I - O drama Introduz-se aqui a questo do interesse do pblico pelos processos penais e civis, justificando-se pela caracterstica humana, desejosa de diverso. H uma comparao entre o processo e a representao cnica e os jogos desportivos, destacando a existncia de regras que os cadenciem, como fundamentais para seu cumprimento de forma justa. Mas os duelos que existem nos processos so muito graves do que jogos, ou lutas. Disso tem a sensao o pblico que lota as salas ou l com avidez as crnicas de jornais. Nos estdios no est mais em jogo a vida dos lutadores, mas nos tribunais, a multido pode apreciar de verdade o cru espetculo da discrdia. Enfim, as leis no so mais do que instrumentos pobres e inadequados, para dominar os homens, quando estes, arrastados por seus interesse e paixes, ao invs de abraarem-se como irmos, tratam de despedaar uns aos outros como lobos. E nessa perspectiva que se deve reunir esforos para remedia-las. II O processo penal O processo penal corresponde ao direito penal e se faz necessrio para que haja punio e preveno de delitos e contravenes. H um equvoco quando os homens do Estado prometem que a justia ser rpida e segura. Infelizmente, a justia, se for rpida no segura, e sefor segura, no ser rpida. Deve haver aprofundamento nas investigaes referente ao crime, para que no se incorra em erro judicial, que pode ser tanto positivo (condenao de um inocente), como negativo (absolvio de um culpado). No percurso da investigao, a polcia no suficiente. Ela um instrumento necessrio, mais insuficiente, sendo apenas, parte inicial desse processo. Fazem-se as indagaes mais urgentes para dar passagem ao juiz. Este deve agir com cautela: exame das relaes, inspeo do cadver, das coisas, dos lugares, interrogatrio das testemunhas e oitivas do acusado servem apenas para dar uma primeira orientao e para saber se deve ou no abrir uma investigao pblica para o fim de punir. Ao fim do processo, se o acusado for inocente, entende-se que o processo penal termina, mas a mquina da justia trabalhou com perda (falncia do processo), referente no apenas aos custos, como tambm ao sofrimento do acusado (aquele em quem se colocou culpa erroneamente). Se o acusado for culpado lhe imposto um castigo, que apenas o comeo da sua triste trajetria. A pena deve ser executada, e a execuo geralmente dura anos e anos. Lembrando que o interesse pblico exaltado at o momento da prescrio da pena, quando as pessoas pensam que se alcanou o fim esperado, que na verdade no este, e sim a recuperao do condenado e a reincorporao deste na sociedade. Mais a que o processo penal fracassa em seuobjetivo, porque a sociedade rejeita e repele os indivduos condenados, sequer pensando em dar a eles uma segunda chance. III - O processo civil O Processo civil se diferencia do processo penal pela ausncia de delito. Sendo o delito a negao da civilidade e o processo civil se realiza entre homens dotados de civilidade. Devemos entender a civilidade como um andar de acordo, mas se os homens tm necessidade do processo, isso quer dizer que falta o acordo entre eles. Sendo assim, o processo civil opera para combater o conflito de interesses e o processo penal opera para combater o delito. O germe da discrdia o conflito de interesse, que ainda no a guerra, mais a contm em potncia. Entende-se, que deve haver instaurao do processo chamado civil para conter uma possvel guerra, que seria o delito que reclama pena. Esta situao que demanda a interveno recebe o nome de lide ou litgio. A lide um elemento essencial do conflito de interesses, e opera sobre a tica formal de duas maneiras: a exigncia de uma parte para satisfao de seu interesse (pretenso) e a oposio da outra parte na aceitao. Esta lide uma situao perigosa para preservao da ordem social, no ainda um delito, mais o contm em germe. H sempre uma injustia implcita na lide: no possvel que dois litigantes tenham razo; ou uma pretenso justa, ou a outra justa; ou uma e outra apenas so justas em parte. Para eliminar o litgio, o processo civilserve tanto como um meio que encontrando a senda da justia, faa a composio dos litigantes em paz. O processo civil pode operar no apenas para represso, mas tambm para preveno do litgio, com fins higinicos e no teraputicos. Quanto funo preventiva do processo civil, chamada de sem lide ou voluntria, ela menos complexa do que a funo repressiva e amplamente acionada em muitos casos em que se recorre ao juiz para obter permisses, autorizaes, convalidaes de determinados atos com respeito aos quais mais grave o perigo da injustia. O processo civil com funo repressiva ou contenciosa o que mais chama a ateno do pblico, por haver presena de um litigio, que por motivo egostico pe em desacordo os envolvidos. O processo civil, em regra, no pode ser promovido de ofcio. Para realizar-se o juiz deve ser provocado por quem nele tenha interesse. Raros so os casos nos quais a iniciativa pode partir de um magistrado. IV O Juiz Nos processos civis e penais, h uma distino entre quem julga e quem julgado, remetendo a uma hierarquia. O processo se faz necessrio, pela incapacidade de algum para julgar, por si mesmo, sobre o que se deve ou no fazer. O processo serve para fazer que entre em juzo aquele que no o tem. Assim, h a substituio do juzo das partes pelo juzo de um terceiro, sendo este o juiz, que faz de seu juzo regra de conduta de outros. O juiz entendido como algum que tem juzo,que sabe julgar. E quem possui a cincia do juzo? A base do juzo encontra-se na palavra de Cristo ao dizer: no julgueis. O juiz para s-lo dever ser mais que o homem: um homem que se aproxime de Deus. H uma relao histrica, entre o juiz e o sacerdote, que pede a Deus e obtm dele uma capacidade superior a dos homens. Ao vestir a toga o juiz faz-se visvel a majestade, que um atributo divino. A escolha do juiz era feita sob o ponto de vista quantitativo e qualitativo. Qualitativo no referente relao do juiz com o sacerdote, e quantitativo acrescenta-se a idoneidade do homem, colocando vrios homens ao mesmo tempo (princpio do colegiado judicial ou do juiz colegiado). Com a separao da religio e do Estado, o aspecto qualitativo da escolha do juiz, ficou a cargo do rgo da escolha. Hoje a regra consiste em que o juiz eleito por determinados rgos do Estado, de acordo com dispositivos especficos tidos como meios idneos de fazer a seleo, que so de dois tipos: por decreto ou por eleio. Uma forma de investidura eletiva pode ser contemplada na arbitragem, no processo civil, um juiz eleito por acordo entre as partes. Mas no se deve pensar que com isso a justia do Estado, seja substituda por uma justia particular. Isso no ocorreria, porque o Estado como garantidor primrio da ordem social no pode permitir que assunto que ameacem a estes (delitos e litgio) caia em mos de particulares, seria um desvio de funo,que a sociedade delegou a ele. Mas h certos casos que o exerccio desta funo pode ser consentido a um particular, desde que submetido por vrias maneiras autoridade do Estado. Para possuir o juzo necessrio para fazer justia, preciso somar vrios homens ao mesmo tempo. Assim formado o colgio judicial ou juiz colegiado, um tipo de juiz que existe acima de um juiz singular, oferecendo maiores garantias ao feliz cumprimento de seu ofcio. Sendo mais frequente em processos penais e civis de maior importncia, em razo do maior custo. O colegiado judicial permite uma maior diversidade, e um nmero maior de aptides para soluo de conflitos mais complexos. Busca uma possibilidade de se chegar a uma deciso mais justa, que s alcanada se houver grande empenho de todos os membros na busca de um melhor rendimento. O colegiado heterogneo composto por juzes tcnicos do direito e juzes leigos ou populares, isto para dar mais diversidade de experincia de vida, como maior conhecimento do direto e tambm maior apreciao nos valores humanos. As duas classes de juzes concorrem hoje para as mesmas funes, que so: a comprovao da culpabilidade e a definio do castigo ao acusado. So figuras assistncias do juiz na sua ampla trajetria do julgamento, o perito, o secretrio e oficial de justia, eles fazem parte do sistema burocrtico na cooperao para se chegar a um resultado verdadeiro. So empregados do Estado e aestabilidade de suas responsabilidades, chama-se ofcio e pelo seu carter especfico chama-se ofcio judicial. V As partes H um distino do processo civil em relao ao processo penal, quanto quem julgado. No processo civil, aqueles sobre os quais se deve julgar, so sempre os dois lados envolvidos, enquanto que no processo civil, o juzo toca somente ao imputado. Existem processos que so chamados mistos, por terem cunho civil e penal conjuntamente. Mais para diferir melhor entende-se que o processo penal voluntrio, por ser unilateral e o processo civil contencioso, por ser bilateral. Assim, o processo contencioso com relao ao processo voluntrio, um processo de partes. Depreende-se que parte o resultado de uma diviso e est vinculado como a causa discrdia. Aprofundando no processo, considera-se que as partes so sempre duas. Se tratando de um, litgio, uma das partes pretende e a outra resiste pretenso, tm-se ento as duas partes representadas no processo. Quando se trata de um delito, tem se o ofensor e o ofendido, mais se tratando da rea penal, o ofendido no comparece com parte, mais o imputado que aquele que cometeu o delito, alm de sofrer a pena, fica tambm responsvel por ressarcir a todos os danos causados vtima. Este um claro exemplo de aplicao do processo penal junto ao civil, que tem neste ultimo, representao das duas partes. parte no processo penal, d-se o nome de imputado, pelo ato deimputao do Juiz. No Processo Civil, as partes adotam o nome de autor e demandado, dependendo de quem partiu a iniciativa, sendo o autor quem vai a juzo, toma a iniciativa da atuao e o demandado, aquele a quem se demanda o juzo. Fala-se tambm, na existncia de homens, que no tem sua personalidade jurdica reconhecida, temporariamente ou permanente, so os casos de crianas e doentes mentais. H tambm, grupos de homens que so reconhecidos como uma nica pessoa, so os casos das pessoas jurdicas. Ambas, no so penalmente imputveis. O juiz transforma o mandato genrico da lei em um mandato especfico, dirigido parte ou partes, com respeito s quais ele pronunciado. O juzo, que antes era pendente de juzo, converteu-se em coisa julgada e uma vez que tenha sido jugada, no se pode mais discutir sobre ela. Sendo assim o juzo decidido pelo juiz tem fora de um mandato, como se estivesse escrito na lei, e este juzo, deve ser obedecido a quem julgado. Os juristas dizem que o juiz tem fora executiva, pois mesmo que as partes no queiram executar sua deciso, algum intervm para se fazer executar pela fora. VI As provas A primeira das responsabilidades do juiz, averiguar o passado para saber como ocorreram as cosias, exercendo uma funo de historiador. O juiz a principio encontra-se diante uma de uma mera possibilidade, e para converter essa hiptese em tese adquirindo a certeza de que aconteceu ou no um fato, necessrio ver outros fatos fundamentais para confirmao do fato anterior, so estes chamados provas. Um juzo sem provas no se pode pronunciar no se pode pronunciar. Na apreciao das provas, o juiz deve desenvolver uma atividade perceptiva: deve aguar a vista e o ouvido e estar muito atento a olhar e escutar algo. Existem provas pessoais, as quais consistem no modo de ser de um homem, e provas reais, as quais consistem no modo de ser de uma coisa. As provas ainda podem ser divididas em representativas e indicativas ou indicirias. As representativas so aquelas que fazem presente, aquilo que no est mais presente. As representaes podem ser do passado ou do futuro, mais a que nos interessa a do passado. Esta recordao se faz atravs de meios idneos, dentro de certos limites que provocam sensaes anlogas s que determinaram o fato evocado. A representao se divide em diretas e indiretas. A representao indireta se faz atravs da mente do homem, o qual descreve o que percebeu, e distingue-se ainda quanto representao documental (documento garante a fidelidade das provas e protege dos perigos da infidelidade da memria do homem) e representao testemunhal (adapta-se com mais ductilidade s exigncias do juiz, as quais no momento em que se forma o documento podem no estar totalmente previstas). No processo civil os meios de prova representativos so mais frequentes, do que no processo penal, no qual excepcionalmenteo delito dispe de sua representao. A representao direta se obtm por meio de coisas capazes de registrar os aspectos ticos e acsticos dos fatos e reproduzi-los. No atuam atravs de fantasia, mais por meio da razo, a qual, servindo-se das regras retiradas da experincia, argumenta delas a existncia ou a inexistncia do fato em si. Subdividem-se em naturais e artificiais. Sendo as naturais, chamadas de indcios e as artificiais, chamadas de sinais. No processo penal prevalecem os indcios enquanto que, no processo civil prevalecem os sinais. Determina-se em um ou em outro, predomnio do testemunho ou do documento. Toda prova deve ser primeiramente, percebida pelo juiz para posteriormente serem avaliadas por ele, com pacincia, ateno, sagacidade e experincia dando realizao chamada critica das provas. A prova testemunhal a mais difcil de ser analisada e demanda um cuidado maior, por que dependente da: fidelidade do relato da pessoa ao real acontecimento, da memria, das suas condies psquicas, da presso sofrida pelas partes, etc. As provas nem sempre so suficientes para que o juiz possa reconstruir com certeza os fatos que deram causa ao processo. Quando isso ocorre o juiz deve julgar, mesmo correndo risco de cometer uma injustia, na tentativa de cometer o menos dos males. Essa uma das fraquezas do sistema judicirio, e para atenuar possveis equvocos a quem julgado, segue-se o princpio favor rei (antesabsolver um culpa do que condenar um inocente).
VII As razes Depois da funo de historiador do juiz, remexendo no passado, ele tem que se dirigir para o futuro. Aps juzo historiador, tem se de pronunciar o juzo crtico, que verificar a existncia de um fato e ir ponderar seu valor. Em ultima anlise o juiz d a razo a uma das partes. Assim sendo, se as provas servem para buscar no passado, as razes ajudam o juiz a penetrar no segredo do futuro. O homem razovel o homem cauteloso. No passado, havia grande demanda do juiz de equidade, que aquele que no tem outro guia, a no ser sua conscincia: a cincia do bem e do mau que ele carrega em si mesmo. Ele busca as razes nele mesmo, baseando naquilo que ele acredita. Mais a figura do juiz de equidade, hoje quase totalmente desaparecida do panorama moderno do processo. Hoje, a figura do Juiz de Direito mais presente. Ele busca as razes do juzo crtico que j esto formuladas pela lei pelos legisladores. As razes assim como as provas, so objetos pertencentes realidade. A razo se encaixa na realidade metafsica, no no mundo das ideias, enquanto que a prova, encontra-se na realidade fsica. Assim como as provas, as razes tambm devem ser buscadas com muita pacincia e ateno pelo juiz. Exigem, portanto, a mesma atividade de investigao profunda. Deve haver tambm a anlise cautelosa atravs da interpretao da lei. Ao afirmar que A lei geral e o fato concreto entende-se que o juiz deve partir das normas gerais e especific-las de acordo com cada caso concreto. preciso haver especificao, pois a lei no tendo sido promulgada em relao a um caso concreto, pode no corresponder com perfeita justia s exigncias do caso concreto. Da vem o dever de cautela do juiz. A partir dessa ideia, faz-se a seguinte analogia: As roupas de confeco fazem-se para que cada uma delas vista um homem determinado. VIII O contraditrio Parte-se do princpio de que cada uma das partes tem interesse em que o processo conclua de modo determinado. Da que a colaborao delas com o juiz tem o defeito de ser parcial: cada uma delas opera a fim de descobrir no toda a verdade, mas aquele tanto de verdade que lhes conveniente. Essa colaborao tendenciosa de cada uma das partes um defeito, que se corrige com a colaborao da parte contrria, sendo este princpio do contraditrio que torna possvel e til as colaboraes. Assim sendo o interesse das partes converte-se em obrigao, fala-se ento no nus da prova. Cada uma das partes deve apresentar as provas dos fatos das quais depende que o juiz lhe d razo. O juiz sempre livre tanto na crtica das provas quanto na busca e avaliao das razes. Sua dependncia do contraditrio se limita indagao dos fatos, dos quais as partes, que os vivenciaram, estejam naturalmente mais informadas do que ele. Nos processos de maior importncia, aspartes atuam por meio de tcnicos chamados de defensores. Estes se distinguem em advogados e procuradores. Por no serem empregados do Estado, eles prestam seus servios em virtude de um contrato com as partes, chamado contrato de patrocnio. Como j vimos, no processo das partes chamado contencioso ou civil, h uma bilateralidade e, portanto o contraditrio opera-se naturalmente. O processo penal, a princpio unilateral, pois h apenas o imputado. Mas, para dar o equilbrio, tem-se o Ministrio Pblico opondo-se ao imputado integrando o uso do contraditrio, entendido neste caso, como artificial. O Ministrio Pblico no faz as vezes das partes, ele representa a sociedade ou o Estado. A diferena entre o defensor civil e o defensor penal, est no fato de que o primeiro deve representar o interesse da parte que o nomeou, enquanto que o ltimo no est de modo algum obrigado a fazer e dizer o que este quer. O defensor penal dependente do imputado, porque no pode faltar defensor ao imputado. O contraditrio existe porque existem o autor e o demandado; o Ministrio Pblico e o defensor existem porque deve existir o contraditrio. Assim estes ltimos servem ao processo e no se servem do processo. IX A introduo A abertura do processo uma introduo no sentido de que algum chama porta do juiz e lhe pede justia, e o juiz o introduz para perto de si. No se trata de um ato, mais de uma fase. Fala se aqui, em como o processo seinicia. A iniciativa do processo est encomendada a uma parte, tanto em matria civil quanto em matria penal. O juiz no pode agir de ofcio. No processo civil a iniciativa deve ser tomada por uma das partes envolvida, enquanto que no penal, apenas o Ministrio Pblico. Mas este ltimo no uma parte em sentido substancial, ou seja, um interessado encontra-se muito distante da posio da parte do processo civil. tido com um representante da sociedade ou do Estado. O Ministrio Pblico informado dos delitos atravs de diversas formas, dependendo de quem lhe comunica: : denncia (por um particular), parte (oficial pblico), relatrio (quem exerce profisso sanitria) ou queixa (parte envolvida). Esta ltima no parte diretamente em um processo penal, porque dependendo do caso, pode gerar escndalo parte lesionada. Posteriormente o MP decide se deve ou no tomar iniciativa do processo, mais se o delito atendvel, tem o direito de promover a ao penal. Se no for atendvel, arquiva-se com o consentimento do juiz. Outra diferena entre o processo civil e o processo penal, que no civil o contraditrio apresentado logo no incio. Enquanto que, no penal a instaurao do contraditrio se faz mais adiante. O prximo ato da introduo do processo civil, quando uma das partes convida a outra para que comparea diante do juiz para ouvir um juzo sobre tal demanda, isso chamado citao e se faz atravs da demanda das partes (verdadeiro ato introdutrio do processo civil). Pode acontecer que a parte demandada no comparece em tal caso o processo se introduz igualmente revelia do demandado. O processo penal se inicia verdadeiramente quando o MP ou o juiz, considerando fundada a notcia do delito, decidem agir. Esta coincide com a imputao do autor. Mas pode ser que no se conhea quem cometeu o delito, sendo assim no se pode fazer a imputao. X A instruo Esta a fase intermediria do processo. nela que sero e analisadas as provas e razes das partes com um longo, paciente e difcil trabalho. A instruo a fase onde se recolhe as provas. No processo penal esta tarefa muito mais difcil, pois quase sempre as provas se ocultam na obscuridade. J no processo civil, as provas se apresentam com mais clareza. No processo penal, entende-se que em razo destas dificuldades, a instruo deve proceder a ps de chumbo, para evitar erros judicias, que uma perca no apenas de tempo e dinheiro ao Estado, mais tambm uma perda irreparvel ao indivduo e a sociedade. por isso tambm que na rea penal, o processo tem uma estrutura mais complexo e se desdobra em fase preliminar e fase definitiva. Na fase preliminar, analisa se o processo fundado ou no, a fim de prosseguir com ele, ou abort-lo. Se passar para a fase definitiva, nela que ocorrem o debate, com apreciao de provas e em particular os testemunhos. Na instruo, a colaborao daspartes, com o juiz, na reunio de provas de grande importncia. Em matria civil esta colaborao das partes plena. Em matria penal, esta colaborao plena realiza-se na segunda fase instrutria. H uma grande desigualdade entre o MP e o defensor do ru, pois o primeiro encontra-se em uma posio privilegiada, pois, opera ao lado do juiz enquanto que, encontra-se em uma posio de inferioridade o segundo no pode nisso intervir. Esta desigualdade entre as partes (matria de muitas propostas de reforma) encontra sua razo na desconfiana em relao ao imputado, que tido como pessoa de pouca idoneidade para colaborar com o juiz para o fim de justia. A maior dificuldade em matria de assuno de provas, diz respeito ao testemunho, que uma prova indispensvel, mas perigosa. dependente de vrios fatores em relao fidelidade da testemunha (ateno, memria, boa vontade, etc.). Mas a recepo do testemunho depende muito de como se interroga a testemunha. Deve-se guiar com muita astcia e pacincia, de modo a afastar a parcialidade da pessoa, para se chegar a um resultado verdico e eficaz. XI A discusso Esta a segunda parte da fase intermediria. aqui que se elaboram as razes, e elas devem ser formadas levando em conta os dois lados da moeda. A formao de um juiz colegiado tem certa vantagem em relao ao juiz singular, no que se refere a uma viso mais ampla e diversificada dentro do processo, ou seja,plurilateral. Mas mesmo assim, no facilitada a tarefa da busca pela verdade. Partindo do contraditrio, as partes fornecem suas razes ao juiz e as discutem. Ou seja, cada uma das partes prope e aconselha ao juiz a deciso que lhe parece justa. H neste meio a reconstruo dos fatos atravs da crtica das provas, busca e interpreta depois as normas da lei pelas quais se regulam os fatos e sugerem uma determinada deciso. A discusso deve ser apresentada pelos advogados do processo civil e pelos advogados e pelo MP no processo penal, j que eles so os detentores da tcnica e domnio de si mesmo. A oposio entre as partes mais que til, necessria ao juiz. Nada serve para promover a dvida melhor do que o contraste de interesses. E quanto mais fortemente se agita a dvida, maior a probabilidade de poder conseguir a verdade, com a abertura de novos caminhos. Entende-se que sem o contraste entre as partes no se teria tido a deciso justa. A discusso no ponto de vista formal se explica num discurso proferido por cada parte dirigido ao Juiz, direta ou indiretamente, oral ou escrito, encontrando-se a seus prs e seus contras, pois enquanto um discurso escrito traz consigo toda a tcnica a que o tempo lhe permitiu ser consultada, o discurso oral vem carregado de emoes, atingindo mais diretamente ao receptor. XII A deciso Esta a fase da deciso. Pela discusso entre as partes o juiz deve resolver as dvidas e decidir o juzo. Adeciso uma clara declarao de vontade do juiz, baseada na declarao de cincia do consultor. Entretanto, nem todas as declaraes de vontade do juiz so decises; outras vezes pronuncia ordens para regular o andamento do processo. Nem todas as decises adotam formas de sentena. Sentena a deciso solene que pronuncia o juiz para concluir o processo penal o civil contencioso. A deciso pode ser positiva ou negativa. positiva quando o juiz pronuncia seu juzo sobre o litgio ou delito e negativa, quando o juiz no pode julgar sobre ele. Quando negativa, o juiz julga sobre a procedibilidade, ou seja, sobre a possibilidade de conduzir o processo, e no sobre o mrito dele. ento negativo, porque o processo em nada se resolve, fala-se aqui em processo abortado. So exemplos de casos em que o juiz, julga o processo como negativo: pela incompetncia do juiz, ou porque as partes no so legtimas para acionar ou contradizer, ou porque a demanda no foi proposta na forma que a lei prescreve ou at mesmo pela hiptese do fracasso da prova, na qual a prova insuficiente. Em matria civil, o critrio adotado o do interesse; a insuficincia das provas resolve-se em prejuzo daquela parte que tem interesse em provar um fato e no o consegue. Em matria penal, quando o juiz no tem meios suficientes de comprovar a culpabilidade do acusado, tem de declarar sua inocncia, seguindo o princpio do favor rei. No processo penal, quando seabsolve algum por falta de provas, a pessoa fica imputada para o resto da vida, ficando ento sobre um estado de suspeita, fato que contrrio justia e civilidade. Na declarao judicial o juiz declara sua certeza: declara certa a regulao jurdica daquele caso. Mas h casos, que alm da declarao de certeza o juiz acrescenta algo situao de jurdica, isto chamado de certeza constitutiva. XIII A execuo Acredita-se que com a deciso o processo tenha acabado mais no sempre assim. H casos em que a deciso d real fim ao processo, como quando declara a inocncia do acusado. Mas h casos em que a justia tem de seguir seu curso, como quando necessria que a execuo da deciso seja forada. Em outros tempos acreditava-se que a execuo forada, no fazia parte do processo. Seria uma ao de carter administrativo, que caberia a outro instituto sua realizao. Hoje, entende-se que o que continua depois da deciso propriamente o processo, como continuao da funo do juiz, que consiste na administrao da justia. A execuo forada garante que o litigante vencido e relutante, por exemplo, se visse forado a observar a deciso. A primeira vista, diz-se que o processo executivo, vem depois do processo de cognio. Mas h casos que a execuo se antecipa cognio, por meio de certas providncias que se chamam cautelares. So estas providencias provisrias tomadas pelo juiz a fim de garantir o resultado doprocesso. Assim o juiz pode ordenar a priso preventiva do imputado no processo penal. Essa antecipao da execuo diante a tutela, necessria tutela do crdito, mais tambm perigosa. Por isso deve ser disciplinada e usada com muita cautela. A execuo forada se resolve no uso da fora para fazer que as coisas marchem como a lei quer. No processo de execuo penal a expresso por as mos em cima refere-se a aquilo que toca as penas corporais. E no processo de execuo civil, essa mesma expresso, refere-se exclusivamente questo patrimonial, ou seja, bens que pertencem ao obrigado em mora. H duas espcies de execuo civil de cunho patrimonial: execuo por entrega ou liberao e execuo por expropriao ou tambm expropriao tout court. A primeira se faz quando a obrigao que deve ser atuada com fora tem por objeto uma coisa determinada mvel ou imvel. J a segunda refere-se dividas em dinheiro. XIV A impugnao A deciso do juiz tem eficcia de mandato e infelizmente est passvel de erro. Na busca por minimizar esse risco, a lei disponibiliza um meio para combat-lo: o instituto chamado impugnao. O princpio da impugnao muito simples: com efeito, trata-se de voltar a julgar, e se no for suficiente uma, duas, trs vezes em seguida. Se o resultado no se modificar, adquire-se, se no propriamente certeza, pelo ao menos uma razovel confiana, minimizando assim, o risco de erro. Existem ordenamentos queafirmam que uma deciso no eficaz se no for repetida por um juiz distinto com idntico resultado, esse mecanismo denomina-se duplo grau de conformidade e est em vigor em relao a assunto como causas matrimonias no direito cannico. Mas segundo o ordenamento italiano, a reiterao do juiz facultativa, no necessria, e se faz por iniciativa daquela parte que se deu por vencida, quando esta se ope deciso de mrito. A impugnao ento, um protesto da parte vencida, contra a injustia, exercendo o direito de provocar um novo juzo. O direito de impugnao esta limitado no tempo, assim a parte vencida se quiser us-lo deve ser rpida em faz-lo, pois a lei estabelece prazos rigorosos, tanto em matria civil, quanto em matria penal. Os juzos de apelao so de dois tipos: de apelao ou de reviso. O mais comum o primeiro que feito por um juiz distinto do anterior (caso haja decises diferentes, existem vrios institutos para escolher qual prevalece). Reviso uma impugnao extraordinria, fadada a ter sua utilizao apenas em favor do condenado em processo penal. XV Balano
Os homens tem necessidade de viver em paz, mas se no existe justia, intil esperar pela paz. Por isso no deveria haver nenhum servio pblico ao qual o Estado dedicasse tantos cuidados quanto ao que leva o nome de processo. O Estado no faz pelo processo tudo que deveria fazer, visto que este um meio fundamental para promoo da justia.O leigo no tem noo da sua importncia, mais os interessados (juzes, advogados, partes, etc.) tem conscincia de que o mecanismo funciona mal. Diante disso, fala-se muito em propostas de reforma na lei processual, mais essa no a raiz do problema, uma iluso pensar assim. A base de todo o problema est na administrao da justia. Os rgos judicias so verdadeiras e prprias fazendas, que deveriam estar providas de todos os instrumentos necessrios para a administrao da justia. Refere-se falta de moralidade e ao capitalismo, como causa do aumento da litigiosidade assim como dos delitos. Na medida em que h o crescimento econmico, haver necessidade do processo penal e civil, de maneira constante e com possibilidade de aumento de intensidade no futuro. necessrio que o homem perca a iluso de que se pode obter por fora, a justia nesse mundo. J que o nico caminho que leva o homem justia, o amor. Finaliza comparando a punio de um juiz, punio de um pai, como sendo puro ato de amor. Se o juiz julgar com amor, no apenas seu juzo se aproximar todo humanamente possvel da verdade, mas irradiar dele um exemplo que em uma sociedade cada vez menos dominada pelo egosmo, tornar cada vez menos necessrio seu triste ofcio. Este captulo a descrio da crtica feita pelo autor, referente administrao da justia.
Carnelutti, Francesco; Como se faz um processo; Campinas/SP; Editora Minelli; 2002.