Los prlnclplos comunes a Lodo proceso de medlacln son los slgulenLes: rlnclplo de lgualdad o equlllbrlo de poder. rlnclplo de volunLarledad. rlnclplo de confldenclalldad. rlnclplo de lmparclalldad. ara el caso de la medlacln famlllar se senala adems el prlnclplo del lnLeres superlor del nlno, nlna o adolescenLe y las oplnlones de Lerceros.
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A conLlnuacln se desarrollan los alcances y obllgaclones del medlador respecLo del prlnclplo de la confldenclalldad.
uenLro de la leglslacln chllena el arLlculo 103 de la Ley 19.968 que crea los 1rlbunales de lamllla se reflere expresamenLe al prlnclplo de confldenclalldad en los slgulenLes Lermlnos.
Ln vlrLud de esLe arLlculo se desprenden los slgulenLes alcances del prlnclplo y obllgaclones del medlador:
a) Cbllgacln del medlador de velar por el cumpllmlenLo del prlnclplo duranLe Lodo el proceso de medlacln. uenLro del ulscurso lnlclal del medlador se debe expllcar esLe prlnclplo y se debe resguardar lncluso Lermlnado el proceso.
ScarleLLe Lagos luenLes Abogada, docenLe laculLad de Clenclas !urldlcas uC1emuco. ulrecLora CenLro C8LA. slagos[ucL.cl 1raba[o MaglsLer en CesLln ColaboraLlva de ConfllcLos: Medlacln
b) Cbllgacln del medlador de guardar reserva de Lodo lo escuchado o vlsLo duranLe el proceso de medlacln. Se casLlga penalmenLe al medlador que vulnere esa obllgacln. Ln efecLo el arLlculo 247 del Cdlgo enal senala: !R( 683(675) 3T<(1&) ?'6; 47<1625) 3)# #7U92 56 4' &7#@) ()4 46$)4 56 '2 37#$1&'(7#; ()4 564&'<#16#6 &)2 36#P'1&1) 56 A4$6; 12&'##1#= 62 (74 36274 56 #6&('4192 862)# 62 4'4 @#75)4 8%218) 7 8651) J 8'($7 56 4614 7 516U 4'6(5)4 >1$7(64. K74 814874 36274 46 73(1&7#=2 7 ()4 ?'6; 6P6#&1625) 7(@'27 56 (74 3#)H641)264 ?'6 #6?'16#62 $%$'(); #6>6(62 ()4 46$)4 ?'6 3)# #7U92 56 6((7 46 (64 I'<16#62 &)2H175)S. or lo LanLo, en caso de que el medlador conLravenga el deber de confldenclalldad, los parLlclpanLes pueden hacer efecLlva esLa responsabllldad penal. Adems en el caso de los medladores famlllares se puede hacer efecLlva la responsabllldad profeslonal anLe la CorLe de Apelaclones respecLlva en conformldad a lo esLablecldo en la ley.
c) Ll medlador se encuenLra amparado por el secreLo profeslonal. Ln esLe senLldo el prlnclplo de confldenclalldad Lamblen slrve para proLeger al medlador ya que no puede ser obllgado a declarar en el subslgulenLe procedlmlenLo [udlclal en caso de haberlo. Ln esLe punLo es necesarlo preclsar que la redaccln de la norma lnvlLa a conclulr que esLa exencln se apllca al [ulclo que puede provocarse con ocasln del proceso de medlacln, ya que se uLlllza la expresln subslgulenLe".
d) rohlblcln de lnvocar en el subslgulenLe proceso [udlclal lo senalado en el proceso de medlacln. Ln esLe senLldo los parLlclpanLes del proceso de medlacln no podrlan hacer referencla a lo senalado en el proceso de medlacln y, en caso de hacerlo, no deberla ser clLado el medlador como LesLlgo o sollclLar el [uez lnforme alguno al medlador.
e) Cbllgacln del medlador de dar a conocer el conLenldo y el senLldo de la exencln al deber de confldenclalldad. LsLe prlnclplo Llene una excepcln para el caso que el medlador Lome conoclmlenLo de una slLuacln de malLraLo o abuso en conLra de nlnos, nlnas, adolescenLes o dlscapaclLados. La oporLunldad en que el medlador debe dar a conocer esLa exencln es en el ulscurso lnlclal y su alcance esL en funcln de la parLlcular slLuacln de vulnerabllldad de los menclonados en la norma. Cabe agregar que la ley no obllga a denunclar el hecho y el medlador deberla dar por Lermlnada la medlacln, ya que en esLe caso perder adems la lmparclalldad. Al respecLo cabe pregunLarse que ocurre en los casos de malLraLo o abuso conLra la pare[a. La ley no se reflere a esLa slLuacln en esLe prlnclplo, pero resulLa apllcable en esLe punLo la vulneracln al prlnclplo de la lgualdad o equlllbrlo de poder al que me referlre ms adelanLe. Ln consecuencla al respecLo la obllgacln del medlador esLar ms blen relaclonada con la obllgacln de dar por Lermlnada la medlacln.
Adems de los alcances legales de esLe prlnclplo resulLa perLlnenLe agregar algunos alcances eLlcos Lales como la obllgacln del medlador de guardar reserva de los escrlLos y noLas que Lome duranLe el proceso de medlacln. Ls una prcLlca de algunos
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medladores de Lomar clerLas noLas de las seslones de medlacln donde puede de[ar consLancla escrlLa de aspecLos del confllcLo, de las poslclones, de los lnLereses, eLc. Ln vlrLud de esLe prlnclplo el medlador debe cumpllr Lamblen en esLe aspecLo con el deber de confldenclalldad.
La confldenclalldad Lamblen alcanza a qulenes parLlclpen del proceso de medlacln en calldad de comedladores u observadores. un punLo lmporLanLe es lo que dlce relacln con el anllsls cllnlco que el medlador puede reallzar del caso con sus pares, al respecLo el medlador debe guardar reserva de la ldenLldad de las personas en el anllsls cllnlco que reallce del caso y los parLlclpanLes del anllsls cllnlco Lamblen deben respeLar esLe prlnclplo. Lo mlsmo resulLa apllcable en la uLlllzacln de casos para flnes de academlcos. Sl el medlador fllmare o grabare el caso con flnes de anllsls cllnlcos o de docencla las parLes deben auLorlzar expresamenLe esLa fllmacln o grabacln de audlo.
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A conLlnuacln se anallzan los alcances y obllgaclones del medlador en relacln al prlnclplo del equlllbrlo de poderes o lgualdad.
Ln la ley 19968 se hace mencln expresa al prlnclplo de la lgualdad en los slgulenLes Lermlnos: !7F V@'7(575C 62 >1#$'5 56( &'7( 6( 865175)# 46 &6#&1)#7#= 56 ?'6 ()4 37#$1&1372$64 46 62&'62$#62 62 1@'7(575 56 &)251&1)264 37#7 75)3$7# 7&'6#5)4. W1 2) H'646 74%; 3#)3)25#= ) 75)3$7#=; 62 4' &74); (74 8651574 26&647#174 37#7 ?'6 46 )<$62@7 646 6?'1(1<#1). :6 2) 46# 6(() 3)41<(6; 56&(7#7#= $6#812757 (7 86517&192S.
Ln vlrLud de esLe prlnclplo el medlador esL obllgado a adopLar o proponer las medldas necesarlas para que se obLenga el equlllbrlo de poderes en los casos en que esLo sea poslble. Las medldas adopLar varlan en relacln con las dlsLlnLas causas del desequlllbrlo de poder.
Ll desequlllbrlo de poder puede Lener su orlgen en una de las parLes aslsLe con abogado al proceso de medlacln y la oLra no. Ln esLe caso es recomendable que el medlador senale que la parLe que carece de abogado busque la aslsLencla de leLrado.
CLra fuenLe de desequlllbrlo de poder es la deslgualdad en la lnformacln [urldlca. Ln esLe caso es recomendable que el medlador senale a la parLe que carece de lnformacln [urldlca relevanLe que se asesore por un abogado en la maLerla.
or oLro lado, el desequlllbro de poder puede esLar ocaslonado en una aspecLo anlmlco o pslcolglco de las parLes. Ln esLe caso el medlador debe Lraba[ar el empoderamlenLo de la parLe afecLada o blen recomendar segulr prevlamenLe o en paralelo alguna Lerapla parLlcular.
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CLro aspecLo frecuenLe de desequlllbro de poder en el caso de la medlacln famlllar, esL consLlLulda por la exlsLencla de vlolencla de una parLe en conLra de la oLra. Ln esLe aspecLo en maLerla de famllla se regula expresamenLe cmo opera la medlacln sl exlsLe vlolencla lnLrafamlllar senalando que la regla general es que en esLos casos la medlacln se encuenLra prohlblda y se permlLe excepclonalmenLe al [uez que esLe conoclendo de un caso de vlolencla lnLrafamlllar derlvar un caso a medlacln slempre y cuando se cumplan con las condlclones esLablecldas en la ley.
Ln el caso que el medlador no pueda adopLar medldas para resLablecer el equlllbrlo de poderes o que adopLadas el equlllbrlo no se esLablezca es obllgacln del medlador dar por Lermlnada la medlacln. Ln caso de conLravenlr esLe prlnclplo en el caso de las medlaclones famlllares la ley conLempla expresamenLe un procedlmlenLo a segulr anLe la CorLe de Apelaclones respecLlva para hacer efecLlva la responsabllldad profeslonal del medlador exponlendose a sanclones.
Ls lmporLanLe desLacar que el desequlllbrlo de poder enLre los parLlclpanLes del proceso de medlacln Lamblen puede ser relaclonal, por e[emplo en la relacln que alguno de ellos Lenga con los hl[os, esLe Llpo de slLuaclones Lamblen debe ser adverLlda y Lraba[ada en la medlacln.