Professional Documents
Culture Documents
com
Abuso del derecho
Indice
1. Que es abuso del derecho
2. Legislacin comparada
3. Ejercicio abusivo de los derechos
4. Antecedentes histricos
. Legislacin comparada
!. "eor#a del abuso del derecho
$. Legislacin Argentina
%. &itas de la &orte 'uprema
(. )urisprudencia
1*. El abuso del +erecho en cuestiones de "rabajo , 'eguridad
11. -ibliogra.#a
1. Que es abuso del derecho/
Se dice del ejercicio de un derecho excediendo los lmites fijados por la buena fe o por el fin en vista del
cual ese derecho se ha conferido. En el derecho moderno ha terminado por imponerse la teora del
abuso del derecho no slo en la doctrina, sino tambin en la jurisprudencia y en algunas leyes. En otras
palabras, se ha impuesto definitivamente una concepcin relativa de los derechos subjetivos ya no son
potestades absolutas, incausadas, de los particulares!.
"ucho se ha discutido acerca de los orgenes histricos de esta institucin.
Se sostiene #ue la idea estuvo ya en germen en el derecho romano y #ue algunas leyes de las partidas
involucraban una aplicacin del concepto. $ero lo cierto es #ue la concepcin cientfica de la teora y su
aplicacin pr%ctica con car%cter general es una con#uista muy reciente. &a idea comen' a penetrar
timidamente en la jurisprudencia francesa a fines del siglo pasado, y desde entonces ha tenido un
desarrollo magnfico y fecundo.
El (abuso del derecho( se ha abierto camino en el pensamiento contempor%neo, no sin vencer serias
resistencias.
&os juristas liberales han mirado con indisimulada desconfian'a esta institucin.
$ara ellos, las libertades humanas fincan en el respeto incondicional de los textos legales. Solo la ley
puede y debe marcar el lmite de las actividades del hombre) mientras las personas act*an dentro de
a#uellos lmites, no hay por #ue investigar su intencin o preocuparse por el perjuicio sufrido por
terceros. +e lo contrario, no habra derechos) todos estaramos sometidos a la arbitrariedad de los
poderes p*blicos, la libertad y la seguridad #uedaran perdidas y el espritu de iniciativa ahogado. Es
necesario #ue los hombres tengan algo seguro como base para desenvolver sus actividades, #ue sepan
de una manera clara y definida #ue es lo #ue pueden y lo #ue no pueden hacer. , la *nica manera de
fijar de un modo cierto ese campo de accin es la ley. -o obstante la fuer'a lgica de stos argumentos,
la teora del abuso del derecho se ha abierto paso con pie firme. $odr% discutirse el acierto lgico y
gramatical de la expresin (abuso del derecho(, pero lo #ue no cabe discutir ya es #ue no se puede
permitir el ejercicio de los derechos mas all% de los lmites de la buena fe.
&os derechos no pueden ser puestos al servicio de la malicia, de la voluntad de da.ar al prjimo, de la
mala fe) tienen un espritu, #ue es la ra'n por la cual la ley los ha concedido) es evidentemente
ilegitimo ejercerlos en contra de los fines #ue inspiraron la ley /osserand!.
El derecho no puede amparar ese proceder inmoral. -o creemos justificados los temores de #uienes
piensan #ue esta facultad, en manos de los jueces, pueda convertirse en un instrumento de inseguridad
jurdica y en una manera de negar a los hombres los derechos #ue la ley les reconoce. 0dem%s, los
jueces no pueden proceder arbitrariamente) est%n unidos por la disciplina del cuerpo y por la jerar#ua
de su organi'acin. , cuando los tribunales superiores niegan licitud a la conducta de una persona #ue
ha ejercido un derecho reconocido por la ley, declarando #ue ha habido abuso, ser% por#ue su dignidad
de magistrado y su sentido moral les imponen necesariamente esa solucin. Es muy elocuente la
prudencia con #ue los jueces del mundo entero han usado de este poder) es preciso dejar sentado #ue
la experiencia practica ha demostrado la inconsistencia de los temores manifestados por los adversarios
de esta teora, #ue hoy se baten en franca retirada.
2. Legislacin comparada
El principio del abuso de derecho ha #uedado incorporado al derecho positivo de 0lemania cdigo civil,
art. 1!, sui'a cdigo obligaciones, art. 2!, 3usia cdigo civil, art. 1!, $olonia cdigo civil, art. 145!, $er*
cdigo civil, art. 2., 6it., $rel.!, 7ene'uela cdigo civil, art. 1189!, &bano cdigo civil, art. 12:!, 6ur#ua
cdigo civil, art. 2!.
En otros pases la legislacin ha callado, pero la jurisprudencia ha incorporado el principio al derecho
-acional, como en ;rancia, <lgica, =hile, Espa.a.
En ste *ltimo pas, los tribunales fueron muy reacios para aceptar la teora hasta un importantsimo
fallo del tribunal supremo. >nclusive los tribunales ingleses y estadounidenses, tan apegados a su
individualismo, han empe'ado a hacer importantes concesiones a la idea del abuso.
=abe destacar, por su acierto tcnico, la frmula del proyecto de cdigo francoitaliano de las
obligaciones, #ue re*ne los criterios moral y finalista para fijar el concepto del abuso del derecho?
(cual#uier hecho culposo #ue ocasiona da.o a otros obliga al #ue lo ha cometido a resarcir el da.o.
(+ebe igualmente reparacin a#uel #ue ha causado un da.o a otro excediendo, en el ejercicio de su
derecho, los lmites fijados por la buena fe o por el fin en vista del cual ese derecho le ha sido conferido(.
0rt. 2:!.
&a crtica fundamental #ue se le ha formulado, y por cierto #ue por autori'adas voces, es la de #ue si
hay derecho, no puede haber abuso, #ue implica ilicitud, #ue es su antinomia. $ero sin entrar, ya #ue no
cabe en la ndole de esta obra, en el an%lisis de todas las ra'ones #ue se han dado, en uno u otro
sentido, a lo largo de la divergencia, diremos, ampliando un concepto ya expresado, #ue el error ha
consistido en debatir en torno de un problema motivado por la impropiedad de una denominacin, por un
lado, y por la forma e#uivocada, carente de imaginacin, en la #ue, por el otro, se la interpreta.
El #uid de la cuestin estriba en #ue la palabra derecho no debe tomarse en el sentido de orden jurdico,
de derecho positivo, de norma o conjunto de normas, sino referida a los derechos subjetivos y, dentro de
los mismos, al ejercicio de las facultades, pretensiones, etctera, #ue integran su contenido. El derecho
de propiedad #ue la ley acuerda sobre una cosa nunca puede ser abusivo, pero el ejercicio #ue de ese
derecho se haga si puede llegar a serlo en determinadas circunstancias, como cuando sta signado por
la ilegitimidad, la mala fe, o cual#uier otro factor claramente determinante del abuso.
+el reconocimiento de los derechos subjetivos depende la dignidad de la existencia humana, pero no es
posible, por otra parte, #ue los derechos subjetivos se desentiendan de la justicia) o #ue se desven del
fin para el cual han sido reconocidos, y se utilicen, en cambio, como armas de agresin para soju'gar y
explotar a los dem%s.
&a ley no debe tolerar el abuso del derecho y as lo propugna toda la doctrina en el derecho comparado
la ley establece una doble directiva en cuanto al criterio discriminativo del ejercicio abusivo del derecho?
a! hay abuso de derecho cuando se lo ejerce contrariamente al objeto de su institucin, a su espritu y a
su finalidad) cuando de lo desva del destino para el cual ha sido creado) cuando se contraran los fines
de su reconocimiento) y b! la segunda directiva implica la subordinacin, en el ejercicio de un derecho,
del orden jurdico al orden moral) por eso la ley califica de abusivo el ejercicio de un derecho #ue excede
los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
3. Ejercicio abusivo de los derechos
El ejercicio abusivo de los derechos se configura como un acto ilcito especfico?
se trata de un acto ilcito abusivo #ue, a diferencia del acto ilcito com*n en el cual se transgrede
francamente la norma legal@, implica una violacin solapada del ordenamiento jurdico.
&a teora #ue justifica la fuente de las obligaciones en an%lisis es conocida com*nmente como abuso del
derecho.
=riticada acerbamente por $laniol, #uien la califica de logoma#uia, dada al antinomia #ue contendra la
frmula se han propiciado otras denominaciones?
(abuso de los textos legales o reglas jurdicas() (abuso de la libertad(, (acto abusivo disimulado bajo la
apariencia del ejecutivo del derecho() (actos emulativos( art. 8AA, cdigo italiano de 1B:2!) y, en
general, se habla de (actos abusivos(.
$referimos llamarla ejercicio abusivo de los derechos, por cuanto de adecua apropiadamente a la
relatividad con #ue deben ejercerse los derechos subjetivos.
4. Antecedentes histricos
$roducto de la colisin de dos m%ximas igualmente respetables? #ui jure suo Ctitur, -eminem laedit
#uien usa de su derecho, a nadie lesiona!) y ne#ue malitiis indulgendum no hay #ue ser indulgente con
la maldad!, la teora fue admitida en el derecho romano a travs de textos de gayo y de $aulo, seg*n la
doctrina prevaleciente. $ara /osserand, tambin fue conocida y aplicada en el antiguo derecho francs.
. Legislacin comparada
$odemos agrupar los cdigos civiles extranjeros de la siguiente manera?
&os #ue consagran expresamente la teora, calific%ndola? sui'o art. 2 del 6it. $relim.!) /apons art. 1,
0p. A!) turco art. 2!) peruano de 1BA4 art. >>, 6it. $relim.!) 2! los #ue, con car%cter general, establecen
directivas #ue implican un repudio a los actos abusivos, y aun su caracteri'acin como tales? sovitico
art. 1!) alem%n par%grafo. 224!) tailands secciones 9 y :21!) libans de las obligaciones y contratos
art. 12:!) austraco art. 12B9!) $olaco de las obligaciones art. 1A9!) chino art. 1:8!) tunecino art.
15A!) marro#u art. B:!) del distrito ;ederal mexicano art. 1B12!) vene'olano art. 1189!) guatemalteco
de 1B4: art. 149A!) portugus de 1B4D art. AA:!) y A! los #ue sin pronunciarse@ consagran
disposiciones particulares, a travs de las cuales la doctrina o la jurisprudencia de cada pas ha admitido
la viabilidad de la teora? francs y belga art. 1A82!) espa.ol art. 1B52!) brasile.o art. 145!) uruguayo
art. 1A21!) paname.o art. 14::!) hondure.o art. 22A4!) nicaragEense art. 295B!) costarricense art.
15:9!) dominicano arts. 1A82FA!) salvadore.o art. 2585!) chileno arts. 982, B:9, 2115 y SS.!
=olombiano arts. 1D8, A19, 428, 1552!) ecuatoriano art. 2A:4!) boliviano arts. B44FD!).
!. "eor#a del abuso del derecho
0! el pensamiento filosfico poltico cristiano@tradicional prepar el ambiente jurdico y favoreci la
aparicin en el sector privado de la llamada teora del abuso del derecho.
$ara esta concepcin es menester distinguir ente uso y abuso de los derechos.
Sin duda procede afirmar con fuer'a los derechos subjetivos por#ue de su reconocimiento depende la
dignidad de la existencia humana, vivida en la plenitud de su dimensin personal.
$ero no es posible dejar #ue los derechos subjetivos se desentiendan de la justicia o se desven del fin
para el cual han sido reconocidos, y se utilicen, en cambio, como armas de agresin para #ue el titular
de los derechos no puede ejercerlos en cual#uier direccin, aun con un signo nocivo, o sin inters para
el. &a libertad, #ue esta adscripta al ejercicio regular de los derechos, no debe salirse de madre) no se la
debe considerar como un fin absoluto, al #ue sea menester sacrificar incluso al hombre mismo como lo
exigan los dolos fenicios.
Si es legtimo el uso de los derechos, no puede tolerarse su abuso.
=omo se.ala /osserand, los derechos (tienen una misin social #ue cumplir, contra la cual no pueden
rebelarse) no se bastan a si mismos, no llevan en si mismos su finalidad, sino #ue esta los desborda al
mismo tiempo #ue los justifica) cada uno de ellos tiene su ra'n de ser, su espritu, del cual no podran
separarse. Si pueden ser utili'ados.
-o es en atencin a un objeto cual#uiera, sino *nicamente en funcin de su espritu, del papel social
#ue est%n llamados a desempe.ar? no pueden ser legitimados sin m%s ni m%s, sino a sabiendas, para
un fin legtimo y por ra'n de un motivo legtimo. $or ejemplo, no podran ser puestos en ning*n caso al
servicio de la malicia, de la mala fe, de la voluntad de perjudicar al prjimo) no pueden servir para
reali'ar la injusticia) no pueden ser apartados de su va regular) de hacerlo as sus titulares no los
ejercitaran verdaderamente sino #ue abusaran de ellos, cometeran una irregularidad, un abuso de
derechos de #ue seran responsables con relacin a las vctimas posibles(.
En suma, aun cuando se disienta acerca del criterio #ue permite calificar como abusivo el ejercicio de
los derechos, ya no se duda de la valide' del principio del abuso del derecho, no como una mera fuente
de obligaciones, sino en el car%cter de principio regulador de los derechos subjetivos #ue extiende su
influencia a todo el orden jurdico. $rolongado a travs de cincuenta a.os el debate acerca de este
tema, ya en & hora actual ha cesado la disputa, y poco a poco a la pugna de las opiniones ha sucedido
la conformidad fundamental de los pareceres, pese a resistencias innumerables como la opuesta por
<ibiloni en el recio alegato consignado en la nota al art. :11 de su anteproyecto 1a redaccin!, #ue con
todo no resulta convincente. Si esa opinin poda reunir adeptos en el a.o 1B2B, ya no los obtiene en
nuestro tiempo. 0 este respecto dicen =olin, capitant y julliot de la morandiere #ue (se pueden
comprobar los progresos inmensos efectuados por esta teora) recha'ada casi completamente por la
doctrina, hace cincuenta a.os, parece haberse convertido en una de las bases fundamentales del
derecho moderno.
-ada muestra mejor la decadencia de las ideas individuales. &a teora del abuso del derecho se inspira,
en efecto, en concepciones netamente sociales y tiende a limitar la libertad y los derechos del individuo,
a someterlos a la vigilancia incesante de las autoridades sociales y notablemente del jue'(.
<! diversos han sido los criterios expuestos para caracteri'ar el ejercicio abusivo de los derechos.
$odemos considerar la siguiente clasificacin? a! criterios subjetivos? 1! el abuso se identifica con la
intencin de perjudicar) 2! el abuso consiste en el ejercicio del derecho con culpa del titular) A! el abuso
consiste en el ejercicio del derecho sin inters o utilidad. <! criterios objetivos?
el abuso consiste en el ejercicio contrario al fin econmico y social del derecho) 2! el abuso consiste en
un ejercicio contrario al fin de su institucin) A! el abuso se define por un ejercicio contrario a la moral. =!
criterio mixto, #ue conjuga ideas distintas para definir el abuso.
$. Legislacin Argentina
=digo =ivil
&ibro Segundo @ +e los +erechos $ersonales en las relaciones civiles
Secc. 2a @ Gechos y actos #ue producen 0d#., "od., 6ransf., Ext.!
6it. 7>>> @ +e los actos ilcitos
0rt. 15D1.@ El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede
constituir como ilcito ning*n acto.
&a ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos.
Se considerar% tal al #ue contrare los fines #ue a#ulla tuvo en mira al reconocerlos o al #ue exceda los
lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
%. &itas de la &orte 'uprema
3ecurso Extraordinario? 3e#uisitos propios. =uestiones no federales. Sentencias arbitrarias.
$rocedencia del recurso.
;alta de fundamentacin suficiente.
3ef.? /ueces. Sentencia arbitraria. 0buso del derecho.
El criterio seg*n el cual determinar en #u clase de situaciones existe ejercicio abusivo de un derecho,
constituye una cuestin ajena, por regla, a la instancia extraordinaria, y debe ceder cuando la decisin
es el resultado de afirmaciones dogm%ticas sustentadas en la sola voluntad de los jueces.
0. 959. HH>.
0utomviles Saavedra S.0.=.>.; cF ;iat 0rgentina S.0.=.>.;.5:@58@88
=oncesion.
3ef.? 3escisin de contrato. 0buso del derecho.
Si en el contrato de concesin las partes no pactaron un pla'o de duracin, la posibilidad de denuncia
en cual#uier tiempo por cual#uiera de ellas no es abusiva, ni contraria a reglas morales, sino #ue se
muestra como la consecuencia lgica de esta especie de negocio jurdico, m%xime cuando fue
expresamente prevista por los contratantes. Si las partes no establecieron un pla'o de duracin,es
por#ue entendieron #ue poda concluir el contrato en cual#uier momento, y no #ue se ligaron
jurdicamente en forma perpetua.
0. 959. HH>.
0utomviles Saavedra S.0.=.>.; cF ;iat 0rgentina S.0.=.>.;.
5:@58@88
>nterpretacion de los contratos.
3ef.? =oncesin. =ontratos. 0buso del derecho. 3escisin de contrato.
$ara ponderar si ha existido ejercicio abusivo de la facultad de rescindir sin justa causa en un contrato
de concesin privada, #ue no contiene pla'o expreso de extincin, debe valorarse la ndole de la
relacin comercial #ue una a las partes, y en esos trminos, su efectiva duracin en el tiempo,
atendiendo al pla'o en #ue el concesionario pudo haber amorti'ado su inversin.
0. 959. HH>.
0utomviles Saavedra S.0.=.>.; cF ;iat 0rgentina S.0.=.>.;.
5:@58@88
=oncesion.
3ef.? 0buso del derecho. 3escisin de contrato.
El contrato de concesin supone una relacin de confian'a entre las partes, por lo #ue la desaparicin
de esta constituye un factor de ponderacin en el an%lisis de su rescisin incausada, cuando tal facultad
existe en el contrato, y esta carece de pla'o de duracin determinado.
0. 959. HH>.
0utomviles Saavedra S.0.=.>.; cF ;iat 0rgentina S.0.=.>.;.
5:@58@88
0buso del derecho.
3ef.? =ontratos.
=uando la teora del abuso del derecho es utili'ada para privar de efectos a una cl%usula contractual, su
uso debe ser restrictivo) solamente cuando apare'ca manifiesto el antifuncionalismo debe acudirse a
ese remedio excepcional.
0. 959. HH>.
0utomviles Saavedra S.0.=.>.; cF ;iat 0rgentina S.0.=.>.;. 5:@58@88
0buso del derecho.
3ef.? 3ecurso extraordinario.
&a prdida del derecho de la demandada a interponer el recurso extraordinario por haber pagado la
suma adeudada sin hacer reserva alguna, no es consecuencia directa de una conducta desleal de la
contraparte, sino de su propia torpe'a, por lo #ue no se advierte un supuesto de abuso del derecho.
=. ::B. HH>>.
=ipolla, Enri#ue y otros cF "unicipalidad de la =iudad de <uenos 0ires.
5:@59@8B
=lausula penal.
3ef.? 0buso del derecho.
&aexistenciade(abusivo aprovechamiento( surge incontestablemente de los hechos, sin posibilidad de
ra'onamiento o de prueba en contrario, cuando la diferencia en m%s derivada de la aplicacin de la pena
es en s misma y objetivamente exorbitante) ello es lo #ue ocurre cuando la cl%usula debatida supone
una multiplicacin por varios miles de los valores reales adeudados.
"agistrados? =avagna "artine', ;ayt, <arra, -a'areno, Iyhanarte, "olin IJ=onnor.
0bstencin? &evene, <elluscio, $etracchi.
0. 4B8. HH>>.
0lberto &uis &ucchini S0=>;. cF "acrosa =rothers "a#uinarias S0=>;>0. sF cobro de pesos.
18@12@B5.
=onstitucion -acional? +erechos y garantas. &ibertad de prensa.
3ef.? =alumnia. >njurias. +a.os y perjuicios. 0buso del derecho.
Si la prensa excede los lmites #ue le son propios y causa, sin derecho, perjuicio a los derechos
individuales o personalsimos de otro, afectando su libertad individual, su dignidad, su vida privada e
intimidad, y ha desconocido la esfera personal, el derecho #ue tiene un hombre de pertenecerse por
entero, es responsable civil o penalmente del ejercicio abusivo de su derecho.
"agistrados? <arra, ;ayt.
7oto? $etracchi, -a'areno, "olin IJ=onnor, <oggiano.
0bstencin? &evene, =avagna "artine', <elluscio.
7. B1. HH>>>.
7ago, /orge 0ntonio cF Ediciones de &a Crraca S0. y otros.
1B@11@B1.
0buso del derecho.
Existen diferencias sustanciales entre el derecho y su ejercicio) una cosa es #ue el derecho estipulado
en favor de una de las partes sea abusivo, y otra distinta establecer si ese derecho fue ejercido en forma
abusiva.
"agistrados? =avagna "artine', <arra, ;ayt, -a'areno, "olin IJ=onnor.
0bstencin? &evene, <elluscio, $etracchi, <oggiano.
0. 4B8. HH>>.
0lberto &uis &ucchini S.0.=.>.=. cF "acrosa =rothers "a#uinarias S.0.=.>.;.>.0. sF cobro de pesos.
2:@5A@B2
"oral publica.
3ef.? Sentencia de la =orte Suprema. E#uidad. 0buso del derecho.
El fallo de la =orte #ue se bas en #ue la conducta de la actora implic (ini#uidad y aprovechamiento
abusivo e ilcito(, coloc el pronunciamiento al amparo del principio constitucional #ue consagra el art. 1B
de la &ey Suprema.
"agistrados? =avagna "artine', <arra, ;ayt, -a'areno, "olin IJ=onnor.
0bstencin? &evene, <elluscio, $etracchi, <oggiano.
0. 4B8. HH>>.
0lberto &uis &ucchini S.0.=.>.=. cF "acrosa =rothers "a#uinarias S.0.=.>.;.>.0. sF cobro de pesos.2:@5A@
B2
3ecurso Extraordinario? 3e#uisitos propios. =uestiones no federales.
Sentencias arbitrarias. $rocedencia del recurso. 7aloracin de circunstancias de hecho y prueba.
3ef.? Sentencia arbitraria. 0buso del derecho. <uena fe. 6estigos.
Es descalificable la sentencia #ue prescinde de apreciar las contestes declaraciones testificales
reali'adas en la causa adem%s de #ue priva de efectos en forma dogm%tica a la conducta observada por
los actores sin apreciar la pretensin entablada se concilia con el principio de buena fe y con el #ue
impide el ejercicio abusivo de los derechos +isidencia de los +res. "ariano 0ugusto =avagna "artne',
3odolfo =. <arra, /ulio S. -a'areno y Eduardo "olin IJ=onnor!.
"agistrados? &evene, ;ayt, <oggiano.
7oto? <elluscio, $etracchi.
+isidencia? =avagna "artne', <arra, -a'areno, "olin IJ=onnor.
0bstencin?
=. BA:.HH>>>.
=onsorcio de $ropietarios /uncal -ro. 128A cF$era''o, Ernesto y otros.
BA@52@52.
0buso del derecho.
3ef.? "oneda extranjera. "utuo. "oneda. +lares estadounidenses.
191D @ &a cl%usula de reajuste en dlares del mutuo no constituy un uso antifuncional del derecho, si en
la poca de la concertacin hasta #ue se produjo el incumplimiento, a#uel reajuste estaba por debajo del
#ue se habra obtenido aplicando los ndices oficiales.
"agistrados? <oggiano, <arra, &evene, <elluscio, -a'areno.
7oto?
+isidencia? ;ayt, $etracchi, "olin IJ=onnor.
0bstencin? =avagna "artne'.
<. :4.HH>7.
<anco 3oberts S.0. sFrecurso de revisin en los autos caratulados ("artne' Saravia, "iguel 0ngel
sFconcurso preventivo(.
28@5B@BA.
0buso del derecho.
3ef.? =ontratos. >nterpretacin de los contratos.
1918 @ =uando se trata de privar de efectos a una cl%usula contractual, la teora del abuso del derecho
debe utili'arse restrictivamente, solamente cuando apare'ca manifiesto el antifuncionalismo.
"agistrados? <oggiano, <arra, &evene, <elluscio, -a'areno.
7oto?
+isidencia? ;ayt, $etracchi, "olin IJ=onnor.
0bstencin? =avagna "artne'.
<. :4.HH>7.
<anco 3oberts S.0. sFrecurso de revisin en los autos caratulados ("artne' Saravia, "iguel 0ngel
sFconcurso preventivo(.
28@5B@BA.
3ecurso Extraordinario? 3e#uisitos propios. =uestiones no federales.
>nterpretacin de normas y actos comunes.
3ef.? 6eora de la imprevisin. 0buso del derecho. Sentencia arbitraria.
1B1: @ &a =orte puede conocer en planteos referentes a los re#uisitos propios de la imprevisin y la
configuracin del abuso del derecho cuando sobre la base de meras afirmaciones dogm%ticas se ha
prescindido de aspectos sustanciales para la correcta dilucidacin del litigio, con fundamento en normas
inaplicables a las concretas circunstancias f%cticas.
"agistrados? <oggiano, <arra, &evene, <elluscio, -a'areno.
7oto?
+isidencia? ;ayt, $etracchi, "olin IJ=onnor.
0bstencin? =avagna "artne'.
<. :4.HH>7.
<anco 3oberts S.0. sFrecurso de revisin en los autos caratulados ("artne' Saravia, "iguel 0ngel
sFconcurso preventivo(.28@5B@BA.
3ecurso Extraordinario? 3e#uisitos propios. =uestiones no federales.
Sentencias arbitrarias. $rocedencia del recurso. ;alta de fundamentacin suficiente.
3ef.? 0buso del derecho.
1B:A @ Si bien es cierto #ue determinar en #u clase de situaciones existe ejercicio abusivo de un
derecho, constituye una cuestin reservada a los jueces de la causa y ajena, por regla, a la instancia
extraordinaria, el principio debe ceder cuando la decisin no se apoya en las constancias de autos, ni en
criterio alguno, sino #ue es el resultado de afirmaciones dogm%ticas sustentadas en la sola voluntad de
los jueces.
"agistrados? <oggiano, <arra, &evene, ;ayt, "olin IJ=onnor.
7oto?
+isidencia?
0bstencin? =avagna "artne', <elluscio, $etracchi, -a'areno.
6. 185.HH>7.
6urismo >nternacional S3& c. 3oyal =aribbean =ruise &ine >nc. 2A@5B@BA.
3ecurso Extraordinario? 3e#uisitos propios. =uestiones no federales.
Sentencias arbitrarias. $rocedencia del recurso. ;alta de fundamentacin suficiente.
3ef.? 0buso del derecho.
1B:D @ =arece de la fundamentacin necesaria la sentencia #ue al aplicar la teora del abuso del
derecho se limita a una simple manifestacin de voluntad, sin demostrar concretamente si el derecho o
su ejercicio eran abusivos.
"agistrados? <oggiano, <arra, &evene, <elluscio, -a'areno.
7oto?
+isidencia? ;ayt, $etracchi, "olin IJ=onnor.
0bstencin? =avagna "artne'.
<. :4.HH>7.
<anco 3oberts S.0. sFrecurso de revisin en los autos caratulados ("artne' Saravia, "iguel 0ngel
sFconcurso preventivo(.
28@5B@BA.
(. )urisprudencia
3epertorio? 28
0ccidentes de automotores
>> @ >ndemni'acin
0! +a.o material @desvalori'acin del vehculo@
&a destruccin total del vehculo no puede ser invocada como causal obstativa de la indemni'acin por
desvalori'acin del mismo. Siempre #ue en las reparaciones no se vea un abuso del derecho del due.o
del automvil no hay por #u obligarlo a #ue lo reemplace. =-=iv., sala =, junio A@1BBA!. E+, 19D@251.
3epertorio? 28
>ntereses
7 @ 6asa aplicable
;! 3educcin @abuso del derecho@
-o corresponde declarar nulo todo el contrato #ue contiene una tasa de inters abusiva, sino slo
decretar la nulidad parcial de la cl%usula #ue pacta la tasa excesiva, pues la misma es lo *nico nulo, por
configurar el vicio de lesin) debindose, en tal caso, reducir los intereses hasta #ue resulten conforme a
derecho y e#uidad. =1a== <aha <lanca, sala >>, agosto 15@1BBA!. E+, 198@125.
3epertorio? 28
>ntereses
7 @ 6asa aplicable
;! 3educcin @abuso del derecho@
&a sancin #ue afecta a los intereses excesivos es una nulidad relativa, pues es la #ue condice con la
naturale'a jurdica del pacto usurario) en efecto, el vicio de este *ltimo es la lesin y, si los actos lesivos
son sancionados con nulidad relativa, es claro #ue la misma sancin le corresponde a los intereses
usurarios, #ue configuran una especie de lesin. =1a== <aha <lanca, sala >>, agosto 15@1BBA!. E+,
198@125.
3epertorio? 28
>ntereses
7 @ 6asa aplicable
;! 3educcin @abuso del derecho@
0 fin de proceder a la revisin de la tasa de inters pactada en un contrato, por consider%rsela abusiva y
contraria a la moral, no es aplicable la figura del abuso del derecho) en efecto, de configurarse estos
vicios, la antijuridicidad del contrato es inicial, pues padecen de vicios congnitos, mientras #ue en la
institucin mencionada hay un arran#ue legtimo, producindose luego una desviacin de los propsitos.
=1a== <aha <lanca, sala >>, agosto 15@1BBA!. E+, 198@125.
3epertorio? 28
3ecurso Extraordinario
7>> @ Sentencia arbitraria
+! =asustica
1 @ 0buso del derecho
&a =orte puede conocer en planteos referentes a los re#uisitos propios de la imprevisin y la
configuracin del abuso del derecho cuando, sobre la base de meras afirmaciones dogm%ticas se ha
prescindido de aspectos sustanciales para la correcta dilucidacin del litigio, con fundamento en normas
aplicables a las concretas circunstancias f%cticas. =S, setiembre 28@1BBA, <anco 3oberts S.0.
sFrecurso de revisin en los autos caratulados @"artne' Saravia, "iguel 0ngel@!.
3epertorio? 28
3ecurso Extraordinario
7>> @ Sentencia arbitraria
+! =asustica
1 @ 0buso del derecho
=arece de la fundamentacin necesaria la sentencia #ue al aplicar la teora del abuso del derecho se
limita a una simple manifestacin de voluntad, sin demostrar concretamente si el derecho o su ejercicio
eran abusivos. =S, setiembre 28@1BBA, <anco 3oberts S.0. sFrecurso de revisin en los autos
caratulados @"artne' Saravia, "iguel 0ngel@!.
3epertorio? 28
3ecurso Extraordinario
7>> @ Sentencia arbitraria
+! =asustica
1 @ 0buso del derecho
Si bien es cierto #ue determinar en #u clase de situaciones existe ejercicio abusivo de un derecho,
constituye una cuestin reservada a los jueces de la causa y ajena, por regla, a la instancia
extraordinaria, el principio debe ceder cuando la decisin no se apoya en las constancias de autos, ni en
criterio alguno, sino #ue es el resultado de afirmaciones dogm%ticas sustentadas en la sola voluntad de
los jueces. =S, setiembre 2A@1BBA, 6urismo >nternacional S3& c. 3oyal =aribbean =ruise &ine >nc.!.
3epertorio? 2B
+a.os y perjuicios
> @ 3esponsabilidad extracontractual
=! 3esponsabilidad indirecta
9 @ =asustica
d! Ejercicio abusivo de un derecho
El reclamo o defensa de un derecho puede hacer incurrir en responsabilidad, cuando el actor o el
demandado se han conducido con el fin de hacer da.o al adversario, o actuando con un propsito
vejatorio, o con culpa y negligencia, o debiendo saber #ue su peticin no es justa. $or lo tanto,
corresponde responsabili'ar a a#uella parte #ue no slo embarg indebidamente el bien de un tercero
sino #ue abus de su derecho de estar en juicio.
=-=om., sala 0, abril 19@1BB:!. E+, 141@:85. @ =on nota de 0. 3icardo Ket'ler "albr%n.
3epertorio? 2B
6rabajo
>> @ =ontrato de trabajo
/! +esestimacin de la personalidad societaria
&a teora de la penetracin o la desestimacin de la personalidad societaria ha llevado a distintos
autores a considerarla en el genrico (abuso de derecho( por medio de la persona jurdica, #ue consiste
en utili'ar la forma societaria para fines distintos o contradictorios de los #ue justificaron su nacimiento y
estructuracin.
66rab. -L 2 San >sidro, setiembre D@1BBA, Encina, ;rancisco y otros c. >talo 0rgentina S.3.&. y otros!.
3epertorio? A5
0bogado
7> @ $rovincia de "endo'a
&a regla del actual art. 142D del cd. civil es aplicable en el orden local ya #ue refiere a la manera de
retribuir servicios profesionales en defecto de acuerdo de partes, cuando la aplicacin de las reglas
locales conducira a un resultado notoriamente antifuncional y consagrara una injusticia y un abuso. Es,
as, una norma de derecho sustancial #ue se relaciona directamente con el abuso del derecho, con la
pauta constitucional del art. 1B, con la regla moral del art. B9A del cd. cit. y puede @por ende@ ser
materia de la legislacin de fondo.
=0pel. == 3osario, sala >, diciembre 28@1BB9!. E+, 148@1B4.
3epertorio? A5
0buso del derecho
0un cuando no se hubiese producido la prescripcin o no hubiese transcurrido el pla'o para el ejercicio
legtimo del derecho, si el tiempo transcurrido fuese excesivo o se hubiese manifestado una conducta
del titular #ue hubiese despertado la confian'a del adversario en #ue ya no se ejercitar%, tal ejercicio
sera inadmisible.
S6/ 6ierra del ;uego, agosto 2A@1BB:!. E+, 144@:9:.
3epertorio? A5
$ropiedad hori'ontal
> @ 3eglamento de copropiedad
+! =l%usula prohibitiva @ tenencia de animales
&a opinin de la (Sociedad $rotectora de 0nimales( acerca de #ue una cl%usula reglamentaria
prohibitiva de tener animales en un consorcio sera abusiva, excepto #ue de ello se causaran molestias,
es absolutamente irrelevante, pues la ponderacin del abuso de derecho y la inteligencia de una
cl%usula de ese estilo, as como la conviccin en punto a si existen molestias para los vecinos es asunto
#ue compete de manera exclusiva a los jueces.
=-=iv., sala +, agosto 2:@1BB9!. E+, 144@2B2.
3epertorio? A5
Sociedad annima
>7 @ Irganos sociales
+! 0samblea
: @ 0ccin de nulidad del =digo =ivil
&a accin del art. 291 de la ley de sociedades no abarca supuestos de nulidades absolutas, sino slo
relativas, pero no excluye la accin de nulidad del cdigo civil, inconfirmable e imprescriptible, en el caso
de una resolucin cuyo objeto o contenido es contrario al orden p*blico o al rgimen societario) por
tanto, si el directorio actu en abuso de derecho y de funciones, el accionista podr% accionar por nulidad
absoluta de dicho acto, supuesto en #ue ser% aplicable el art. 15:D del cd. civil.
=-=om., sala <, mayo 1B@1BB9!. E+, 148@:D1.
1*. El abuso del +erecho en cuestiones de "rabajo , 'eguridad
En el caso de despido sin causa, tanto los pretendidos perjuicios como el alegado abuso del derecho
#uedan subsumidos por las previsiones de la ley 11D2B, Sofa, ;rancisco /. =. =ristaleras 3igolleau
S0!, p%g. 24. 6ySS, 6omo >>.
El despido sin causa de un obrero con seis a.os de antigEedad, notificado cuatro das despus de la
sancin de la nueva ley de contrato de trabajo #ue modifica el rgimen indemni'atorio en favor de los
obreros despedidos, y el da anterior a su promulgacin, configura un abuso de derecho #ue autori'an al
tribunal para condenar a la Empresa al pago de una suma en concepto de sancin reparadora. =am.
-ac. 0p. 6rab. Sala 7!, junio 18 1BD9, Muintana, amado 3ubn c. >garreta S0!, p%g. 494. 6ySS, 6omo
>>>.
-o puede hablarse de abuso de derecho por parte del obrero #ue utili'ando la discrecionalidad #ue se le
ha reconocido para decidir su permanencia en la Empresa pretenda enervar el derecho #ue tiene el
patrn de no abonar indemni'acin. Itorgando tareas livianas@=am. -ac. 0p. 6rab. Sala >7!, mar'o 1A
1B81, <u''ini, =elso 0. =. =ometarsa S0!. $ag. 218. 6ySS, 6omo 7>>>.
+entro de las facultades suficientes con #ue cuenta el patrono para organi'ar econmica y tcnicamente
la Empresa explotacin o establecimiento, en la medida #ue no haya norma legal o convencional #ue
imponga una determinada categora remuneratoria al cargo #ue ocupa el trabajador en concreto, a#uel
puede asignar y distribuir responsabilidades y cometidos) retribuir a #uienes los desempe.en en forma
diferente y establecer niveles jer%r#uicos mientras no incurra en manifiesta arbitrariedad, irra'onabilidad
o patente abuso de derecho conf. 0rts. 4: y 48 &=6 6. I. +ecreto AB5FD4!. @ =am -ac. 0p. 6rab. Sala
7!, mayo 1B 1B81, +urigon 3odolfo c. Gidronor S0! Gidroelctrica -orpatagnica S0!, $ag. AD:. 6ySS,
6omo 7>>>.
Es irrelevante a efectos de la percepcin de la indemni'acin prevista en el art. 212, torct #ue el cese
haya tenido como motivo la renuncia del trabajador, si sta se ha producido, precisamente, para acceder
a una jubilacin por invalide'. 0un#ue son distintos los conceptos de incapacidad absoluta a #ue se
refieren los arts. 212, tcrct y el AA de la ley 185AD 6. I. 1BD4!, si el trabajador lo est% en un grado tal
#ue satisface los re#uerimientos de ambas normas y aun#ue el contrato haya finali'ado con un acto
jurdico calificable de renuncia, motivada en la incapacidad absoluta del trabajador para desempe.ar las
tareas dentro de la Empresa empleadora, satisfaciendo las previsiones de los arts. 212 y 29:, tcrct, cabe
decir #ue a#ul ha cesado en su empleo por#ue estaba incapacitado en forma absoluta para seguir
trabajando. El concepto de incapacidad absoluta al #ue se refiere el art. 212, tcrct no es el de un 155 N
de la total obrera en los terminos de la ley B488, por#ue a#uel no descarta una capacidad residual #ue
permita una ocupacin, en otro sitio, bastando simplemente #ue el trabajador no pueda reali'ar mas las
tareas #ue cumpla ni otras adecuadas a su situacin deficitaria dentro de la organi'acin empresaria.
-o puede hablarse de abuso de derecho por parte del obrero #ue utili'ando la discrecionalidad #ue se le
ha reconocido para decidir su permanencia la Empresa pretenda enervar el derecho #ue tiene el patrn
de no abonar indemni'acin, otorgando tareas livianas.@ =am. -ac. 0p. 6rab. Sala >7!, mar'o 1A 1B81,
<u''ini, =elso 0. =. =ometarsa S0!, p%g. 218. 6ySS, 6omo 7>>>.
Si la empleadora de la industria de la construccin pago directamente al trabajador despedido el fondo
de desempleo por un perodo en #ue su conducta se ajustaba a derecho por tratarse del aporte
correspondiente al mes anterior y los das trabajados del mes del despido, y solamente debi haber
depositado los aportes correspondientes a los das trabajados durante el primer mes en cuenta de
0horro bancaria y en cambio los abon tambin directamente, en infraccin a lo prescripto en el art. 14
de la ley 22295, ello no perjudica al accionante, #uien cobro m%s de lo reclamado en la demanda, y
decidir lo contrario amparara un supuesto de abuso de derecho.@ =am. -ac. 0p. 6rab. Sala 7>,
septiembre 2: 1B82, 0randa, "arcelo y otro c. Edificadora sudamericana, S0 $ag. 2DD. 6ySS, 6omo H.
+e acuerdo con lo establecido por el art. 18D de la ley 1B991, solo cesan a#uellos trabajadores a
#uienes el sndico determine expresamente como cesantes, pero los dem%s contin*an ligados a la
Empresa fallida, devengando sus remuneraciones #ue son responsabilidad de la masa. Es #ue la ley
coloca en cabe'a del sndico la responsabilidad de hacer cesar los contratos y hasta #ue no lo haga,
estos se consideran vigentes con el consiguiente derecho de los trabajadores a cobrar sus
remuneraciones hasta #ue una de las partes decida la situacin ponindole fin, salvo caso de mala fe o
abuso del derecho.@ =-6rab. Sala >7!, + febrero 1B 1B84, p%g. B14. 6ySS, 6omo H>>>.
0l empleador le esta vedado expresamente el ejercicio de toda forma de abuso del derecho y se le
impone, por el contrario, el respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos. @ S= <uenos
0ires, mayo 2B@1BB5, p%g. 115B. 6ySS, 6omo H7>>.
-o obstante lo dispuesto por la =orte Suprema de /usticia y el 6ribunal Superior en el sentido de #ue no
corresponde la actuali'acin monetaria por perodos inferiores a un mes, tal criterio debe ser dejado de
lado cuando se trata de perodos de alta inflacin, puesto #ue en el caso contrario se beneficiara
indebidamente a los deudores y hasta podra caerse en la hiptesis de abuso del derecho @ =-6rab. San
;rancisco =rdoba!, agosto A@ 1BB5, p%g. 49A. 6ySS, 6omo H7>>>.
&a exageracin de las formas configura un verdadero abuso del derecho, en el sentido y alcance #ue
prev el art. 15D1 del cd. civil) esto es, uso irregular de las formas, o ejercicio antifuncional de la
actividad jurisdiccional, con el consiguiente da.o a la administracin de justicia y los intereses de los
justiciables. S= "endo'a, sala >>, abril 1@1BB1!, p%g. ::9. 6ySS, 6omo H>H.
&a pretensin de #ue el aumento emergente de la paritaria se apli#ue sobre el otorgado a cuenta
voluntariamente por la empresa @no se prob #ue fuera negociado@ es injusta e ine#uitativa, contraria al
principio de buena fe y producto de un abuso del derecho. 66rab. -o. 1, Muilmes, mar'o A1@1BB2!, p%g.
DB1. =on nota de Oustavo /. Oalo. 6ySS, 6omo H>H.
Entablar una demanda improcedente no es justa causa de despido, si no se demuestra #ue meti abuso
del derecho. =-6rab., sala 7>, setiembre 4@1BB:!, p%g. 151A. 6ySS, 6omo HH>.
El cambio #ue impli#ue el (ius variandi( debe ser ra'onable, lo #ue excluye su uso no funcional
arbitrario! como sucede con las decisiones violatorias del principio de buena fe o #ue configuren abuso
del derecho, buscando molestar al trabajador para lograr su retiro. 66rab., -o. A "orn, octubre 2B@
1BBA!, p%g. 98B. 6ySS, 6omo HH>.
11. -ibliogra.#a
&a reforma del cdigo civil? abuso del derecho, por Ouillermo 0. <orda, E+, 2B@D2A.
0cerca de la posesin legtima y el abuso del derecho, por Ouillermo 0. <orda, E+, 99@252.
El abuso del derecho y las nuevas disposiciones del cdigo civil, por "anuel 0. &a#uis, E+, 2:@BA1.
3estriccin al dominio y abuso del derecho, por 0lberto O. Spota, E+, 19@84:.
0cerca del abuso del derecho, la definicin normativa,la seguridad y la e#uidad por &uis 0lberto Karat,
E+, A4@891.
0buso del derecho a propsito de su inclusin en la reforma del cdigo civil! nota de jurisprudencia!,
E+, 22@4:1.
El da.o objetivo en el abuso del derecho, por >ns ". Keinberg, E+, 41@:DA.
0buso del derecho nota de jurisprudencia!, E+, 48@84A.
=onsideraciones filosficas en torno al abuso del derecho, por 3oberto 6homson, E+, 159@848.
El abuso del derecho y la onerosidad sobreviniente como defensas en el juicio ejecutivo a propsito de
una opinable categori'acin!, por 0ugusto "ario "orello, E+, 11@:9B.
=onsideraciones filosficas en torno al abuso del derecho, por 3oberto 6hompson, E+, 159@848.
&as defensas de imprevisin y abuso de derecho en el juicio ejecutivo, por Isvaldo 0lfredo Oo'aini, E+,
154@85A.
0buso del derecho y derecho subjetivo, por Gctor G. Gern%nde', E+, 118@B:B.
El abuso del derecho y las preferencias aduaneras, por "ario Gugo &e'ana, E+, 11B@D84.
El abuso derecho y la onerosidad sobreviniente como defensas en el juicio ejecutivo a propsito de una
opinable categori'acin, por 0ugusto "ario "orello, E+, 115@:9B.
"arco normativo del derecho de visitas u derecho judicial. >ncumplimiento t sanciones civiles y penales.
El abuso de derecho, por &idia -. "aPianich de <asset, E+, 1:A@B5A.
0buso del derecho de accin e imposicin de costas al vencedor Cna oportunidad desaprovechada!,
por /uan /os 0'pelicueta, E+, 19:@945.
=uando se trata de privar de efectos a una cl%usula contractual, la teora del abuso del derecho debe
utili'ar restrictivamente, solamente cuando apare'ca manifiesto el antifuncionalismo.
Itro principio procesal? la proscripcin del abuso del derecho en el campo del proceso civil, por /orge K.
$eyrano, E+, 19B@B29.
(0buso del +erecho y otros estudios(. Gomenaje a 0bel ". ;leitas. Ouillermo 3. Muintana 6er%n @ $erfil
del doctor ;leitas jue'. &uis 0lejandro Cgarte @ $erfil del doctor ;leitas abogado. /uan =arlos ". Gariri @
El abuso del +erecho en la obra del +r. ;leitas. &eopoldo "ontes de Ica @ El da.o moral en la obra del
+r. ;leitas. /os /uli%n =arneiro @ Estipulacin en beneficio de terceros con especial referencia a las
escrituras de compraventas de inmuebles!. /os &uis "onti, "ara =armen ;oltyn de "onti @ &a relacin
de causalidad y los factores de atribucin de responsabilidad en el =digo =ivil. 3oberto "artne' 3ui' @
Sociedades por acciones, de grupos familiares y sus conflictos en el +erecho =ivil. Ernesto -ieto <lanc @
&a doble calificacin de las nulidades en el =digo =ivil argentino. 0n%lisis de un antecedente
importante. "iguel 0ngel 7ilar @ >nhabilitacin por prodigalidad. Elisa ". +a' de 7ivar y <artolom
6iscornia @ $rodigalidad esencial y patolgica? sus perfiles mdico, doctrinario y jurisprudencial. Santos
=ifuentes @ El embrin humano, principio de existencia de la persona. Ouillermo 0. <orda @ 3eflexiones
sobre la separacin y el divorcio por interrupcin de la convivencia. 0bel ;leitas Irti' de 3osas @
+ivorcio y separacin por presentacin conjunta? los efectos y la culpa. Eduardo 0. Sambri''i @ 0cerca
de la calificacin en las obligaciones de medio y resultado. Cn tomo!, 1BB2. 0beledo $errot.
(El 0buso del +erecho en la 3eforma del =digo =ivil(. =arran'a, /orge 0. Cn tomo!, 1BD5. 0beledo
$errot.
(&os 0bogados( "orello, 0ugusto "ario. +esafos de los a.os B5. =ontenido? &os abogados? cambio de
mentalidad. &as dificultades laborales. El arbitraje. &os resultados concretos del proceso judicial. El
abuso del proceso y de los recursos. &a corrupcin. El poder judicial y los lobbies. El derecho procesal.
Cn tomo!, 1BBA, 0beledo $errot.
=digos civiles citados? 0rgentina, Sui'a, 6ur#ua, /apn, Cnin Sovitica, 6ailandia, 0ustria, "xico,
"arruecos, =hina, 6*ne', 0lemania, 3usia, $olonia, $er*, 7ene'uela, &bano, >talia, Ouatemala,
$ortugal, =olombia, Ecuador, <olivia, Gonduras, -icaragua, =osta 3ica, +ominicana, Salvador, =hile,
;rancia, <lgica, Espa.a, <rasil, Cruguay, $anam% y anteproyecto ;ranco@>taliano.@
6rabajo enviado por?
3amiro
ran'itQuolsinectis.com.ar