse, el plazo de prescripcin de estas
acciones se reduce bastante en relacin con el que contem-
plaba el Cdigo de Comercio (art. 761), que era de cuatro
aos. Aunque la nueva ley no lo dice expresamente como lo
haca el Cdigo de Comercio, debemos entender que la pres-
cripcin es una forma de extincin de las acciones cambia-
rias que opera sin perjuicio de la caducidad de las mismas en
los casos sealados por la ley.
33
Aqu se plantea el problema en relacin con la prescrip-
cin iniciada bajo el imperio del Cdigo de Comercio, que
32
La Ley N 18.092, que contiene normas sobre letras de cambio y
pagar, constituye una ley de carcter especial, cuyas disposiciones deben
aplicarse con preferencia a las del Cdigo Civil, en lo que pugnan con estas
ltimas. En el caso sublite el artculo 100 de la ley precitada predomina
sobre el artculo 2519 del mencionado cuerpo de leyes, C. Suprema, 6 de
mayo de 1997, G.J. N 203, p. 43.
33
Es aplicable al caso sublite la normativa de la Ley N 18.092, por lo
que, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 98 de ese texto legal, no es
posible revivir un ttulo ejecutivo prescrito, C. Suprema, 25 de marzo de
1997, G.J. N 201, p. 40.
normalmente, segn lo dispuesto en el artculo 25 de la Ley
de Efecto Retroactivo de las Leyes, debera regirse por la
legislacin elegida por el prescribiente. Sin embargo, el
artculo transitorio de la Ley N 18.092 establece que las le-
tras de cambio giradas y los pagars suscritos con anteriori-
dad a su vigencia se regirn por las disposiciones aplicables
en el momento de su emisin, lo que vino a crear dudas al
respecto.
La prescripcin extintiva de las acciones cambiarias del
portador en contra de los deudores principales y en contra
de sus garantes, provenientes de letras de cambio giradas
antes del 15 de abril de 1982, cuyo plazo de cuatro aos
corri totalmente antes de la fecha indicada, no presenta
dificultad alguna pues debe entenderse que se rige solamen-
te por el artculo 761 del Cdigo de Comercio, vigente en esa
poca.
Cuando el tiempo de prescripcin de estas mismas accio-
nes no alcanz a cumplirse antes del 15 de abril de 1982, la
tutela de certeza jurdica, segn una primera interpretacin,
se regira por los artculos 761 del Cdigo de Comercio y 25
de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, lo que equivale
a decir que podran prescribir en cuatro aos o en un ao, a
eleccin del prescribiente. Los cuatro aos debern contarse
desde que empezaron a transcurrir, esto es, desde el venci-
miento del documento, y el plazo de un ao se contara
desde la vigencia de la Ley N 18.092. Para postular esta in-
terpretacin se argumenta que el artculo transitorio de la
Ley sobre Letra de Cambio y Pagar no habra modificado la
norma del artculo 25 de la Ley de Efecto Retroactivo de las
Leyes, porque cuando el legislador ha querido hacerlo lo ha
sealado expresamente, como sucedi en el caso de la Ley
N 6.162, que redujo los plazos de prescripcin, a la cual le
dio efecto retroactivo para aplicarla a los plazos cuyo trans-
curso ya se haba iniciado con anterioridad a su vigencia.
Otro tanto ocurri con la Ley N 16.952, cuyo objeto fue
asimismo reducir plazos de prescripcin.
Segn esta primera doctrina, es lgico que el prescribien-
te elija el plazo de prescripcin de un ao, que le ser ms
favorable a su inters de ver extinguida la deuda.
Puede tambin sostenerse que la Ley de Efecto Retroacti-
vo de las Leyes slo es aplicable en aquellos casos en los
cuales una ley no ha contemplado normas para regir situa-
ciones intermedias o anteriores a su vigencia, ya que sa es la
finalidad de dicha ley, como su nombre lo indica. Ahora
bien, la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, con-
templa expresamente una regla para determinar su efecto en
el tiempo y ella es la contenida en el artculo transitorio,
segn la cual las letras de cambio giradas y los pagars suscri-
tos con anterioridad a su vigencia se regirn por las disposi-
ciones aplicables en el momento de su emisin. Agrega que,
sin embargo, se aplicarn sus normas en cuanto a la forma
de realizar los protestos si vencieren con posterioridad a su
vigencia. Como puede apreciarse, el legislador se ha preocu-
pado de sealar reglas destinadas a regir situaciones anterio-
res a su entrada en vigor, lo que excluira la aplicacin de las
reglas de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, dentro de
las cuales est el artculo 25 de ella, que conduce a la solu-
cin anterior. Cuando la Ley N 18.092 en su artculo transi-
torio se refiere a las disposiciones aplicables en el momento
de su emisin, slo se est refiriendo a las reglas aplicables en
materia de letras de cambio y pagars y no a las normas sobre
efecto retroactivo de las leyes, las que huelga aplicar porque
es la propia ley cambiaria como ley especial la que resuelve el
problema.
Al ser de esta manera, la prescripcin se regira por el
artculo 761 del Cdigo de Comercio y no habra eleccin
para el prescribiente que lo conduzca a un plazo ms breve.
Creemos que es sta la doctrina que debe primar, porque
la Ley N 18.092, norma especial, contiene una regla espe-
cial, artculo transitorio, que tiene que prevalecer sobre la ley
de carcter general que es la de Efecto Retroactivo de las
Leyes.
El plazo de prescripcin de las acciones cambiarias del
portador contra los obligados al pago de una letra de cambio
emitida antes del 15 de abril de 1982, es de cuatro aos. La
accin ejecutiva que emana de la letra de cambio, cuando
ella constituye un ttulo ejecutivo, prescribe en el plazo de
tres aos, conforme a lo dispuesto en el artculo 442 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
El problema que planteamos acerca de la prescripcin
de las acciones cambiarias, cuyo plazo est transcurriendo en
la poca de la entrada en vigencia de la Ley N 18.092, ha
llegado a conocimiento de los tribunales de justicia, que han
dado soluciones diferentes en los litigios que les ha corres-
pondido resolver.
La Corte de Apelaciones de Concepcin, en fallo de fecha
29 de abril de 1985, causa rol 296-84, redactado por el seor
Ministro don Vctor Hernndez Rioseco, se inclina por la se-
gunda doctrina expuesta y que compartimos, en orden a que,
como se expresa textualmente en la sentencia referida, la
intencin del legislador al dictar la Ley N 18.092 fue considerar
inconveniente dejar sometida a la Ley de Efecto Retroactivo la solu-
cin de los problemas que surgiran con la sustitucin de los
artculos 623 a 781 bis contenidos en los ttulos X y XI del
Libro Segundo del Cdigo de Comercio y con este fin decidi
dictar una ley especial para el caso, de manera que en lo que
atae a cualquiera de las materias regladas en dichas normas
no procediere hacer las diferentes distinciones que hace la
expresada ley general (artculo 25). El mismo fallo agrega
ms adelante que el precepto transitorio de la Ley N 18.092,
por ser especial, prevalece sobre la ley general de Efecto Re-
troactivo de las Leyes en caso de conflictos, por lo que la
prescripcin de las obligaciones debe sujetarse a dicho artcu-
lo transitorio y en consecuencia el plazo de prescripcin es de
cuatro aos, segn el artculo 761 del Cdigo de Comercio,
vigente al tiempo de la emisin de la letra de cambio.
En sentencia de 3 de diciembre de 1983, don Nelson
Maringel Toledo, secretario titular del Primer Juzgado de
Punta Arenas, subrogando legalmente, lleg a la misma con-
clusin; haciendo aplicable el artculo transitorio de la Ley
N 18.092, excluy la posibilidad de dar cabida a las normas
de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, decidiendo que
el plazo de prescripcin es de cuatro aos, segn el artculo
761 del Cdigo de Comercio que rega al emitirse el docu-
mento. La Corte de Apelaciones de Punta Arenas revoc di-
cha sentencia y sostuvo la tesis de la aplicacin del artculo
25 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, que conduce
a la eleccin del plazo por el prescribiente. La Corte Supre-
ma, en fallo de 15 de noviembre de 1984, causa rol 6208,
acogi un recurso de queja interpuesto por el demandante,
declarando que se confirma el fallo apelado de 3 de diciem-
bre de 1983, dictado por el juez del Primer Juzgado de Punta
Arenas, porque sus fundamentos son los adecuados para de-
cidir acerca de la excepcin de prescripcin deducida por
los ejecutados.
Ahora bien, los plazos de prescripcin establecidos para
las acciones cambiarias directas y de reembolso, se aplican
slo a ellas o a toda otra accin que pudiera emanar con
ocasin del libramiento de una letra de cambio? En primer
trmino, la nueva ley no distingue entre accin ejecutiva y
accin ordinaria, como ocurra bajo el imperio del Cdigo de
Comercio, y slo se refiere a las acciones cambiarias, esto es, a
las que emanan de la letra de cambio. Pues bien, como el giro,
aceptacin o transferencia de una letra no extinguen, salvo
pacto expreso, las relaciones jurdicas que les dieron origen ni
producen novacin (art. 12) habra que pensar que mientras
subsista la relacin fundamental se mantienen vigentes las ac-
ciones que de ella emanan, hasta que no se extingan por la
prescripcin que les corresponde, segn su naturaleza. Con
todo, las acciones que surgen de la relacin subyacente slo
pueden hacerse efectivas entre quienes han sido partes en ella.
146. Acciones cambiarias de reembolso. Estas acciones, con-
templadas en el artculo 82 de la Ley sobre Letra de Cambio
y Pagar, prescriben en el plazo de seis meses contado desde
el da del pago cuyo reembolso se reclama.
Como puede advertirse, el plazo de prescripcin es ms
reducido en el caso de las acciones de reembolso que tratn-
dose de las acciones del portador contra los obligados direc-
tos e indirectos al pago de la letra. Al parecer, al legislador le
interesa que esta tutela que resguarda la seguridad jurdica
opere, en este caso, en breve tiempo. El que ha pagado por
el aceptante (endosante o avalista) debe ejercer la corres-
pondiente accin de reembolso antes que transcurran seis
meses desde que hizo ese pago.
147. Interrupcin de la prescripcin. El transcurso del plazo
de prescripcin se interrumpe slo respecto del obligado a
quien se notifique la demanda judicial de cobro de la letra, o
la gestin judicial necesaria o conducente para deducir dicha
demanda o preparar la ejecucin (art. 100 inc. 1).
34
No hay
duda alguna de que la demanda de cobro judicial de la letra
interrumpe, respecto del demandado, la prescripcin de las
acciones cambiarias, desde la notificacin. Sin embargo, no
parece tan clara la situacin cuando el legislador alude a
gestin judicial necesaria o conducente para deducir dicha
demanda, por lo cual podran entenderse las medidas preju-
diciales y las precautorias prejudiciales. Tampoco presenta
duda alguna cuando se trata de la notificacin de gestiones
destinadas a preparar la ejecucin sobre las que trata el Cdi-
go de Procedimiento Civil en el juicio ejecutivo.
34
Slo la notificacin de la demanda, y no su mera interposicin,
produce la interrupcin civil en el transcurso de los plazos de prescripcin
extintiva, lo cual fluye de una armnica interpretacin de los artculos 2503
y 2518 del Cdigo Civil. En consecuencia, la anulacin del requerimiento
de pago que es el mecanismo idneo para emplazar al sujeto pasivo de la
accin ejecutiva impide la interrupcin del plazo de prescripcin de las
acciones emanadas del pagar en cobro, C. San Miguel, 10 de marzo de
1997, G.J. N 201, p. 78.
Asimismo se interrumpe la prescripcin respecto del obli-
gado a quien se le notifique la solicitud del procedimiento
de declaracin de extravo de la letra de cambio, contempla-
do en los artculos 88 y 89 de la ley que comentamos. Esta es
una excepcin a los efectos de la solidaridad.
Finalmente, la prescripcin se interrumpe, tambin, res-
pecto del obligado que ha reconocido expresa o tcitamente
su calidad de tal. Puede advertirse que el legislador mercantil
dio cabida a las dos formas de interrupcin de la prescrip-
cin extintiva que establece el Cdigo Civil: la interrupcin
civil que opera en virtud de demanda judicial y la interrup-
cin natural por el hecho de reconocer el deudor la obliga-
cin, ya expresa, ya tcitamente (art. 2518 del Cdigo Civil).
En lo dems, la prescripcin de las acciones provenientes
de la letra de cambio se rige por las reglas generales del
Cdigo de Comercio.
148. La tacha de falsedad de la firma en la letra. Con el
objeto de poner fin a los numerosos abusos que se cometan
en las gestiones de preparacin de la va ejecutiva por los
obligados que oponan tacha de falsedad a su firma, obligan-
do al ejecutante a renunciar al procedimiento de apremio y a
plantear un juicio ordinario, que generalmente nunca se ini-
ciaba, la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar,
establece una figura delictual y una pena para sancionar esta
prctica dolosa y un procedimiento para continuar la ejecu-
cin.
De conformidad con lo previsto en el artculo 110 de la
ley sobre la materia, cualquiera persona que en el acto de
protesto o en la gestin preparatoria de la va ejecutiva tacha-
re de falsa su firma puesta en una letra de cambio o pagar y
resultare en definitiva que la firma es autntica, ser sancio-
nada con las penas indicadas en el artculo 467 del Cdigo
Penal, salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo
en el cual estamp la firma es falso. Claro est que despus
de tachada la firma que finalmente resulta ser autntica, se
pretender siempre la justa causa de error o se pretender
que el ttulo en el cual ella se estamp es falso. Es de esperar
que el hecho de que el legislador haya establecido un delito
tipo en estos casos constituya un elemento para disuadir a
quienes intenten tachar de falsa su propia firma.
Por otra parte, cuando se tachare de falsa la firma, en los
casos de que trata el inciso 1 del N 4 del artculo 434 del
Cdigo de Procedimiento Civil, la tacha se tramita como inci-
dente y corresponde al demandante acreditar que la firma es
autntica. Puede hacerlo por los medios probatorios que la
ley franquea, en particular, informe de peritos, peritaje cal-
grafo.
35
Si se acredita la autenticidad de la firma, el tribunal lo
declara as y el documento constituye ttulo ejecutivo. Las
apelaciones que se interpongan durante el incidente de ta-
cha de falsedad de la firma se conceden en el solo efecto
devolutivo.
A pesar de que la ley contempla ahora un procedimiento
a seguir cuando se opone tacha de falsedad en la gestin
preparatoria de la va ejecutiva, el incidente de tacha de fal-
sedad, el demandado en un juicio civil y el inculpado o pro-
cesado en el juicio criminal por el delito establecido en el
artculo 110 de la ley sobre la materia pueden oponer como
defensa o excepcin la falsedad del ttulo o la de su firma y
justificarla en dichos procesos.
35
Corte Suprema, 25 de julio de 1984: El actor podr usar todos los
medios de prueba legal, dentro de los cuales est la confesin judicial, y no
est impedido de usar para demostrar el hecho de que se trata, pues ni
remotamente la ley equipara la indicada tacha (de falsedad de la firma) a
una confesin prestada en juicio, sino a un medio para impedir que se
configure un ttulo ejecutivo, a menos que, como se dijo, el demandante
pruebe la autenticidad de la firma respectiva. En el fallo transcrito se
sienta la doctrina de que en la tramitacin incidental de la tacha de false-
dad de firma, procede la confesin judicial como medio de probar la auten-
ticidad de la firma. Vase G. J. N 49, 1984, p. 51.
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205
Captulo III
EL PAGARE Y LA CARTA ORDEN DE CREDITO
Seccin I
Aspectos generales
149. Nocin de pagar. El pagar es un ttulo de crdito
que contiene una prestacin consistente en pagar una suma
de dinero. Pertenece, en consecuencia, a la categora de los
llamados efectos de comercio, dentro de la cual se encuen-
tran la letra de cambio, el cheque, la carta orden de crdito,
la tarjeta de crdito, etc.
Este instrumento negociable permite a una persona reco-
nocerse deudora de otra de una cantidad determinada o de-
terminable de dinero. Se trata de un acto jurdico unilateral
que se genera por la voluntad de una sola persona, que con-
fiesa adeudar la cantidad determinada o determinable de
dinero. No es, como la letra de cambio, un documento que
est sujeto a aceptacin; basta la declaracin instrumental
del suscriptor que confiesa adeudar y se obliga a pagar la
cantidad de dinero, los intereses y reajustes. En esencia, como
ttulo de crdito, basta que la declaracin documental con-
tenga las exigencias de forma y de fondo para que quede
obligado el suscriptor.
La emisin, suscripcin, endoso y fianza cambiaria o aval
de un pagar constituyen acto de comercio formales, en vir-
tud de la regla contenida en el N 10 del artculo 3 del
Cdigo de Comercio, en su texto actual fijado por la Ley
N 18.092, de 14 de enero de 1982.
150. Definicin de pagar. El artculo 766, hoy derogado,
del Cdigo de Comercio, daba una definicin legal de paga-
r en los siguientes trminos: Vale o pagar es un escrito
por el que la persona que lo firma se confiesa deudora a otra
de cierta cantidad o valor de dinero y se obliga a pagarlo a su
orden dentro de un determinado plazo.
Cuando el pago debe hacerse en distinto lugar de la
residencia del deudor, el pagar toma la denominacin de
pagar a domicilio.
define el concepto de pagar, sino que se limita a sealar el
contenido formal del documento en el cual se emite, como
asimismo sus requisitos de fondo.
Podemos decir que el pagar es un documento escrito
que contiene una promesa, no sujeta a condicin, de pagar
una cantidad determinada o determinable de dinero al bene-
ficiario, a su orden o al portador, que obliga a la persona que
lo suscribe, a los endosantes y avales de una u otros.
151. Diferencias entre el pagar y la letra de cambio. Nos limi-
taremos a indicar las principales diferencias entre ambos ttu-
los de crdito.
En cuanto a su creacin, el pagar es una verdadera confe-
sin de deuda, aunque la ley actual no lo dice expresamente,
formulada por la voluntad del suscriptor que se manifiesta me-
diante la firma del documento. Por el contrario, en la emisin
de la letra de cambio deben intervenir a lo menos dos personas,
el librador o girador, que puede ser a su vez beneficiario, quien
emite la orden, y el librado, contra quien se libra o gira la
cambial, que puede convertirse en aceptante si admite pagarla.
El pagar no es un ttulo de crdito sujeto a aceptacin,
puesto que surge por la sola voluntad del suscriptor. La letra
de cambio, siendo una orden, requiere la aceptacin del li-
brado para que resulte obligado.
Consecuencia de lo anterior es que el pagar slo puede
protestarse por falta de pago, en tanto que la letra de cambio
puede protestarse por falta de aceptacin o de fecha de acep-
tacin.
El pagar admite vencimientos sucesivos, en tanto que la
letra de cambio debe tener un solo vencimiento. El no pago
de una cuota puede hacer exigible la totalidad del saldo inso-
luto, cuando as se establece en el documento. Esta clusula
de aceleracin no se puede introducir en la letra de cambio.
Seccin II
La creacin del pagar
152. Personas que intervienen en el pagar. En el acto de
creacin del pagar interviene slo la persona del suscriptor,
quien confiesa la deuda y firma el documento. El suscriptor
es, pues, el creador y primer obligado al pago del documen-
to. Debe tratarse de una persona capaz de obligarse y con la
libre administracin de sus bienes.
Adems del suscriptor, el pagar puede contener la de-
signacin de una persona como beneficiario, quien es el acree-
dor de la cantidad que se promete pagar. Basta que el
beneficiario tenga capacidad para adquirir derechos. Cuan-
do contiene la clusula a la orden puede circular mediante
el endoso, interviniendo en la vida del documento endosan-
te y endosatarios. Asimismo, una vez creado el documento
por la sola voluntad del suscriptor, puede garantizarse su pago
por el o por los endosantes con la intervencin de avalistas
de aquel o de stos.
153. Aspectos formales de la creacin del pagar. Del concep-
to de pagar y de su carcter de ttulo de crdito se deduce
que debe tratarse de un acto solemne, contenido en un do-
cumento escrito, cuyas enunciaciones estn determinadas ex-
presamente por el legislador, bajo sancin de que si el
instrumento no los lleva no vale como pagar.
154. Enunciaciones que debe contener el pagar. De conformi-
dad con lo previsto en el artculo 102 de la Ley N 18.092, de 14
de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar, este ltimo
documento debe contener las siguientes enunciaciones:
1. La indicacin de ser pagar, escrita en el mismo idio-
ma empleado en el ttulo. Se trata de una enunciacin que
no se exiga bajo la vigencia del Cdigo de Comercio y pen-
samos que la intencin del legislador ha sido la de no dejar
duda alguna sobre la naturaleza del ttulo de crdito, que
ahora dir expresamente que se trata de un pagar y en el
mismo idioma en que est escrito el documento.
2. La promesa, no sujeta a condicin, de pagar una deter-
minada o determinable cantidad de dinero. Es el objeto o
contenido del ttulo de crdito pagar. Esto permite clasifi-
carlo en la categora de los efectos de comercio. Es un requi-
sito esencial que mira al fondo de esta clase de instrumentos,
de suerte que si la promesa no sujeta a condicin se refiere a
otra cosa que a una cantidad determinada o determinable de
dinero, no se trata de un pagar sino de otro tipo de ttulo
de crdito o bien de otro documento. Que la cantidad de
dinero sea determinada o determinable depende de otras
clusulas del contenido del documento, como las relativas a
reajustabilidad, convencin de intereses, etc., que no son con-
trarias a su naturaleza y que se rigen por las normas sobre
letra de cambio, que son aplicables al pagar en virtud del
artculo 107 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982.
3. El lugar y poca de pago. Son enunciaciones no esen-
ciales, por cuanto la ley contiene reglas supletorias en defec-
to de ellas. As, cuando el pagar no indica el lugar de pago,
se entiende que ste debe efectuarse en el lugar de su expe-
dicin, y si no contiene la fecha de vencimiento, se considera
pagadero a la vista.
El lugar del pago se enunciar expresamente cuando l
deba efectuarse, por ejemplo, en uno distinto de aquel en
que se emite. El pagar se utiliza en este supuesto como un
instrumento para la ejecucin de un contrato de cambio.
La poca de vencimiento est determinada por la forma
como el pagar se emite y, de acuerdo con lo establecido en
el artculo 105, puede ser extendido: a la vista, a un plazo
contado desde su fecha y a un da fijo y determinado. El
pagar puede tener tambin vencimientos sucesivos y, en tal
caso, para que el no pago de una de las cuotas haga exigible
el monto total insoluto, es necesario que as se exprese en el
documento. Si nada se dice al respecto, cada cuota morosa
debe protestarse separadamente.
1
1
Si el deudor no paga una de las cuotas en que se dividi el crdito en
un pagar, la obligacin se torna exigible, como si fuera de plazo vencido,
pero tal efecto no autoriza al acreedor para evitar que opere la prescripcin
de la accin ejecutiva, permitindole hacer uso de la clusula de acelera-
cin en cualquier tiempo. Ello importara que al pactar dicha clusula el
deudor ha renunciado anticipadamente a la prescripcin, con infraccin
del artculo 2494 del Cdigo Civil y 98 de la Ley N 18.092, C. Santiago, 2
de septiembre de 1997, G.J. N 207, p. 87 (cons. 6).
Vase adems la siguiente jurisprudencia:
1. Conforme a las normas que regulan los ttulos de crdito, no es el
suscriptor quien establece los plazos en las obligaciones, sino que estas
modalidades se pactan de comn acuerdo entre las partes. Si el pagar es
exigible a la vista, cabe convenir que en ese caso las partes convinieron en
entregar al acreedor esta soberana potestad, lo que constituye una modali-
dad perfectamente lcita en virtud del principio de autonoma de la volun-
tad, C. Suprema, 25 septiembre 1990, R., t. 87, 2 parte, sec. 1, p. 149.
2. La prescripcin del pagar a la vista debe contarse desde el da que
dicho pagar ha sido suscrito, pues tal debe tenerse como su fecha de venci-
miento, ya que a partir de ella y en cualquier instante el acreedor puede
presentarlo al cobro, C. Concepcin, 29 abril 1985, Revista de Derecho
Universidad de Concepcin, N 179, 1986, pp. 115 a 121. Vase adems el
comentario de Ramn Domnguez Aguila y Ramn Domnguez Benavente.
3. Ningn perjuicio puede derivarse para el recurrente de la circuns-
tancia de que se haya admitido la excepcin de prescripcin del pagar a la
vista, puesto que, en todo caso, dicho documento no se protest dentro del
ao siguiente a su suscripcin, por lo cual se ha producido la caducidad
especial del artculo 49 de la Ley N 18.092.
La clusula devuelta sin protesto u otra semejante, no libera al porta-
dor de un pagar a la vista de la obligacin de protestarlo dentro del ao
siguiente a su suscripcin, puesto que el protesto es el nico modo de
4. El nombre y apellido del beneficiario o la persona a
cuya orden se ha de efectuar el pago o la indicacin de que es
pagadero al portador. Esta clusula es esencial y determina la
forma como el pagar va a circular. Cuando se emite en forma
nominativa, ser transferible por el mecanismo de la cesin de
crditos; si se gira a la orden, circula mediante el endoso, y, en
fin, girado al portador, se traspasa por entrega manual.
impedir la caducidad del dicho artculo 49, C. Suprema, 13 noviembre
1985, Revista de Derecho Universidad de Concepcin N 179, p. 121. Vase
adems el comentario de Ramn Domnguez Aguila y Ramn Domnguez
Benavente.
4. I. La clusula de aceleracin facultativa para el acreedor no opera
por el simple no pago de una cuota, sino que requiere de la expresin de
voluntad del acreedor de considerar la totalidad del saldo insoluto como de
plazo vencido.
Siendo el objetivo de la clusula de aceleracin acelerar o anticipar el
vencimiento y la exigibilidad de la obligacin y no demorar o postergar la
exigibilidad de las cuotas de un pagar a plazo, cada una de stas se hace
exigible separadamente el da de su vencimiento y desde esa fecha debe
contarse el plazo de prescripcin extintiva correspondiente, C. Santiago, 6
noviembre 1990, G.J. N 126, p. 134 (C. 2 y 3, p. 135).
II. Favorece al acreedor ejecutante la clusula que lo faculta para exigir
el total del saldo insoluto por el no pago de cualquiera de las cuotas venci-
das, sea en capital o intereses, autorizndolo para accionar contra el obliga-
do en forma sucesiva segn la divisin de la deuda en parcialidades, o
instar a su pago por el total insoluto.
Estando facultado el banco acreedor para hacer uso de la clusula de
aceleracin cuando lo estime conveniente, nada obsta a que modifique su
demanda antes de su notificacin, cambiando la fecha de exigibilidad pro-
puesta, C. Santiago, 20 noviembre 1990, G.J. N 125, p. 46 (C. 2 y 3, p. 47).
5. Voto disidente: La clusula de aceleracin, reconocida en el artculo
105 de la Ley N 18.092, ha sido concebida en beneficio del acreedor, con
independencia de la forma en que se halla redactada, sea sta imperativa
(se har exigible) o facultativa (podr hacerse exigible).
La citada clusula no opera de pleno derecho, por la mora o el simple
retardo en el cumplimiento de la obligacin, sino que requiere de una
manifestacin de voluntad del acreedor, en el sentido de renunciar a su
derecho, sin ejercerlo o ejercitarlo, y aplicar la aceleracin, opcin que se
agota con su ejercicio.
5. El lugar y fecha de expedicin. Esta mencin es intere-
sante para determinar la capacidad del suscriptor al tiempo
de crear el documento, como asimismo para fijar la poca de
vencimiento de los pagars girados a un plazo contado desde
su fecha. El lugar es importante porque si no se indica dnde
debe hacerse el pago, se entiende que ste ha de efectuarse
en el lugar de su expedicin. Interesa tambin el lugar de
expedicin para la aplicacin del principio lex locus regis ac-
tum (la ley del lugar rige la forma del acto).
Para la Ley N 18.092, la poca de pago y la fecha de vencimiento de
la obligacin son expresiones sinnimas, que no cabe disociar, pues de lo
contrario podra provocarse la imprescriptibilidad de la accin cambiaria,
mediante la determinacin de una fecha de vencimiento posterior al pago,
C. Santiago, 31 mayo 1990, G.J. N 119, p. 38 (C. 3 y 8, pp. 39-40).
6. La clusula de aceleracin del pagar se estableci en los siguientes
trminos: El solo atraso o simple retardo en el pago de las cuotas de
intereses y/o amortizaciones, en las fechas y formas sealadas har exigi-
ble la totalidad del prstamo o de su saldo existente a la fecha del retardo,
como si fuera de plazo vencido
El ejecutante hizo uso de dicha clusula de aceleracin que, dada la
forma en que fue redactada, es de carcter imperativo, ya que obliga al
acreedor a hacerla efectiva tan pronto se produzca el supuesto a que hace
referencia y, por lo tanto, el da del vencimiento del documento es aquel en
que se dej de pagar la primera cuota y desde entonces debe contarse la
prescripcin.
En todo caso, si se entendiera que dicha clusula fuera facultativa a
favor del acreedor, debe estimarse que esta facultad de hacer efectiva la
clusula ha sido manifestada por el ejecutante al protestar el documento y
al presentar la demanda a distribucin ante la I. Corte de Apelaciones, C.
Suprema, 16 enero 1991, F. del M. N 386, p. 799.
7. El establecimiento de vencimientos sucesivos en el pagar importa
una facilidad o beneficio para el suscriptor, consistente en pagar por parcia-
lidades lo debido en las fechas que se convengan, pero no impone una
obligacin al beneficiario en orden a demandar el pago de cada una de las
cuotas a la fecha de sus respectivos vencimientos.
La clusula de aceleracin no obliga al beneficiario a exigir el pago del
total de lo adeudado en caso de incumplimiento de una o ms cuotas, C.
San Miguel, 10 agosto 1988, R., t. 85, 2 parte, sec. 2, p. 82 (C. 9, p. 84);
G.J. N 98, p. 35.
6. La firma del suscriptor. Es precisamente este elemento
o enunciacin el que traduce el propsito de obligarse del
emisor del ttulo. Es sin duda una enunciacin esencial del
documento. La ley establece que bajo la responsabilidad del
suscriptor, sus firmas pueden estamparse por otros procedi-
mientos que se autoricen en el Reglamento en los casos y
con las formalidades que en l se establezcan.
155. Sancin por falta de enunciaciones en el pagar. Ya he-
mos dicho que el pagar como ttulo de crdito tiene como
caracterstica la formalidad. Siendo as, el documento que no
cumpla con las exigencias del artculo 102 de la Ley N 18.092
no vale como pagar. Sin embargo, de las menciones exigi-
das por la disposicin legal citada, pueden omitirse el lugar y
la poca de pago, que no son esenciales, ya que la propia ley
suple el silencio del emisor en estos casos. Si el pagar no
indica el lugar del pago, se entender que ste debe efectuar-
se en el lugar de su expedicin, y si no contuviere la fecha de
vencimiento, se considera pagadero a la vista.
156. Aspectos de fondo del pagar. Estos son, fundamental-
mente: la promesa, no sujeta a condicin, de pagar una de-
terminada o determinable cantidad de dinero; la indicacin
de ser el documento un pagar y la firma del suscriptor.
El contenido del pagar como ttulo de crdito no puede
ser otro que una promesa no sujeta a condicin de pagar
8. La clusula acordada por las partes en orden a que el acreedor
puede a su voluntad adelantar el vencimiento de toda la obligacin en el
evento del no pago de una cuota sin tener que esperar la mora de las
restantes, en que fue dividido el crdito, favorece nicamente a ste,
C. Suprema, 3 noviembre 1988, Jurisp. al Da, sent. 147, p. 697 (C. 3, p. 698).
9. La clusula de aceleracin, en su calidad de estipulacin personal
del deudor, no favorece al fiador o codeudor solidario, conforme a lo
dispuesto en los artculos 1479, 1520 y 2354 del Cdigo Civil, en relacin
con el artculo 105 inciso 2 de la Ley N 18.092, C. Arica, 27 mayo 1991,
G.J. N 141, p. 28.
una cantidad determinada o determinable de dinero. Si la
promesa se refiere a otra cosa por ejemplo, a la entrega de
determinadas mercaderas, no estaremos en presencia de
un pagar, sino de otro tipo de ttulo de crdito o de docu-
mento. Asimismo, si la promesa de pagar la suma de dinero
se sujeta a condicin, tampoco se tratara de un efecto de
comercio denominado pagar.
La enunciacin en el documento que contiene la prome-
sa de pagar una suma determinada o determinable de dinero
de que es un pagar es un elemento de fondo que permite
diferenciarlo de otros efectos de comercio cuyo contenido es
similar.
Por ltimo, la firma del suscriptor es el elemento que
traduce y expresa la voluntad unilateral de la persona que
promete pagar la cantidad de dinero y que le obliga a cum-
plirla. Sin ella no se crea el documento ni nace la obligacin
incorporada en l. La ley vigente en la materia expresa que
el suscriptor del pagar queda obligado de igual manera que
el aceptante de una letra de cambio.
157. Legislacin aplicable. Este ttulo de crdito se rige por
las normas contenidas en el Ttulo II de la Ley N 18.092, de
14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar. En lo
que no sean contrarias a su naturaleza y a las disposiciones
del Ttulo II de la Ley N 18.092, son aplicables al pagar las
normas relativas a la letra de cambio (art. 107).
Seccin III
La carta orden de crdito
158. Concepto. Mediante este documento una persona se
dirige a otra para que entregue a un tercero la cantidad que
necesita o que determina. Se denomina carta porque anti-
guamente se adoptaba la forma epistolar para redactar estos
documentos. Es una carta orden porque efectivamente con-
tiene una orden y de crdito porque se funda en el crdito
que gozan los que intervienen en ella.
El artculo 782 del Cdigo de Comercio seala que las
cartas rdenes de crdito tienen por objeto realizar un con-
trato de cambio condicional, celebrado entre el dador y el
tomador, cuya perfeccin pende de que ste haga uso del
crdito que aqul le abre. Ese ttulo de crdito tiene la ven-
taja sobre la letra de cambio y el pagar que permite retirar
dinero sobre varias plazas a la vez, en tanto que la promesa
de pago que contienen tanto la letra como el pagar slo se
cumple en un lugar determinado. Siendo as, se emplea por
personas que se desplazan de un lugar a otro para evitar el
riesgo de llevar dinero en efectivo, aun cuando este ltimo
objetivo se consigue con el empleo de otros ttulos, como el
cheque viajero, la tarjeta de crdito, el vale vista bancario,
etc. Sin embargo, la carta orden de crdito conserva su utili-
dad prctica tratndose de individuos que desean efectuar
diversas operaciones mercantiles en distintos lugares y no
saben de antemano, con certeza, las cantidades de dinero
que requerirn para concluirlas. Por esta misma razn, la
carta orden de crdito, por lo general, se emite a la vista,
quedando a disposicin del beneficiario determinar la poca
de pago dentro de un plazo mximo fijado en el documento.
159. Naturaleza mercantil de la carta orden de crdito. Hemos
visto que la carta orden de crdito es un mecanismo jurdico
para ejecutar un contrato de cambio condicional (art. 782
del Cdigo de Comercio). Por su parte, el artculo 3 N 10
del Cdigo de Comercio, en su texto fijado por el artculo
108 de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar,
declara formalmente comerciales las remesas de dinero
de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cam-
bio. De esta suerte, la carta orden de crdito como instru-
mento que realiza un contrato de cambio condicional es un
acto de comercio.
160. Personas que intervienen en ella. En la emisin de la
carta orden de crdito intervienen, bsicamente, tres perso-
nas:
1. El dador;
2. El tomador, y
3. El corresponsal o persona a quien va dirigida.
En el fondo, hay dos relaciones distintas: una entre el
dador y el tomador de la carta y otra entre el dador y el
corresponsal, que cumple el encargo. La relacin que une al
dador con el tomador es sin duda un contrato de cambio
condicional, en cuanto a que depende de la voluntad de este
ltimo hacer uso de la carta: indeterminado, en cuanto a las
sumas que se retiren dentro de un mximo fijado, e indeter-
minado, en cuanto a las plazas de las indicadas en la carta
circular. Como precio del servicio el tomador debe abonar
cierta cantidad de dinero al dador de la carta.
Entre el dador de la carta orden de crdito y la persona a
cuyo cargo se gira existe una relacin jurdica que califica-
mos de mandato, que impone al mandatario cumplir la or-
den de su mandante. Siendo as, el dador debe abonarle al
corresponsal la cantidad que el beneficiario o tomador pa-
gue por el servicio.
161. Requisitos de la carta orden de crdito. Nos ocuparemos
de las enunciaciones esenciales que deben cumplirse para la
emisin de este ttulo de crdito.
1. Debe extenderse a nombre de persona determinada y
no a la orden. Esta exigencia reitera el carcter de instru-
mento nominativo que tiene la carta orden de crdito en el
derecho nacional. As lo dispone el artculo 783 del Cdigo
de Comercio, que dice: Las cartas de crdito deben ser da-
das a persona determinada y no a la orden.
Expedidas en esta ltima forma, el tomador podr co-
brarlas personalmente, pero no endosarlas.
El endoso de una carta de crdito no transfiere al endo-
satario el derecho de cobrarla.
2. Debe expedirse a una cantidad fija o a una o ms
cantidades indeterminadas, todas comprendidas dentro de
un lmite mximo, que debe asimismo sealarse. As se
desprende de las normas contenidas en los artculos 784
inciso 1 y 793, ambos del Cdigo de Comercio. La carta
que no tenga la designacin de cantidad es considerada
como simple carta de introduccin y recomendacin; y el
dador de ella no responde a quien fuere dirigida de las
resultas de cualquier contrato que ste celebre con el to-
mador, salvo el caso de dolo justificado en forma legal
(art. 794).
3. El instrumento designar la poca dentro de la cual el
beneficiario deba hacer uso de l. Esta enunciacin est esta-
blecida en el artculo 784 del Cdigo de Comercio: En la
carta de crdito se designar el tiempo dentro del cual el
tomador deba hacer uso de ella.... Cuando se omite esta
mencin, se considera como poca dentro de la cual debe
hacerse uso del documento, el plazo que fije el tribunal,
atendidas las circunstancias del dador y tomador y la natura-
leza de la operacin mercantil que dio origen a la apertura
del crdito (art. 784 inc. 2).
4. La carta debe contener la firma del dador, del toma-
dor y de los corresponsales, cuando estos ltimos sean varios.
162. Obligaciones del dador de la carta. La persona que ex-
pide la carta orden de crdito debe cumplir las siguientes
obligaciones:
a) Redactar el documento cumpliendo con las formalida-
des legales ya indicadas;
b) Pagar al corresponsal la cantidad que ste entregue al
tomador en virtud de la carta (art. 787);
c) Mantener el crdito dentro del plazo establecido o, en
subsidio, dentro del plazo fijado por el tribunal, sin poder
revocarlo, a menos que sobrevenga una circunstancia que
deteriore el crdito del tomador. Revocando el crdito in-
tempestivamente y sin motivo serio y bien justificado, el da-
dor se hace responsable de los daos y perjuicios que se
originen al tomador (art. 786).
Por ltimo, digamos que la carta de crdito, aunque no
sea pagada, no confiere al tomador derecho alguno contra el
dador ni contra la persona a cuyo cargo fue expedida (art.
788). En consecuencia, este ttulo de crdito no se protesta y
la ley no le otorga la garanta suficiente para asegurar su
pago.
163. Obligaciones del tomador. El beneficiario es la persona
que va a cobrar el crdito contenido en la carta, que recibe
asimismo el nombre de tomador. Tiene las siguientes obliga-
ciones:
a) Poner su firma en el documento o entregar al dador
de la carta un modelo de ella (art. 785);
b) Est obligado a probar su identidad si el corresponsal
lo exige (art. 789);
c) Debe devolver la carta de crdito al dador cuando no
hiciere uso de ella, tan pronto como sea requerido al efecto,
o rendir fianza de su importe hasta que llegue la revocacin
a conocimiento del corresponsal (art. 790);
d) Pagada la carta de crdito, el portador debe reembol-
sar sin demora al dador la cantidad que hubiere recibido. Si
no lo hace, el dador puede exigir el pago de la cantidad
entregada ms el de los intereses corrientes desde el da de la
entrega.
Este ttulo de crdito implica que el valor no ha sido
cubierto previamente al dador por el tomador y este ltimo
debe reembolsarlo slo una vez que haya hecho uso del cr-
dito; no tiene gran aplicacin en la prctica donde ha sido
reemplazado por otros ttulos ms eficaces, como el cheque
viajero, los pagars bancarios o vales vistas y por la tarjeta de
crdito.
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221
Captulo IV
EL CHEQUE
Seccin I
Nociones generales
164. Generalidades. Todos los sujetos de la actividad eco-
nmica mercantil que emplean el cheque en sus negocios
tienen una idea aproximada de lo que es este documento,
como asimismo las personas que ocasionalmente lo emplean
para satisfacer una necesidad de la vida cotidiana, como por
ejemplo el pago del suministro de electricidad domiciliaria.
Nadie ignora que el cheque es un documento que contie-
ne una orden de pago relativa a una suma fija de dinero, que
se hace efectivo ante el banco que el mismo ttulo seala.
Interesa analizar el cheque en cuanto a la funcin econ-
mica que desempea, en lo relativo a su carcter de ttulo de
crdito y en lo concerniente a las relaciones jurdicas que le
dan origen y que estn representadas en l.
En el cheque existen, fundamentalmente, dos relaciones
jurdicas:
Una entre el girador del documento y el banco girado, y
Otra entre el girador y el beneficiario del documento.
La relacin entre el girador y el banco es una cuenta
corriente bancaria, en virtud de la cual el banco girado se
obliga a cumplir las rdenes de pago que emite el titular de
la misma o comitente, hasta la concurrencia de los fondos
depositados en ella o hasta el monto del crdito convenido.
La cuenta corriente bancaria puede ser de depsito o de
crdito. En la actualidad no se utiliza la cuenta de crdito,
sino que se conviene una operacin paralela a la cuenta co-
rriente, que es la apertura de crdito, gracias a la cual se conce-
de crdito al acreditado por el monto y el tiempo convenidos.
El cliente provee la cuenta corriente con depsitos en dinero
efectivo o en documentos representativos de dinero girados
a la vista, como cheques, vales vistas o pagars bancarios, o
hace uso de la apertura de crdito para cubrir los montos
que excedan los valores depositados. Las rdenes de pago se
emiten en formularios especiales con nmero y serie propor-
cionados por el banco, denominados talonarios de cheques.
El girador del cheque se encuentra asimismo vinculado
con la persona en cuyo favor extendi el documento, esto es,
el beneficiario del mismo. Este vnculo puede tener su ori-
gen en una relacin jurdica subyacente de la cual emana la
obligacin de pagar una suma determinada de dinero, como
por ejemplo una compraventa, en la cual el comprador tiene
que pagar el precio y en vez de cumplir esta obligacin entre-
gando dinero efectivo, gira un cheque en favor del vendedor.
Lo mismo sucede en otros actos o contratos en los que se
pague el precio, la renta, el canon, la prima, el porte o el
flete sustituyendo el dinero por este documento.
Si el banco cumple la relacin que lo une con su cliente
a la cual podemos denominar relacin intrnseca, pagando
el cheque al beneficiario, se extingue no slo esa obligacin,
sino tambin la relacin que une al girador con el beneficia-
rio del documento que denominaremos la relacin subyacente
o extrnseca, hasta la concurrencia del valor pagado en virtud
de este ttulo.
La extincin de las obligaciones intrnseca y extrnseca se
produce en virtud de lo dispuesto en el artculo 37, de la Ley
de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, D.F.L. N 707,
publicado en el Diario Oficial de 7 de octubre de 1982, cuya
redaccin no es feliz para expresar el objeto de la norma. En
el artculo 12 inciso 2 de la Ley N 18.092, sobre Letra de
Cambio y Pagar, aplicable al cheque pago de obligaciones,
en conformidad a lo establecido en el artculo 11 inciso 3 de
la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, el efecto
de la extincin est claramente establecido.
Cuando el banco contra el cual se gira el cheque rehsa
su pago, porque no se cumple alguno de los supuestos de la
relacin intrnseca, como por ejemplo que la cuenta corrien-
te no est provista de fondos suficientes y disponibles, tampo-
co resulta satisfecha la relacin extrnseca. Ahora bien, la
circunstancia que no obtenga el pago del documento ante el
banco librado no implica que el cheque deje de tener efica-
cia respecto de su girador, quien se mantiene obligado al
pago del mismo con el beneficiario, el que ejercer las accio-
nes civiles y penales que la ley concede. Lo que acabamos de
indicar pone en evidencia la naturaleza jurdica del cheque
como ttulo de crdito, que impone al que lo suscribe el
cumplimiento de la obligacin cartular o relacin documen-
tal representada en l.
1
Esta obligacin cartcea adquiere las
caractersticas de necesariedad, literalidad y autonoma que
son comunes a los ttulos de crdito.
2
165. Origen y evolucin del cheque. Aparece vinculado al
negocio bancario en las ciudades medievales italianas.
Era un documento mediante el cual el depositante de
fondos en un banco poda disponer de ellos cedule di cartula-
rio, contadi di banco. Tiempo despus tienen gran aplicacin
documentos similares en la prctica bancaria inglesa. A raz
de la quiebra del banquero Goldschmith, que haba girado
gran cantidad de Goldschmith-notes, con cargos a los depsitos
confiados por sus clientes, se cre el Banco de Inglaterra en
1742, con el monopolio de la emisin de los billetes de ban-
co bank notes. Los clientes de los otros bancos se vieron en la
necesidad de disponer de sus depsitos mediante el giro de
1
Vase supra N 5.
2
Vase supra N
os
11, 12 y 13.
letras de cambio a la vista y a cargo del banquero depositario.
Estos documentos fueron los primeros cheques ingleses. El
cheque tiene consagracin legislativa en la Bill of Exchange Act
de 1882, habindose empleado en la prctica por mucho
tiempo antes. El cheque fue regulado en el continente euro-
peo por la ley francesa de 14 de junio de 1865, en el Cdigo
de Comercio italiano de 1882, en el Cdigo de Comercio
espaol de 1885, en la ley alemana de 1908.
La utilizacin del cheque en los pagos internacionales
justific la celebracin de tres convenios destinados a la uni-
ficacin de su rgimen jurdico. Los convenios originaron la
Ley Uniforme de Ginebra de 1931, que se ha ido introdu-
ciendo en los Estados que los ratificaron. Inglaterra qued al
margen y regula el cheque por la Ley de 1882 y por la Checks
Act de 1957.
La Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional CNUDMI, ms conocida con la sigla
de su denominacin en idioma ingls UNCITRAL, aprob
el 8 de agosto de 1982 un Proyecto de Convenio sobre Cheques
Internacionales, para pagos internacionales, con la aspiracin
de ser adoptado por los Estados como derecho uniforme
universal sobre la materia.
166. Funciones econmicas del cheque. El cheque se utiliza,
ante todo, como sustituto del dinero o instrumento de pago. Cum-
ple efectivamente tal funcin cuando el banco contra el cual
se emite el documento lo paga al beneficiario. Para desempe-
ar esta funcin es esencial que el cheque se conciba tan
slo como un documento a la vista, esto es, pagadero a su
presentacin al banco. El cheque empleado como instrumento
de pago sirve al mismo tiempo como medio de prueba de ha-
berse efectuado el pago, cuando efectivamente es pagado
por el banco librado. El cheque es un medio de pago gil y
rpido que puede emplearse para efectuar mltiples pagos
independientes entre s; por ejemplo, A deudor de B le en-
trega un cheque girado a su orden contra el Banco X, el
beneficiario del cheque puede endosarlo a C, de quien es a
su vez deudor, y C puede entregarlo a su acreedor D y as
sucesivamente puede transferirse cuantas veces se desee, has-
ta que su ltimo portador lo cobre ante el banco girado.
El cheque es un instrumento de pago por compensacin. Ello
ocurre cuando se deposita en el mismo banco contra el cual
ha sido girado (compensacin interna) o en un banco distinto
(compensacin externa). Sabemos que la compensacin tiene
lugar cuando dos personas son acreedoras y deudoras recpro-
cas de una suma de dinero y las deudas se extinguen hasta la
concurrencia de la menor. La compensacin interna implica
que el beneficiario recibe el cheque de un tercero y lo deposi-
ta en su cuenta en el mismo banco contra el cual est girado.
En tal caso, mediante anotaciones contables se determina el
saldo correspondiente de las cuentas en referencia, sin que la
institucin bancaria tenga que realizar ningn pago (el banco
se limita a cargar en la cuenta del girador el valor del che-
que procediendo a abonarlo en la cuenta del portador). La
compensacin externa se presenta porque, en la mayora de
los casos, el beneficiario del cheque lo deposita en una cuenta
corriente en otro banco distinto de aquel contra el cual se
emiti. Se procede al final de la jornada a compensar entre los
bancos las sumas de las cuales son acreedores y deudores rec-
procos por los cheques depositados en ellos.
Asimismo el cheque puede emplearse como medio de efec-
tuar transferencias de fondos, lo que ocurre cuando el banco
librado abona en la cuenta corriente del titular el importe de
un cheque cruzado que slo puede cobrarse por un banco.
El cheque se puede extender tambin a la orden del
propio girador, caso en el cual se utiliza para retirar fondos
de su cuenta corriente.
167. Utilidad del cheque. El cheque resulta til para el cuen-
tacorrentista en la medida en que es un sustituto del dinero.
Mediante el cheque el girador dispone de dinero sin asumir
los riesgos que la tenencia del efectivo le puede ocasionar.
Adems, como el cheque supone la existencia de la cuen-
ta corriente bancaria, el banco le presta al cliente servicio de
caja, para pagar a terceros sin necesidad de recurrir previa-
mente al retiro de dinero. El banco proporciona al cliente
un servicio contable, porque le facilita la verificacin del cum-
plimiento de sus obligaciones que se han pagado mediante el
uso del cheque.
La existencia de la cuenta corriente bancaria puede de-
terminar, en su caso, la obtencin de un inters por el dinero
depositado (art. 8 DFL N 707 de 1982).
Para el banco la ventaja principal del cheque consiste en
poder prestar un servicio que presupone el mantenimiento
de una cuenta corriente por parte del cliente. El banco utili-
za el dinero de los depsitos en las cuentas corrientes, sa-
biendo que los titulares de stos no acudirn masivamente a
retirar los fondos existentes. De esta suerte el banco realiza
operaciones de crdito activas, como por ejemplo colocar los
depsitos en prstamo a otros clientes.
Por ltimo, para la economa nacional los cheques cons-
tituyen una ventaja, porque la emisin de los mismos con
cargo a los depsitos en las cuentas corrientes origina el lla-
mado dinero giral o moneda bancaria escritural. Por cada peso
depositado en los bancos, ellos pueden prestar una cantidad
mayor, de manera que con ciertas limitaciones el cheque es
uno de los medios de que se vale el Estado para cumplir con
los fines de su poltica monetaria.
168. Definicin legal de cheque. El artculo 10 de la Ley de
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques seala: El cheque
es una orden escrita y girada contra un banco para que ste
pague a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el
librador pueda disponer en cuenta corriente.
La definicin legal nos parece criticable, por cuanto slo
destaca la relacin intrnseca entre el girador y el banco libra-
do, dejando traslucir que si alguno de los supuestos de esta
relacin no concurre, el cheque deja de ser tal, lo que no es
efectivo. Como ya lo sealramos, en el evento que no se
cumpla la relacin intrnseca porque la cuenta corriente no
existe, no est vigente o no est provista de fondos suficientes,
disponibles y oportunamente depositados, el girador se man-
tiene ligado al beneficiario, quien mediante acciones ejecuti-
vas civiles y acciones penales puede obligarlo a cumplir con el
pago de la suma de dinero. De suerte que el cheque protesta-
do por el banco conserva su carcter de ttulo de crdito para
hacerlo efectivo contra el girador y los endosantes traslaticios
de dominio, quienes, segn las normas de la letra de cambio
aplicables en esta materia al cheque, responden solidariamen-
te de su pago frente al portador legtimo.
El mrito de la definicin legal es el de destacar que el
cheque es un documento pagadero a la vista o a su presentacin
al banco y cualquiera mencin contraria se tendr por no
escrita. Si un cheque se presenta al cobro antes del da indi-
cado como su fecha de emisin, es pagadero el da de la
presentacin. De manera que el cheque postdatado o cheque a
fecha carece de reconocimiento legal, por lo que el banco lo
paga o lo protesta el da de la presentacin al cobro.
De aqu surge la diferencia fundamental entre el cheque
y la letra de cambio, pues mientras el primero es un medio
de pago a la vista, la segunda es un instrumento de crdito
cuyo vencimiento puede ser diferido en el tiempo.
169. Definicin doctrinaria de cheque. Nosotros definimos al
cheque como un documento formal que contiene una orden incon-
dicionada del girador al banco de pagar, a su presentacin, una
suma determinada de dinero, quedando obligado a pagarla al porta-
dor legtimo en todos aquellos casos en que el banco no la cumpla.
170. Legislacin aplicable al cheque. El cheque est regula-
do por el Decreto con Fuerza de Ley N 707, publicado en el
Diario Oficial de 7 de octubre de 1982, que fija el texto
refundido, coordinado y sistematizado de la Ley de Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques.
El primer proyecto de ley relativo al cheque fue presenta-
do al Congreso en 1862, pero nunca lleg a convertirse en ley
de la Repblica. La Ley N 3845, de 8 de febrero de 1922, fue
la primera que regul esta materia, siendo modificada y poste-
riormente sustituida por la Ley N 7498, de 17 de agosto de
1943. Esta ltima experiment sucesivas modificaciones que
obligaron a dictar el D.F.L. N 707, del Ministerio de Justicia,
que fija texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley
de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en actual vigencia.
La legislacin nacional sobre cheque no se inspira en la
ley inglesa de 1882 Bill of Exchange Act ni en la Checks Act
de 1957, que son las verdaderas creadoras del documento,
sino en las leyes europeas continentales, francesas e italianas,
que modificaron en gran parte el cheque original.
Seccin II
El giro del cheque
171. Menciones del cheque. Al igual que los otros ttulos de
crdito, el cheque debe emitirse cumpliendo ciertas enuncia-
ciones o menciones indicadas por la ley.
De conformidad con lo previsto en el artculo 13 de la
Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, las mencio-
nes son las siguientes:
a) Nombre del librado. Se trata de una enunciacin esencial
que en nuestro medio, pone en evidencia que el cheque slo
puede emitirse en contra de un banco. En la prctica esta
indicacin viene impresa en grandes caracteres en el formu-
lario que se emplea para girar el cheque.
Como el cheque es un documento pagadero a la vista o
presentacin no requiere la aceptacin del banco librado. El gira-
dor del cheque y el banco al cual se ordena su pago estn
vinculados, como ya vimos, por la operacin de cuenta co-
rriente bancaria.
b) El lugar y la fecha de expedicin. El lugar del giro es una
enunciacin de la naturaleza del cheque, porque si no se
indica, la ley presume que se ha extendido en la plaza donde
funciona el banco librado (art. 13, inciso 5).
3
Puede advertirse que el lugar del giro tiene importancia
para determinar el plazo de caducidad del cheque. El porta-
dor debe presentarlo al cobro dentro del plazo de sesenta
das, contados desde su fecha, si el banco librado estuviere en
la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si
estuviere en otra. Este plazo es de tres meses para los che-
ques girados desde el extranjero. El plazo de das es de das
corridos. Con todo, el girador puede revalidar un cheque
caducado expresndolo as con su firma en el documento.
La fecha del giro nunca puede faltar.
4
Ella es fundamen-
tal para establecer la capacidad del girador, quien puede ver-
se afectado por alguna situacin que lo prive de la libre
administracin de sus bienes, por ejemplo, en el caso de ser
declarado en quiebra. Adems, la fecha de expedicin del
cheque es el punto de partida para contar el plazo de la
presentacin al cobro del documento (60 90 das o tres
meses);
c) La cantidad girada, en letras y nmeros. Es el objeto o
contenido del ttulo y siempre debe referirse a una suma fija
de dinero, que puede ser moneda nacional o extranjera, se-
gn el tipo de cuenta corriente bancaria contra la cual se
expida.
En caso de diferencia entre la suma expresada en letras y
nmeros, el banco protesta el cheque por mal extendido,
en circunstancia que, tratndose de un cheque pago de obli-
gaciones (art. 11, inciso 3), debera aplicarse la solucin pre-
3-4
Vase C. Temuco, 14 de agosto 1992, Recurso de Proteccin, Revista
de Derecho Universidad Catlica de la Santsima Concepcin, vol. I, N 1,
pp. 107-111, y el comentario de Hernn Silva Silva.
vista para la letra de cambio, en el artculo 6 de la Ley
N 18.092, segn la cual valdr la suma escrita en palabras, y
d) La firma del librador. La firma traduce la intencin del
girador de emitir la orden y obligarse a su pago. Es la causa
fuente de la obligacin cartcea incorporada al ttulo de cr-
dito. Se trata simplemente de la rbrica del librador, pues la
ley no exige que se sealen su nombre y apellido. En la
prctica reciente los bancos suelen, con el consentimiento
del cliente, indicar en el formulario donde se emite el che-
que, el nombre, apellido e incluso la profesin del girador.
Tales datos no se exigen por la ley, pero contribuyen a per-
sonalizar un tanto el cheque.
Los bancos pueden autorizar a determinadas personas,
generalmente empresas o instituciones, para estampar en sus
cheques, mediante procedimientos mecnicos, la cantidad
girada y la firma. Para los efectos civiles y penales, la firma
estampada mecnicamente se entiende manuscrita por la per-
sona cuya rbrica ha sido reproducida.
De conformidad con lo previsto en el artculo 9 de la Ley
N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, aplicable al che-
que pago de obligaciones en virtud de la regla contenida en
el artculo 11, inciso 3 de la Ley de Cuentas Corrientes Ban-
carias y Cheques, puede sostenerse que, en lugar de la firma,
toda persona puede estampar su impresin digital en un che-
que, siempre que lo haga ante un notario o ante un oficial
del Registro Civil, si en la localidad no hubiere notario. Tra-
tndose de un endosante o del portador, cuando se hace
circular el cheque o se le cancela, respectivamente, no habra
ningn inconveniente en admitir que en vez de su firma se
estampe la impresin digital, cumpliendo el requisito legal
ya expresado. Sin embargo, en el caso de la firma del girador
es discutible que pueda reemplazarse la firma por la impre-
sin digital, aun hacindolo ante notario, porque el banco
para pagar el cheque debe proceder al cotejo de la firma que
aparece en el documento con la dejada por el comitente al
abrir la cuenta corriente. De lo anterior resulta evidente que
la firma del girador es un requisito esencial e insustituible en
el cheque. Confirma lo aseverado la norma contemplada en
el artculo 16 N 1, de la Ley de Cuentas Corrientes Banca-
rias y Cheques, segn la cual, en caso de falsificacin de un
cheque, el banco librado es responsable si la firma del librador
es visiblemente disconforme con la dejada en poder del librado para
cotejo.
172. Otras enunciaciones en el cheque. A diferencia de la
letra de cambio y del pagar, que admiten enunciaciones
accidentales, indicadas por la propia ley e incluso introduci-
das por los obligados, siempre que no alteren la esencia de
dichos ttulos de crdito, el cheque no tolera la insercin de
otras clusulas. En efecto, el artculo 13 inciso 3 de la Ley de
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques expresa textualmen-
te: Cualesquiera otras circunstancias o clusulas que se agre-
garen al cheque, se tendrn por no escritas.
Con excepcin de la clusula para m, que distingue al
cheque mandato o cheque comisin de cobranza del cheque pago de
obligaciones, ninguna otra indicacin puede agregarse al do-
cumento y en el evento que se le inserte, no lo invalida, sino
que la enunciacin se tendr como no escrita.
173. Diversas clases de cheques. Atendiendo a la persona
que aparezca como beneficiario de ellos, existen las siguien-
tes clases de cheques:
cheque expedido a favor del mismo girador;
cheque girado a favor del mismo banco, y
cheque girado a favor de terceras personas.
Si se tiene en cuenta la finalidad que persigue el girador
cuando libra el cheque en favor de terceras personas, se dis-
tingue entre:
cheque pago de obligaciones, y
cheque mandato o comisin de cobranza.
Atendida la posibilidad de cobrarlo mediante depsito en
bancos o por caja, se distingue entre cheque cruzado y cheque no
cruzado. El cheque cruzado puede ser cruzado simple y cruzado
especial, atendiendo a la circunstancia que indique o no el
banco ante el cual se puede cobrar. El cruzamiento del che-
que obedece a razones de seguridad.
Por ltimo, considerando la forma en que se emite para
su circulacin, el cheque puede ser nominativo, a la orden o al
portador.
Trataremos por separado las principales clases de che-
ques.
174. Cheque mandato o comisin de cobranza. Este tipo de
cheque, como su nombre lo indica, comporta un mandato
por el cual el girador encarga al beneficiario que lo presente
al cobro en el banco. El beneficiario est autorizado para
recibir la cantidad de dinero que el banco paga por el che-
que, pero no se hace dueo de ella sino que la recibe a
nombre del girador.
Se trata de una verdadera comisin de cobranza que se per-
fecciona insertando el librador en el texto del cheque las
expresiones para m. El beneficiario o comisionista debe rendir
cuenta al girador o comitente. Se presume que el tenedor de
un cheque comisin de cobranza ha entregado la cantidad
cobrada al girador si ste no deduce su accin judicial den-
tro de los 15 das siguientes al pago del cheque por el banco.
Transcurrido ese plazo, se extingue la obligacin del comisio-
nista de rendir cuenta y se presume que la comisin fue
cumplida en buena forma.
El cheque mandato o comisin de cobranza se rige por
las normas especiales que a su respecto contempla la Ley de
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en los artculos 11,
inciso final, 12 y 36. Se sujeta adems a las reglas generales
del mandato y en especial a las de la diputacin para recibir.
Este tipo de cheque suele emplearse en la prctica por
las empresas girndolo en favor de un empleado de confian-
za, que de esta suerte retira una cantidad importante de di-
nero, por ejemplo, para el pago de remuneraciones. Sin
embargo, en los ltimos tiempos, gracias al empleo de caje-
ros automticos, los bancos convienen con las empresas en
efectuar el pago de sueldos suministrando al personal de la
misma tarjetas para el uso de tales mquinas, sin necesidad
de establecer una relacin de cuenta corriente bancaria. Esto
contribuye a que el cheque mandato tenga cada vez menos
aplicacin en la prctica.
175. Cheque pago de obligaciones. Esta clase de cheque es la
que se emplea frecuentemente en la prctica. Se le reconoce
porque no lleva las expresiones para m. La ley de cheques sea-
la al respecto: Si se omitieren las palabras para m, se en-
tender girado en pago de obligaciones o estipulaciones
equivalentes (art. 13 inciso 3).
En consecuencia, atendiendo al objeto que persigue el
girador, la ley chilena reconoce slo dos clases de cheques: el
cheque mandato o comisin de cobranza, y el cheque pago de obliga-
ciones (art. 11 inciso 1).
El cheque pago de obligaciones se rige por las reglas gene-
rales de la letra de cambio, salvo en lo previsto expresamente en la
Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques (art. 11 inc. 3).
176. Cheque cruzado. Se denomina as porque en el anver-
so del documento se le trazan dos lneas paralelas que lo
cruzan transversalmente. Puede ser cruzado en general o cruza-
do en especial.
El cheque es cruzado en general si no lleva entre las
lneas paralelas la designacin de algn banco. Es cruzado en
especial si entre las lneas paralelas lleva el nombre de un
banco determinado. El tenedor de un cheque puede cruzar-
lo en general y cuando ya est cruzado en general, puede
cruzarlo especialmente.
La caracterstica esencial del cheque cruzado consiste en
que no puede presentarse al cobro sino por un banco, por
cualquier banco si es cruzado en general y por el banco
designado si es cruzado especial.
El banco designado est autorizado para endosarlo en
comisin de cobranza a otro banco.
El cruzamiento del cheque le da seguridad al documento en
su circulacin por cuanto no puede ser cobrado en ventani-
lla, sino por medio de un banco.
177. Otras clases de cheques. Nuestra legislacin admite ade-
ms la distincin entre cheques en moneda nacional y en mone-
da extranjera. Estos ltimos corresponden a las cuentas
corrientes bancarias en moneda extranjera autorizadas a par-
tir de la Ley N 13.305. El cheque en moneda extranjera se
rige por las normas especiales del ttulo III de la Ley de
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. En lo no previsto
en dicho ttulo, se regula por las dems normas de la misma
ley.
El plazo de caducidad de un cheque en moneda extran-
jera es ms extenso, porque puede presentarse al cobro dentro
del trmino de doce meses contados desde su fecha de giro.
Se reconoce asimismo en nuestra normativa vigente el
cheque viajero, que es un documento endosable e individuali-
zado como tal en el cual un banco promete pagar, a su pre-
sentacin, determinada suma de dinero a la persona que
acredite ser su portador legtimo. Estos documentos, conoci-
dos por su denominacin en idioma ingls de travellers-checks,
son adquiridos por el tomador en el banco emisor, quien
debe pagar su valor en la moneda correspondiente y firmar-
los en el ngulo superior izquierdo del formulario. Dicha
firma se presume de derecho como legtima y perteneciente
al tomador. Para dar curso a este cheque, el tomador deber
llenarlo de su puo y letra con el nombre del adquirente,
lugar y fecha de su lleno y adems poner su firma en el
ngulo inferior izquierdo del documento. En la actualidad
los cheques viajeros han perdido su utilidad con el empleo
de la tarjeta de crdito bancaria internacional, que permite
el pago de bienes y servicios y autoriza para hacer retiros en
efectivo.
178. Cheque en garanta y cheque a fecha. Ninguno de ellos
est expresamente consagrado en la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheques. Se trata de creaciones de la prctica, que
en algunos casos han sido reconocidas por la jurisprudencia de
nuestros tribunales y por la doctrina de los autores.
179. El cheque en garanta. Puede definirse sealando que
es aquel que se entrega para caucionar una obligacin princi-
pal y que slo puede hacerse efectivo como cheque pago en el
evento en que no se cumpla la obligacin garantizada. Lo
caracterstico del cheque en garanta es que se trata de un
documento sujeto a condicin y la condicin consiste en que se
incumpla la obligacin caucionada. Esta condicin no puede
constar en el documento mismo, porque segn el artculo 13
de la ley sobre la materia, cualesquiera otras circunstancias o
clusulas que se agregaren al cheque, se tendrn por no escritas.
Tal clusula no anula el cheque, sino que ella no produce
efectos. Quien desee acreditar que el cheque se dio en garan-
ta debe comprobarlo por otros documentos u otros medios
probatorios. Generalmente el cheque en garanta se firma dejan-
do en blanco su fecha de emisin e incluso la cantidad girada,
porque debe hacerse efectivo despus del incumplimiento de
la obligacin principal del girador y por el monto de sta.
El cheque en garanta, por ser un documento sujeto a con-
dicin, desnaturaliza la funcin del cheque, que es la de
servir de medio de pago en cualquier momento, sin condi-
ciones de ninguna clase.
Fundados en el principio de la autonoma de la volun-
tad, que permite celebrar toda clase de contratos no prohibi-
dos por las leyes y de convenir libremente sus estipulaciones,
algunos fallos de nuestros tribunales superiores de justicia
han reconocido la validez a los cheques en garanta.
5
5
Cheque en garanta y giro doloso.
I. Aunque el cheque slo puede legalmente girarse en pago o en comi-
sin de cobranza, ello no impide que en el hecho pueda entregarse en
180. Cheque a fecha. Otra creacin de la prctica es el
cheque a fecha, es decir, aquel cuya fecha de expedicin es
posterior a la real y efectiva. Dichos documentos se utilizan
garanta del cumplimiento de una obligacin, es decir, que la presentacin
del documento quede subordinada a circunstancias que al efecto se deter-
minen. Esa finalidad de garanta no es posible desconocer cuando logra
acreditarse en trminos de suficiencia tal que producen la conviccin de
que se ha realizado. As ocurre en la especie en que aparece plenamente
establecido que el cheque se dio para garantizar un prstamo y no en pago.
Acreditado que el librador slo firm el cheque y que todas las otras
emisiones, incluso la cantidad, fueron llenadas por la persona a cuya orden
se extendi, la cual lo endos a un tercero para garantizar el prstamo que
ste le hizo, satisfecho el cual se devolvi el cheque a aquella persona que
posteriormente entreg el documento a un abogado en pago de honora-
rios que manifiesta deberle, no hay duda que se est en presencia de ante-
cedentes que, natural y razonablemente, llevan a concluir que el dicho
documento no puede calificarse de cheque en trminos que de l puedan
derivarse efectos penales y que nunca tuvo, desde el punto de vista legal,
esa calidad. Porque fue entregado en garanta y no en pago, y ha de agre-
garse que, cumplida la finalidad con que se entreg por quien lo firm,
esto es, pagado el prstamo para el que sirvi de garanta, su uso posterior
por la persona a cuya orden se gir el documento no puede mejorar el
origen, la naturaleza ni la calidad de ste.
Por lo tanto, corresponde absolver al querellado (girador) de la acusa-
cin de ser autor del delito de giro doloso de cheque.
(C. Santiago, 27 octubre 1980, R. t., LXXVII, sec. 4, p. 195. C 4 y 5
pp. 199-200.)
II. Si bien el cheque puede girarse en pago o en comisin de cobranza,
nada se opone a que los particulares, en uso de la libertad contractual que
domina en el ordenamiento jurdico chileno, acuerden que la presentacin
del cheque quede supeditada a determinadas circunstancias y la sometan a
una limitacin, y, como se trata de una convencin legalmente celebrada,
es una ley para los contratantes, que el acreedor debe cumplir abstenindo-
se de llevar el documento al banco sin el consentimiento del deudor, por-
que frente al hecho o condicin, materia del acuerdo de las partes, no es
exigible, no se debe pagar a su presentacin y carece de los efectos penales
y civiles a l anexos.
(C. Suprema, 1 agosto 1979, F. del M. N 249, sent. 1, p. 236; C 6 p. 240.)
III. Si un cheque no fue girado en pago de obligaciones ni en comisin
de cobranza, conforme a lo preceptuado en el artculo 11 de la ley del
ramo, sino para garantizar determinada renegociacin, quiere decir que
como instrumentos de crdito contraviniendo expresamente
lo establecido en la ley. En efecto, segn el artculo 10, inci-
so 2: El cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquiera
ese documento no puede dar lugar al procesamiento y detencin de su
giradora.
(C. Suprema, 14 de septiembre 1982, F. del M., N 286, sent. 3, p. 3899;
C 1, p. 389.) (*) Emiti voto contrario el Ministro Sr. Luis Maldonado B.
IV. El cheque girado en garanta y sin fecha no rene los requisitos que
seala el artculo 13 de la ley del ramo, y, por lo mismo, mal puede reputr-
sele cheque y valerse de l para ejercer la accin penal correspondiente.
(C. Suprema, 30 de agosto 1982, F. del M., N 285, sent. 5, p. 346, C 1,
p. 346.)
V. El inculpado captaba dinero para colocarlo a terceros, suscribiendo
un documento denominado acuerdo estrictamente confidencial, en el
cual entre otras clusulas dejaba constancia del dinero recibido y de un
cheque que el inculpado entregaba en garanta.
En estas condiciones dicho encausado no ha podido ser sometido a
proceso como autor de los delitos de giro doloso de cheques, materia de
cuarenta y cinco querellas, porque los instrumentos entregados por l a los
querellantes no cumplen con las exigencias del Art. 10 de la Ley de Cuen-
tas Corrientes Bancarias y Cheques.
(C. Suprema, 17 mayo 1990. F. del M. N 378. sent. 6., p. 229 C 1 y 2
pp. 228 y 229). (*) Dos votos en contra de este fallo de mayora.
VI. El cheque entregado al mandatario con slo la firma del librador se
perfecciona formalmente como tal cuando dicho mandatario escribe las
menciones que faltan.
Aunque las partes expresaran que el cheque se entregaba en garanta,
desde el punto de vista jurdico, en la especie, se dio en pago de obligacio-
nes. El cheque en garanta no existe. Frente a la ley representa un concepto
sin sentido. Porque el cheque slo puede ser girado en pago o en comisin
de cobranza. Sin embargo, nada se opone a que los particulares, en uso de
la libertad contractual, acuerden o entiendan que un cheque se complete y
se tenga por emitido con posterioridad a su entrega material y que su
presentacin al pago se supedite a determinadas circunstancias, como el
incumplimiento de otros compromisos.
Puesto en movimiento el cheque, y si se renen los requisitos legales, el
juez del crimen debe procesar al girador, a menos que resulte establecido
que el cheque se llen cometindose el delito de falsificacin o de abuso de
firma en blanco.
No obsta al procesamiento la circunstancia de que el girador diere aviso
de la substraccin del cheque, hecho cuya falsedad le constaba, ni que se
mencin contraria se tendr por no escrita. El cheque pre-
sentado al cobro antes del da indicado como fecha de emi-
sin, es pagadero el da de la presentacin.
6-7
anticipara a denunciar una tentativa de estafa ordenndose la incautacin
del documento.
(C. Santiago, 28 agosto 1970, R. t., LXVII, sec. 4 p. 332; C 2 a 5,
pp. 333-334.)
VII. Establecido que segn lo convenido entre las partes, los cheques se
haran efectivos en caso de no ser pagadas las letras de cambio representati-
vas de la misma deuda, la presentacin al cobro de aquellos es legtima,
supuesto que la condicin se ha cumplido.
(C. Santiago, 11 agosto 1970, R. t., LXVIII, sec. 4, p. 15 C 4 y 6,
p. 16.) (*) La sentencia que contiene esta doctrina no incurre en falta ni
abuso. (C. Suprema, 14 enero 1971, R., citada en el texto.)
VIII. La Ley de Cheques slo ampara desde un punto de vista penal a
los cheques girados en pago de obligaciones o en comisin de cobranza.
El documento de que se trata fue girado bajo condicin y en garanta,
segn consta de la instruccin numerada agregada al cheque, circunstan-
cias que se desprenden de la simple lectura de la referida instruccin. Por
esta razn, no concurre en la especie el requisito del art. 274 N 1 del
Cdigo de Proc. Penal para someter a proceso al girador del cheque.
(C. Suprema, 9 marzo 1989, F. del M. N 364, sent. 8., pp. 74.) (*) Voto
en contra de dos ministros de la C. Suprema.
IX. En general sobre cheque en garanta vase la jurisprudencia de los
artculos 11, 13, 22 y 42 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Che-
ques en Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas Cdigo de Comercio,
Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, 3 edicin 1994, puesta al da por el
autor de este Manual.
6
Si se deduce claramente de los antecedentes del proceso que el che-
que de que se trata fue dado en garanta, situacin no prevista para esta
clase de documentos, y que no cumple con ninguna de las exigencias del
artculo 11 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques al no
haberse comprobado que hubiere sido entregado en pago de obligaciones
o en comisin de cobranza, documento que por lo dems aparece con una
fecha posterior a la de su giro caso llamado cheque a fecha trasgredin-
dose el artculo 13 de la citada ley, debe concluirse que el documento en el
cual se apoya la querella no puede ser considerado jurdicamente como
cheque y por consiguiente no puede dar origen al delito pesquisado, de-
biendo acogerse el recurso de amparo dirigido contra el mandamiento de
Para el Banco no existe el cheque a fecha, la entidad crediti-
cia se limita a pagarlo o protestarlo, segn el caso, el da de
la presentacin al cobro.
Entre el girador y el beneficiario puede estipularse, vli-
damente en instrumento distinto del cheque, que se respeta-
r la fecha del ttulo, para su cobro ante el banco,
establecindose una indemnizacin en caso que se cobre o
proteste antes de la fecha; esto es vlido entre las partes, mas
no respecto al banco.
Seccin III
La circulacin del cheque
181. Clases de cheques segn su circulacin. La orden de
pago contenida en el cheque puede transferirse de un titular
a otro, atendiendo a la forma como el documento se ha
emitido. Es preciso distinguir tres clases de cheques: nomina-
tivo, a la orden y al portador.
182. Cheque nominativo. Tiene este carcter cuando indi-
ca la persona a quien debe ser pagado sin facultar expresa ni
implcitamente su circulacin. En un formulario en el cual se
emiten los cheques se le borran las clusulas a la orden y
al portador, de manera que la orden queda redactada
Pguese a Pedro Prez Pereira.
prisin emanado del auto de procesamiento que se hace descansar en la
supuesta infraccin a la ley de cheques.
(C. San Miguel, 21 febrero 1990. R. t., LXXXVII sec. 2 p. 25.)
7
Vase la jurisprudencia de los artculos 11 y 13 de la Ley de Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques en Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia
Chilenas Cdigo de Comercio. Tomo II. Editorial Jurdica de Chile, 1994.
3 edicin puesta al da por el autor de este Manual.
Para ceder un cheque as redactado y la suma en l con-
tenida es preciso recurrir al mecanismo de la cesin ordina-
ria de crditos (arts. 1901 y siguientes del Cdigo Civil). Por
excepcin, el artculo 14 de la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheques admite que el cheque nominativo pue-
da ser endosado en comisin de cobranza a un banco. El
endoso permite que un banco lo cobre depositndolo en la
cuenta corriente del endosante.
De acuerdo con lo previsto en el artculo 11 inciso 3 de
la ley del ramo, algunos fallos posteriores a la vigencia de la
Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, admiten que
el cheque nominativo pueda ser endosado en comisin de
cobranza a un abogado, en conformidad con lo establecido
en los artculos 18 y 29 de la citada ley cambiaria.
8
183. Cheque a la orden. Este documento contiene el nom-
bre y apellidos del beneficiario, pero ste queda expresamen-
te facultado para transferirlo, porque lleva la clusula a la
8
El cheque que suscita el recurso, fue girado con fecha 24 de diciem-
bre de 1982, razn por la cual est sujeto a las prescripciones de la Ley
18.092, que contempl nuevas normas sobre letras de cambio, y cuyo ar-
tculo 115 fij la poca de su vigencia.
Al tenor de lo dispuesto en los artculos 21 y 29 del texto legal precita-
do, la letra de cambio importa mandato para el cobro cuando contiene la
clusula valor en cobro en cobranza u otra equivalente, y faculta al
portador para ejercitar todos los derechos derivados de la letra de cambio,
salvo los de endosar en dominio o garanta, pudiendo el endosatario en
cobranza cobrar y percibir, incluso judicialmente, y tiene todas las atribu-
ciones propias del mandato judicial, comprendidas tambin aquellas que
conforme requieren mencin expresa, con la condicin de que comparez-
ca ante los Tribunales en la forma en que lo exige la ley; y cabe sealar, de
un modo especial, que la letra nominativa o no endosable es susceptible de
endoso en cobro.
Todo el rgimen jurdico descrito es aplicable al cheque en pago, en
conformidad con lo previsto en el artculo 11 inciso 3, del texto refundido
de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.
(C. Suprema, 28 diciembre 1983, F. del M. N 301, sent. 14, p. 783.)
orden. Se borra la clusula o al portador, de manera que
su forma de circulacin es mediante endoso traslaticio de
dominio.
El endoso es un acto escrito al dorso del documento
por el cual el portador legtimo transfiere el dominio del
mismo. El endoso traslaticio de dominio es regular cuando
adems de la firma del endosante expresa la fecha y el lugar
de su otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad
del endoso; por ejemplo: Pguese a la orden de Ricardo
Ros Marchant, Valor en dominio, Concepcin, 15 de mar-
zo de 1994. Puede asimismo ser endoso en blanco, que con-
tenga la sola firma del endosante al dorso del cheque. Tal
endoso es siempre traslaticio de dominio y el cheque puede
circular de tres maneras:
Puede llenarse en el endoso en blanco con el nombre
de un tercero;
Puede traspasarse de documento por la simple entrega
manual del mismo;
Puede hacerse un nuevo endoso regular o en blanco.
En los dos primeros casos el sujeto que transfiere el do-
cumento no compromete su responsabilidad solidaria al pago.
En el ltimo caso responde solidariamente al portador si el
cheque no es pagado por el banco.
A la circulacin del cheque a la orden se le aplican las
mismas normas de la letra de cambio (arts. 17 a 32 de la Ley
N 18.092), en lo que no sean contrarias a su naturaleza.
184. Cheque al portador. Es aquel que no designa la per-
sona del beneficiario o designndolo mantiene la clusula
o al portador. Este documento circula por la entrega ma-
nual.
El que cede un cheque al portador slo responde de que
el documento es autntico, porque despus de cedido no se
puede identificar al cedente. El cheque, como todo ttulo de
crdito, tiene la caracterstica de literalidad, esto es, que su
contenido y extensin se determinan por el tenor literal del
documento. Como en el ttulo no consta el nombre ni la
firma del cedente, no es posible hacerlo responsable de su
pago, como ocurre en el endoso, donde se estampa la firma
del endosante.
Seccin IV
Efectos jurdicos del cheque
185. Explicacin previa. Los efectos jurdicos del cheque
son las obligaciones y derechos que se generan tanto en la
relacin entre el banco y el girador como en la relacin
entre este ltimo y el beneficiario.
Analizaremos, en primer lugar, las obligaciones del bene-
ficiario o del portador, para referirnos posteriormente a las
obligaciones del girador.
Las obligaciones del beneficiario del cheque son funda-
mentalmente dos, a saber:
1 Presentar el cheque al cobro dentro de los plazos lega-
les, y
2 Protestar el cheque por falta de pago.
186. Obligacin de presentar el cheque al pago. El beneficia-
rio del cheque o quien llegue a ser su portador legtimo,
tiene derecho a que se le pague la cantidad indicada en el
documento. Para ello es esencial que cumpla con la obliga-
cin de presentar el cheque al cobro dentro de los plazos
fijados por la ley, en cualquier momento, pero dentro de
tales plazos.
De conformidad con lo previsto en el artculo 23 de la ley
de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, el portador de
un cheque debe presentarlo al cobro dentro del plazo de
sesenta das, contados desde su fecha, si el banco girado estu-
viera en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa
das, si estuviera en otra plaza. Cuando se trata de los che-
ques girados en el extranjero, el plazo es de tres meses, con-
tado de la misma manera.
9
Se advierte que el documento debe presentarse al cobro
en los plazos indicados, so pena que el portador pierda su
accin en contra de los endosantes. El banco al cual se le
presente un cheque al cobro despus de expirados los trmi-
nos legales, debe negarse al pago, salvo que el girador lo
revalide, es decir, que ste indique por escrito que consiente
en que se pague fuera de plazo.
En todo caso, aunque el cheque no se presente al cobro
en los plazos legales, el girador debe responder de su pago al
portador, sin que pueda excusarse de esta obligacin por el
hecho de que no se cobr a tiempo. Slo pierde el portador
su accin contra el girador si el pago se hace imposible por
hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiento de di-
chos plazos.
Los plazos de presentacin del cheque al cobro son de
das corridos, pero se aumentan con los das hbiles durante
los cuales el banco librado hubiere suspendido, por cual-
quier motivo, sus operaciones.
187. Actitud del banco. Cuando el portador presenta el
cheque al banco dentro de los plazos legales, ste procede a
examinar su conformidad desde el punto de vista formal, es
decir, si contiene las enunciaciones propias de su libramien-
to. Si el banco determina que el cheque no est conforme,
9
Para computar el plazo que seala el art. 23 de la Ley sobre Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques, no debe incluirse en la cuenta el da en
que ste se gir, ya que el plazo debe ser completo y no lo sera si lo
contramos desde la fecha en que fue girado y hasta el da en que fue
cobrado.
En el caso de autos, el cheque no est caducado y fue debidamente
protestado.
C. Santiago, 18 noviembre 1993, Gaceta Jurdica, ao 1993, noviembre,
N 161, p. 81. Por sentencia de fecha 25 de noviembre de 1993, la Corte
Suprema confirm el fallo que sustenta esta doctrina.
puede negarse a pagarlo. Ante esta actitud del banco, el por-
tador no puede reclamar, porque ninguna relacin jurdica
lo vincula con la entidad financiera. Cuando el banco estima
que el cheque est conforme, procede a su pago, siempre
que la cuenta corriente contra la cual se ha girado est vigen-
te y provista de fondos suficientes, disponibles y oportuna-
mente depositados. En este caso la institucin bancaria formula
al portador dos exigencias. La primera consiste en que el
portador cancele el cheque, es decir, que extienda recibo de
pago, lo que generalmente hace firmando el documento en
el anverso. La segunda exigencia es que el portador se identi-
fique, lo que de ordinario se cumple con la cdula nacional
de identidad. Estas precauciones se adoptan porque la ley
hace responsable al banco si paga el cheque a persona des-
conocida en circunstancias que pudo haberse falsificado un
endoso y quien se present a cobrar el cheque no era su
portador legtimo.
188. Obligacin de protestar el cheque. Cuando el cheque no
se paga por el banco girado es preciso dejar constancia feha-
ciente de este hecho.
En verdad el portador no est obligado a exigir el protes-
to del cheque, pero debe hacerlo para poder ejercer las
acciones civiles y penales en contra del girador.
189. Formalidades del protesto del cheque. Es un acto escrito
sujeto a ciertas formalidades, que son bsicamente las si-
guientes:
a) que el protesto se estampe al dorso del documento o
en una hoja de prolongacin adherida a l;
b) que se exprese la causa de la negativa de pago;
c) que se indique la fecha y la hora del protesto, requisi-
to para determinar el plazo de prescripcin de las acciones;
d) que se contenga la firma del banco librado. En virtud
de lo previsto por la Ley N 18.818, de 1 de agosto de 1987,
no se exige ahora que el protesto contenga la firma del por-
tador. No se necesita la intervencin de ningn ministro de
fe en el protesto del cheque;
e) que el protesto se realice en el momento de la negati-
va de pago.
Todo protesto debe ser requerido por el portador al ban-
co, salvo en el caso del protesto por falta de fondos, que se
realiza sin necesidad de requerimiento.
190. Objeto del protesto. Al igual que en la letra de cambio,
la finalidad del protesto del cheque es conservar los dere-
chos del portador en contra de los endosantes, quienes son,
en este caso, los nicos responsables por garanta del pago
del documento.
191. Acciones de cobro del cheque. La accin de cobro del
cheque se ejerce en contra del girador y de los endosantes,
para lo cual es imprescindible que el documento est protes-
tado por falta de pago.
Sin embargo, debido a que no interviene ningn minis-
tro de fe, el protesto del cheque no lo transforma en un
ttulo ejecutivo, como ocurre en el caso de la letra de cam-
bio, cuando ella se protesta requiriendo personalmente al
obligado por el funcionario competente.
Para iniciar un juicio ejecutivo con un cheque protestado
es preciso preparar la va ejecutiva notificando judicialmen-
te el protesto del cheque al girador o al endosante, en su
caso. Podra entablarse inmediatamente el juicio ejecutivo en
el caso especial en que la firma del girador o del endosante
del cheque hayan sido autorizadas ante notario, situacin
que no se presenta con frecuencia en la prctica.
El protesto del cheque es indispensable para iniciar el
juicio criminal en contra del girador del documento. El pro-
testo debe fundarse en alguna de las causas indicadas en el
artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Che-
ques, que analizaremos ms adelante, al referirnos a los deli-
tos relacionados con el cheque.
El portador del cheque tiene, pues, dos acciones para
cobrarlo. La accin civil ejecutiva, que puede hacerse valer
cuando la firma del girador o la del endosante han sido
autorizadas por notario o bien cuando el protesto del che-
que se ha notificado judicialmente a ellos. De conformidad
con lo previsto en el artculo 34 de la Ley de Cuentas Co-
rrientes Bancarias y Cheques, la accin ejecutiva prescribe en
el plazo de un ao contado desde el protesto del cheque.
Puede cobrarlo ejerciendo la accin penal una vez pro-
testado el cheque y notificado judicialmente su protesto al
girador. La accin penal prescribe en el plazo de un ao,
contado desde la fecha del protesto del documento.
Aun cuando el cheque no se proteste, el portador siem-
pre podr cobrarlo al girador, mediante un procedimiento
ordinario en el cual se declare el derecho en su favor. Con-
cluido este juicio, deber impetrar el cobro ejecutivo del che-
que embargando y rematando bienes para el pago de la suma
adeudada.
192. Falta de protesto. Mientras el cheque se encuentre
vigente, el portador puede presentarlo al cobro cuantas veces
lo desee y no protestarlo. Sin embargo, si los plazos legales
para presentar el cheque al cobro se extinguen y el docu-
mento no ha sido protestado, en este caso el portador pierde
sus derechos contra los endosantes y tampoco puede ejercer
las acciones judiciales de cobro. Otro tanto ocurre en el evento
que el protesto sea ineficaz por no haberse cumplido las
exigencias formales. Con todo, mientras el cheque no est
caducado, puede volver a protestarse en forma correcta y
dicho protesto origina todas las consecuencias que ya hemos
sealado.
193. Causales de protesto. A diferencia de lo que ocurre
con la letra de cambio y con el pagar, el cheque tiene una
sola causa de protesto, que es la falta de pago. Sin embargo, la
negativa de pago del cheque por el banco librado puede
obedecer a diversos motivos o causales, que analizaremos a
continuacin.
1 Falta de cancelacin. Si falta el timbre o la firma de
cancelacin, el banco debe rehusar el pago del cheque, por-
que no puede pagarlo sin cumplirse esta formalidad.
Slo ocurre en los cheques que se echan por canje, por-
que en ventanilla se exige la cancelacin como trmite para
el pago.
2 Mal extendido. Cuando faltan algunos requisitos para
considerar el documento como cheque (ejs.: enmendado, no
corresponde al talonario entregado al titular de la cuenta).
3 Caducado. Cuando se presenta al cobro fuera de plazo.
4 Falta de portador legtimo. Cuando el cheque lo cobra
una persona que no es su legtimo portador. Los bancos indi-
can la causa de la falta de portador legtimo: falta endoso,
cheque nominativo.
5 Falso o firma disconforme. Cuando la firma es visiblemen-
te disconforme, el banco protesta el cheque por falso. Cuan-
do la firma es dudosa, no es idntica a la del cliente y el
banco tiene duda, protesta por firma disconforme.
6 Orden de no pago. Puede ser del portador, en cuyo caso
tiene valor suspensivo.
Puede provenir del girador. Puede estar fundada en cau-
sas legales o no. Cuando no existan causas formales para
repeler el cheque, el banco debe protestar por orden de no
pago.
Es conveniente que se trate de una orden de no pago
legtima; el banco lo expresa en el protesto: orden de no
pago legtima y extravo.
7 Cuenta cerrada. Si presenta al cobro un cheque girado
con posterioridad al cierre de la cuenta, debe protestarse por
cuenta cerrada.
Si el cheque se ha girado antes del cierre de la cuenta y
se presenta al cobro dentro de los plazos de caducidad des-
pus del cierre de la misma, ste deber pagarse o protestar-
se en forma ordinaria. Si se han reservado fondos, los cheques
se pagan. Si no hay fondos, el protesto se har por falta de
fondos.
8 Falta de fondos. No existen fondos disponibles suficien-
tes para pagar el cheque.
Disponibles. Que no estn embargados. Que no se trate de
valores en canje.
Otros protestos:
Falta firma giradora;
Falta firma registrada.
194. Obligaciones del girador. El girador del cheque est
vinculado con el banco, mediante el contrato de cuenta
corriente bancaria, y con el beneficiario del cheque a quien
se lo entrega generalmente en pago de una obligacin.
La cuenta corriente bancaria es un contrato que obliga
esencialmente al banco a cumplir las rdenes de pago del
cuentacorrentista, con cargo de los depsitos que ste ha
efectuado en ella.
Sin embargo, el cliente o comitente debe cumplir ciertos
deberes durante la vigencia del contrato, que son bsicamen-
te los siguientes:
proveer de fondos suficientes al banco librado. Esta obliga-
cin es esencial para que el banco cumpla con pagar los che-
ques. Si el comitente gira en descubierto o sin fondos, el banco
puede, por su sola voluntad, cerrarle la cuenta corriente;
girar los cheques en los talonarios entregados por el
banco;
verificar la serie y nmero del talonario entregado por
el banco para girar los cheques;
cuidar el talonario de cheques para evitar el extravo. El
banco se libera de toda responsabilidad si el cheque que
paga es de la serie y nmero entregados al girador y si su
firma no resulta visiblemente disconforme con la dejada para
cotejo, aunque en definitiva sea falsa.
Respecto del beneficiario, el girador responde del pago
del cheque en todos aquellos casos en los cuales el banco
librado no lo haya pagado. Esto pone en evidencia que el
cheque es un ttulo de crdito que obliga a la persona que lo
ha suscrito a cumplir la prestacin de contenido econmico
representada en l, en este caso, a pagar la cantidad de dine-
ro. Como ya lo indicramos, el portador debe protestar el
documento para iniciar la accin civil ejecutiva y la accin
penal por delito de giro fraudulento de cheque.
No obstante la omisin del protesto, el portador puede
constituir un ttulo ejecutivo citando al girador al tribunal a
reconocer su firma y/o a confesar la deuda.
195. Responsabilidad por el pago del cheque. En contra del
pago del cheque efectuado por el banco pueden reclamar:
el portador legtimo del cheque, que no fue quien lo
present al cobro, y
la persona de cuya cuenta corriente se debitaron impro-
piamente los fondos.
El portador legtimo puede reclamar cuando el banco
paga el cheque a otra persona que lo present al cobro. Ello
ocurre cuando se ha notificado la prdida, hurto o robo del
cheque y no obstante el aviso del portador o la orden del
juez, el banco lo paga a quien lo cobra. En este caso, la
responsabilidad del pago es para el banco, quien deber in-
demnizar los perjuicios irrogados al portador legtimo del
cheque. La situacin planteada no se presenta a menudo en
la prctica, porque el banco admite y obedece las rdenes
del portador, del girador o los decretos judiciales y suspende
el pago del cheque en tales casos.
Asimismo el banco responde al portador legtimo del va-
lor del documento, cuando se acredite que el endoso fue
falsificado y el banco lo ha pagado a persona desconocida,
sin exigir que se identificara. Tampoco esto es de ordinaria
ocurrencia, porque el banco exige la cancelacin del cheque
por el portador, mediante la firma de ste puesta en el anver-
so y adems requiere su identificacin dejando constancia
del nmero de su cdula nacional de identidad en el mismo
cheque. Con tales precauciones el banco se libera de respon-
sabilidad y adems facilita la posibilidad de perseguir al falsi-
ficador.
196. Pago de cheque falsificado. El banco responde del pago
que haya realizado de un cheque falsificado o adulterado, en
los siguientes casos:
a) Cuando la firma del girador es visiblemente disconforme
con la dejada en poder del banco para su cotejo o comproba-
cin;
b) Cuando el cheque tiene raspaduras, enmendaduras u
otras alteraciones notorias, y
c) Cuando el cheque no es de la serie entregada al gira-
dor para su uso.
Por el contrario, responde el girador cuando la firma es
falsificada en un cheque de su propia serie y no es visiblemen-
te disconforme. Ello implica que el girador ha sido descuidado
con su talonario permitiendo que otras personas puedan falsi-
ficar su firma, lo que no atrae la atencin del banco pagador
porque dicha firma no es visiblemente disconforme.
Lo mismo sucede cuando las raspaduras, enmendaduras
u otras alteraciones no son notorias, esto es, perceptibles a
simple vista.
197. Reclamo del titular de la cuenta. El titular de la cuenta
corriente puede alegar que le descontaron los fondos para
pagar un cheque que no debi ser pagado por el banco,
imputndole culpa o negligencia por haber efectuado dicho
pago.
El pago del cheque se hace bajo la responsabilidad del
banco, por lo que se presume su responsabilidad si ste se lo
efecta indebidamente. El cliente no tiene nada que justifi-
car. Es el banco el que tiene que acreditar que el pago se
hizo respetando todas las normas legales.
Asimismo el comitente puede reclamar que se contravino
una orden de no pago impartida por l y que el banco siem-
pre debe obedecer sin examinar sus fundamentos ni la legali-
dad de la misma.
Por ltimo la persona cuya cuenta fue debitada puede
reclamar si el banco pag el cheque fuera de los plazos legales
para su presentacin al cobro, sin que haya sido revalidado.
Seccin V
Ineficacia del cheque
198. Requisitos de eficacia. Antes de examinar las situacio-
nes en las cuales el cheque carece de eficacia, analizaremos
las exigencias que deben cumplirse para que tenga pleno
valor. Los requisitos de eficacia del cheque dependen tanto
del banco librado como del girador y del documento mismo.
En relacin con el banco, el cheque ser eficaz cuando se
cobre ante librado competente, esto es, el que aparece desig-
nado en el documento mismo. Es preciso que el banco se
encuentre en ejercicio de su giro, porque ste puede haberse
suspendido por decisin de la autoridad administrativa (Su-
perintendencia de Bancos e Instituciones Financieras), por
huelga del personal o cualquiera otra circunstancia. Tambin
el ejercicio del giro puede haber concluido por disolucin,
liquidacin o quiebra del banco librado. En todas estas situa-
ciones el cheque pierde eficacia ante el banco, pero la man-
tiene respecto del girador y de los endosantes.
Tratndose del girador, la eficacia del cheque radica en
que ste haya sido girado por una persona capaz, que tenga
la libre administracin de sus bienes. La interdiccin, la muerte
o la quiebra del girador son sucesos que restan eficacia al
cheque girado despus de ellas.
Respecto del documento mismo, ste debe cumplir todas
las exigencias formales de su emisin. Debe asimismo girarse
contra una cuenta corriente existente, vigente y provista de
fondos suficientes, disponibles y oportunamente depositados.
Finalmente el documento como tal debe mantener su
integridad, esto es, no debe sufrir destrozos ni mutilaciones.
199. Causales de ineficacia del cheque. Dividiremos el anli-
sis de las causas de ineficacia del cheque en relacin con el
banco librado, respecto del girador y en cuanto al documen-
to mismo.
200. Ineficacia del cheque en relacin con el banco. El docu-
mento puede perder su valor por la disolucin del banco
contra el cual se ha expedido.
La disolucin del banco puede ser voluntaria o forzada.
Los bancos en nuestro pas deben organizarse como socieda-
des annimas abiertas sujetas a autorizacin y fiscalizacin de
la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
Un banco puede disolverse por la expiracin del plazo por el
cual fue convenido o por acuerdo de la Junta General de
Accionistas. Estas causas de disolucin no son frecuentes en
la prctica, porque las sociedades annimas bancarias se pac-
tan con plazo indefinido y resulta inusual que puedan disol-
verse anticipadamente. Ms corriente es que un banco pueda
disolverse por revocacin de la autorizacin de existencia.
Tal medida puede adoptarla la autoridad de control, esto es,
la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
De hecho esta medida se adopt respecto de ciertos bancos
durante la crisis del sistema bancario chileno en el ao 1982.
Tambin el banco puede disolverse con motivo de su declara-
toria en quiebra.
En todos los casos de disolucin del banco librado, las
cuentas corrientes concluyen y los depsitos deben ser de-
vueltos a sus titulares. En caso de quiebra del banco, el titular
de la cuenta corriente puede verificar su crdito en el proce-
dimiento concursal y obtener de esa suerte su restitucin. De
todas maneras el cheque pierde su eficacia respecto del ban-
co librado, pero el girador y sus endosantes se mantienen
responsables ante el portador legtimo del documento.
201. Ineficacia respecto del girador. El documento carece de
valor en caso de revocacin de la orden de pago, en caso de
muerte o de quiebra del girador.
a) Orden de no pago. Consiste en dejar sin efecto la orden
contenida en el cheque; jurdicamente se trata de una revo-
cacin del acto de emisin del documento.
Atendida la circunstancia que el cheque es un medio de
pago que se usa para sustituir el dinero, la orden de no pago
slo puede fundarse en las causales que autoriza el artculo 26
de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, a saber:
1 Cuando la firma del girador haya sido falsificada;
2 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto
a la suma o a la persona del beneficiario, con posterioridad a
su emisin, y
3 Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o
robado.
Si el girador da orden de no pago por causas diversas de las
legales comete delito de giro fraudulento de cheque, de confor-
midad con lo previsto en el artculo 22 de la ley del ramo;
b) Muerte del girador. Tratndose del cheque mandato o
comisin de cobranza, segn lo establecido en el artculo 36
de la ley sobre la materia, la muerte del girador no hace
caducar el documento mientras el hecho no se haya puesto
por escrito en conocimiento del banco librado por cualquier
persona interesada.
En el caso del cheque pago de obligaciones, que es el de
mayor aplicacin prctica, es preciso distinguir algunas situa-
ciones. Cuando el cheque se ha expedido antes de la muerte
del girador y se presenta al cobro despus de ella, dentro de
los plazos de caducidad, generalmente el banco lo paga. Si el
cheque aparece emitido con fecha posterior a la del falleci-
miento del girador y el banco est en conocimiento de esta
ltima, no lo paga.
Los bancos cuando toman conocimiento de la muerte de
sus comitentes proceden a cerrar la cuenta corriente despus
de pagar los cheques girados antes de ese suceso;
c) Quiebra del girador. Declarada la quiebra del girador,
ste pierde la administracin de los bienes comprendidos en
ella y por lo mismo no puede disponer de los fondos deposi-
tados en la cuenta corriente. El banco no puede pagar el
cheque, porque los fondos depositados forman parte del acti-
vo de la quiebra y su administracin corresponde al sndico.
Adems, el banco debe cerrar la cuenta corriente de su clien-
te declarado en quiebra, en conformidad con lo dispuesto
por el artculo 9 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques, en relacin con el artculo 611, inciso 2, del Cdi-
go de Comercio.
El portador del cheque puede cobrarlo ejerciendo la ac-
cin penal directamente contra el quebrado, porque su res-
ponsabilidad criminal es personalsima y puede perseguirse
aun estando declarado en falencia. Tambin podra hacerse
parte en el juicio de quiebra verificando el crdito y atenin-
dose a las resultas de este procedimiento.
Si el cheque aparece emitido despus de la quiebra del
girador, tampoco es pagado por el banco, pero el portador
tiene adems una accin criminal por delito de estafa en
contra de ste.
202. Ineficacia respecto del documento. Varias causas motivan
la falta de eficacia del cheque derivada del documento mis-
mo. Las principales son las siguientes:
a) Inexistencia de la cuenta corriente. La razn por la cual el
banco paga el cheque girado en su contra es porque entre l
y el girador existe un contrato de cuenta corriente bancaria.
Si esta cuenta no existe porque nunca la hubo, el cheque no
ser pagado por la institucin de crdito, quedando a salvo la
accin civil y criminal contra el girador que defraud al por-
tador.
b) Cuenta corriente cerrada. Cuando entre el librador y el
banco existi una cuenta corriente, pero sta se cerr antes
de la presentacin del cheque al cobro, el documento carece
de eficacia ante el banco. El portador puede, no obstante,
requiriendo el protesto, ejercer las acciones civiles y penales
en contra del girador. La accin penal, en este caso, es por
delito de giro fraudulento de cheque, segn el artculo 22 de
la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques;
c) Falta de fondos. Es la causa ms comn por la cual el
banco rechaza el pago del documento. Ello puede deberse a:
que los fondos son insuficientes;
que se ha sobrepasado el monto del sobregiro autoriza-
do en virtud de la lnea de crdito;
que los fondos fueron retirados con posterioridad al
giro;
que los fondos no estn disponibles por haberse traba-
do embargo sobre la cuenta corriente en un juicio seguido
contra el girador o por corresponder a valores que han sido
acreditados provisoriamente mientras el banco procede a su
cobro ante otros bancos;
d) Destrozo del cheque. Cuando el documento, elemento
material del ttulo, pierde su integridad por destrozo o muti-
lacin, el banco rehsa su pago. Tericamente si se presenta-
ra la mitad del documento al banco no podramos suponer
que el banco pagara la mitad del valor del cheque;
e) Prdida del cheque. El ejercicio del derecho representa-
do en el cheque, esto es, la facultad de cobrar la suma girada,
requiere estar en posesin del documento. Si el cheque se
extrava, el beneficiario no podr ejercer los derechos ema-
nados del documento.
Seccin VI
Delitos relacionados con el cheque
203. Diversos delitos. Con motivo del giro o del uso del
cheque pueden cometerse varios delitos, a saber:
giro fraudulento de cheque;
estafa;
abuso de firma en blanco;
tacha de firma autntica;
otras defraudaciones y engaos.
204. Delito de giro fraudulento de cheque. Se trata del mal deno-
minado giro doloso de cheque, expresin que se consagr en
la prctica judicial debido a que la primera Ley sobre Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques N 3.845, de fecha 21 de febre-
ro de 1922, dispona que el librador que girare sin tener de
antemano fondos disponibles suficientes en poder del banco,
era responsable de los perjuicios irrogados al portador y en caso
de dolo se le castigaba como reo de estafa. De ah en adelante la
expresin giro doloso de cheque hizo escuela y sigue em-
plendose en la actualidad, no obstante que, como veremos, la
figura delictual no requiere de dolo del girador para tipificarse.
205. Elementos del delito. El giro fraudulento de cheque es
un delito complejo que se configura realizando una cual-
quiera de ciertas acciones seguida de una omisin, todas ellas
sealadas por el artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheques.
La accin puede consistir en la ejecucin de cualquiera
de estos hechos:
girar el cheque sin tener previamente fondos suficientes
y disponibles en la cuenta corriente;
retirar los fondos despus de expedido el cheque;
girar contra cuenta corriente inexistente, y
revocar la orden de pago fuera de los casos previstos en
la ley.
En todas estas situaciones el banco rechazar el pago del
cheque y el portador deber requerir el protesto del docu-
mento.
La omisin, que se une a una cualquiera de las acciones
indicadas anteriormente, consiste en:
no consignar fondos suficientes en la cuenta corriente
del tribunal para cubrir el capital, intereses y costas, dentro
de tres das hbiles, contados desde la notificacin judicial
del protesto del cheque al girador.
El delito se entiende configurado cuando concurren tan-
to la accin como la omisin indicadas.
10
206. Procedimiento para perseguir el delito. El portador del
cheque protestado debe hacer notificar judicialmente el pro-
testo del documento al girador.
Notificado judicialmente, el girador tiene tres das hbi-
les contados desde la notificacin para depositar en la cuenta
corriente del tribunal fondos suficientes para cubrir el che-
que en capital, intereses y costas. Vencido dicho plazo fatal
sin que se verifique la consignacin de fondos, se certificar
este hecho por el secretario del tribunal en el expediente.
El portador, con el mrito de la gestin realizada, puede
denunciar el delito de giro fraudulento de cheque o, como
se acostumbra en la prctica, querellarse contra el girador.
207. Delito de estafa. El uso del cheque tambin puede ser
constitutivo de delito de estafa, como sucede, por ejemplo,
cuando una persona engaa a otra, con nimo de defraudar-
la, valindose de un cheque del cual no es beneficiario ni
portador legtimo. La estafa puede revestir numerosas for-
mas, que en el mbito de este trabajo no podemos describir.
208. Delito de falsificacin. En todos los casos en los cuales
se falsifica la firma del girador o se altera el nombre del
beneficiario o la cantidad girada, se comete delito de falsifi-
cacin de instrumento privado mercantil, sancionado por el
artculo 197, inciso 2, del Cdigo Penal.
10
Vase la jurisprudencia de los artculos 22 y 42 de la Ley de Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques en: Repertorio de Legislacin y Jurispru-
dencia Chilenas. Cdigo de Comercio. Tomo II. Editorial Jurdica de Chi-
le. 3 edicin 1994, puesta al da por el autor de este Manual.
Tambin se comete falsificacin cuando ello se refiere al
endoso del cheque.
209. Abuso de firma en blanco. Este delito puede cometerse
cuando el cheque se extiende con la sola firma del girador,
sin llenar las enunciaciones de su contenido.
El artculo 470 N 3 del Cdigo Penal sanciona a los que
cometieren alguna defraudacin, abusando de firma de otro
en blanco y extendiendo con ella algn documento en per-
juicio del mismo o de un tercero.
210. Tacha de firma autntica. El artculo 43 de la Ley de
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en su texto actual
fijado por la Ley N 18.092, establece que cualquiera persona
que en la gestin de notificacin de un protesto de cheque
tache de falsa su firma y resultare en definitiva que dicha
firma es autntica, ser sancionada con las penas que con-
templa el artculo 467 del Cdigo Penal (estafa), salvo que
acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se
estamp la firma sea falso.
Se cre este nuevo delito para sancionar a las personas
que tachaban su firma de falsa, siendo ella autntica, y de esa
suerte restaban eficacia a los ttulos de crdito (letra de cam-
bio, pagar y cheque).
211. Comentario final. El cheque es un ttulo de crdito
representativo de una suma de dinero pagadera a la vista,
que se emplea ordinariamente como sustituto de la moneda
de curso forzoso emitida por el Estado.
Es preciso que, como tal, est respaldado por acciones civi-
les y penales eficaces, que garanticen su pago por el girador y
los endosantes cuando el banco librado no lo paga. En la medi-
da que tenga este respaldo en la legislacin, podr mantener la
confianza del pblico para recibirlo en reemplazo del dinero.
La naturaleza del cheque como instrumento de pago a la
vista no debe desvirtuarse propiciando reformas que admitan el
cheque a fecha, porque en nuestro ordenamiento existen otros
ttulos que cumplen la funcin de instrumentos de crdito.
Por ltimo, atenta contra la naturaleza del cheque la cir-
cunstancia de que se le emplee como documento de garan-
ta, finalidad con la cual la ley no lo concibi, y que para
obtenerla se recurra a toda clase de arbitrios, que redundan
en abusos con las personas que han intervenido en la opera-
cin, especialmente con el girador del cheque.
Indudablemente que nuestra ley sobre la materia requie-
re ser reformada de manera total y profunda, para adaptarla
a la realidad econmica mercantil.
BIBLIOGRAFIA
ARROYO MARTINEZ, Ignacio: Ley cambiaria y del Cheque, Editorial
Tecnos, Madrid, Espaa, 1987.
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