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Tesis realistas

Las tesis realistas pueden definirse como aquellas para las que la positivacin es un requisito
ms, junto con otros, que influye en la efectividad de los derechos humanos. Engloba un
conjunto de posiciones doctrinales muy diverso y heterogneo, que afirman que es la prctica
de las personas los que dotan de significacin a los derechos humanos.
81
Critican
laconcepcin ideal que de stos tiene el iusnaturalismo, as como la puramente formal del
iuspositivismo, afirmando que ambas corrientes son excesivamente abstractas y no tienen en
cuenta las condiciones econmicas y sociales de las que depende el efectivo disfrute de los
derechos. Con carcter general, las tesis realistas insisten en alguno de los siguientes
mbitos: en el plano poltico, en las condiciones de democracia poltica y econmica
necesarias para el disfrute real de los derechos humanos; en el jurdico, en los mecanismos
de garanta y proteccin; y en el sociolgico, en la conciencia colectiva sobre derechos
humanos.
La postura realista se relaciona, en gran medida, con el socialismo.
82
Ya en La cuestin juda,
una de sus primeras obras, Karl Marx critic la nocin burguesa de derechos humanos, que
describi como derechos del individuo egosta y basados en una concepcin abstracta de
libertad y emancipacin. Para el filsofo alemn, los derechos humanos burgueses eran un
conjunto de protecciones legales para la defensa de la clase propietaria de los medios de
produccin.
83
Marx afirm que son las condiciones materiales las que determinan el alcance
real de los derechos humanos, y que para su realizacin efectiva es necesaria una autntica
emancipacin poltica.
Helio Gallardo o Joaqun Herrera Flores afirman que los derechos humanos se sustentan en
las tramas sociales, en las relaciones y experiencias intersubjetivas.
84
Helio Gallardo
considera que el fundamento de los derechos humanos son las transferencias de poder que
se producen entre los grupos sociales, as como las instituciones en que se articulan y las
lgicas que inspiran las relaciones sociales.
85
Estas transferencias de poder pueden
positivarse o no, y ser ms o menos precarias. Para Joaqun Herrera, en una lnea similar, los
derechos humanos son las prcticas y medios por los que se abren espacios
de emancipacin que incorporan a los seres humanos en los procesos de reproduccin y
mantenimiento de la vida.
86

La teora consensual de la verdad, desarrollada por Jrgen Habermas (perteneciente a
la Escuela de Frncfort), propone una fundamentacin intersubjetiva de los valores y
derechos, a travs de un acuerdo racional alcanzado en unas condiciones ideales.
87
En una
lnea similar, para Cham Perelman los derechos humanos se fundamentan en la experiencia y
la conciencia morales de un consenso que se alcanza a travs de un proceso determinado. Se
trata de fundamentos en los que coincidan los que denomina espritus razonables y que
seran asimismo aprobados por audiencias universales, los que se consideran interlocutores
vlidos para cada asunto.
88

Utilitarismo
En un principio, el utilitarismo surgi como una alternativa a la idea de los derechos humanos,
ms que como una propuesta de fundamentacin; aunque posteriormente John Stuart Mill y
otros autores han tratado de sustentar los derechos humanos desde esta filosofa.
89
El
utilitarismo, como doctrina tica, considera la mayor felicidad para el mayor nmero como la
medida de lo justo y de lo injusto.
90
Los utilitaristas parten del rechazo de la idea de derechos
humanos como derechos naturales: especialmente crtico con dicha idea fue Jeremy Bentham,
que calific como un sinsentido la afirmacin de que existen derechos previos al Estado:
91
los
derechos, de existir, son un producto social que se justifica desde el principio de la utilidad.
92

Segn John Stuart Mill, los derechos son reglas para la maximizacin de la felicidad; pero
aade que los derechos no son absolutos dado que, en determinadas condiciones
excepcionales, su cumplimiento nos aleja tanto del fin (maximizacin de la utilidad social) que
no cabe compensar la prdida de felicidad con el peso, importante, que tienen.
93

Esta fundamentacin utilitarista ha sido objeto de crticas que enfatizan la falta de garanta de
los derechos humanos, que podran ser violados para la consecucin de la mayor felicidad
para el mayor nmero. En esta lnea han incidido especialmente John Rawls
89
o James
Fishkin.
94
Thomas Nagel y muchos otros han denunciado el uso del enfoque utilitarista para
justificar el uso de violencia a gran escala contra la poblacin civil o el uso de armas de
destruccin masiva entendidas como un mal menor, la forma ms rpida de obtener la victoria
en una guerra y evitar, supuestamente, un mayor nmero de muertes.
95
La reaccin de los
utilitaristas ante estas crticas hicieron surgir teoras como la del utilitarismo de normas, el
utilitarismo de normas ideales o la integracin de un principio de respeto a las
personas. Richard Brandt define el utilitarismo de normas como el que afirma que "un acto es
obligatorio slo si la aceptacin uniforme de una regla correspondiente maximizar la utilidad
esperable".
96
El utilitarismo de normas, por lo tanto, no valora slo los efectos de un acto
especfico, sino los efectos de su generalizacin.
Aspectos institucionales y jurdicos


Numerosas ONG en el mundo se dedican a la defensa y promocin de los derechos humanos en el mundo,
en la imagen logo de Human Rights Watch.
Los derechos humanos tienen una creciente fuerza jurdica, en tanto que se integran en
las constituciones y, en general, en el ordenamiento jurdicode los Estados. Tambin, en el
mbito de la comunidad internacional, por su reconocimiento en numerosos tratados
internacionales tanto de carcter general como sectorial; universal y regional y por la
creacin de rganos jurisdiccionales, cuasijurisdiccionales o de otro tipo para su defensa,
promocin y garanta.
Adems, debido a su aceptacin, diversos derechos humanos se consideran parte
del Derecho internacional consuetudinario y algunos incluso normas de ius cogens, tal y como
han afirmado rganos internacionales como el Comit de Derechos Humanos o la Corte
Internacional de Justicia. Entre ellos se encuentran la prohibicin de la tortura y de la privacin
arbitraria de la vida
97
o el acceso a unas mnimas garantas procesales y la prohibicin de
detencin arbitraria.
98

Derechos humanos y derechos constitucionales
Es importante diferenciar y no confundir los derechos humanos con los derechos
constitucionales o fundamentales. Aunque generalmente los derechos humanos se suelen
recoger dentro de los derechos constitucionales, no siempre coinciden. Para determinar qu
derechos son "constitucionales" basta con recurrir al catlogo de derechos reconocidos por las
constituciones polticas de los Estados; el concepto de "derechos humanos" pertenece ms
bien al mbito de la Filosofa del Derecho.
La relacin entre ambos conceptos ha sido estudiada por numerosos autores y es
problemtica. De entre los que reconocen la virtualidad del concepto de derechos
humanos,
99
las teoras iusnaturalistas consideran que la existencia de los derechos humanos
es independiente de su reconocimiento como derechos constitucionales. Para algunos
autores, como Francisco Laporta, existira un pequeo nmero de derechos humanos bsicos,
de los que se derivaran los derechos constitucionales ms concretos.
100

Por su parte, para las teoras dualistas las que otorgan importancia tanto al fundamento
moral de los derechos como a su positivacin los conceptos de derechos humanos y
derechos constitucionales tendran un contenido equivalente. Luigi Ferrajoli considera, en su
teora del garantismo jurdico, que, siendo los derechos constitucionales o fundamentales los
reconocidos en la carta magna de los Estados, los derechos humanos son aquellos que se
reconocen a todos, independientemente de su ciudadana y su capacidad de obrar: la
constitucin de un pas, por ejemplo, puede otorgar derechos a sus ciudadanos que no
abarquen a los no nacionales (por ejemplo, el derecho al voto). En ese caso se tratara de
derechos constitucionales que se reconocen al ciudadano, pero no podran ser derechos
humanos si no se reconoce a todas las personas sean de la condicin que sean.
Clasificacin generacional
Aunque la mayora de las doctrinas jurdicas distinguen varias generaciones de derechos
humanos, existen mltiples y diferentes clasificaciones. Todas suelen coincidir al describir la
primera generacin, pero posteriormente se ramifican y se vuelven ms complejas. Adems,
existen al menos dos concepciones de esta visin generacional. Para una de ellas, son
expresin de una racionalidad que se realiza progresivamente en el tiempo; para otras, cada
generacin de derechos humanos es expresin de una racionalidad diferente y puede entrar
en conflicto con las dems. Por otra parte, existen posiciones que evitan pronunciarse acerca
categoras de derechos humanos y ms bien tienden a enfocarlos como un sistema unitario.
Cada nueva generacin, que se clasifica cronolgicamente en relacin con las anteriores, ha
sido objeto de crticas. Si ya los derechos de la primera generacin fueron criticados, tambin
sucedi con los derechos de la segunda durante el siglo XX, si bien en la actualidad la casi
totalidad de los juristas los aceptan. Hoy en da es objeto de debate la existencia de una
tercera generacin de derechos humanos ya que, tanto desde el punto de vista jurdico como
poltico, se critica la indeterminacin de esta categora y su difcil garanta.
101
No obstante
estas objeciones, existen teoras que hablan de cuatro e incluso cinco generaciones de
derechos humanos.
102

Tres generaciones de derechos humanos
Artculos principales: Tres generaciones de derechos humanos, Derechos civiles y
polticos y Derechos econmicos, sociales y culturales.
La divisin de los derechos humanos en tres generaciones fue concebida por primera vez
por Karel Vak en 1979. Cada una se asocia a uno de los grandes valores proclamados en
laRevolucin francesa: libertad, igualdad, fraternidad.
Los derechos de primera generacin son los derechos civiles y polticos, vinculados con el
principio de libertad. Generalmente se consideran derechos de defensa o negativos, que
exigen de los poderes pblicos su inhibicin y no injerencia en la esfera privada. Por su
parte, los derechos de segunda generacin son los derechos econmicos, sociales y
culturales, que estn vinculados con el principio de igualdad. Exigen para su realizacin
efectiva de la intervencin de los poderes pblicos, a travs de prestaciones y servicios
pblicos.
103
Existe cierta contradiccin entre los derechos contra el Estado (primera
generacin) y los derechos sobre el Estado (segunda generacin). Los defensores de los
derechos civiles y polticos califican frecuentemente a los derechos econmicos, sociales y
culturales como falsos derechos, ya que el Estado no puede satisfacerlos ms que
imponiendo a otros su realizacin, lo que para stos supondra una violacin de derechos de
primera generacin.
Por su parte, la tercera generacin de derechos, surgida en la doctrina en los aos 1980, se
vincula con la solidaridad. Los unifica su incidencia en la vida de todos, a escala universal, por
lo que precisan para su realizacin una serie de esfuerzos y cooperaciones en un nivel
planetario. Normalmente se incluyen en ella derechos heterogneos como el derecho a la paz,
a la calidad de vida o las garantas frente a la manipulacin gentica,
104
aunque diferentes
juristas asocian estos derechos a otras generaciones: por ejemplo, mientras que para
Vallespn Prez la proteccin contra la manipulacin gentica sera un derecho de cuarta
generacin,
105
para Roberto Gonzlez lvarez es una manifestacin, ante nuevas amenazas,
de derechos de primera generacin como el derecho a la vida, la libertad y la integridad
fsica.
106

Otras propuestas
Autores como David Vallespn Prez,
107
Franz Matcher,
108
Antonio Prez Luo,
109
Augusto
Mario Morello,
110
Robert B. Gelman
111
y Javier Bustamante Donas
112
afirman que est
surgiendo una cuarta generacin de derechos humanos. No obstante, el contenido de la
misma no es claro, y estos autores no presentan una propuesta nica. Normalmente toman
algunos derechos de la tercera generacin y los incluyen en la cuarta, como el derecho
al medio ambiente o aspectos relacionados con la biotica. Javier Bustamante afirma que la
cuarta generacin viene dada por los derechos humanos en relacin con las nuevas
tecnologas;
113
otros, que el elemento diferenciador sera que, mientras las tres primeras
generaciones se refieren al ser humano como miembro de la sociedad, los derechos de la
cuarta haran referencia al ser humano en tanto que especie. Tal idea haba quedado
acordada en la Carta de las Naciones Unidas (ver punto 5) cuando en su prembulo se
escribi, "nosotros los Pueblos de las Naciones Unidas resueltos a reafirmar la fe en los
derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la
igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeas... hemos
decidido sumar nuestros esfuerzos para realizar estos designios" y luego de manera ms
explcita, cuando expresaron entre sus propsitos el siguiente: "realizar la cooperacin
internacional en la solucin de problemas internacionales de carcter econmico, social,
cultural o humanitario, y en el desarrollo y estmulo del respeto de los derechos humanos y a
las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma,
religin". Para el cumplimiento de tal propsito inicialmente se continuaba concibiendo como
agente inmediato al Estado, a cuya custodia la tradicin occidental haba confiado cierto
nmero de garantas al ciudadano, a partir de las revoluciones inglesas, norteamericanas y
francesas. Mas el precario desarrollo de la democracia en el mundo, la amarga experiencia de
la Segunda Guerra Mundial y la catica situacin poltica creada por sus consecuencias en
muchas naciones demostraba la consagracin de los derechos humanos en constituciones y
leyes internas que no eran suficientes para asegurar su proteccin y respeto por parte de los
gobiernos. En numerosos Estados, por factores diversos, la proteccin del derecho nacional
resultaba eliminada, suspendida, inoperante o abiertamente conculcada por gobiernos de
fuerza o de careta jurdica.
Helio Gallardo, por su parte, defiende la existencia de cinco generaciones de derechos
humanos,
114
que identifica con las reivindicaciones de diferentes grupos sociales. Seran los
derechos civiles y polticos, reclamados por la burguesa; los econmicos, sociales y
culturales, propios de los movimientos obreros y antiesclavistas; los derechos de los pueblos y
sectores diferentes, incluyendo las luchas de descolonizacin y feministas; los ambientales,
que define como derechos las generaciones futuras; y los relativos al control del cuerpo y la
organizacin gentica de uno mismo, enfrentados a la mercantilizacin del interior de la vida.
Derechos Humanos del siglo XXI: la Declaracin Universal de
Derechos Humanos Emergentes
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos Emergentes (DUDHE) surge de un
proceso de dilogo de diversos componentes de la sociedad civil, organizado por el Instituto
de Derechos Humanos de Catalua en el marco del Foro Universal de las
Culturas Barcelona 2004, titulado Derechos Humanos, Necesidades Emergentes y Nuevos
Compromisos.
115
El 2 de noviembre de 2007, en el marco del Forum de Monterrey (Mxico) es
aprobada la DUDHE.
Los humanos derechos emergentes suponen una nueva concepcin de la participacin de la
sociedad civil, dando voz a organizaciones y agrupaciones nacionales e internacionales que
tradicionalmente han tenido poco o ningn peso en la configuracin de las normas jurdicas,
como las ONG, los movimientos sociales y las ciudades, frente a los retos sociales, polticos y
tecnolgicos que plantea la globalizacin y la sociedad global. La DUDHE no pretende sustituir
ni quitar vigencia a la Declaracin Universal de Derechos humanos de 1948, ni a los
instrumentos nacionales o internacionales de proteccin de los derechos humanos, ms bien
pretende actualizar, complementar, responder a los retos de la sociedad global y actuar como
complemento desde el punto de vista de la ciudadana participativa.
Nosotros, ciudadanas y ciudadanos del mundo, miembros de la sociedad civil comprometidos con
los Derechos Humanos, formando parte de la comunidad poltica universal, reunidos en ocasin
del Foro Universal de las Culturas en Barcelona 2004 y Monterrey 2007, e inspirados por los
valores de respeto a la dignidad del ser humano, libertad, justicia, igualdad ysolidaridad, y el
derecho a una existencia que permita desarrollar estndares uniformes de bienestar y de calidad
de vida para todos []
Prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos Emergentes
Vase tambin
Ley de derechos civiles de Estados Unidos de
1871
Amnista Internacional
Carta Internacional de Derechos Humanos
Comisin Interamericana de Derechos Humanos
Controversia de Valladolid
Convencin Europea de Derechos Humanos
Corte Interamericana de Derechos Humanos
Corte Internacional de Justicia
Corte Penal Internacional
Crtica social
Declaracin de Responsabilidades y Deberes
Derechos individuales
Derechos reproductivos
Discriminacin
Fondo de las Naciones Unidas para las
Mujeres UNIFEM
Hbeas corpus
Human Rights Watch
Justicia social
Libertad
Movimiento por los derechos civiles en
Estados Unidos
Organizacin Internacional del Trabajo
Humanos
Declaracin Universal de los Derechos Humanos
Derechos civiles y polticos
Comisin Investigadora de Atentados a
Periodistas CIAP-FELAP
Derechos constitucionales
Emancipacin de la mujer
Derechos del nio
Organizacin Mundial Contra la Tortura
Principios de Tavistock
Recurso de amparo
Secreto de la correspondencia
Tribunal Europeo de Derechos Humanos
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8. Volver arriba Diversas tesis realistas, por el contrario,
vinculan los derechos humanos con los contextos
sociohistricos. Jess Antonio de la Torre Rangel defiende
una posicin eclctica de "iusnaturalismo histrico", segn la
cual los derechos humanos se derivan de la confluencia
entre la constitucin ontolgica del hombre y la situacin
histrica de cada momento (Torre Rangel, Jess Antonio de
la (2006). El Derecho como arma de liberacin en Amrica
Latina. San Luis Potos: Departamento de Publicaciones de
la Facultad de Derecho. ISBN 968-9065-00-9., pgs. 44 y ss
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and/or violate human rights (el Estado es el principal
rgano que puede proteger o violar los derechos
humanos). Landman, Todd (2006).Studying human rights.
Routledge. ISBN 0-415-32605-2., pg. 9. En la actualidad, afirma
este mismo autor, se comienza a prestar atencin tambin a
la responsabilidad en la violacin de derechos humanos de
actores no estatales, como movimientos guerrilleros,
organizaciones terroristas, seores de la guerra, empresas
multinacionales o instituciones financieras internacionales.
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negocios: Conceptos y casos. Pearson. ISBN 970-26-0787-6.,
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11. Volver arriba Durante la segunda mitad del siglo XVIII se
produjo la paulatina sustitucin del trmino clsico de los
"derechos naturales" por el de los "derechos del hombre"
[] La nueva expresin [] revela la aspiracin del
iusnaturalismo iluminista por constitunalizarse, o sea, por
convertir en derecho positivo, en preceptos del mximo
rango normativo, los derechos naturales (Prez Luo,
Antonio Enrique (1984). Los derechos fundamentales.
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13. Saltar a:
a

b
Papacchini, ngelo. Filosofa y derechos
humanos, pg. 41
14. Volver arriba En las dcadas transcurridas desde la
proclamacin de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, el tema de los derechos humanos ha provocado
tanta discusin y producido tanta literatura especializada que
es difcil aportar ideas nuevas en este campo (Zimmerling,
Ruth (abril 2004). Los derechos humanos en un mundo
globalizado y unipolar. Contra la devaluacin conceptual y el
cinismo prctico (PDF). Isonoma (20): pp. 89. ISSN 1405-
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vuestros campos y ha sido retenido por vosotros est
clamando y los gritos de los segadores estn llegando a
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47. Volver arriba Prez Luo, Antonio Enrique (1986). Los
derechos fundamentales. Madrid: Tecnos. ISBN 84-309-1114-6.,
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48. Volver arriba El origen divino de la monarqua ya haba sido
criticado por Francisco Surez, de la Escuela de Salamanca,
en su obra Defensio Fidei Catholicae adversus Anglicanae
sectae errores de1613.
49. Saltar a:
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50. Volver arriba Prez Royo, Javier (2005). Curso de Derecho
Constitucional. Madrid: Marcial Pons. ISBN 84-9768-250-5., pg.
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51. Volver arriba Prez Luo, Antonio Enrique
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Constitucin. Madrid: Tecnos. ISBN 84-309-4284-X., pg. 26
52. Volver arriba Fernndez Galiano, Antonio y de Castro Cid,
Benito (1999), pg. 289
53. Volver arriba Prez Luo, Antonio Enrique (1986). Los
derechos fundamentales. Madrid: Tecnos. ISBN 84-309-1114-6.,
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54. Volver arriba Lpez Garrido, Diego; Mass Garrote, Marcos
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55. Volver arriba Gonzlez Uribe, Hctor. Fundamentacin
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56. Volver arriba De manera similar, el Prembulo a
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos afirm
en 1948 que "el desconocimiento y el menosprecio de los
derechos humanos han originado actos de barbarie
ultrajantes para la conciencia de la humanidad".
57. Volver arriba Gonzlez Uribe, Hctor. Fundamentacin
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