LFG Penal

Magistratura
2009-2010
Direito Penal Rogrio Sanches
intensivo1@lfg.com.br
SUMRIO
I-
TEORIA GERAL DO DIREITO PENAL......................................................................3
II - LEI PENAL NO TEMPO............................................................................................30

III - LEI PENAL NO ESPAO...........................................................................................37
IV - VALIDADE DA LEI PENAL EM RELAO S PESSOAS (IMUNIDADES).......45
V - LEGISLAO PARTE GERAL TTULO I..........................................................51
VI - EVOLUO HISTRICA DA TEORIA DO FATO TPICO.....................................52
VII - INTRODUO TEORIA GERAL DA INFRAO PENAL.................................61
VIII - TEORIA GERAL DO DELITO (DA INFRAO PENAL).....................................68
IX - FATO TPICO (1 SUBSTRATO DO CRIME)...................................................................69
CONDUTA DOLOSA.........................................................................................79
CONDUTA CULPOSA.......................................................................................85
CONDUTA PRETERDOLOSA (crime preterdoloso).........................................89
ERRO DE TIPO..................................................................................................90
A-
ERRO DE TIPO ESSENCIAL...............................................................................91
B-
ERRO DE TIPO ACIDENTAL...............................................................................92
CONDUTA COMISSIVA E OMISSIVA...........................................................100
RESULTADO....................................................................................................102
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RELAO DE CAUSALIDADE (nexo causal)...............................................103
CONCAUSAS...................................................................................................106
TIPICIDADE.....................................................................................................111
X - ILICITUDE (2 SUBSTRATO DO CRIME).....................................................................113

XI - CULPABILIDADE (3 SUBSTRATO DO CRIME)................................................133
IMPUTABILIDADE.........................................................................................135
POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE...............................................142
EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA.................................................144
XII - PUNIBILIDADE.......................................................................................................148
XIII - ITER CRIMINIS.......................................................................................................186
XIV - CONSUMAO E TENTATIVA...........................................................................187
XV - CONCURSO DE PESSOAS.....................................................................................201
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Bibliografia:
Rogrio Greco Parte Geral
Coleo Cincias Criminais RT
o www.livrariart.com.br
1 Aula 27/01/2009
I-
TEORIA GERAL DO DIREITO PENAL
1 Direito Penal: Conceito e Finalidades

Aspecto Formal:
Sob o aspecto formal, direito penal um conjunto de normas que qualifica certos
comportamentos humanos como infraes penais, definindo seus agentes e fixando as
sanes a serem aplicadas.
Aspecto Sociolgico:
J sob o enfoque sociolgico, o direito penal mais um instrumento do controle
social de comportamentos desviados, visando assegurar a necessria disciplina social.
OBS: O que diferencia o direito penal dos demais ramos do direito a drasticidade da sua
conseqncia jurdica (pena privativa de liberdade) norteado pelo princpio da
interveno mnima.
Finalidade:
Hoje quando se fala em finalidade do direito penal, fala-se em FUNCIONALISMO
que se divide em Teleolgico e Sistmico.
Para os Funcionalistas Teleolgicos (Roxin) o fim do direito penal assegurar
bens jurdicos, valendo-se das medidas de poltica criminal. J para os Funcionalistas
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Sistmicos (Jakobs) a funo do direito penal resguardar a norma, o sistema, o direito
posto, atrelado aos fins da pena.
Direito Penal Objetivo: Conjunto de leis penais em vigor no pas.
Direito Penal Subjetivo: Direito de punir do Estado.
OBS: O direito penal objetivo expresso do poder punitivo do Estado, ou seja, o direito
penal objetivo no existe sem o direito penal subjetivo.
O direito penal subjetivo MONOPLIO DO ESTADO e LIMITADO
(CONDICIONADO) sendo limitado sob os seguintes aspectos:
a) Temporal ex: prescrio;
b) Espacial ex: princpio da territorialidade;
c) Modal (quanto ao modo) ex: princpio da dignidade da pessoa humana.
IMPORTANTE: Existem casos em que o Estado tolera uma punio pelo particular???
Estatuto do ndio Lei 6001/73 Art. 57.
Art. 57. Ser tolerada a aplicao, pelos grupos tribais, de acordo com as
instituies prprias, de sanes penais ou disciplinares contra os seus
membros, desde que no revistam carter cruel ou infamante, proibida em
qualquer caso a pena de morte. (respeitando o princpio da dignidade da
pessoa humana).
2 Fontes do Direito Penal
Estuda-se a origem, o lugar de onde vem e como se exterioriza a norma jurdica.
Fonte Material
Fonte de produo da norma jurdica, isto , rgo encarregado de criar o direito
penal A Unio (e os Estados-membros, estes quando devidamente autorizados por lei
complementar) pode legislar sobre direito penal (art. 22, I, CF/88).
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Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo,
aeronutico, espacial e do trabalho;
Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar
sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.
OBS: fonte material = fbrica

Fontes Formais
Fonte de revelao, ou seja, forma de exteriorizao do direito penal.
OBS: fonte formal = veculo de revelao
a) Fonte formal Imediata: LEI (prxima aula)
b) Fonte formal Mediata: Costumes e Princpios Gerais de Direito
b.1) Costumes Comportamentos uniformes e constantes pela convico de sua
obrigatoriedade e necessidade jurdica.
OBS: Costume pode criar crime, costume comina pena??? NO, no existe costume
incriminador fere o princpio da reserva legal (art. 1 do CP).
Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem
prvia cominao legal.
OBS: Costume revoga crime, costume revoga pena??? Trs correntes

1 Corrente: Admite-se o costume ABOLICIONISTA, aplicado nos casos em que a
infrao penal no mais contraria o interesse social, no mais repercute negativamente na
sociedade.
2 Corrente: No existe costume abolicionista, mas quando o fato j no mais
indesejado pelo meio social a lei deixa de ser aplicada. Ex: Jogo do bicho exemplo de
infrao penal sem aplicao por causa dos costumes.
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3 Corrente: No existe costume abolicionista, enquanto no revogada
por outra lei a norma tem plena eficcia. Prevalece essa corrente de acordo com
a LICC.
OBS: O costume importantssimo na interpretao, para aclarar o significado de uma
expresso ou tipo ex: art. 155, 1, do CP.
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o
repouso noturno. (depende do costume da localidade)
b.2) Princpios gerais do direito: Direito que vive na conscincia comum de um

povo.
IMPORTANTE: O STF fez uma revoluo em relao s fontes formais, tornando tudo
acima ultrapassado, vejamos:
Fontes Formais
ANTES DA EC 45/2004
1) Imediatas:
Lei
1)
2) Mediatas:
Costumes e PGD
Crtica Cad a Constituio; Tratados

Internacionais de Direitos Humanos,
Smulas vinculantes.
DEPOIS DA EC 45/2004
Imediatas:
Lei nica capaz de regular infrao
penal e sua pena;
Constituio;
Tratados Internacionais de Direitos
Humanos;
Jurisprudncia (Smula Vinculante);
Princpios
Gerais
de
Direito
(positivado);
Atos Administrativos complemento
de Norma Penal em Branco Prpria
(em sentido estrito).
2) Mediatas:
Doutrina
OBS: Costumes e Princpios Gerais de Direito (no positivados) constituem fontes
informais para a nova doutrina.
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OBS: A doutrina moderna entende que os PRINCPIOS configuram fonte formal imediata.
IMPORTANTE: Tratado Internacionais de Direitos Humanos entram no nosso
ordenamento jurdico de duas formas 1) Se ratificado por quorum de EC entram com
status Constitucional; 2) Se ratificados por quorum comum entram com status
infraconstitucional, porm supra-legal.
OBS: Se a lei no observa Tratado com status constitucional, o controle ser de
CONSTITUCIONALIDADE controle difuso e concentrado Se a lei no observa
Tratado com status supra-legal, o controle ser de CONVENCIONALIDADE controle
difuso apenas O primeiro Tratado com status constitucional foi ratificado pelo
Decreto Legislativo n 186/2008, que aprova o texto da Conveno sobre os Direitos
das Pessoas com Deficincia e de seu Protocolo Facultativo, assinados em Nova Iorque,
em 30 de maro de 2007.
3 Interpretao da Lei Penal
Explicar ou aclarar o sentido de palavra, texto ou lei.
a) Interpretao quanto ao sujeito:
i. Autntica ou Legislativa a interpretao dada pela prpria lei
Conceito de Funcionrio Pblico para fins penais (art. 327 do CP).
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem,
embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou
funo pblica.
ii. Doutrinaria interpretao dada pelos estudiosos.

iii. Jurisprudencial interpretao dada pela reiterao de decises no mesmo
sentido nos tribunais A INTERPRETAO JURISPRUDENCIAL
CAPAZ DE VINCULAR, quando espelhada em smula vinculante.
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OBS: A exposio de motivos do Cdigo Penal, quanto ao sujeito considera-se como qual
espcie de interpretao???? Ela doutrinria, porque foi feita pelos doutos. Diferente do
que ocorre com o Cdigo de Processo Penal que Legislativa (ou autntica).
b) Interpretao quanto ao modo:
i. Literal ou Gramatical leva em conta o sentido literal das palavras;
ii. Teleolgica leva em conta a inteno objetivada na lei;
iii. Histrica procura-se a origem da lei;
iv. Sistemtica interpreta-se a lei com o conjunto de leis em vigor;
v. Progressiva interpreta a lei considerando o progresso da cincia
(tecnolgica e da medicina) Ex: art. 213 do CP O transexual pode ser
estuprado porque a medicina avanou.
Art. 213 - Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou
grave ameaa:
c) Interpretao quanto ao resultado:

i. Declarativa a letra da lei corresponde exatamente inteno do legislador.
ii. Restritiva quando reduz o alcance da palavra da lei para chegar inteno
do legislador.
iii. Extensiva quando amplia o alcance da palavra da lei para chegar
inteno do legislador.
OBS: O Brasil permite a interpretao extensiva??? No tem nenhuma lei que a proba.
Existe interpretao extensiva contra o ru????
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1 Corrente No existe interpretao extensiva contra o ru, valendo-se de modo
emprestado do princpio do in dubio pro reo (princpio do campo das provas) Art. 157,
2, I, do CP.
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante
grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer
meio, reduzido impossibilidade de resistncia:
Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.
2 - A pena aumenta-se de um tero at metade:
I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma; [a expresso
arma, em sentido restritivo, instrumento fabricado com finalidade
blica. Assim, para a primeira corrente arma revolver e congneres.
Para uma segunda corrente arma, em sentido imprprio,
instrumento com finalidade blica (ou no) usado para servir de ataque
- ex: faca de cozinha]
2 Corrente Existe interpretao extensiva contra o ru.

OBS: Alguns doutrinadores colocam a interpretao progressiva quanto ao resultado e no
quanto ao modo.
OBS: Interpretao Analgica Na interpretao analgica o significado que se busca
extrado do prprio dispositivo (existe norma a ser aplicada ao caso concreto). Leva-se em
conta expresses genricas e abertas utilizadas pelo legislador (exemplos seguidos de
encerramento genrico). Ex: Homicdio qualificado art. 121 do CP.
Art 121. Matar algum:
Homicdio qualificado
2 Se o homicdio cometido:
I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe;
III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio
insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum;
IV - traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso
que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido;
INTERPRETAO EXTENSIVA
Diante de uma palavra amplia o seu
alcance.
INTERPRETAO ANALGICA
O legislador d exemplos e o
interprete
vai
procurar
casos
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semelhantes.
OBS: Analogia as hiptese de interpretao acima expostas no se confundem com
ANALOGIA, que regra de INTEGRAO, no de interpretao, nesse caso, ao contrrio
dos anteriores, partimos do pressuposto que no existe lei a ser aplicada ao caso concreto,
motivo pelo qual se socorre daquilo que o legislador previu para outro similar Analogia
emprstimo de lei POSSVEL ANALOGIA NO DIREITO PENAL, DESDE QUE
PRO REO (NO INCRIMINADORA).
.
4 Princpios do Direito Penal
4.1 Princpios relacionados com a misso fundamental do direito penal:
a) Princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos: princpio IMPEDITIVO
impede que o Estado venha utilizar o direito penal para a proteo de bens ilegtimos
Ex: O direito penal jamais pode proteger determinada religio; o direito penal no pode
criminalizar, por exemplo, o budismo.
b) Princpio da interveno mnima: O direito penal deve ser aplicado quando
estritamente necessrio, mantendo-se subsidirio e fragmentrio.
OBS: O Direito penal seletivo
Desejados
Humanos interessa ao direito penal
Indesejados
Fatos
Natureza no interessa ao direito penal
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OBS: O direito penal norteado pelo princpio da interveno mnima.
1) Subsidirio Norteia a interveno em abstrato do direito penal (criao de
tipos penais). Para intervir, o direito penal deve aguardar a ineficcia dos demais
direitos. o direito penal agindo como ultima ratio.
2) Fragmentrio Norteia a interveno no caso concreto. Para intervir o direito
penal exige relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico
tutelado O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA DESDOBRAMENTO
LGICO DA FRAGMENTARIEDADE Na lio de Munz Conde: ... nem
todas as aes que atacam bens jurdicos so proibidas pelo Direito Penal, nem
tampouco todos os bens jurdicos so protegidos por ele. O direito penal se limita
somente a castigar as aes mais graves contra os bens jurdicos mais
importantes, da seu carter fragmentrio, pois que de toda a gama de aes
proibidas e bens jurdicos protegidos pelo ordenamento jurdico, o Direito Penal
s se ocupa de uma parte, fragmentos, se bem que da maior importncia.
OBS: O princpio da interveno mnima no serve apenas para nortear aonde o direito
penal deve agir, mas tambm serve para nortear aonde o direito penal no deve intervir
Ex: adultrio, seduo no so mais crimes por causa do princpio da interveno mnima.
OBS: O que insignificante????
PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA
(tendncia atual no STF/STJ)
STF
STJ
Critrios comuns Requisitos OBJETIVOS
1) Mnima ofensividade da conduta do agente;
2) Nenhuma periculosidade da ao;
3) Reduzido grau de reprovabilidade do comportamento;
4) Inexpressividade da leso provocada.
Analisando a realidade econmica do pas.
Analisando a significncia para a vtima.
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Aplica contra a Administrao Pblica No aplica aos crimes contra a
(inclusive descaminho).
Administrao Pblica o bem jurdico a
moralidade administrativa.
No se aplica o princpio da insignificncia aos crimes contra a f pblica, por exemplo:
falsificao de moedas.
Notcias STF
Sexta-feira, 22 de Maio de 2009
Maus antecedentes afastam aplicao do princpio da insignificncia (ntegra da deciso do Min.
Marco Aurlio)
Por no ter roubado alimento que sacia a fome (furto famlico) e possuir uma extensa ficha de antecedentes
criminais na cidade de Sete Lagoas (MG), foi negada liminar em habeas corpus (HC 98944) a uma mulher
que roubou caixas de goma de mascar no valor de R$ 98,80 de um supermercado. Ela foi apanhada em
flagrante e pediu liberdade alegando que sua conduta deve ser considerada insignificante, pois teria causado
prejuzos mnimos.
O ministro Marco Aurlio, relator do caso, salientou, em sua deciso, que, realmente, o prejuzo do furto foi
de pequena monta e, por si s, esse fato poderia levar aplicao do princpio da insignificncia (instituto
da bagatela).
Contudo, a certido emitida pela comarca da cidade mineira aponta que a mulher j tem oito antecedentes
criminais e j foi condenada duas vezes, uma por furto e a outra por violao de domiclio, fatores que,
conforme o ministro, impedem a aplicao do princpio da insignificncia, em anlise de liminar.
A acusada ainda responde a dois inquritos, sendo um deles por porte de arma sem licena. Ela ainda tentou
furtar produtos de uma farmcia, e o processo est em fase de instruo. J foram arquivados trs processos
contra ela na mesma comarca: um por perturbao da tranquilidade; outro por furto; e um terceiro por tomar
refeio em restaurante sem ter condies de pagar a conta.
Princpio da Insignificncia
O princpio da insignificncia aplicado quando o baixo potencial ofensivo do ato levado em conta para
descaracterizar o crime. Esse preceito que rene quatro condies essenciais: mnima
ofensividade da conduta, inexistncia de periculosidade social do ato, reduzido grau
de reprovabilidade do comportamento e inexpressividade da leso provocada. A
aplicao deste princpio resulta na prpria desconsiderao do fato como um ilcito, ou seja, quando
aplicada a insignificncia, o Judicirio considera que no houve cometimento de crime.
As decises tambm levam em conta a interveno mnima do Estado em matria penal. Segundo esse
entendimento, o Estado deve ocupar-se de leses significativas, ou seja, crimes que tm potencial de
efetivamente causar leso.
Falsificao de Moeda e Princpio da Insignificncia
A Turma indeferiu habeas corpus em que condenado pela prtica do delito previsto no art. 289, 1, do CP,
por portar 10 cdulas falsas, cada uma com valor facial de R$ 5,00, pleiteava a aplicao do princpio da
insignificncia. Considerou-se que o paciente, ao fazer circular as notas falsas, sem comprovar a sua boa-f,
incorrera no crime de falsificao de moeda falsa, cujo bem jurdico tutelado a f pblica. Desse modo, o
tipo penal em questo no tem como pressuposto a ocorrncia de prejuzo econmico, objetivamente
quantificvel, mas a proteo de um bem intangvel, que corresponde credibilidade do sistema
financeiro. HC 93251/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 5.8.2008. (HC-93251)
4.2 Princpios relacionados com o fato do agente

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a) Princpio da materializao do fato: o Estado s pode incriminar condutas
humanas voluntrias, isto , FATOS = DIREITO PENAL DO FATO o direito penal no
pode punir pelo o que o agente , pelo que pensa ou por seu estilo de vida, seno seria
direito penal do autor ex: art. 2 do CPB
Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de
considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais
da sentena condenatria.
OBS: A doutrina moderna critica a contraveno penal da vadiagem, porque direito penal
do autor.
2 Aula 06/02/09
b) Princpio da Legalidade (estudo aparte)
c) Princpio da Ofensividade: Para que ocorra o crime indispensvel efetiva,
concreta e relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado Por conta desse
princpio o STF entende que arma de fogo desmuniciada no configura o crime de porte de
arma de fogo, porque no fere o bem jurdico tutelado.
d) Princpio da Responsabilidade Pessoal atravs desse princpio, probe-se o
castigo penal, pelo fato de outrem castigo penal sempre individualizado pelo fato e o
agente no existe no direito penal responsabilidade coletiva desdobramento lgico do
princpio da individualizao da pena probe denncias genricas, vagas e imprecisas
a denncia tem que descrever a participao e a responsabilidade de cada indivduo,
principalmente nos crimes societrios.
OBS: Esse princpio tambm usado para negar a responsabilidade penal da pessoa jurdica
para muitos a responsabilidade penal da pessoa jurdica coletiva.
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e) Princpio da Responsabilidade Subjetiva no basta que o fato seja
materialmente causado pelo agente, s podendo ser responsabilizado se o fato foi querido,
aceito ou previsvel em apertada sntese, no h responsabilidade penal sem dolo ou
culpa s tem sentido castigar fatos desejados ou previsveis no h crime sem dolo ou
culpa.
OBS: Esse princpio tambm utilizado para negar a responsabilidade penal da pessoa
jurdica.
f) Princpio da Culpabilidade a responsabilidade penal pressupe AGENTE
CAPAZ (IMPUTABILIDADE) com POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE,
sendo dele exigvel CONDUTA DIVERSA Culpabilidade diz respeito ao juzo de
censura, ao juzo de reprovabilidade que se faz sobre a conduta tpica e ilcita praticada pelo
agente. Reprovvel ou censurvel aquela conduta levada a efeito pelo agente que, nas
condies em que se encontrava, podia agir de outro modo.
Agente Capaz Potencial Conscincia da Ilicitude Conduta Diversa
Culpabilidade
g) Princpio da Igualdade (ou da Isonomia)- todos so iguais perante a lei
possvel haver distines justificadas.
OBS: A igualdade material, ou seja, tratar os iguais de maneira igual e os desiguais de
maneira desigual, na medida das suas desigualdades Conveno Americana de Direitos
Humanos.
Art. 24 - Igualdade perante a lei
Todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm direito, sem
discriminao alguma, igual proteo da lei.
OBS: Aplicao prtica do princpio da isonomia Lei 9.099/95 (Juizados

Especiais Estaduais) Considera-se infrao de menor potencial ofensivo
aquela com pena mxima abstrata no superior a 1 ano, que tenha rito
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comum Ex: Desacato no era de menor potencial ofensivo, na esfera
estadual, porque a pena mxima era de 2 anos Lei 10.259/01 (Juizados
Especiais Federais) - Considera-se infrao de menor potencial ofensivo,
aquela com pena mxima abstrata no superior a 2 anos Ex: Desacato
na justia federal era de menor potencial ofensivo Em razo do
princpio da isonomia a lei 10.259/01 revogou a lei 9099/95 nesse
ponto. Assim, o desacato de menor potencial ofensivo seja na justia
federal, seja na justia estadual.
OBS: Aplicao prtica do princpio da isonomia Lei 8.072/90 (crimes hediondos)
cumprimento da pena em regime integralmente fechado STF declarou inconstitucional
Lei 9.455/97 (crime de tortura equiparado a crime hediondo) regime inicial fechado
no se pode tratar situaes iguais de maneira desigual fere o princpio da isonomia, entre
outros princpios.
h) Princpio da Presuno de Inocncia todos devem ser presumidos
inocentes at trnsito em julgado de sentena condenatria.
LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria;
OBS: Presuno de no culpa Presuno de Inocncia

Sistema que permite a priso temporria e a priso provisria o princpio
torna-se mais coerente com o princpio da presuno de no culpa.
OBS: A doutrina majoritria coloca os dois princpios como sinnimos.
Art. 8o - Garantias judiciais (Conveno Americana de Direitos Humanos)
2. Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua
inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o
processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes
garantias mnimas:
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OBS: O art. 594 do CPP fere o princpio da presuno de inocncia ou de no culpa???? O
STF j tinha se manifestado pela no recepo desse artigo pela CF/88 Artigo revogado.
Art. 594. O ru no poder apelar sem recolher-se priso, ou prestar
fiana, salvo se for primrio e de bons antecedentes, assim reconhecido na
sentena condenatria, ou condenado por crime de que se livre solto.
(Redao dada pela Lei n 5.941, de 22.11.1973) (Revogado pela Lei n
11.719, de 2008).
OBS: possvel no processo penal execuo provisria????

Condenado Provisrio Preso
Condenado Provisrio Solto

- No admite a execuo provisria, porque
ofende o princpio da presuno de inocncia ou
de no culpa.
- Pendente REsp ou RE Duas Correntes: 1)

- possvel execuo provisria (Smula 716 Com fundamento no art. 637 do CPP ( de 1941
do STF, Resoluo 19 C.N.J.).
artigo ultrapassado), admitia execuo
Smula 716 - Admite-se a progresso de regime de provisria esse recurso no tem efeito
cumprimento da pena ou a aplicao imediata de regime suspensivo, ento deve-se iniciar a execuo
menos severo nela determinada, antes do trnsito em
julgado da sentena condenatria.
- Pendente REsp ou RE possvel execuo

provisria.
Art. 637. O recurso extraordinrio no tem efeito

suspensivo, e uma vez arrazoados pelo recorrido os autos
do traslado, os originais baixaro primeira instncia,
para a execuo da sentena.
2) Com fundamento na LEP e na CF/88 no

admite-se a execuo provisria, por ofensa ao
princpio da presuno de inocncia O STF
adotou essa corrente.
4.3 Princpios relacionados com a pena

a) Princpio da Proibio da Pena Indigna a ningum pode ser imposta pena
ofensiva ao princpio da dignidade da pessoa humana.
Art. 5o - Direito integridade pessoal (Conveno Americana de Direitos

Humanos)
1. Toda pessoa tem direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica
e moral.
b) Princpio da Humanidade (ou da Humanizao) nenhuma pena pode ser

cruel, desumana ou degradante.
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Art. 5o - Direito integridade pessoal (Conveno Americana de Direitos
Humanos)
2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis,
desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser
tratada com o devido respeito dignidade inerente ao ser humano.
OBS: Regime Disciplinar Diferenciado (R.D.D.) ofende os princpios da proibio da

pena indigna ou da humanidade H julgados que entendem que o R.D.D.
inconstitucional o STJ entende que o R.D.D. constitucional, ele proporcional
gravidade do fato praticado.
c) Princpio da Proporcionalidade a pena deve ser proporcional gravidade da
pena ou infrao penal princpio implcito decorrente da individualizao da
pena.
Princpio da Proporcionalidade
Proibio do Excesso;
Proibio da insuficincia da interveno

estatal;
Evitar a hipertrofia da punio;
Evitar a punio insignificante incapaz

de atender aos princpios da pena;
Permite ao Juiz no aplicar a pena.
S serve como alerta para o legislador.
Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de

cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de
rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o
ambiente externo:
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.
d) Princpio da Pessoalidade das Penas Art. 5, XLV, CF/88
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XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a
obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser,
nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o
limite do valor do patrimnio transferido;
OBS: Este princpio absoluto ou relativo????

1 Corrente O princpio relativo, isto , admite exceo prevista na prpria
CF/88, qual seja, a pena de confisco pode passar para o sucessor Flvio
Monteiro de Barros Crtica: Confisco no pena efeito da condenao.
2 Corrente O princpio absoluto, o confisco no pena efeito da
condenao (corrente majoritria) Amparada na Conveno Americana dos
Direitos Humanos.
3. A pena no pode passar da pessoa do delinqente
e) Princpio da Vedao do Bis in Iden Trs significados:

i) Processual ningum pode ser processado duas vezes pelo mesmo
crime.
ii) Material ningum pode ser condenado pela segunda vez em
razo do mesmo fato.
iii) Execucional ningum pode ser executado duas vezes por
condenaes relacionadas pelo mesmo fato.
OBS: A agravante da reincidncia fere o princpio do ne bis in iden???
1 Corrente (Paulo Rangel) ofende o princpio do ne bis in iden o juiz est
considerando duas vezes o mesmo fato em prejuzo do ru.
Ex: Condenado por roubo (6 anos) Condenado por estupro (agravado) o juiz utiliza o
roubo para agravar a pena do estupro.
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Magistratura
2009-2010
2 Corrente no ofende o princpio do ne bis in iden STJ: o fato de o reincidente
ser punido mais gravemente que o primrio, no viola a CF/88 nem a garantia do ne
bis in iden, pois visa to-somente reconhecer maior reprovabilidade na conduta
daquele que de forma contumaz viola a lei penal.
Princpio da Legalidade]]]
Art. 1 do CP - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena
sem prvia cominao legal.
Art. 5, XXXIX, CF/88 - no h crime sem lei anterior que o defina, nem
pena sem prvia cominao legal;
1 Corrente Princpio da Legalidade = Princpio da Reserva Legal

2 Corrente Princpio da Legalidade Princpio da Reserva Legal Legalidade torna a
expresso lei em sentido amplo, abrangendo todas as espcies do art. 59 da CF/88 J
reserva legal entende a expresso lei no seu sentido estrito, abrangendo apenas Lei
Ordinria e Lei Complementar Assim, o art. 1 do CP e o art. 5 da CF/88 so exemplos
do Princpio da Reserva Legal.
Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de:
I - emendas Constituio;
II - leis complementares;
III - leis ordinrias;
IV - leis delegadas;
V - medidas provisrias;
VI - decretos legislativos;
VII - resolues.
3 Corrente Princpio da Legalidade = Anterioridade + Reserva

Legal
OBS: Hoje na doutrina vem prevalecendo essa 3 Corrente.
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Magistratura
2009-2010
Art. 9 da Conveno dos Direitos Humanos
Art. 9o - Princpio da legalidade e da retroatividade
Ningum poder ser condenado por atos ou omisses que, no momento em
que foram cometidos, no constituam delito, de acordo com o direito
aplicvel. Tampouco poder-se- impor pena mais grave do que a aplicvel
no momento da ocorrncia do delito. Se, depois de perpetrado o delito, a lei
estipular a imposio de pena mais leve, o delinqente dever dela
beneficiar-se.
IMPORTANTE: O princpio da Legalidade constitui uma real limitao ao poder estatal de

interferir na esfera de liberdades individuais garantia pessoal contra o arbtrio estatal.
Origem do Princpio da Legalidade:
1 Corrente Entende que o Princpio da Legalidade vem do direito Romano.
2 Corrente Vem da Magna Carta de Joo Sem Terra de 1215.
3 Corrente Decorre do Iluminismo, sendo recepcionado pela Revoluo Francesa
posio que prevalece.
Fundamentos do Princpio da Legalidade:
1) Fundamento Poltico o poder punitivo no pode ser arbitrrio. O Poder
Executivo e o Poder Judicirio esto vinculados s leis formuladas de forma abstrata.
2) Fundamento Democrtico desdobramento do fundamento poltico respeito a
diviso dos poderes ou separao de funes Significa que o parlamento, representante
do povo, deve ser o responsvel pela criao de crimes.
3) Fundamento Jurdico uma lei prvia e clara produz importante efeito
intimidativo.
Comentrios ao Art. 1 do CP
a) Crime tambm pode ser entendido como Contraveno Penal.
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2009-2010
b) Medida de Segurana 1 corrente no abrange medida de segurana, pois

essa no tem finalidade punitiva, mas sim curativa; 2 corrente abrange medida
de segurana, pois tambm espcie de sano penal (prevalece a segunda
corrente).
OBS: O Art. 3 do CPM foi recepcionado pela Constituio??? Respeita a reserva legal, mas
no respeita a anterioridade Assim, no foi recepcionada pela CF/88.
Art. 3 - As medidas de segurana regem-se pela lei vigente ao tempo da
sentena, prevalecendo, entretanto, se diversa, a lei vigente ao tempo da
execuo.
IMPORTANTE: Para que o princpio da legalidade seja efetivamente uma garantia

1) No h crime sem lei e esta lei em sentido estrito Medida Provisria pode
criar crime??? NO, porque no lei em sentido estrito ato do executivo, com fora
normativa, mas no lei em sentido estrito;
2) Medida Provisria pode versar sobre direito penal no incriminador (ex: tratando
de causas extintivas da punibilidade)???
1 corrente Medida Provisria no pode versar sobre direito penal,
independentemente de ser incriminadora ou no incriminadora (art. 62 da CF/88)
Corrente majoritria Munhoz Conde
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica
poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las
de imediato ao Congresso Nacional. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: (Includo
pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
I - relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
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2 Corrente possvel que Medida Provisria verse sobre direito penal,
desde que de forma no incriminadora Corrente minoritria Lus Flvio Gomes.
OBS: O STF no RE 254818/PR, discutindo os efeitos benficos da MP 1571/97 (que
permitiu o parcelamento de dbitos tributrios e previdencirios, com efeito extintivo
da punibilidade) proclamou sua admissibilidade em favor do ru.
RE 254.818/PR EMENTA - I. Medida provisria: sua inadmissibilidade em matria penal - extrada pela
doutrina consensual - da interpretao sistemtica da Constituio -, no compreende a de normas penais
benficas, assim, as que abolem crimes ou lhes restringem o alcance, extingam ou abrandem penas ou
ampliam os casos de iseno de pena ou de extino de punibilidade. II. Medida provisria: converso em lei
aps sucessivas reedies, com clusula de "convalidao" dos efeitos produzidos anteriormente: alcance por
esta de normas no reproduzidas a partir de uma das sucessivas reedies. III. MPr 1571-6/97, art. 7, 7,
reiterado na reedio subseqente (MPr 1571-7, art. 7, 6), mas no reproduzido a partir da reedio
seguinte (MPr 1571-8 /97): sua aplicao aos fatos ocorridos na vigncia das edies que o continham, por
fora da clusula de "convalidao" inserida na lei de converso, com eficcia de decreto-legislativo.
3) Resolues do CNJ/TSE podem criar crimes??? NO, porque no so leis em

sentido estrito.
4) Lei Delegada pode criar crime, pode cominar pena??? Art. 68, 1, CF/88
NO, porque a CF/88 veda legislar sobre direitos individuais e direitos individuais
engloba direito penal.
Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica,
que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional.
1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do
Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos
Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar,
nem a legislao sobre:
I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a
garantia de seus membros;
II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais;
III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.
IMPORTANTE: Para que o princpio da legalidade seja efetivamente uma garantia A

Lei (em sentido estrito) deve ser anterior aos fatos que busca incriminar (princpio da
anterioridade) busca evitar a retroatividade malfica a retroatividade benfica admitese.
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IMPORTANTE: Para que o princpio da legalidade seja efetivamente uma garantia
Deve ser lei em sentido estrito e escrita serve para evitar costume incriminador.
IMPORTANTE: Para que o princpio da legalidade seja efetivamente uma garantia Tem
que ser lei em seu sentido estrito e ela tem que ser estrita serve para evitar analogia
incriminadora.
lei tem que ser certa de fcil entendimento busca evitar ambigidade Princpio da
Taxatividade ou da Determinao Ex: Art. 20 da Lei 7170/83 ato de terrorismo no
determinado o crime existe, mas no certo/taxativo no de fcil compreenso.
Art. 20 - Devastar, saquear, extorquir, roubar, seqestrar, manter em crcere
privado, incendiar, depredar, provocar exploso, praticar atentado pessoal
ou atos de terrorismo (o que ato de terrorismo???), por inconformismo
poltico ou para obteno de fundos destinados manuteno de
organizaes polticas clandestinas ou subversivas.
Pena: recluso, de 3 a 10 anos.

Lei tem que ser NECESSRIA evitar a hipertrofia do direito penal desdobramento do
princpio da interveno mnima.
OBS: O princpio da legalidade o PILAR DO GARANTISMO garantia suplantando o
poder punitivo reduzir ao mximo o poder punitivo do Estado aumentado-se ao mximo
as garantias.
Poder Punitivo x Garantia do Cidado
NO H CRIME:
Sem Lei (Poder
Punitivo x
Garantia
) e ela tem que ser:
Anterior (Poder Punitivo x Garantia);

Escrita (Poder Punitivo x Garantia),
Estrita (Poder Punitivo x Garantia)
Certa (Poder Punitivo x Garantia)
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Necessria (Poder Punitivo x Garantia)
OBS: Desta forma, GARANTISMO nada mais do que reduzir ao mximo o poder
punitivo do Estado aumentado ao mximo as garantias.
OBS: Como fica o princpio da reserva legal diante da lei penal em branco????
LEI PENAL
1) Completa dispensa complemento normativo ou valorativo o complemento
normativo dado pela norma o complemento valorativo dado pelo juiz Ex:
Art. 121 Matar algum.
2) Incompleta depende de complemento normativo ou valorativo:
a) Norma Penal em Branco (ou primariamente remetidas) depende de complemento
normativo complemento dado por outra norma diz-se em branco a norma
penal porque seu preceito primrio no completo.
i) Norma Penal em Branco Prpria (ou em sentido estrito ou heterognea)
quando o complemento normativo no emana do legislador por isso que
chamada de Heterognea Ex: Lei de Drogas o que vem a ser drogas no
dado pelo legislador, mas pelo executivo.
ii) Norma Penal em Branco Imprpria (ou em sentido amplo ou homognea) o
complemento normativo emana do legislador tambm chamada de
Homognea:
Norma Penal em Branco Imprpria Homloga (ou homovitelina)
complemento emana da mesma instncia legislativa lei penal
complementada por lei penal ex: conceito de funcionrio pblico para
efeitos penais.
Norma Penal em Branco Imprpria Heterologa (ou heterovitelina)
complemento emana de instncia legislativa diversa lei penal
complementada por uma lei civil ex: Art. 236 do CP 1 - quem traz os
impedimentos o Cdigo Civil.
iii) Norma Penal ao Revs (ou incompleta ou imperfeita ou secundariamente
remetida) o complemento normativo diz respeito a sua sano no diz respeito
ao crime, mas a sua conseqncia jurdica emana do legislador tambm
chamada de Homognea Lei 2889/562.
1
Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no
seja casamento anterior:
2
Art. 1 Quem, com a inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso, como tal:
a) matar membros do grupo;
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2009-2010
b) Tipos Abertos depende de complemento valorativo dado pelo juiz Ex: Crime
Culposo.
Norma Penal em Branco ofende o Princpio da Legalidade???? CRTICAS:
1 Corrente - Fere o Princpio da Taxatividade, ou seja, a lei penal deve ser
clara e precisa, de forma que o destinatrio da lei possa compreend-la. Sendo
vedada, portanto, com base em tal princpio, a criao de tipos que contenham
conceitos vagos ou imprecisos. A lei deve ser, por isso, taxativa Rebatendo
a crtica: enquanto no complementada a lei penal, esta no tem eficcia
jurdica ou social.
2 Corrente - Norma Penal em Branco em sentido estrito o complemento da
norma vem do executivo fere a legalidade, mas precisamente no seu
fundamento democrtico3 porque quem est legislando o executivo
Rebatendo a Crtica: Na Norma Penal em Branco em sentido estrito o
legislador j criou o tipo penal incriminador com todos os seus requisitos
bsicos, limitando-se a autoridade administrativa a explicitar um desses
requisitos.
HC 96715-MC/SP - RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO - EMENTA: HABEAS CORPUS.
VEDAO LEGAL ABSOLUTA, EM CARTER APRIORSTICO, DA CONCESSO DE LIBERDADE
b) causar leso grave integridade fsica ou mental de membros do grupo;
c) submeter intencionalmente o grupo a condies de existncia capazes de ocasionar-lhe a destruio fsica total ou
parcial;
d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo;
e) efetuar a transferncia forada de crianas do grupo para outro grupo;
Ser punido:
Com as penas do art. 121, 2, do Cdigo Penal, no caso da letra a;
Com as penas do art. 129, 2, no caso da letra b;
Com as penas do art. 270, no caso da letra c;
Com as penas do art. 125, no caso da letra d;
Com as penas do art. 148, no caso da letra e;
3
Fundamento Democrtico desdobramento do fundamento poltico respeito diviso dos poderes ou separao de
funes Significa que o parlamento, representante do povo, deve ser o responsvel pela criao de crimes.
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PROVISRIA. LEI DE DROGAS (ART. 44). INCONSTITUCIONALIDADE. OFENSA AOS
POSTULADOS CONSTITUCIONAIS DA PRESUNO DE INOCNCIA, DO DUE PROCESS OF
LAW, DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA PROPORCIONALIDADE. O SIGNIFICADO DO
PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE, VISTO SOB A PERSPECTIVA DA PROIBIO DO
EXCESSO: FATOR DE CONTENO E CONFORMAO DA PRPRIA ATIVIDADE NORMATIVA
DO ESTADO. PRECEDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL: ADI 3.112/DF (ESTATUTO DO
DESARMAMENTO, ART. 21). CARTER EXTRAORDINRIO DA PRIVAO CAUTELAR DA
LIBERDADE INDIVIDUAL. NO SE DECRETA PRISO CAUTELAR, SEM QUE HAJA REAL
NECESSIDADE DE SUA EFETIVAO, SOB PENA DE OFENSA AO STATUS LIBERTATIS
DAQUELE QUE A SOFRE. EVASO DO DISTRITO DA CULPA: FATOR QUE, POR SI S, NO
AUTORIZA A PRISO PREVENTIVA. IRRELEVNCIA, PARA EFEITO DE CONTROLE DA
LEGALIDADE DO DECRETO DE PRISO CAUTELAR, DE EVENTUAL REFORO DE
ARGUMENTAO ACRESCIDO POR TRIBUNAIS DE JURISDIO SUPERIOR. PRECEDENTES.
MEDIDA CAUTELAR DEFERIDA.
O E. Superior Tribunal de Justia, ao julgar o pedido de habeas corpus, justificou a medida excepcional da
priso cautelar ora questionada, dentre outros argumentos, sob o de que (...) a Lei 11.343/06,
expressamente, fez constar que o delito de trfico de drogas insuscetvel de liberdade provisria (...)
(grifei).
Sendo esse o contexto, passo a apreciar o pedido de medida liminar.
E, ao faz-lo, observo que os elementos produzidos nesta sede processual revelam-se suficientes para
justificar, na espcie, a meu juzo, o acolhimento da pretenso cautelar deduzida pelos ora impetrantes, eis
que concorrem, no caso, os requisitos autorizadores da concesso da medida em causa.
Mostra-se importante ter presente, no caso, quanto Lei n 11.343/2006, que o seu art. 44 probe, de modo
abstrato e a priori, a concesso da liberdade provisria nos crimes previstos nos art. 33, caput e 1 e
34 a 37 desta Lei.
Cabe assinalar que eminentes penalistas, examinando o art. 44 da Lei n 11.343/2006, sustentam a
inconstitucionalidade da vedao legal liberdade provisria prevista em mencionado dispositivo legal
(ROGRIO SANCHES CUNHA, Da Represso Produo No Autorizada e ao Trfico Ilcito de
Drogas, in LUIZ FLVIO GOMES (Coord.), (...).
Cumpre observar, ainda, por necessrio, que regra legal, de contedo material virtualmente idntico ao do
preceito em exame, consubstanciada no art. 21 da Lei n 10.826/2003, foi declarada inconstitucional por esta
Suprema Corte.
A regra legal ora mencionada, cuja inconstitucionalidade foi reconhecida pelo Supremo Tribunal Federal,
inscrita no Estatuto do Desarmamento (Lei n 10.826/2003), tinha a seguinte redao:
Art. 21. Os crimes previstos nos arts. 16, 17 e 18 so insuscetveis de liberdade provisria. (grifei)
Essa vedao apriorstica de concesso de liberdade provisria, reiterada no art. 44 da Lei 11.343/2006 (Lei
de Drogas), tem sido repelida pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, que a considera
incompatvel, independentemente da gravidade objetiva do delito, com a presuno de inocncia e a
garantia do due process, dentre outros princpios consagrados pela Constituio da Repblica.
Foi por tal razo, como precedentemente referido, que o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, ao julgar a
ADI 3.112/DF, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI, declarou a inconstitucionalidade do art. 21 da Lei
n 10.826/2003, (Estatuto do Desarmamento), em deciso que, no ponto, est assim ementada:
(...) V - Insusceptibilidade de liberdade provisria quanto aos delitos elencados nos arts. 16, 17 e 18.
Inconstitucionalidade reconhecida, visto que o texto magno no autoriza a priso ex lege, em face dos
princpios da presuno de inocncia e da obrigatoriedade de fundamentao dos mandados de priso pela
autoridade judiciria competente. (grifei)
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Magistratura
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Essa mesma situao registra-se em relao ao art. 7 da Lei do Crime Organizado (Lei n 9.034/95), cujo
teor normativo tambm reproduz a mesma proibio que o art. 44 da Lei de Drogas estabeleceu, a priori,
em carter abstrato, a impedir, desse modo, que o magistrado atue, com autonomia, no exame da pretenso
de deferimento da liberdade provisria.
Essa repulsa a preceitos legais, como esses que venho de referir, encontra apoio em autorizado magistrio
doutrinrio (LUIZ FLVIO GOMES, em obra escrita com Ral Cervini, Crime Organizado, p. 171/178,
item n. 4, 2 ed., 1997, RT; GERALDO PRADO e WILLIAM DOUGLAS, Comentrios Lei contra o
Crime Organizado, p. 87/91, 1995, Del Rey; ROBERTO DELMANTO JUNIOR, As modalidades de
priso provisria e seu prazo de durao, p. 142/150, item n. 2, c, 2 ed., 2001, Renovar e ALBERTO
SILVA FRANCO, Crimes Hediondos, p. 489/500, item n. 3.00, 5 ed., 2005, RT, v.g.).
V-se, portanto, que o Poder Pblico, especialmente em sede processual penal, no pode agir
imoderadamente, pois a atividade estatal, ainda mais em tema de liberdade individual, acha-se
essencialmente condicionada pelo princpio da razoabilidade.
Como se sabe, a exigncia de razoabilidade traduz limitao material ao normativa do Poder Legislativo.
O exame da adequao de determinado ato estatal ao princpio da proporcionalidade, exatamente por
viabilizar o controle de sua razoabilidade, com fundamento no art. 5, LV, da Carta Poltica, inclui-se, por
isso mesmo, no mbito da prpria fiscalizao de constitucionalidade das prescries normativas emanadas
do Poder Pblico.
Esse entendimento prestigiado pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, que, por mais de uma vez,
j advertiu que o Legislativo no pode atuar de maneira imoderada, nem formular regras legais cujo
contedo revele deliberao absolutamente divorciada dos padres de razoabilidade.
Coloca-se em evidncia, neste ponto, o tema concernente ao princpio da proporcionalidade, que se qualifica
- enquanto coeficiente de aferio da razoabilidade dos atos estatais (CELSO ANTNIO BANDEIRA DE
MELLO, Curso de Direito Administrativo, p. 56/57, itens ns. 18/19, 4 ed., 1993, Malheiros; LCIA
VALLE FIGUEIREDO, Curso de Direito Administrativo, p. 46, item n. 3.3, 2 ed., 1995, Malheiros) como postulado bsico de conteno dos excessos do Poder Pblico.
Essa a razo pela qual a doutrina, aps destacar a ampla incidncia desse postulado sobre os mltiplos
aspectos em que se desenvolve a atuao do Estado - inclusive sobre a atividade estatal de produo
normativa - adverte que o princpio da proporcionalidade, essencial racionalidade do Estado Democrtico
de Direito e imprescindvel tutela mesma das liberdades fundamentais, probe o excesso e veda o arbtrio
do Poder, extraindo a sua justificao dogmtica de diversas clusulas constitucionais, notadamente daquela
que veicula, em sua dimenso substantiva ou material, a garantia do due process of law (RAQUEL
DENIZE STUMM, Princpio da Proporcionalidade no Direito Constitucional Brasileiro, p. 159/170, 1995,
Livraria do Advogado Editora; MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, Direitos Humanos
Fundamentais, p. 111/112, item n. 14, 1995, Saraiva; PAULO BONAVIDES, Curso de Direito
Constitucional, p. 352/355, item n. 11, 4 ed., 1993, Malheiros).
Como precedentemente enfatizado, o princpio da proporcionalidade visa a inibir e a neutralizar o abuso do
Poder Pblico no exerccio das funes que lhe so inerentes, notadamente no desempenho da atividade de
carter legislativo. Dentro dessa perspectiva, o postulado em questo, enquanto categoria fundamental de
limitao dos excessos emanados do Estado, atua como verdadeiro parmetro de aferio da prpria
constitucionalidade material dos atos estatais.
Isso significa, dentro da perspectiva da extenso da teoria do desvio de poder ao plano das atividades
legislativas do Estado, que este no dispe de competncia para legislar ilimitadamente, de forma imoderada
e irresponsvel, gerando, com o seu comportamento institucional, situaes normativas de absoluta distoro
e, at mesmo, de subverso dos fins que regem o desempenho da funo estatal.
A jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal Federal, bem por isso, tem censurado a validade
jurdica de atos estatais, que, desconsiderando as limitaes que incidem sobre o poder normativo do Estado,
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Magistratura
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veiculam prescries que ofendem os padres de razoabilidade e que se revelam destitudas de causa
legtima, exteriorizando abusos inaceitveis e institucionalizando agravos inteis e nocivos aos direitos das
pessoas (RTJ 160/140-141, Rel. Min. CELSO DE MELLO - RTJ 176/578-579, Rel. Min. CELSO DE
MELLO - ADI 1.063/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.).
Da a advertncia de que a interdio legal in abstracto, vedatria da concesso de liberdade provisria,
como na hiptese prevista no art. 44 da Lei n 11.343/2006, incide na mesma censura que o Plenrio do
Supremo Tribunal Federal estendeu ao art. 21 do Estatuto do Desarmamento, considerados os mltiplos
postulados constitucionais violados por semelhante regra legal, eis que o legislador no pode substituir-se ao
juiz na aferio da existncia, ou no, de situao configuradora da necessidade de utilizao, em cada
situao concreta, do instrumento de tutela cautelar penal.
Igual objeo pode ser oposta ao E. Superior Tribunal de Justia, cujo entendimento, fundado em juzo
meramente conjectural (sem qualquer referncia a situaes concretas) - no sentido de que (...) a vedao
imposta pelo art. 2, II, da Lei 8.072/90 (...) fundamento idneo para a no concesso da liberdade
provisria nos casos de crimes hediondos ou a ele equiparados, dispensando, dessa forma, o exame dos
pressupostos de que trata o art. 312 do CPP (fls. 257 - grifei) -, constitui, por ser destitudo de base
emprica, presuno arbitrria que no pode legitimar a privao cautelar da liberdade individual.
O Supremo Tribunal Federal, de outro lado, tem advertido que a natureza da infrao penal no se revela
circunstncia apta a justificar, s por si, a privao cautelar do status libertatis daquele que sofre a
persecuo criminal instaurada pelo Estado.
Esse entendimento vem sendo observado em sucessivos julgamentos proferidos no mbito desta Corte,
mesmo que se trate de ru processado por suposta prtica de crimes hediondos ou de delitos a estes
equiparados (HC 80.064/SP, Rel. p/ o acrdo Min. SEPLVEDA PERTENCE - HC 92.299/SP, Rel. Min.
MARCO AURLIO - HC 93.427/PB, Rel. Min. EROS GRAU RHC 71.954/PA, Rel. Min. SEPLVEDA
PERTENCE - RHC 79.200/BA, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, v.g.):
A gravidade do crime imputado, um dos malsinados crimes hediondos (Lei 8.072/90), no basta
justificao da priso preventiva, que tem natureza cautelar, no interesse do desenvolvimento e do resultado
do processo, e s se legitima quando a tanto se mostrar necessria: no serve a priso preventiva, nem a
Constituio permitiria que para isso fosse utilizada, a punir sem processo, em ateno gravidade do crime
imputado, do qual, entretanto, ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena
penal condenatria (CF, art. 5, LVII).
(RTJ 137/287, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE - grifei)
A ACUSAO PENAL POR CRIME HEDIONDO NO JUSTIFICA A PRIVAO ARBITRRIA DA
LIBERDADE DO RU.
- A prerrogativa jurdica da liberdade - que possui extrao constitucional (CF, art. 5, LXI e LXV) - no
pode ser ofendida por atos arbitrrios do Poder Pblico, mesmo que se trate de pessoa acusada da suposta
prtica de crime hediondo, eis que, at que sobrevenha sentena condenatria irrecorrvel (CF, art. 5, LVII),
no se revela possvel presumir a culpabilidade do ru, qualquer que seja a natureza da infrao penal que lhe
tenha sido imputada.
(RTJ 187/933, Rel. Min. CELSO DE MELLO)
Tenho por inadequada, desse modo, para efeito de se justificar a decretao da priso cautelar da ora
paciente, a invocao - feita pelas instncias judicirias inferiores - do art. 44 da Lei n 11.343/2006 ou do
art. 2, inciso II, da Lei n 8.072/90, especialmente depois de editada a Lei n 11.464/2007, que excluiu, da
vedao legal de concesso de liberdade provisria, todos os crimes hediondos e os delitos a eles
equiparados, como o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins.
Vale referir, tambm, que no se reveste de idoneidade jurdica, para efeito de justificao do ato excepcional
de privao cautelar da liberdade individual, a alegao de evaso do distrito da culpa (fls. 258).
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Magistratura
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que, ainda que se tratasse, no caso em exame, de evaso (o que no se presume), mesmo assim tal
circunstncia no justificaria, s por si, na linha do magistrio jurisprudencial desta Suprema Corte (RTJ
175/715 - RTJ 180/262, v.g.), a utilizao, contra a ora paciente, do instituto da tutela cautelar penal, como
resulta claro de deciso emanada do Supremo Tribunal Federal:
PRISO CAUTELAR E EVASO DO DISTRITO DA CULPA.
- A mera evaso do distrito da culpa - seja para evitar a configurao do estado de flagrncia, seja, ainda,
para questionar a legalidade e/ou a validade da prpria deciso de custdia cautelar - no basta, s por si,
para justificar a decretao ou a manuteno da medida excepcional de privao cautelar da liberdade
individual do indiciado ou do ru.
- A priso cautelar - qualquer que seja a modalidade que ostente no ordenamento positivo brasileiro (priso
em flagrante, priso temporria, priso preventiva, priso decorrente de sentena de pronncia ou priso
motivada por condenao penal recorrvel) - somente se legitima, se se comprovar, com apoio em base
emprica idnea, a real necessidade da adoo, pelo Estado, dessa extraordinria medida de constrio do
status libertatis do indiciado ou do ru. Precedentes. (...).
(HC 89.501/GO, Rel. Min. CELSO DE MELLO)
Nem se diga que a deciso de primeira instncia teria sido reforada, em sua fundamentao, pelos
julgamentos emanados do E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (HC 1.217.026-3/9-00) e do E.
Superior Tribunal de Justia (HC 113.558/SP), nos quais se denegou a ordem de habeas corpus ento
postulada em favor da ora paciente.
Cabe ter presente, neste ponto, na linha da orientao jurisprudencial que o Supremo Tribunal Federal firmou
na matria, que a legalidade da deciso que decreta a priso cautelar ou que denega liberdade provisria
dever ser aferida em funo dos fundamentos que lhe do suporte, e no em face de eventual reforo
advindo dos julgamentos emanados das instncias judicirias superiores (HC 90.313/PR, Rel. Min. CELSO
DE MELLO, v.g.):
(...) s instncias subseqentes no dado suprir o decreto de priso cautelar, de modo que no pode ser
considerada a assertiva de que a fuga do paciente constitui fundamento bastante para enclausur-lo
preventivamente (...).
(RTJ 194/947-948, Rel. p/ o acrdo Min. EROS GRAU - grifei)
A motivao, portanto, h de ser prpria, inerente e contempornea deciso que decreta o ato excepcional
de privao cautelar da liberdade, pois - insista-se - a ausncia ou a deficincia de fundamentao no podem
ser supridas a posteriori (RTJ 59/31 - RTJ 172/191-192 - RT 543/472 - RT 639/381, v.g.):
Priso preventiva: anlise dos critrios de idoneidade de sua motivao luz de jurisprudncia do Supremo
Tribunal.
1. A fundamentao idnea requisito de validade do decreto de priso preventiva: no julgamento do habeascorpus que o impugna no cabe s sucessivas instncias, para denegar a ordem, suprir a sua deficincia
originria, mediante achegas de novos motivos por ele no aventados: precedentes.
(RTJ 179/1135-1136, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE - grifei)
Em suma: a anlise dos fundamentos invocados pela parte ora impetrante leva-me a entender que a deciso
judicial de primeira instncia no observou os critrios que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
firmou em tema de priso cautelar.
Sendo assim, tendo presentes as razes expostas, defiro o pedido de medida liminar, para, at final
julgamento desta ao de habeas corpus, suspender, cautelarmente, a eficcia do decreto de priso
preventiva da ora paciente, referentemente ao Processo n 122/08 (1 Vara Criminal da comarca de
Perube/SP).
Caso a paciente j tenha sofrido priso cautelar em decorrncia da deciso proferida no caso em exame
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Magistratura
2009-2010
(Processo n 122/08), dever ser posta, imediatamente, em liberdade, se por al no estiver presa.
Comunique-se, com urgncia, transmitindo-se cpia da presente deciso ao E. Superior Tribunal de Justia
(HC 113.558/SP), ao E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (HC 1.217.026-3/9-00) e MM. Juza de
Direito da 1 Vara Criminal da comarca de Perube/SP (Processo n 122/08).
3 Aula 10/02/2009
OBS: Lei vigente = Legalidade formal
OBS: Lei vlida = Legalidade Material
IMPORTANTE: Lei Vigente (legalidade formal) Lei Vlida (legalidade material)
No basta uma legalidade formal (obedincia aos tramites legislativos procedimentais
LEI VIGENTE) havendo que existir uma legalidade material, isto , devem ser
obedecidos no somente as formas e procedimentos impostos pela CF/88, mas tambm, e
principalmente, o seu contedo e dos Tratados Internacionais de Direito Humanos
(garantias LEI VLIDA). Ex: Foro por prerrogativa de funo ex-autoridades, atos de
improbidade lei invlida porque contraria a Constituio; Regime Integralmente Fechado
lei vigente, porque observou todos os procedimentos legislativos, mas invlida porque
feriu os princpios constitucionais (princpio da isonomia, princpio da individualizao da
pena)
Procedimentos Legislativos
CF
Lei Vigente
Lei Vlida
IMPORTANTE: Maneiras de se declarar invlida uma lei penal
Controle Concentrado
Controle Difuso
Ao
Direta
questionada diretamente
no STF analisa a lei
em abstrato sua
deciso tem efeito erga
Ao
Indireta
(ex:
habeas corpus, recurso)
a lei antes de chegar no
STF, ela percorreu os
outros tribunais Lei
Controle Difuso
Abstrativizado
Controle de
Convencionalidade
Ao Indireta Lei
CF/TDH
TJ/TRF STJ STF
os STF analisa a lei
em
abstrato,
dando Controle
efeitos erga omnes constitucionalidade;
de
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Magistratura
2009-2010
omnes.
TJ/TRF STJ STF)

o STF analisa o caso
concreto, logo a sua
deciso s tem efeitos
inter partes.
Foi assim que o STF

CF/TDH s/status
declarou inconstitucional
o regime integralmente
de
fechado A lei chega Controle
no STF de forma difusa, convencionalidade.
mas o STF analisa a lei
de forma abstrata.
IMPORTANTE: O princpio da legalidade, segundo Rogrio Greco, possui quatro funes

fundamentais:
1) proibir a retroatividade da lei penal malfica (nullum crimen nulla poena sine
lege praevia);
2) proibir a criao de crimes e penas pelos costumes (nullum crimen nulla poena
sine lege scripta);
3) proibir o emprego de analogia para criar crimes, fundamentar ou agravar penas
(nullum crimen nulla poena sine lege stricta);
4) proibir incriminaes vagas e indeterminadas (nullum crimen nulla poena sine
lege certa);
II -
LEI PENAL NO TEMPO
1 Tempo do Crime
O art. 4 do CP adotou a Teoria da Atividade considera-se praticado o crime no
momento da conduta, ainda que outro seja do resultado.
Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso,
ainda que outro seja o momento do resultado.
OBS: Teoria do Resultado considera-se praticado o crime no momento do resultado.

OBS: Teoria Mista ou da Ubiquidade considera-se praticado o crime no momento da
conduta ou do resultado, tanto faz.
Trs aplicaes prticas:
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Magistratura
2009-2010
A) Tiro ----------------------------------------------------------Vtima/Morreu
Agente menor de 18 anos
Agente Maior de 18 anos
Aplica-se o ECA
B) Tiro ----------------------------------------------------------Vtima/Morreu
Vtima menor de 14 anos
Vtima maior de 14 anos
Art. 121 incide o momento do crime, assim incide o aumento vtima menor de 14
anos.
C) Sucesso de Lei Penais no Tempo
Tiro ---------------------------------------------------------- Sentena
Lei A
Lei B
Em regra a lei vigente a do momento da conduta em regra vai ser aplicada ao caso
concreto a Lei A isso se a Lei B no for a mais benfica.
IMPORTANTE: Quando h uma efetiva sucesso de leis penais no tempo surge um conflito.
Como decorrncia do princpio da legalidade, aplica-se, em regra, a lei vigente ao tempo da
realizao do fato criminoso A Regra no Direito Penal tempus regit actum, ou seja, as
leis penais em princpio, regram os fatos praticados a partir do momento em que passam a
ser leis penais vigentes. Contudo, essa mesma regra (da irretroatividade) sede diante de
alguns casos, excees fundamentadas em razo de polticas sociais.
2 Conflito da Lei Penal no Tempo
1 Momento da Conduta (fato atpico) ----------- Momento posterior cria-se a lei
incriminadora.
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Magistratura
2009-2010
Ex: Permitir a entrada de celular em presdios (fato atpico) ------- Momento posterior o
legislador cria o art. 319-A do CP Lei irretroativa (1 do CP).
2 Momento da Conduta (Lei A- 2 a 4 anos) ----------- Momento posterior altera-se a

pena para 2 a 5 anos Pena irretroativa (art. 1 do CP).
Ex: Pena da Corrupo
3 Momento da Conduta (Lei A) ----------- Momento posterior o legislador aboliu a
Lei A A lei retroage (art. 2 do CP) Abolitio Criminis lei abolicionista
hiptese de supresso da figura criminosa.
Ex: Art. 240 do CP
considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais
da sentena condenatria.
4 Momento da Conduta (Lei A- 2 a 4 anos) ----------- Momento posterior a Lei B

reduz a pena para de 1 a 2 anos A Lei retroage (art. 2, pr. nico, do CP)
Art. 2 - Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer
o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena
condenatria transitada em julgado.
IMPORTANTE: Qual a natureza jurdica do art. 2 do CP (Abolitio Criminis)???.

1 Corrente Tem natureza jurdica de causa extintiva da punibilidade o Cdigo
Penal adotou essa corrente art. 107, III, do CP.
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como
criminoso;
33
Magistratura
2009-2010
2 Corrente Tem natureza jurdica de causa extintiva da tipicidade, extinguindo, por
conseguinte, a punibilidade o abolitio criminis retira a tipicidade e o fato deixa de ser
crime Flvio Monteiro de Barros.
IMPORTANTE: Lei abolicionista no respeita coisa julgada??? A lei abolicionista no fere a
Constituio??? Art. 5, XXXVI, CF4 O art. 2 do CP ao determinar que lei abolicionista
no respeita coisa julgada, no ofende o art. 5, XXXVI, da CF/88, pois o mandamento
constitucional tutela a garantia do cidado e no o direito de punir do Estado.
considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os
efeitos penais da sentena condenatria.
IMPORTANTE: Os efeitos civis permanecem a sentena condenatria continua servindo

como ttulo executivo, pois ela cessa apenas os efeitos penais da sentena condenatria
os efeitos extrapenais permanecem.
IMPORTANTE: Lei abolicionista pode retroagir na vacatio legis??? Ex: Lei de Drogas a
lei no impe mais pena de priso para usurio de drogas.
1 Corrente NO, pois a lei na vacatio no tem eficcia jurdica ou social
(prevalece essa corrente).
2 Corrente Considerando a finalidade da vacatio, possvel retroagir a lei para
aqueles que demonstram conhecer que o ordenamento foi alterado.
3 Sucesso de Lei Penal no Crime Continuado

O crime continuado a reiterao de crimes nas mesmas circunstncias de tempo,
local e modo de execuo = crime nico (fico jurdica).
4
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;
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2009-2010
2 a 4 anos
|--------|--------2 a 8 anos|--------|--------| 5 furtos no meio da continuidade veio uma
lei B e deixou a lei mais gravosa:

1 Corrente Aplica-se a lei mais benfica.
2 Corrente Se o crime nico, considera-se praticado tanto no primeiro ato, quanto
no ltimo, ento vai ser aplicada a ltima lei SEMPRE, ainda que mais gravosa (corrente
que prevalece Smula 711 do STF).
Smula 711 - A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao
crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade
ou da permanncia.
IMPORTANTE: possvel combinao de lei??? No momento do crime tem-se a Lei A,

punindo de 2 a 4 anos + 10 a 30 dias-multa no momento da sentena tem-se a Lei B,
punindo de 2 a 8 anos + 10 a 20 dias-multa 1 Corrente No pode combinar leis, pois assim agindo o magistrado est
legislando, criando uma terceira lei Nelson Hungria Lex tertia Prevalece na
doutrina clssica prevalece nos Tribunais Superiores (STF e STJ).
Cuidado: O STF j admitiu combinao de Leis Art. 14 Lei de Drogas (antiga) c/c Art.
288 do CP (Lei 8072/90).
Cuidado: O STJ vem admitindo combinao de leis Lei 6368/76 pune o traficante de 3 a
15 anos c/c a Lei 11.343/06 pune o traficante de 5 a 15 anos, mas tem uma reduo de pena
se o traficante for primrio. Assim, o STJ vem aplicando a reduo da lei nova ao traficante
que praticou o crime na vigncia da lei velha.
2 Corrente Admite combinao, considerando o poder que o juiz tem em ignorar a
lei no todo. Logo, porque no em parte Prevalece na doutrina moderna.
3 Corrente No pode combinar, competindo ao ru escolher qual lei deve ser
aplicada Tem um julgado no STJ Ministra Laurita Vaz.
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Magistratura
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OBS: Depois do trnsito em julgado quem aplica a lei mais benfica??? DEPENDE: a) Se
estiver diante de uma mera aplicao matemtica, por exemplo, uma diminuio de pena em
razo da idade, quem vai aplicar o JUIZ DA EXECUO (Smula 611 do STF); b)
Quando conduzir a juzo de valor, por exemplo, se criarem um causa de diminuio em
razo de pequeno prejuzo (o que pequeno prejuzo??), o ru precisa se valer da
REVISO CRIMINAL.
Smula 611 - Transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao
juzo das execues a aplicao de lei mais benigna.
4 Retroatividade de Lei Penal no caso de Lei Penal em Branco

Homognea: Lei complementada por outra lei
Alterou o complemento para mais benfica
RETROAGE Quando o complemento for
lei, a sua alterao benfica SEMPRE
RETROAGIR.
Lei Penal em Branco Na hiptese de
norma penal em branco, sofrendo
alterao de contedo, sempre que se
alteram
as
respectivas
normas
complementares, surge a seguinte
questo: saber se em relao a essas
alteraes, deve incidir as regras da
retroatividade???
Heterognea: Lei complementada por outro

ato normativo diferente de lei Quando o seu
complemento for norma infralegal, deve-se
atentar se a alterao da norma extrapenal
implica ou no supresso criminosa. Se a
alterao implica supresso criminosa
RETROAGE (ex: retirar da portaria respectiva
a substncia lana-perfume); se alterao no
implica em supresso criminosa (ex: mera
atualizao de tabela) NO RETROAGE
(Francisco de Assis Toledo).
Alterao
atualizando
RETROAGE
Alterao
descriminalizando
RETROAGE
NO
5 Ultratividade da Leis Excepcionais e Temporrias

Lei excepcional ou temporria
Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de
sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se
ao fato praticado durante sua vigncia.
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Magistratura
2009-2010
Lei Temporria: tem prefixado no seu texto o tempo de vigncia Ex: Essa Lei tem
vigncia de 01/01/2009 at 01/08/2009.
Lei Excepcional (ou Lei Temporria em sentido amplo): lei excepcional cuida de
transitrias necessidades estatais, tais como guerra, calamidades, epidemias etc. - Ex: O
furto ser qualificado enquanto perdurarem as enchentes em Santa Catarina A lei
excepcional s ter validade enquanto perdurar o estado de excepcionalidade.
OBS: Tudo o que for praticado durante a lei temporria/excepcional ser por ela regida,
mesmo aps a sua vigncia e no haver retroatividade da lei penal mais benfica
ultratividade da lei temporria/excepcional para evitar sua ineficincia ser aplicada
mesmo aps a sua vigncia.
OBS: Zaffaroni diz que o art. 3 no foi recepcionada pela Constituio art. 5, XL, CF/88
Rebatendo a tese de Zaffaroni A lei nova no revoga a anterior porque no trata
exatamente da mesma matria, do mesmo fato tpico ( a anterior que deixa de ter vigncia
em razo da sua excepcionalidade), no h, portanto, um conflito de lei penais no tempo (na
medida que a lei posterior no cuida do mesmo crime definido na anterior). Por isso, que
no h qualquer inconstitucionalidade no art. 3 do CP.
XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru;
IMPORTANTE: Qual a diferena de abolitio criminis e princpio da continuidade

normativo-tpica??? No abolitio criminis existe uma revogao formal e uma revogao
material a inteno do legislador no mais considerar o fato como crime, uma hiptese
de supresso da figura criminosa. Ex: Seduo e Adultrio (revogou-se o art. 217 e 240 do
CP) no ser crime em lugar nenhum. No princpio da continuidade normativotpica existe uma revogao formal, porm h uma permanncia do
contedo em outro tipo penal. A inteno do legislador manter o fato
como crime uma mudana de roupagem do crime. Ex: Art. 219 punia
o rapto violento, passou a configurar o art. 148, 1, V, do CP.
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Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere
privado:
Pena - recluso, de um a trs anos.
1 - A pena de recluso, de dois a cinco anos:
V - se o crime praticado com fins libidinosos. (Includo pela Lei n 11.106,
de 2005)
III -
LEI PENAL NO ESPAO
1 Conceito:
Sabendo que um fato punvel pode, eventualmente, atingir os interesses de dois ou
mais Estados igualmente soberanos, o estudo da lei penal no espao visa descobrir o mbito
territorial da lei penal brasileira, bem como a forma como o Brasil se relaciona com outros
pases em matria penal.
2 Princpios Aplicveis:
1 - Princpio da Territorialidade aplica-se a lei do local do crime, no
importando a nacionalidade dos sujeitos ou do bem jurdico tutelado.
2 - Princpio da Nacionalidade Ativa aplica-se a lei da nacionalidade do sujeito
ativo, no importa o local do crime ou a nacionalidade da vtima.
3 - Princpio da Nacionalidade Passiva - aplica-se a lei da nacionalidade do sujeito
ativo quando atingir um co-cidado (um patrcio), no importando o local do crime.
4 - Princpio da Defesa ou Real aplica-se a lei da nacionalidade da vtima ou bem
jurdico, no importando o local do crime ou nacionalidade do agente.
5 - Princpio da Justia Penal ou Universal o agente fica sujeito lei penal do pas
em que for encontrado Crimes que o Brasil se obriga a reprimir em face de Tratados
Internacionais, pouco importa aonde foi praticado.
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Magistratura
2009-2010
6 - Princpio da Representao ou Subsidiariedade ou da Bandeira a lei nacional
aplica-se aos crimes praticados em aeronaves e embarcaes privadas, quando no
estrangeiro e a no sejam julgados.
OBS: Quais princpios o Brasil adotou??? O Brasil adotou o Princpio da Territorialidade
como regra art. 5 do CP O Brasil adotou uma Territorialidade Temperada. Ex:
Imunidade diplomtica, no aplica a lei penal brasileira por causa de tratados internacionais;
TPI.
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes,
tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no
territrio nacional.
OBS: Princpio da Intraterrotorialidade est no art. 5 como exceo o Brasil cedendo

espao para que a lei estrangeira seja aplicada dentro do territrio brasileiro. O Brasil
adotou
princpio
da
territorialidade,
excepcionado
pelo
princpio
da
intraterritorialidade.
OBS: Delimitar o espao da lei brasileira Territrio Nacional definir qual o territrio
nacional (art. 5, 1 e 2 do CP)
1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio
nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a
servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as
aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade
privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente
ou em alto-mar.
OBS: Embarcao/aeronave do Governo, ou a servio do Governo considerada extenso

do territrio brasileiro aonde quer que se encontre.
OBS: Embarcao/aeronave mercante ou privada considerada extenso do territrio
brasileiro se estiver em o alto-mar ou sobrevoando o espao areo correspondente.
OBS: Embaixada no extenso do territrio que representa embaixada inviolvel,
mas no extenso do territrio.
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Magistratura
2009-2010
OBS: Princpio da Reciprocidade 2 do art. 5 do CP
2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de
aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achandose aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo
correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil.
4 Aula 27/02/2009
OBS: Crime cometido no territrio brasileiro aplica-se, de forma temperada, a legislao
brasileira Territorialidade relativa.
OBS: Um navio brasileiro (privado) naufraga em alto-mar, e sobre os destroos do navio
um italiano mata um argentino, qual a lei que ser aplicada??? LEI BRASILEIRA, porque
os destroos fazem parte da embarcao brasileira , que se encontra em alto-mar.
OBS: Um navio brasileiro (privado) em alto-mar colide com uma embarcao holandesa,
com os destroos das duas embarcaes constroem-se uma jangada. Nesta jangada um
americano mata um argentino, qual a lei que ser aplicada??? A lei no resolve esse
problema, quem d a soluo a doutrina. Assim, na dvida aplica-se a lei da nacionalidade
do agente, ou seja, aplica-se a LEI AMERICANA.
OBS: Na costa brasileira, uma embarcao colombiana, de natureza pblica, est atracada
no cais de Santos. O marinheiro colombiano desce do navio e prtica um crime em terra, ou
seja, no solo brasileiro, fora da embarcao, qual a lei que ser aplicada??? Para responder
tem que saber se o marinheiro desceu a servio ou no. Assim, se estava a servio aplica-se
a lei colombiana, porque o marinheiro carrega a sua bandeira; se no estava aplica-se a lei
brasileira.
3 Lugar do Crime
Quando se fala em conflito da lei penal no espao, tem-se:
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Magistratura
2009-2010
a) Princpio da Territorialidade (aplica-se a lei brasileira aos crimes cometidos no
territrio nacional).
b) Territrio Nacional territrio fsico + territrio jurdico (art. 5, 1, do CP5).
c) Cometido no Territrio (Lugar do Crime).
i. Princpio da Atividade considera-se lugar do crime = lugar da
conduta;
ii. Princpio do Resultado considera-se lugar do crime = lugar do
resultado;
iii. Princpio da Ubiquidade (ou mista) considera-se lugar do
crime = tanto o lugar da conduta, quanto o lugar do resultado
teoria adotada pelo Brasil art. 6 do CP.
Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou
omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria
produzir-se o resultado.
OBS: Se no Brasil ocorreu o planejamento ou atos preparatrios, o Brasil no considerado

lugar do crime, porque indispensvel o incio da execuo.
OBS: Passagem inocente o que isso??? Quando se utiliza o pas apenas como
passagem para chegar a outro destino, assim no se aplica a lei brasileira Na anlise do
lugar do crime, hoje, a doutrina e a jurisprudncia trabalham com a chamada Passagem
Inocente. Quando o navio estrangeiro passa pelo territrio nacional apenas como passagem
necessria para chegar ao seu destino (no nosso territrio no atracar), crimes praticados no
seu interior no interessam ao Brasil. IMPORTANTE: o tratado que prev a passagem
inocente s se refere a embarcaes, mas a doutrina e a jurisprudncia estendem s
aeronaves.
5
1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves
brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves
e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo
correspondente ou em alto-mar. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984).
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Magistratura
2009-2010
4 Crimes distncia (ou de espao mximo) x Crimes plurilocais
Crimes distncia
Crimes plurilocais
a) A infrao penal atinge os interesses de a) A infrao penal atinge o interesse de um

dois ou mais pases soberanos;
pas
soberano,
percorrendo
vrias
localidades desse pas;
b) Conflito internacional de jurisdio;
c) Resolve o conflito pela teoria da b) Conflito interno de competncia;
ubiqidade (art. 6 do CP).
c) Resolve o conflito pela teoria do resultado
(art. 70 do CPP) Na lei 9.099/95 a
teoria da atividade.
Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se
consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for
praticado o ltimo ato de execuo.
1o Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se consumar
fora dele, a competncia ser determinada pelo lugar em que tiver sido
praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo.
2o Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio
nacional, ser competente o juiz do lugar em que o crime, embora
parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado.
3o Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, ou
quando incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou tentada
nas divisas de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela
preveno.
Exemplo1: Brasil x Portugal art. 6 do CP.

Exemplo2: Rio de Janeiro x So Paulo art. 70 do CPP.
5 Extraterritorialidade
Hipteses em que a lei brasileira ser aplicada a fatos praticados no estrangeiro:
Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:
I
os
crimes:
EXTRATERRITORIALIDADE
INCONDICIONADA
a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; PRINCPIO
DA DEFESA (OU REAL)6
Princpio da Defesa ou Real aplica-se a lei da nacionalidade da vtima ou bem jurdico, no importando o local do
crime ou nacionalidade do agente.
42
Magistratura
2009-2010
b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de
Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de
economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico;
PRINCPIO DA DEFESA (OU REAL)

c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
PRINCPIO DA DEFESA (OU REAL)

d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil;
OBS: Trs Correntes: 1) Princpio da Justia Penal Universal, baseado em tratados;

2) Princpio da Defesa (ou real), s pune se atingir bem jurdico brasileiro; 3)
Princpio da Nacionalidade Ativa a lei no esta preocupada com a nacionalidade do
agente Hoje com a importncia dos tratados internacionais a doutrina comea a
pender para o Princpio da Justia Penal Universal.
II - os crimes: EXTRATERRITORIALIDADE CONDICIONADA
(precisa dos requisitos do 2)

a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir;
PRINCPIO DA JUSTIA PENAL UNIVERSAL7

b) praticados por brasileiro;
PRINCPIO DA NACIONALIDADE
ATIVA
c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de

propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam
julgados. PRINCPIO DA REPRESENTAO (DO PAVILHO
OU DA BANDEIRA)9
1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira,
ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro.
2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do
concurso das seguintes condies:
a) entrar o agente no territrio nacional;
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza
a extradio;
Princpio da Justia Penal ou Universal o agente fica sujeito lei penal do pas em que for encontrado Crimes que
o Brasil se obriga a reprimir em face de Tratados Internacionais, pouco importa aonde foi praticado.
8
Princpio da Nacionalidade Ativa aplica-se a lei da nacionalidade do sujeito ativo, no importa o local do crime ou a
nacionalidade da vtima.
9
Princpio da Representao ou Subsidiariedade ou da Bandeira a lei nacional aplica-se aos crimes praticados em
aeronaves e embarcaes privadas, quando no estrangeiro e a no sejam julgados.
43
Magistratura
2009-2010
d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a
pena;
e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no
estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro
contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no
pargrafo
anterior:
EXTRATERRITORIALIDADE
HIPERCONDICIONADA (precisa dos requisitos do 2 + 3)

OBS: Flvio Monteiro de Barros e LFG dizem que o 3 adotou o PRINCPIO DA
NACIONALIDADE PASSIVA este princpio no prevalece, porque estrangeiro
praticando crime contra brasileiro. Assim, o adotou o PRINCPIO DA DEFESA (OU
REAL).
a) no foi pedida ou foi negada a extradio;
b) houve requisio do Ministro da Justia.
OBS: O Brasil no adotou apenas o PRINCPIO DA NACIONALIDADE PASSIVA

dessa concluso discordam Flavio Monteiro de Barros e LFG.
IMPORTANTE: Requisitos do 2
Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:
2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do
concurso (REQUISITOS CUMULATIVOS) das seguintes condies:
a) entrar o agente no territrio nacional;
OBS: Entrar no territrio no significa permanecer se o agente entrou e foi embora, j

est satisfeita a condio tem natureza de CONDIO DE PROCEDIBILIDADE
sem a prova que o agente entrou no territrio nacional o juiz rejeita a denncia.
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
OBS: Tem natureza jurdica de CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE.

c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza
a extradio;
44
Magistratura
2009-2010
OBS: Isso no significa que o Brasil vai extraditar o agente; significa que o Brasil resolveu
coincidir os crimes sujeitos extradio com os crimes praticados no estrangeiro Tem
natureza jurdica de CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE.
d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a
pena;
OBS: No pode aplicar a lei brasileira se o agente foi absolvido ou j tiver cumprido pena
OBS: Tem natureza jurdica de CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE.
e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no
estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
OBS: Tem natureza jurdica de CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE (pode

haver processo, mas sem ela o juiz no pode condenar).
IMPORTANTE: Aplica-se o 3 (extraterritorialidade hipercondicionada) quando for crime
contra o patrimnio Assim, se matam o Lula para roubar sua carteira, aplica-se a lei
brasileira com base no art. 7, 3 e no o 1, I, a, do CP, tendo em vista que no crime
contra a vida do Presidente da Repblica, mas contra o seu patrimnio, uma vez que o
latrocnio crime contra o patrimnio.
OBS: Um brasileiro, nos EUA, matou um americano, logo aps o crime retorna ao Brasil
Verifica-se se: a) entrou no territrio brasileiro; b) fato punvel no EUA; c) crime regulado
com extradio; d) no foi absolvido/no foi condenado; e) no foi perdoado/no foi extinta
a punibilidade De quem a competncia??? Em regra da justia estadual, s ser da
justia federal nos casos do art. 109, IV, da CF/88 10. Qual o lugar competente para o
processo e julgamento??? Ser julgado pela justia estadual da capital em que o agente
mora ou morou se o agente no mora ou nunca morou, ser julgado na Capital da
Repblica (art. 88 do CPP).
10
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de
suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia
Militar e da Justia Eleitoral;
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Magistratura
2009-2010
Art. 88. No processo por crimes praticados fora do territrio brasileiro,
ser competente o juzo da Capital do Estado onde houver por ltimo
residido o acusado. Se este nunca tiver residido no Brasil, ser competente
o juzo da Capital da Repblica.
OBS: Princpio da vedao do Bis in Iden A EXTRATERRITORIALIDADE

INCONDICIONADA excepciona o princpio da vedao do bis in iden i) Processual
ningum pode ser processado duas vezes pelo mesmo crime; ii) Material ningum pode
ser condenado pela segunda vez em razo do mesmo fato; iii) Execucional ningum pode
ser executado duas vezes por condenaes relacionadas pelo mesmo fato.
OBS: o art. 8 do CP atenua o bis in idem, ou seja, ele no evita o bis in idem.
Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil
pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando
idnticas.
IV -
VALIDADE DA LEI PENAL EM RELAO S PESSOAS

(IMUNIDADES)
A lei penal se aplica a todos, nacionais ou estrangeiros, por igual, no existindo

privilgios pessoais (art. 5 da CF/88), H, no entanto, pessoas que em virtude das suas
funes ou em razo de regras internacionais gozam de imunidades. Longe de uma garantia
pessoal, trata-se de necessria prerrogativa funcional, proteo ao cargo ou funo
desempenhada pelo seu titular.
OBS: imunidades so prerrogativas e no privilgios.
OBS: Foro por prerrogativa da funo e no foro privilegiado.
PRIVILGIO
PRERROGATIVA
1) Exceo da lei comum deduzida da

situao de superioridade das pessoas
que a desfrutam;
1) Conjunto de precaues que rodeiam a

funo e que servem para o exerccio
desta;
2) subjetivo e anterior lei;
2) objetiva e deriva da lei;
3) Tem essncia pessoal;
3) Anexo qualidade do cargo;
4) poder frente lei;
4) conduto para que a lei se cumpra;

46
Magistratura
2009-2010
5) prpria das aristocracias das ordens
sociais;
OBS: Privilgio = Inconstitucional
5) prpria da aristocracia
instituies governamentais
das
OBS: Prerrogativa = Constitucional
1 Imunidades Diplomticas
So imunidades de direito pblico internacional de que desfrutam:
a) Os chefes de governo ou Estado estrangeiro, sua famlia e membros de sua comitiva;
b) Embaixador e sua famlia;
c) Os funcionrios do corpo diplomtico e sua famlia;
d) Funcionrios das organizaes internacionais (por exemplo, ONU) quando em
servio.
Essas imunidades tm natureza absoluta, no importa o crime so imunes. Os
agentes consulares tem imunidade relativa, isto , imunidade no que diz
respeito a crimes funcionais, cometidos em razo da funo.
OBS: Consequncia jurdica da imunidade imunidade no sinnimo de impunidade
significa que ficam imunes lei brasileira, mas ficam sujeitos lei do seu pas de origem.
OBS: Apesar de a maioria falar em causa pessoal de iseno de pena, temos corrente
entendendo que se trata de causa impeditiva da punibilidade.
OBS: A imunidade diplomtica no impede a investigao.
OBS: A imunidade diplomtica no pode ser rennciada pelo diplomata,
mas pode ser rennciada pelo pas de origem. Ou seja, o Pas de origem
pode retirar a imunidade diplomtica do diplomata.
OBS: As sedes das representaes diplomticas no so extenso do pas que a representa,
mas so inviolveis.
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Magistratura
2009-2010
2 Imunidades Parlamentar
Duas espcies:
a) Imunidade Absoluta (Material ou Real ou Substancial ou Inviolabilidade ou
Indenidade) art. 53, caput, da CF/88
Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil, penalmente
(administrativamente e politicamente), por quaisquer de suas opinies,
palavras e votos.
OBS: O STF estende a inviolabilidade tambm para a seara administrativa e poltica.

Natureza Jurdica
1 Corrente: Pontes de Miranda causa de excluso de crime;
2 Corrente: Basileu Garcia causa que se ope a formao do crime;
3 Corrente: Anibal Bruno causa pessoal de excluso de pena;
4 Corrente: Magalhes Noronha causa de irresponsabilidade;
5 Corrente: Frederico Marquez causa de incapacidade pessoal por razes de
poltica criminal;
6 Corrente: STF causa de atipicidade a imunidade estende-se aos co-autores ou
participes. Smula 245 aplica-se a smula somente para imunidade formal ou
relativa.
Smula 245 - A imunidade parlamentar no se estende ao co-ru sem essa
prerrogativa.
OBS: Quais os limites da imunidade material??? Deve o parlamentar agir no exerccio ou

em razo do cargo (nexo funcional).
48
Magistratura
2009-2010
OBS: Se a palavra desonrosa proferida dentro do ambiente parlamentar, o nexo funcional
presumido Se a palavra desonrosa proferida fora do recinto parlamentar, permanece a
imunidade indene, porm o nexo funcional deve ser comprovado.
b) Imunidade Relativa (Formal)
Relativa ao Foro art. 53, 1, da CF/88
1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero
submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal.
OBS: Essa imunidade se estende at o fim do mandato??? O STF j decidiu que com o fim
do mandato no permanece a prerrogativa de foro o STF cancelou a smula 394
porque seno seria privilgio e no prerrogativa.
Smula 394 - Cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a
competncia especial por prerrogativa de funo, ainda que o inqurito ou
a ao penal sejam iniciados aps a cessao daquele exerccio
(cancelada).
AG. REG. NA Rcl. N. 3.021-SP - EMENTA: COMPETNCIA. Ratione muneris. Foro especial, ou
prerrogativa de foro. Perda superveniente. Ao de improbidade administrativa. Mandato eletivo. Ex-prefeito
municipal. Cessao da investidura no curso do processo. Remessa dos autos ao juzo de primeiro grau.
Ofensa autoridade da deciso da Rcl n 2.381. No ocorrncia. Fato ocorrido durante a gesto. Irrelevncia.
Reclamao julgada improcedente. Agravo improvido. Inconstitucionalidade dos 1 e 2 do art. 84 do
CPP, introduzidos pela Lei n 10.628/2002. ADIs n 2.797 e n 2.860. Precedentes. A cessao do mandato
eletivo, no curso do processo de ao de improbidade administrativa, implica perda automtica da
chamada prerrogativa de foro e deslocamento da causa ao juzo de primeiro grau, ainda que o fato que
deu causa demanda haja ocorrido durante o exerccio da funo pblica.
Relativa Priso art. 53, 2, da CF/88

2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional
no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse
caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa
respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre
a priso.
OBS: Insuscetvel de priso provisria cabe priso definitiva (STF).

OBS: Exceo possvel flagrante em caso de crime inafianvel. Ex: racismo Deciso
poltica.
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Magistratura
2009-2010
OBS: A jurisprudncia estende essa imunidade a priso civil.
Imunidade em relao ao Processo art. 53, 3, 4 e 5, da CF/88.
3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime
ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia
Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e
pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o
andamento da ao.
4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo
improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa
Diretora.
5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o
mandato.
Antes da EC n 35/2001
Alcanava qualquer crime, no
importando se praticado antes ou
depois da diplomao;
O STF para processar, dependia de
autorizao da casa respectiva;
Enquanto no autorizado, no corria
a prescrio.
Depois da EC n 35/2001
S alcana inflao praticada aps a
diplomao;
O STF no depende de autorizao
para processar;
Porm a casa legislativa respectiva,
pode sustar o processo (no correndo
a prescrio).
OBS: Essa imunidade impede a investigao quanto ao parlamentar??? Essa imunidade

processual, ela no impede a investigao O Congresso no pode sustar o procedimento
investigativo STF: a prerrogativa extraordinria da imunidade formal no se estende e
nem alcana atos investigatrios contra membros do Congresso Nacional.
Imunidade quanto prova art. 53, 6, da CF/88
6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre
informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato,
nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes.
OBS: Essa imunidade s alcana a imunidade enquanto testemunha. Essa imunidade

permanece quando ele investigado??? Art. 221 do CPP essa imunidade s existe
50
Magistratura
2009-2010
enquanto o parlamentar for testemunha, se investigado ele perde a garantia do art. 221 do
CPP.
Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os senadores e
deputados federais, os ministros de Estado, os governadores de Estados e
Territrios, os secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e dos
Municpios, os deputados s Assemblias Legislativas Estaduais, os
membros do Poder Judicirio, os ministros e juzes dos Tribunais de Contas
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, bem como os do Tribunal
Martimo sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados
entre eles e o juiz. (Redao dada pela Lei n 3.653, de 4.11.1959)
Imunidade em Estado de Stio art. 53, 8, da CF/88 - O parlamentar continua com

as imunidades no estado de sitio??? SIM
8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o
estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros
dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do
recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo
da medida.(Includo pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
OBS: Deputado e senador que se licencia para exercer cargo pblico, continua com a sua
imunidade??? Smula 4 do STF (cancelada) Perde a imunidade o congressista licenciado.
Smula 4 - No perde a imunidade parlamentar o congressista nomeado
ministro de estado (cancelada).
OBS: Deputados estaduais tem a mesma imunidade de deputados federais??? Smula 3 do

STF (superada) princpio da simetria art. 27, 1, da CF/88 tudo que se aplica ao
deputado federal, aplica-se ao deputado estadual.
Smula 3 - A imunidade concedida a deputados estaduais restrita
justia do estado (superada).
Art. 27. O nmero de Deputados Assemblia Legislativa corresponder
ao triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido
o nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os
Deputados Federais acima de doze.
1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicandos-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral,
inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena,
impedimentos e incorporao s Foras Armadas.
51
Magistratura
2009-2010
OBS: Os vereadores gozam das mesmas prerrogativas dos deputados federais??? Possui
imunidade absoluta, restrita ao territrio em que exerce a vereana No tem imunidade
relativa.
OBS: Constituio Estadual pode conceder foro especial para o Vereador (Ex: Rio de
Janeiro e o Piau concedem ao vereador foro especial).
OBS: Quem que julga um deputado federal por homicdio??? o STF e no o Jri.
OBS: Quem que julga um deputado estadual por homicdio??? o TJ e no o Jri.
OBS: Quem que julga um vereador por homicdio??? o Jri, mesmo que o vereador tenha
foro especial, uma vez que a competncia do jri tem competncia constitucional Smula
721 do STF essa smula s se aplica para vereador e no para Deputado Estadual.
Smula 721 - A competncia constitucional do tribunal do jri prevalece
sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela
constituio estadual.
V-
LEGISLAO PARTE GERAL TTULO I
PARTE GERAL
TTULO I
DA APLICAO DA LEI
PENAL
Anterioridade da Lei
Art. 1 - No h crime sem lei
anterior que o defina. No h
pena sem prvia cominao legal.
Lei penal no tempo
Art. 2 - Ningum pode ser
punido por fato que lei posterior
deixa de considerar crime,
cessando em virtude dela a
execuo e os efeitos penais da
sentena condenatria.
Pargrafo nico - A lei posterior,
que de qualquer modo favorecer o
agente, aplica-se aos fatos
anteriores, ainda que decididos

por
sentena
condenatria
transitada em julgado.
Lei excepcional ou temporria
Art. 3 - A lei excepcional ou
temporria, embora decorrido o
perodo de sua durao ou
cessadas as circunstncias que a
determinaram, aplica-se ao fato
praticado durante sua vigncia.
(Redao dada pela Lei n 7.209,
de 1984)
Tempo do crime
Art. 4 - Considera-se praticado o
crime no momento da ao ou
omisso, ainda que outro seja o
momento do resultado.(Redao
dada pela Lei n 7.209, de 1984)
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira,

sem prejuzo de convenes,
tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido
no territrio nacional. (Redao
1 - Para os efeitos penais,
consideram-se como extenso do
territrio nacional as embarcaes
e aeronaves brasileiras, de
natureza pblica ou a servio do
governo brasileiro onde quer que
se encontrem, bem como as
aeronaves e as embarcaes
brasileiras, mercantes ou de
propriedade privada, que se
achem,
respectivamente,
no
espao areo correspondente ou
em alto-mar. (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 1984)
Territorialidade
52
Magistratura
2009-2010
2 - tambm aplicvel a lei
brasileira aos crimes praticados a
bordo
de
aeronaves
ou
embarcaes estrangeiras de
propriedade privada, achando-se
aquelas em pouso no territrio
nacional ou em vo no espao
areo correspondente, e estas em
porto ou mar territorial do Brasil.
(Redao dada pela Lei n 7.209,
de 1984)
Lugar do crime (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 1984)
Art. 6 - Considera-se praticado o
crime no lugar em que ocorreu a
ao ou omisso, no todo ou em
parte, bem como onde se
produziu ou deveria produzir-se o
resultado.(Redao dada pela Lei
n 7.209, de 1984)
Extraterritorialidade (Redao
Art. 7 - Ficam sujeitos lei
brasileira, embora cometidos no
estrangeiro: (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 1984)
I - os crimes:
a) contra a vida ou a liberdade do
Presidente
da
Repblica;
(Includo pela Lei n 7.209, de
1984)
b) contra o patrimnio ou a f
pblica da Unio, do Distrito
Federal, de Estado, de Territrio,
de Municpio, de empresa
pblica, sociedade de economia
mista, autarquia ou fundao
instituda pelo Poder Pblico;
1984)
c) contra a administrao pblica,
por quem est a seu servio;
1984)
d) de genocdio, quando o agente
for brasileiro ou domiciliado no
Brasil; (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)
II - os crimes:
a) que, por tratado ou conveno,
o Brasil se obrigou a reprimir;

1984)
b) praticados por brasileiro;
1984)
c) praticados em aeronaves ou
embarcaes
brasileiras,
mercantes ou de propriedade
privada, quando em territrio
estrangeiro e a no sejam
julgados. (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)
1 - Nos casos do inciso I, o
agente punido segundo a lei
brasileira, ainda que absolvido ou
condenado
no
estrangeiro.
1984)
2 - Nos casos do inciso II, a
aplicao da lei brasileira
depende do concurso das
seguintes condies: (Includo
pela Lei n 7.209, de 1984)
a) entrar o agente no territrio
nacional; (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)
b) ser o fato punvel tambm no
pas em que foi praticado;
1984)
c) estar o crime includo entre
aqueles pelos quais a lei brasileira
autoriza a extradio; (Includo
pela Lei n 7.209, de 1984)
d) no ter sido o agente absolvido
no estrangeiro ou no ter a
cumprido a pena; (Includo pela
Lei n 7.209, de 1984)
a) no foi pedida ou foi negada a

extradio; (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)
b) houve requisio do Ministro
da Justia. (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)
Pena cumprida no estrangeiro
Art. 8 - A pena cumprida no
estrangeiro atenua a pena imposta
no Brasil pelo mesmo crime,
quando diversas, ou nela
computada, quando idnticas.
Eficcia de sentena estrangeira
Art. 9 - A sentena estrangeira,
quando a aplicao da lei
brasileira produz na espcie as
mesmas conseqncias, pode ser
homologada no Brasil para:
I - obrigar o condenado
reparao do dano, a restituies
e a outros efeitos civis;
II - sujeit-lo a medida de
segurana.
Pargrafo
nico
homologao depende:
a) para os efeitos previstos no

inciso I, de pedido da parte
interessada;
b) para os outros efeitos, da
existncia
de
tratado
de
extradio com o pas de cuja
autoridade judiciria emanou a
sentena, ou, na falta de tratado,
de requisio do Ministro da
Justia.
Contagem de prazo
e) no ter sido o agente perdoado

no estrangeiro ou, por outro
motivo, no estar extinta a
punibilidade, segundo a lei mais
favorvel. (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)
Art. 10 - O dia do comeo incluise no cmputo do prazo. Contamse os dias, os meses e os anos
pelo calendrio comum.
3 - A lei brasileira aplica-se

tambm ao crime cometido por
estrangeiro contra brasileiro fora
do Brasil, se, reunidas as
condies previstas no pargrafo
anterior: (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)
Art. 11 - Desprezam-se, nas penas

privativas de liberdade e nas
restritivas de direitos, as fraes
de dia, e, na pena de multa, as
fraes de cruzeiro.
Fraes no computveis da
pena
Legislao especial (Includa

pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
53
Magistratura
2009-2010
Art. 12 - As regras gerais deste
Cdigo aplicam-se aos fatos
incriminados por lei especial, se
esta no
diverso.
dispuser
de
modo
5 Aula 03/03/2009
VI -
EVOLUO HISTRICA DA TEORIA DO FATO TPICO
1 O que o delito???
1.1 Conceito Analtico:
a) Fato Tpico + Antijurdico
b) Fato Tpico + Antijurdico + Culpvel
c) Fato Tpico + Antijurdico + Culpvel + Punvel
OBS: Punibilidade = ameaa de pena para essa corrente no existe crime sem ameaa de
pena.
d) Ao + Tpica + Antijurdica + Culpvel + Punvel
54
Magistratura
2009-2010
OBS: Nova Teoria Teoria Constitucionalista do Delito11 Fato Formal e Materialmente
Tpico + Antijurdico.
1.2 Conceito Material:
a) Ofensa a um direito objetivo;
b) Ofensa a um bem;
c) Ofensa aos valores ticos (Welzel);
11
O lanamento da 2 edio do livro Direito penal Parte geral (Teoria constitucionalista do delito), que acontecer
nos prximos dias, ocasio mais que oportuna para conclamar a todos a conhecer um novo modelo de delito muito
pouco conhecido ou desenvolvido no Brasil, pela cincia penal, durante todo o sculo XX.
Este princpio de novo milnio constitui um momento muito apropriado para evidenciar que se pode estudar a teoria do
delito de acordo com uma nova perspectiva.
Sabe-se que ao longo do sculo XX a teoria do delito foi construda sobre bases naturalistas (teoria causal naturalista de
von Liszt/Beling), sob a inspirao da filosofia dos valores (teoria neokantista, que teve como protagonista maior
Mezger), sobre bases ontolgicas (finalismo de Welzel, que partia de duas realidades lgico-objetivas: a natureza final
da ao e a autodeterminao do ser humano, que teriam a funo de vincular o legislador), sob o condicionamento do
sistema aos fins da pena (funcionalismo teleolgico moderado de Roxin) ou da norma (funcionalismo sistmico de
Jakobs) etc.
No livro citado procuramos abordar a teoria do delito de acordo com a perspectiva de uma nova sntese, fundada em
bases constitucionalistas. A lgica estrutural, bastante simplificada, a seguinte: os princpios, regras e valores
constitucionais condicionam os fins do Direito penal; o Direito penal s pode cumprir seus fins (de tutela de bens
jurdicos, de reduo da violncia etc.) por meio de normas; a estrutura e a lgica das normas condicionam a teoria do
delito. Concluso: a teoria do delito est diretamente atrelada ao modelo de Estado vigente, que o Constitucional e
Democrtico de Direito.
Uma das conseqncias mais notveis dessa viso constitucionalista consiste em admitir que o delito s pode ter
existncia quando o bem jurdico protegido pela norma (que, alm de imperativa, tambm valorativa) for
concretamente afetado (lesado ou posto em perigo). J no basta, para a tipicidade penal, somente sua concretizao
formal (que se esgota nas clssicas categorias da conduta, resultado naturalstico nos crimes materiais -, nexo de
causalidade e adequao tpica formal).
Para alm dessa dimenso puramente formal ou ontolgica ou objetiva, a tipicidade ainda requer uma dimenso
axiolgica ou material, ou seja, a produo de um resultado jurdico desvalioso, que exigido em todo delito, por fora
do art. 13 do Cdigo penal brasileiro, que diz: "O resultado, de que depende a existncia do crime..."). No h crime,
portanto, sem resultado. Esse resultado (que est presente em todo crime) s pode ser o jurdico e consiste numa leso
ou perigo concreto de leso ao bem jurdico. Nullum crimen sine iniuria.
O resultado jurdico para ser penalmente relevante deve ser desvalioso. E desvalioso quando for : (a) objetivamente
imputvel conduta do agente (leia-se: fruto de uma conduta praticada no contexto de um risco proibido relevante
imputao objetiva da conduta); (b) real ou concreto (em virtude do princpio da ofensividade est proibido no Direito
penal o perigo abstrato); (c) transcendental (afetao de terceiros princpio da alteralidade); (d) grave (resultado
insignificante est regido pelo princpio da insignificncia); (e) intolervel (resultados tolerados no so juridicamente
relevantes) e (f) objetivamente imputvel ao risco criado (imputao objetiva do resultado).
Preenchidas as seis exigncias que acabam de ser enumeradas, pode-se concluir que o resultado jurdico conta com
relevncia penal. S assim que se pode falar em tipicidade material, que passa a contar com todos esses requisitos
novos. J no basta que o fato seja formalmente tpico. Ele deve ser tambm materialmente tpico. Tipicidade penal,
portanto, significa (doravante) tipicidade formal + tipicidade material.
55
Magistratura
2009-2010
d) Ofensa norma (Jakobs);
e) Ofensa grave a um bem jurdico relevante.
2
Evoluo do Tipo Penal

2.1 Causalismo (Teoria Causal)
Perodo histrico: final do sculo XIX at princpio do sculo XX;
Defensores dessa teoria: Von Liszt e Beling - 1906 (descreveu a
tipicidade);
Tipo penal: o tipo penal puramente objetivo e valorativamente neutro,
ou seja, descrio de um delito;
Requisitos: conduta humana + resultado naturalstico (crimes materiais)
+ nexo de causalidade + adequao tpica (subordinao do fato letra
da lei);
OBS: Crimes materiais so os que exigem um resultado naturalstico ex: homicdio.

2.2 Neokantismo
Perodo histrico: 1900 1930;
Defensor dessa teoria: Mezger essa teoria recupera as teorias de
valores de Kant O direito valorativo O causalismo no
trabalhava com valores o neokantismo crtica a teoria causal;
Todos contam com o direito de discordar da construo constitucionalista do delito que acaba de ser esboada, mas no
podem ignor-la. Quem, nos dias atuais, no conhece ou pouco sabe sobre as dimenses de garantia do princpio da
ofensividade, sobre a influncia que os princpios poltico-criminais exercem sobre a teoria do delito (Roxin), sobre
imputao objetiva, funcionalismo, tipicidade conglobante de Zaffaroni etc., j no um penalista do terceiro milnio.
Atualizao continuada: esse o desafio permanente e duradouro que guia a transitoriedade e fugacidade da existncia
humana.
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2009-2010
Tipo penal tambm valorativo;
da lei);
OBS: Os requisitos so os mesmo da teoria causal, entretanto analisando sob uma vis
valorativo.
OBS: Nesse perodo DOLO : conscincia do fato + conscincia da ilicitude O que
conscincia da ilicitude??? Mezger: Valorao paralela na esfera do profano profano o
leigo como o leigo v a ilicitude na esfera de compreenso do leigo, ele tem noo do
que lcito ou ilcito.
2.3 Finalismo
Perodo histrico: 1939 1960;
Defensor dessa teoria: Welzel;
Tipo penal o fato tpico objetivo + subjetivo o tipo penal tem

duas dimenses Objetivo e Subjetivo;

da lei) + Dolo e Culpa (aspecto subjetivo);
OBS: Continuam os quatro requisitos objetivos + o aspecto subjetivo.

OBS: Dolo e culpa antigamente estavam dentro da culpabilidade e Welzel traz o dolo e
culpa para dentro do Fato Tpico, ou seja, para dentro do Tipo Penal (tipicidade).
OBS: A grande revoluo que Welzel trouxe foi descrever duas dimenses para a tipicidade
(tipo penal) Objetivo e Subjetivo
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2009-2010
2.4 Funcionalismo Moderado (ou Teleolgico)
Perodo histrico: 1970 (...);
Defensor dessa teoria: Roxin;
Tipo penal a tipicidade tem trs dimenses objetiva +

valorativa/normativa + Subjetiva;

da lei) + Valorativa/Normativa + Dolo (aspecto subjetivo);
OBS: A concepo objetiva a mesma da teoria causal, ou seja, no aspecto objetivo o

mesmo desde o final do sculo XIX.
OBS: Subjetivo em direito penal o que est cabea do ru DOLO subjetivo dolo
inteno (o dolo est na cabea do ru) Entretanto, CULPA no subjetiva a
CULPA para o direito penal normativa Normativo no direito penal o que depende de
um juzo de valor Quem valora a culpa o Juiz.
OBS: Dimenso Valorativa/Normativa TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA A
teoria da imputao objetiva foi criada por Roxin Teoria da imputao objetiva
objetiva porque independe do dolo do agente.
TEORIA DA
IMPUTAO
OBJETIVA
a) criao ou incremento de risco proibido relevante a conduta s

penalmente reprovada se criou um risco proibido relevante inventou o
critrio de valorao da conduta. Se criar um risco permitido o fato
no pode ser imputado ao agente. Ex: Taxista que faz uma corrida para
um sujeito, sendo que este vai matar Tcio o taxista no responde por
que a corrida de taxi um risco permitido, assim no ser imputado ao
taxista o crime de homicdio como participe. Aquilo que produz riscos
permitidos no tpico Ex: Mulher grvida em razo de estupro (a lei
permite no cria risco proibido).
b) Nexo entre o risco criado e o resultado (nexo de imputao)
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2009-2010
nexo de causalidade nexo de imputao.
c) Que o resultado esteja no mbito de proteo da norma
Exemplo dos Ciclistas (Caso concreto ocorrido na Alemanha em 1952).
2.5 Funcionalismo Reducionista
Perodo histrico: Dcada de 80;
Defensor dessa teoria: Zafaroni;
Tipo penal a tipicidade tem trs dimenses Objetiva (ou

sistemtica) + Valorativa/Normativa + Subjetiva;
OBS: Dimenso Valorativa/Normativa IMPUTAO OBJETIVA (de Roxin) +

RESULTADO JURDICO.
OBS: O que RESULTADO JURDICO em direito penal??? a ofensa ao bem jurdico,
que pode ser por leso ou perigo concreto (tentativa). Quantos resultados existem em
direito penal??? Resultado Naturalstico (que est na parte objetiva deriva da natureza
ex: homicdio morte) e Resultado Jurdico (que est na parte valorativa ex: homicdio
leso ao bem jurdico vida).
IMPORTANTE: Normalmente todo Resultado Naturalstico se converte em um Resultado
Jurdico. Entretanto, existem excees:
a) Aborto em caso de estupro houve uma morte morte do feto (resultado
naturalstico), mas no houve resultado jurdico o fato no tpico, porque a lei
permite.
b) Coisas abandonadas no h proteo jurdica ocorre resultado naturalstico,
mas no jurdico.
c) Aborto anenceflico pode ou no abortar antes de nascer??? Esse resultado
natural gera tambm resultado jurdico??? STF ainda no julgou ADPF n 54.
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OBS: Resultado Jurdico em Direito Penal possui seis exigncias para o Prof. LFG:
1 Resultado Concreto assim: no se admite perigo abstrato em direito penal;
OBS: Parte da jurisprudncia e parte da doutrina diz que existe perigo abstrato em direito
penal.
HC 81057/STF EMENTA: Arma de fogo: porte consigo de arma de fogo, no entanto, desmuniciada e sem
que o agente tivesse, nas circunstncias, a pronta disponibilidade de munio: inteligncia do art. 10 da L.
9437/97: atipicidade do fato: 1. Para a teoria moderna - que d realce primacial aos princpios da necessidade
da incriminao e da lesividade do fato criminoso - o cuidar-se de crime de mera conduta - no sentido de no
se exigir sua configurao um resultado material exterior ao - no implica admitir sua existncia
independentemente de leso efetiva ou potencial ao bem jurdico tutelado pela incriminao da hiptese de
fato. 2. raciocnio que se funda em axiomas da moderna teoria geral do Direito Penal; para o seu
acolhimento, convm frisar, no necessrio, de logo, acatar a tese mais radical que erige a exigncia da
ofensividade a limitao de raiz constitucional ao legislador, de forma a proscrever a legitimidade da criao
por lei de crimes de perigo abstrato ou presumido: basta, por ora, aceit-los como princpios gerais
contemporneos da interpretao da lei penal, que ho de prevalecer sempre que a regra incriminadora os
comporte. 3. Na figura criminal cogitada, os princpios bastam, de logo, para elidir a incriminao do porte
da arma de fogo inidnea para a produo de disparos: aqui, falta incriminao da conduta o objeto
material do tipo. 4. No importa que a arma verdadeira, mas incapaz de disparar, ou a arma de brinquedo
possam servir de instrumento de intimidao para a prtica de outros crimes, particularmente, os comissveis
mediante ameaa - pois certo que, como tal, tambm se podem utilizar outros objetos - da faca pedra e ao
caco de vidro -, cujo porte no constitui crime autnomo e cuja utilizao no se erigiu em causa especial de
aumento de pena. 5. No porte de arma de fogo desmuniciada, preciso distinguir duas situaes, luz do
princpio de disponibilidade: (1) se o agente traz consigo a arma desmuniciada, mas tem a munio adequada
mo, de modo a viabilizar sem demora significativa o municiamento e, em conseqncia, o eventual
disparo, tem-se arma disponvel e o fato realiza o tipo; (2) ao contrrio, se a munio no existe ou est em
lugar inacessvel de imediato, no h a imprescindvel disponibilidade da arma de fogo, como tal - isto ,
como artefato idneo a produzir disparo - e, por isso, no se realiza a figura tpica.
2 Transcendental o resultado tem que atingir terceiras pessoas Princpio da

Alteralidade atingir ao outro, ou seja, tem que atingir o outro se o sujeito s afeta bens
jurdicos prprios no existem crime;
OBS: Princpio da Alternatividade vale para os crimes de contedo mltiplo varivel
crimes que tem vrios verbos (Art. 33 da Lei de Drogas) Se o agente realiza vrios
verbos do tipo, no mesmo contexto ftico o crime nico, em face do Princpio da
Alternatividade.
OBS: Posse de drogas para uso prprio crime???
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3 Resultado relevante ou grave se o resultado for insignificante no haver
crime, porque o fato no tpico HC 84412/STF;
HC 84412/STF EMENTA: PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - IDENTIFICAO DOS VETORES
CUJA PRESENA LEGITIMA O RECONHECIMENTO DESSE POSTULADO DE POLTICA
CRIMINAL - CONSEQENTE DESCARACTERIZAO DA TIPICIDADE PENAL EM SEU ASPECTO
MATERIAL - DELITO DE FURTO - CONDENAO IMPOSTA A JOVEM DESEMPREGADO, COM
APENAS 19 ANOS DE IDADE - "RES FURTIVA" NO VALOR DE R$ 25,00 (EQUIVALENTE A 9,61%
DO SALRIO MNIMO ATUALMENTE EM VIGOR) - DOUTRINA - CONSIDERAES EM TORNO
DA JURISPRUDNCIA DO STF - PEDIDO DEFERIDO. O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA
QUALIFICA-SE COMO FATOR DE DESCARACTERIZAO MATERIAL DA TIPICIDADE PENAL. O princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os postulados da fragmentariedade e
da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria
tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter material. Doutrina. Tal postulado - que considera
necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a
mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo
grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se,
em seu processo de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal
reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico.
O POSTULADO DA INSIGNIFICNCIA E A FUNO DO DIREITO PENAL: "DE MINIMIS, NON
CURAT PRAETOR". - O sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a privao
da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificam quando estritamente necessrias
prpria proteo das pessoas, da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente
naqueles casos em que os valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo ou potencial,
impregnado de significativa lesividade. O direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam
resultado, cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos relevantes - no represente,
por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria
ordem social.
4 Resultado jurdico intolervel para o Prof. LFG aborto anenceflico um

resultado jurdico tolervel;
5 Resultado jurdico deve ser objetivamente imputado ao risco criado tem que
ter nexo de imputao entre o risco e o resultado. (ex: dirigindo a 200km/h na terceira ponte
e atropela uma pessoa) s responde pelo risco que se criou;
6 Resultado jurdico que esteja no mbito de proteo da norma Exemplo dos
Ciclistas;
IMPORTANTE: Teoria Constitucionalista do Direito Penal Teoria defendida por LFG
A tipicidade :
a) Formal objetiva;
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b) Material (HC 84412/STF) 1. Juzo de valorao da conduta; e 2. Juzo de
valorao do resultado jurdico (1-6);
OBS: Qual o critrio utilizado pelo juiz para valorar uma conduta??? Riscos permitidos e
no permitidos.
HC 84412/STF EMENTA: princpio da insignificncia - identificao dos vetores cuja presena legitima o
reconhecimento desse postulado de poltica criminal - conseqente descaracterizao da tipicidade penal em
seu aspecto material - delito de furto - condenao imposta a jovem desempregado, com apenas 19 anos de
idade - "res furtiva" no valor de R$ 25,00 (equivalente a 9,61% do salrio mnimo atualmente em vigor) doutrina - consideraes em torno da jurisprudncia do STF - pedido deferido. o princpio da insignificncia
qualifica-se como fator de descaracterizao material da tipicidade penal.
c) Subjetiva DOLO.
IMPORTANTE: Teoria Tridimensional do Direito (Miguel Reale) Fundamento da Aula
Direito Fato, Valor e Norma NORMA A Norma primria ou secundria.
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Aspecto Valorativo12
Norma Primria dirigida a todos
Aspecto Imperativo
Norma Penal
Norma Secundria dirigida ao juiz
OBS: A fonte primaria da Norma Penal a lei Art. 121 Matar algum (lei) Norma
proibido matar Aspecto primrio dirigido a todos, proibido matar Aspecto
secundrio Sr. Juiz aplique a pena desde que cometido o delito.
OBS: Todo fato tem que estar de acordo com a lei (fato) que viola a norma (norma)
que afeta o bem jurdico vida (valor).
6 Aula 10/03/2009
VII -
INTRODUO TEORIA GERAL DA INFRAO PENAL
1 Diviso da Infrao Penal no Brasil

O Brasil dualista ou binrio reconhece duas espcies de infraes penais. A
primeira so os crimes e a segunda so as contravenes penais.
1) Crime ou Delito;
2) Contraveno Penal ou Crime Ano ou Delito Liliputiano ou Crime Vagabundo.
O Brasil adepto do sistema dualista estabelecendo a existncia de crimes e
contravenes. A diferena destes (crimes) para contraveno grau, puramente
axiolgica e no ontolgica.
12
O aspecto valorativo ex: art. 121 aspecto valorativo VIDA.
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OBS: Crimes = Contravenes Penais no sentido ontolgico a diferena no grau.
2 Diferenas entre Crimes e Contravenes Penais
a) Tipo de pena privativa de liberdade
Recluso
Crime
Deteno
Contraveno Penal Priso Simples (arts. 5 e 6 da LCP)
Art. 5 As penas principais so:
I priso simples.
II multa.
Art. 6 A pena de priso simples deve ser cumprida, sem rigor
penitencirio, em estabelecimento especial ou seo especial de priso
comum, em regime semi-aberto ou aberto. (Redao dada pela Lei n 6.416, de
24.5.1977)
1 O condenado a pena de priso simples fica sempre separado dos

condenados a pena de recluso ou de deteno.
2 O trabalho facultativo, se a pena aplicada, no excede a quinze dias.
OBS: Priso simples jamais cumprida em regime fechado, nem mesmo por intermdio da
regresso.
b) Espcie de Ao Penal
Ao Penal Pblica Incondicionada
Crime
Ao Penal Pblica de Iniciativa Privada
Contraveno Penal Ao Penal Pblica Incondicionada (arts. 17 da LCP)
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Art. 17. A ao penal pblica, devendo a autoridade proceder de ofcio.
Exceo
Antes da Lei 9.099/95
Depois da Lei 9.099/95
(+) Art. 129, caput Ao Penal Pblica (+) Art. 129, caput Ao Penal Pblica
incondicionada;
Condicionada;
(-) Art. 21 da LCP (vias de fato) Ao (-) Art. 21 da LCP (vias de fato) Ao
Penal Pblica incondicionada;
Penal Pblica incondicionada;
OBS: Se o (+) depende de representao
assim o (-) tambm depender de
representao Entendimento JURISPRUDENCIAL.
OBS: Crtica jurisprudncia o tipo de
ao penal no est ligada gravidade do
fato, mas de convenincia ou no da vtima.
IMPORTANTE: O STF no reconhece
essa exceo o STF trabalha com o art.
17 da LCP sem excees.
c) Punibilidade da Tentativa
Crime A tentativa punvel.
Contraveno Penal No se pune a tentativa (art. 4 da LCP).
Art. 4 No punvel a tentativa de contraveno.
OBS: No punvel a tentativa na contraveno Entretanto, h tentativa na contraveno.

d) Regras de Extraterritorialidade
Crime Admite extraterritorialidade da lei penal.
Contraveno Penal No admite extraterritorialidade da lei penal (art. 2 da
LCP).
Art. 2 A lei brasileira s aplicvel contraveno praticada no territrio
nacional.
65
Magistratura
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e) Competncia para o processo e julgamento
Justia Estadual
Crime
Justia Federal
Contraveno Penal Somente na Justia Estadual (art. 109, IV, da CF/88).
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de
bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou
empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a
competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;
OBS: Exceo Quando o autor for detentor de foro por prerrogativa de funo
federal Ex: Juiz Federal que prtica uma contraveno penal quem vai julg-lo
o TRF.
OBS: Nem quando conexo com crime.
f) Limites das Penas
Crime Limitado at 30 anos.
Contraveno Penal Limitado at 5 anos (art. 10 da LCP).
Art. 10. A durao da pena de priso simples no pode, em caso algum, ser
superior a cinco anos, nem a importncia das multas ultrapassar cinquenta
contos.
g) Sursis
Crime Perodo de prova varia de 2 a 4 anos.
Contraveno Penal Perodo de prova varia de 1 a 3 anos (art. 11 da LCP).
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Art. 11. Desde que reunidas as condies legais, o juiz pode suspender por
tempo no inferior a um ano nem superior a trs, a execuo da pena de
priso simples, bem como conceder livramento condicional. (Redao dada
pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)
OBS: O que crime ou contraveno vai depender da opo poltica do legislador

porque a diferena quanto o grau.
OBS: Porte ilegal de arma de fogo at 1997 era uma contraveno penal de 1997 at
2003 passou a ser crime o fato o mesmo, mas o legislador, em opo poltica, entendeu
configurar esse fato como crime e a partir de 2003 algumas modalidades foram
consideradas inafianveis o fato o mesmo = todas essas alteraes tem como base a
OPO POLTICA DO LEGISLADOR.
3 - Conceito
3.1 Conceito Formal:
Sob o enfoque formal, crime aquilo que est estabelecido em uma norma
penal incriminadora, sob a ameaa de pena.
3.2 Conceito Material:
J para o conceito material, crime o comportamento humano causador de
relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado, passvel de sano
penal.
3.3 Conceito Formal-Material:
Crime aquilo que esta previsto em lei, consistente num comportamento
humano causador de relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.
3.4 Conceito Analtico:
No conceito analtico leva em considerao os elementos que compe a
infrao a penal (sua estrutura). Prevalece que os elementos que compe a infrao penal
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so: FATO TPICO (1 substrato do crime) + ILICITUDE (2 substrato do crime) +
CULPABILIDADE (3 substrato do crime).
4 Sujeito Ativo
O que sujeito ativo??? Sujeito ativo o autor da infrao penal.
Quem pode ser sujeito ativo de uma infrao penal??? Pessoa fsica capaz (com idade
igual ou superior a 18 anos).
OBS: Pessoa jurdica prtica infrao penal???
1 Corrente: pessoa jurdica no pode praticar crimes ou ser responsabilizada
criminalmente para essa corrente a responsabilidade penal da pessoa jurdica ofende: i)
princpio da responsabilidade penal subjetiva porque no h dolo ou culpa; ii) o princpio
da culpabilidade (no tem potencial conscincia da ilicitude); iii) o princpio da
responsabilidade penal pessoal (trata-se de uma responsabilidade coletiva vedada pela
Constituio); iv) o princpio da personalidade das penas (a pena ultrapassa a pessoa do
deliquente).
2 Corrente: pessoa jurdica pode ser autora de crime e, portanto, responsabilizada
penalmente Essa corrente trabalha com a Constituio Trata-se de responsabilidade
penal objetiva autorizada pela Constituio Federal A pessoa jurdica deve responder por
seus atos, adaptando-se o juzo de culpabilidade s suas caractersticas Somente efeitos
da condenao passam da pessoa do deliquente, jamais o cumprimento da pena.
3 Corrente: pessoa jurdica no prtica crime, mas pode ser responsabilizada
criminalmente Requisitos: a) crimes ambientais; b) praticados por funcionrios ou
terceiros seguindo sua ordem, ou seja, da pessoa jurdica; c) em beneficio da prpria pessoa
jurdica Nesse caso a denncia deve alcanar a pessoa fsica (autora do delito) + pessoa
jurdica SISTEMA DA DUPLA IMPUTAO art. 3 da lei 9605/98 CORRENTE
ADOTADA PELO STJ.
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Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e
penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja
cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu
rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.
Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das
pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.
OBS: Como essa corrente contorna a responsabilidade penal objetiva??? O STJ contornou
dizendo que no objetiva nem subjetiva, uma responsabilidade penal social.
5 Sujeito Passivo
O que sujeito passivo??? Sujeito passivo a pessoa ou entidade que sofrem as
conseqncias da infrao penal.
Quem pode ser sujeito passivo de uma infrao penal??? Pessoa fsica ou pessoa
jurdica ou entes sem personalidade jurdica (ex: famlia etc).
OBS:
Crime vago so os crimes praticados contra entes sem personalidade
jurdica.
OBS: Pessoa jurdica pode ser vtima de crime de extorso mediante seqestro??? Art. 159
do CP SIM pode o crime de extorso mediante seqestro tem por finalidade proteger
o patrimnio.
Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem,
qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate: Vide Lei n 8.072,
de 25.7.90
Pena - recluso, de oito a quinze anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de
25.7.1990)
6 Objetos do Crime
6.1 Objeto Material
Objeto material a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta criminosa.
ALERTA: no se confunde com sujeito passivo. Em regra o objeto material no coincide
com o sujeito passivo, salvo alguns casos excepcionais como o homicdio.
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OBS: Tcio subtraiu a carteira do Caio Sujeito Ativo: Tcio; Sujeito Passivo: Caio;
Objeto Material: a carteira; Objeto Jurdico: patrimnio.
OBS: Tcio matou o Caio Sujeito Ativo: Tcio; Sujeito Passivo: Caio; Objeto Material:
Caio; Objeto Jurdico: vida.
OBS: Existe crime sem objeto material??? Ato obsceno e Falso testemunho so
crimes que no recaem sobre ningum ou coisa alguma.
6.2 Objeto Jurdico
o Interesse tutelado pela norma No h crime sem bem jurdico tutelado
Todos os tipos penais tem que proteger um interesse (o bem jurdico). Tem tipos penais
que protegem mais de uma bem jurdico so os crimes de dupla objetividade jurdica
(ex: latrocnio = patrimnio + vida) pluralidade de interesses protegidos.
VIII -
TEORIA GERAL DO DELITO (DA INFRAO PENAL)

Que se ajusta
formal
e
materialmente
a um tipo
penal
Desejados
Humanos
Indesejados
Conduta
Resultado
Fatos
Natureza
FATO TPICO
+
ILCITO
+
CULPVEL
Nexo Causal
Tipicidade
PUNVEL
(a punibilidade
no substrato
do crime, mas
sua
consequncia
jurdica)
OBS: O direito penal norteado pelo princpio da interveno mnina = SUBSIDIRIO +

FRAGMENTRIO.
OBS: Para o direito penal s interessa fatos humanos indesejados consistentes em:
CONDUTA + RESULTADO + NEXO CAUSAL + TIPICIDADE (que se ajusta formal e
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materialmente a um tipo penal) = FATO TPICO que o primeiro substrato do crime,
ou seja, o primeiro requisito do crime.
CRIME FATO TPICO (1 substrato do crime) + ILICITUDE (2
substrato do crime) + CULPABILIDADE (3 substrato do crime)
PUNIBILIDADE (a punibilidade no substrato do crime, mas sua
conseqncia jurdica)
IX -
FATO TPICO (1 substrato do crime)
1 Conceito
A) Conceito Analtico fato tpico o primeiro substrato do crime.
B) Conceito Material um fato humano indesejado, norteado pelo princpio da
interveno mnima, consistente em uma conduta produtora de um resultado que se ajusta
formal e materialmente ao tipo penal.
2 Elementos do Fato Tpico
CONDUTA + RESULTADO + NEXO CAUSAL + TIPICIDADE
2.1 - CONDUTA
O que conduta??? Depende da teoria.
Teoria Causalista
Crime
Fato tpico
Ilicitude
Culpabilidade
Cond.: para o causalismo nada mais do que ao, movimento corporal voluntrio, causador
de modificao no mundo exterior objetiva, desprovida de dolo e culpa no
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admitindo valorao Para essa teoria o DOLO + CULPA pertencem a
culpabilidade.
Resultado
Nexo
Tipicidade
Crticas: a) No abrange os crimes omissivos; b) h requisitos subjetivos que no
pertencem culpabilidade (elementos subjetivos do tipo); c) a culpabilidade no s
vnculo subjetivo.
Teoria Neokantista
Crime
Fato tpico
Ilicitude
Culpabilidade
Conduta: ao invs de ao, prefere-se conduta abrangendo omisso, no mais neutra,

expressando uma valorao negativa da lei
Admite-se elemento
normativo/valorativo no tipo, permanecendo DOLO + CULPA na culpabilidade

Adota os conceitos principais do causalismo, com algumas evolues.
Resultado
Nexo
Tipicidade
Crticas: Partindo de conceitos naturalistas, ficou contraditria quando reconhece
elementos normativos/ valorativo e subjetivos do tipo (permanece com o dolo e a culpa na
culpabilidade).
Teoria Finalista
Crime
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Fato tpico
Ilicitude
Culpabilidade
Conduta: movimento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim o DOLO +

CULPA migram da Culpabilidade para o Fato Tpico.
Resultado
Nexo
Tipicidade
Crticas: A teoria finalista no explica os crimes culposos, sendo frgil tambm nos crimes
omissivos. Centralizou a teoria no desvalor da conduta ignorando o desvalor do resultado.
Teoria Finalista (Dissidente)
Crime
Fato tpico
Ilicitude
Culpabilidade
Conduta: movimento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim o DOLO +

CULPA migram da Culpabilidade para o Fato Tpico.
Resultado
Nexo
Tipicidade
OBS: A Culpabilidade mero pressuposto da pena
Crticas: a) No abrange os crimes omissivos; b) h requisitos subjetivos que no
pertencem culpabilidade (elementos subjetivos do tipo); c) a culpabilidade no s
vnculo subjetivo.
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Teoria Social da Ao
Crime
Fato tpico
Ilicitude
Culpabilidade
Conduta: adotando as estruturas do finalismo, conduta comportamento humano

socialmente relevante Isso significa que o DOLO + CULPA esto no FATO
TPICO, porm voltam a ser analisados na CULPABILIDADE.
Resultado
Nexo
Tipicidade
Crticas: No h clareza no que significa fato socialmente relevante.
Teoria Funcionalismo Teleolgica
Crime
Fato tpico
Ilicitude
Reprovabilidade
Conduta:
Imputabilidade
Resultado
Potencial conscincia da ilicitude
Nexo
Exigibilidade de conduta diversa
Tipicidade
Necessidade da pena
Culpabilidade passa a ser limite da
pena
Conduta: comportamento humano, orientado pelo princpio da interveno mnima,

causador de relevante e intolervel leso aos bens jurdicos tutelados = DOLO + CULPA no
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FATO TPICO O fim do direito penal resguardar bens jurdicos Trabalha com
poltica criminal.
OBS: Funcionalismo teleolgico admite o princpio da insignificncia??? SIM, admite.
Crticas: A nica critica que se faz a essa teoria colocar a REPROVABILIDADE como
substrato do crime.
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Teoria Funcionalismo Radical ou Sistmico
Crime
Fato tpico
Ilicitude
Culpabilidade
Conduta: provocao de um resultado evitvel, violador do sistema, frustrando as

expectativas normativas DOLO + CULPA esto no FATO TPICO A
funo do direito penal resguardar o sistema No trabalha com poltica
criminal.
Resultado
Nexo
Tipicidade
OBS: Funcionalismo Radical admite o princpio da insignificncia??? NO, porque quem
violou o sistema deve ser tratado como o inimigo.
Crticas: Serve aos Estados totalitrios.
FUNCIONALISMO
1) Origem: Alemanha dcada de 1970;
2) Finalidade: submeter a dogmtica penal aos fins do direito penal;
OBS: Fins do Direito Penal o que ponto em que divergem os FT e FR
FUNCIONALISMO TELEOLGICO
FUNCIONALISMO RADICAL
(Sistmico)
a) Criador: Roxin
a) Criador: Jakobs
b) Caractersticas:
b) Caractersticas:
i) Preocupa-se com os fins do direito

penal;
i) Preocupa-se com os fins da pena;

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Magistratura
2009-2010
ii) Norteado por finalidades polticocriminais;
ii) Leva em considerao somente as

necessidades do sistema;
iii) Busca a proteo dos bens

jurdicos indispensveis ao indivduo
e a sociedade;
iii) Busca a reafirmao da autoridade

do direito;
iv) Trabalha com preveno geral

positiva a pena servindo como
fator de inibio do crime;
iv) Trabalha com a funo geral

preventiva pena;
v) Cria a imputao do resultado,

integrando ao tipo penal.
v) Ao descumprir sua funo na

sociedade o sujeito deve ser
eficazmente punido com isso se
reafirma a autoridade do direito.
OBS: Admite o princpio da insignificncia

Ex: o furto de uma caneta bic.
vi) Desenvolve a Teoria do Direito

Penal do Inimigo.
OBS: A preocupao no o bem jurdico,
mas o sistema.
OBS: No admite o princpio da
insignificncia Ex: furto de uma caneta
bic.
Caractersticas do Direito Penal do Inimigo

1) Antecipao da punibilidade com a tipificao de atos preparatrios (ex: No
Brasil art. 288 do CP).
2) Criao de tipo de mera conduta (sem causar resultado naturalstico) No Brasil
tem crime de mera conduta.
3) Criao de tipos de perigo abstrato (perigos presumidos) No Brasil tem crime
de perigo abstrato ex: lei de drogas O STF vem combatendo essa
caracterstica no Brasil.
4) Desproporcionalidade das penas penas desproporcionais gravidade do fato.
5) Surgimento das chamadas leis de luta ou de combate No Brasil podemos
citar como exemplo a Lei dos Crimes Hediondos, Lei de Combate Organizao
Criminosa.
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Magistratura
2009-2010
6) Restrio de garantias penais e processuais ( um direito penal de terceira
velocidade impondo-se penas sem observncia das garantias penais e processuais,
ou seja, das garantias constitucionais).
OBS: Direito Penal de 1 Velocidade direito penal das penas privativas de liberdade
Ps-guerra.
OBS: Direito Penal de 2 Velocidade direito penal das penas alternativas o mundo
acalmou.
OBS: Direito Penal de 3 Velocidade direito penal do inimigo penas privativas de
liberdade sem observncia das garantias constitucionais Terrorismo (11 de setembro).
7 Aula 17/03/2009
CRIME
FATO TPICO
ILCITO
CULPVEL
CONDUTA
RESULTADO
NEXO CAUSAL
TIPICIDADE
Teoria Causalista CONDUTA movimento humano voluntrio causador
de modificao no mundo exterior; Conduta para os causalista apenas ao, ou seja,
NO EXPLICAVA OS CRIMES COMISSIVOS.
1) Dolo/Culpa esto na culpabilidade;
2) Os tipos penais so sempre objetivos no reconhece elementos
subjetivos e normativos.
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Magistratura
2009-2010
Teoria Neokantista (base causalista) CONDUTA movimento humano
voluntrio causador de modificao no mundo exterior.
1) Conduta abrange ao e omisso = COMPORTAMENTO;
2) Dolo/Culpa permanece na culpabilidade;
3) Admite elementos no objetivos no tipo;
Teoria
Finalista
CONDUTA
movimento
humano
voluntrio
psiquicamente dirigida a um fim.

1) Dolo/Culpa migram da culpabilidade para o fato tpico;
2) Reconhece elementos objetivos, normativos e subjetivos.
OBS: O causalismo cego, eu sou vidente essa frase atribuda aos Finalistas.
Teoria Finalista Dissidente CONDUTA Retira a culpabilidade como substrato
do crime e a considera como pressuposto da pena.
Teoria Social da Ao CONDUTA Mantm a culpabilidade como substrato do
crime movimento humano voluntrio psiquicamente dirigida a um fim,
socialmente relevante.
1) Dolo/Culpa esto no fato tpico;
2) Dolo/Culpa voltam a ser analisados na culpabilidade, no obstante
estarem no fato tpico.
Teoria Funcionalista Teleolgica (Funcionalismo Teleolgico) CONDUTA
Roxin troca culpabilidade por reprovabilidade (a nica critica que se faz a essa
teoria)
culpabilidade mero limite da pena e no substrato do crime
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Magistratura
2009-2010
movimento humano voluntrio causador de relevante e intolervel leso ou
perigo de leso ao bem jurdico tutelado.
Reprovabilidade imputabilidade + potencial conscincia da ilicitude +
exigibilidade de conduta diversa + necessidade da pena
1) Dolo/Culpa permanecem no fato tpico;
2) O direito penal tem por finalidade proteger bens jurdicos
indispensveis ao homem;
3) Trabalha com Poltica Criminal trabalha com princpio da
insignificncia.
Teoria Funcionalista Radical ou Sistmica (Funcionalismo Radical ou Sistmico)
CONDUTA Jakobs retorna a culpabilidade como substrato do crime
movimento humano voluntrio violador do sistema, frustrando as expectativas
normativas imprio da lei no se preocupa com o bem jurdico.
1) Dolo/Culpa permanecem no fato tpico;
2) O direito penal tem por finalidade resguardar o sistema;
3) No trabalha com Poltica Criminal no trabalha com princpio da
insignificncia porque protege o sistema, independente de ser
significante ou no.
4) Nasce o direito penal do inimigo reduz direitos e garantias
fundamentais direito reducionista (ex: pune atos preparatrios).
OBS: Na doutrina e na jurisprudncia ainda prevalece o finalismo clssico.
OBS: Concurso pbico em SP salvo Defensoria cai o finalismo dissidente.
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Magistratura
2009-2010
OBS: A doutrina moderna trabalha com funcionalismo teleolgico, mas corrige o conceito
analtico de crime feito por Roxin retira a reprovabilidade e devolve a culpabilidade.
OBS: O Cdigo Penal Militar adota a Teoria Causalista dolo/culpa esto na
culpabilidade.
Art. 33. Diz-se o crime:
Culpabilidade
I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzilo;
II - culposo, quando o agente, deixando de empregar a cautela, ateno, ou
diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das
circunstncias, no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o,
supe levianamente que no se realizaria ou que poderia evit-lo.
IMPORTANTE: CAUSAS EXCLUDENTES DA CONDUTA

Movimento humano voluntrio
a) Caso fortuito ou forca maior porque deixa de ter movimento voluntrio no
conduta para nenhuma das teorias;
b) Coao fsica irresistvel;
OBS: Coao moral irresistvel exclui a culpabilidade.
c) Estado de inconscincia Ex: sonambulismo e hipnose;
d) Atos reflexos
OBS: Atos reflexos propositais ou preordenado a pessoa se coloca em situao de ato
reflexo.
IMPORTANTE: ESPCIES DE CONDUTA
I)
Dolosa/Culposa
II)
Erro de Tipo
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Magistratura
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III)
Comissiva/Omissiva
CONDUTA DOLOSA
1 Previso Legal
Art. 18, I, do CP
Art. 18 - Diz-se o crime:
Crime doloso
I - doloso, quando o agente quis o resultado (teoria da vontade
dolo direito) ou assumiu o risco de produzi-lo (teoria do
consentimento dolo eventual);
2 Conceito
Dolo a vontade livre (e) consciente dirigida a realizar ou aceitar realizar a conduta
prevista no tipo penal incriminador. ATENO!!!! A liberdade do movimento matria da
culpabilidade esse conceito est errado liberdade no elemento do dolo o fato de
ser livre ou no o movimento humano estuda-se na culpabilidade.
3 Elementos do Dolo
a) Intelectivo conscincia;
b) Volitivo vontade.
OBS: Possui dois elementos conscincia + vontade.
OBS: Dolo no se confunde com desejo. No dolo, o agente quer o resultado delitivo como
conseqncia de sua prpria conduta. No desejo espera o resultado delitivo como
conseqncia de conduta alheia (ou evento alheio).
4 Teorias do Dolo
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2009-2010
a) Teoria da Vontade dolo a vontade consciente de querer praticar a infrao
penal.
b) Teoria da Representao para esta teoria ocorre dolo toda vez que o agente
prevendo o resultado como possvel, continua a sua conduta CRTICA: Esta
teoria mistura dolo eventual com culpa consciente.
c) Teoria do Consentimento ou Assentimento corretivo da segunda ocorre dolo
toda vez que o agente prevendo o resultado como possvel, decide prosseguir com
a sua conduta, assumindo o risco de produzi-lo limita a dolo eventual no cai
no risco de abranger a culpa consciente.
OBS: Qual a teoria que o Brasil adotou??? Dolo direito = Teoria da Vontade Dolo
eventual = Teoria do Consentimento.
5 Espcies de Dolo
a) Dolo direto ou determinado ocorre quando o agente prev determinado
resultado, dirigindo sua conduta na
busca de realizar esse mesmo
resultado.
Pensa em 121
Quer 121
b) Dolo indireto ou indeterminado o agente com a sua conduta no busca

realizar resultado determinado.
i. Dolo Alternativo o agente prev pluralidade de resultados,
dirigindo sua conduta na busca de realizar qualquer um deles
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Magistratura
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Pensa em 129 ou 121
Quer 121 ou 129
OBS: mesma intensidade de vontades querer

diferente de aceitar quer 129 ou 121
ii. Dolo Eventual o agente prev pluralidade de resultado,

porm dirige sua conduta na realizao de um deles, aceitando
produzir o outro.
Pensa em 129
Assume o risco de 121
OBS: no a mesma intensidade de vontade quer

lesionar mais assume o risco de matar quer um
resultado e assume a possibilidade do outro acontecer.
c) Dolo Cumulativo no dolo cumulativo o agente pretende alcanar dois
resultados em seqncia ex: quer lesionar e depois matar Caso de
progresso criminosa.
d) Dolo de Dano A vontade do agente de causar efetiva leso ao bem
jurdico tutelado bem jurdico vida = inteno matar Dolo de dano
no se confunde com o Dolo de Perigo o agente atua com a inteno de
por em risco o bem jurdico tutelado bem jurdico vida = inteno
periclitar a vida.
e) Dolo Genrico o agente tem vontade de realizar a conduta descrita no
tipo penal, sem finalidade especifica.
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Magistratura
2009-2010
f) Dolo Especfico o agente tem vontade de realizar a conduta descrita no
tipo penal, com finalidade especifica dolo + elementos subjetivos do
tipo tipo + com o fim de ...
OBS: Atualmente no se fala mais em dolo genrico e dolo especifico.
g) Dolo Geral (erro sucessivo) erro de tipo sobre o nexo causal ocorre
quando o agente, supondo j ter alcanado um resultado por ele visado,
prtica nova ao que efetivamente vem a concretizar o resultado visado
ex: Tcio esgana Caio com a inteno de mat-lo, acreditando que Caio j
morrera atira-o pela janela, vindo este a falecer em razo da queda. Espcie
de erro acidental, no isentando o agente de pena.
h) Dolo Natural e Dolo Normativo
Teoria Psicolgica da
Culpabilidade
Teoria Psicolgica
Normativa da
Culpabilidade
Base causalista.
Base neokantista.
Possui duas Espcies: a)
dolo; b) culpa.
Elemento: imputabilidade.
culpabilidade
possui espcies.
Teoria Normativa Pura da

Culpabilidade
Base finalista;
no
Elementos: a) imputabili-
Extrai da culpabilidade o
dolo e a culpa lanandoos para o fato tpico.
dade; b) exigibilidade de
conduta diversa; c) dolo;
d) culpa.
OBS: Dolo formado por

(1) conscincia + (2)
vontade.
OBS: O dolo formado

pela: (1) conscincia + (2)
vontade + (3) conscincia
atual da ilicitude (que o
elemento normativo do dolo)
= DOLO NORMATIVO.
OBS: O terceiro elemento

do dolo transferido para a
culpabilidade,
tornado-se
em potencial conscincia
da ilicitude.
OBS: O dolo, deste modo,
formado
apenas
de
elementos naturais = DOLO
NATURAL o dolo
natural igual o dolo
despido
do
elemento
normativo.
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Magistratura
2009-2010
OBS: Dolo Normativo o adotado pela teoria psicolgica normativa da culpabilidade, de
base neokantista. Para essa teoria o dolo integra a culpabilidade, tendo como requisitos: a)
conscincia; b) vontade; c) conscincia atual da ilicitude que o elemento normativo do
dolo.
OBS: Dolo Natural o adotado pela teoria normativa pura da culpabilidade, de base
finalista. Para essa teoria o dolo integra o fato tpico, tendo como requisitos: a) conscincia;
b) vontade. Assim, o dolo est despido do elemento normativo (conscincia da ilicitude), o
qual passa a integrar a prpria culpabilidade.
i) Dolo Antecedente, Concomitante, Subsequente
Dolo Antecedente
Antecede a conduta.
OBS: S se pune o dolo

antecedente quando se aplica
a Teoria da Actio Libera in
Causa teoria aplicada
para o agente que se coloca
voluntariamente em estado
de embriaguez analisa o
dolo no momento em que o
agente se coloca em estado
de
embriaguez
embriaguez preordenada.
Dolo Concomitante
Dolo
ao
conduta.
tempo
Dolo Subsequente
da
OBS: No Brasil, em regra,

pune-se somente o dolo
concomitante.
Dolo posterior conduta.
OBS: O dolo no estava

presente no momento da
ao ou omisso.
j) Dolo de 1 Grau o dolo direto.

k) Dolo de 2 Grau (ou necessrio) o agente produz resultado paralelo ao
visado, pois necessrio a realizao deste Ex: Tcio resolve matar Caio,
para tanto coloca um bomba no avio em que Caio est. A bomba ao
explodir mata Caio (dolo de 1 grau) e os demais passageiros do vo (dolo
de 2 grau, tendo em vista ser o meio necessrio para a concretizao da
conduta querida) Morte de Caio = Dolo de 1 grau Morte dos demais
passageiros = Dolo de 2 grau.
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2009-2010
OBS: Dolo de 2 Grau Dolo Eventual n No dolo de 2 grau o resultado paralelo certo
e necessrio. A morte dos demais certa e imprescindvel No dolo eventual o resultado
paralelo incerto/eventual/possvel, mas desnecessrio.
OBS: Para o Prof. LFG a Teoria da Representao foi adotada no dolo de 2 grau.
l) Dolo de Proposito o dolo refletido ATENO!!! Nem sempre
majora a pena.
m) Dolo de Impeto o dolo repentino ATENO!!! Configura
atenuante da pena.
OBS: O doente mental tem dolo??? O doente mental em conscincia e vontade dentro do
seu precrio mundo valorativo, ou seja, tem dolo. Tanto isso verdade, que no Brasil a
inimputabilidade excludente da culpabilidade, uma vez que o fato praticado pelo doente
mental tpico + ilcito, mas no culpvel Sofre sano penal medida de segurana.
OBS: A doutrina entende que o tipo do dolo interfere na dosimetria da pena ex: o dolo
direto merece pena maior que o dolo eventual.
CONDUTA CULPOSA
1 Previso Legal
Art. 18, II, do CP
Crime culposo
II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia,
negligncia ou impercia.
2 Conceito
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Consiste numa conduta voluntria que realiza um fato ilcito no querido ou aceito
pelo agente, que foi por ele previsto (culpa consciente) ou lhe era previsvel (culpa
inconsciente), ou seja, que podia ser evitado se o agente atuasse com devido cuidado.
OBS: O art. 33, II, do CPM traz o conceito de culpa.
Art. 33. Diz-se o crime:
II - culposo, quando o agente, deixando de empregar a cautela, ateno, ou
diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das
circunstncias, no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o,
supe levianamente que no se realizaria ou que poderia evit-lo.
3 Elementos
a) Conduta humana;
b) Violao de um dever de cuidado objetivo o agente atua em desacordo com o
que esperado pela lei e pela sociedade modalidades: imprudncia;
negligncia; impercia.
OBS: Imprudncia afoiteza.
OBS: Negligncia ausncia de precauo.
OBS: Impercia falta de aptido tcnica para o exerccio de profisso, arte ou ofcio.
OBS: A imprudncia e a impercia, em sentido estrito, so espcies do gnero negligncia.
8 Aula 18/03/2009
c) Resultado no h crime culposo sem resultado naturalstico todo crime
culposo necessariamente CRIME MATERIAL. ATENO!!! Exceo:
crime culposo que no seja material crime culposo que dispensa resultado
naturalstico Art. 38 da Lei 11.343/06 (Lei de Drogas) uma exceo,
punindo a culpa sem resultado naturalstico.
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Magistratura
2009-2010
Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas
necessite o paciente, ou faz-lo em doses excessivas ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar:
OBS: Crime Material o tipo penal descreve CONDUTA + RESULTADO

NATURALSTICO (que indispensvel para a consumao).
OBS: Crime Formal o tipo penal descreve CONDUTA + RESULTADO
NATURALSTICO (que dispensvel para a consumao ocorrendo mero
exaurimento) se consuma no momento da conduta CRIME DE CONSUMAO
ANTECIPADA Ex: crimes contra a honra; extorso mediante seqestro.
OBS: Crime de Mera Conduta o tipo penal descreve UMA MERA CONDUTA NO
TEM RESULTADO NATURALSTICO ex: invaso de domiclio; omisso de socorro.
d) Nexo Causal (entre conduta e resultado)
e) Previsibilidade o resultado deve estar abrangido pela previsibilidade do
agente, isto , possibilidade de conhecer o perigo no se confunde com
previso previsibilidade potencialidade de conhecer o perigo previso o
agente conhece o perigo.
OBS: Tem uma espcie de crime culposo que no tem o elemento da previsibilidade
Culpa Consciente a culpa consciente no tem previsibilidade, ela tem previso.
f) Tipicidade art. 18, pr. nico do CP para ser crime culposo tem que ter
previso expressa na lei.
Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser
punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente.
OBS: Crime culposo ofende o princpio da legalidade??? O crime culposo um exemplo de

tipo aberto (depende de complemento valorativo) quem vai valorar se o crime culposo
ou no feito pelo juiz. Princpio da Legalidade se subdivide em: a) princpio da
89
Magistratura
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anterioridade; b) lei escrita; c) lei estrita; d) lei certa (mandato de certeza ou princpio de
taxatividade); e) lei necessria. Resposta do Prof.: O Crime culposo, apesar de aberto (ao
no determinada legalmente), no fere o princpio da legalidade, pois contem um mnimo de
determinao necessria.
4 Especies de Crime Culposo
a) Culpa Consciente ou Culpa com Previso o agente prev o resultado,
decidindo prosseguir com a sua conduta acreditando no ocorrer ou que vai poder
evit-lo com suas habilidades.
b) Culpa Inconsciente ou Culpa sem Previso o agente no prev o resultado,
que, entretanto, lhe era inteiramente previsvel.
c) Culpa Prpria gnero do qual so espcies a culpa consciente e a culpa
inconsciente o agente com a sua conduta no quer e nem assume o risco de
produzir o resultado.
d) Culpa Imprpria ou Culpa por Extenso ou Culpa por Equiparao ou Culpa
por Assimilao aquela em que o agente, por erro, fantasia situao de fato,
supondo estar acobertado por causa excludente da ilicitude (caso de descriminante
putativa) e, em razo disso, provoca intencionalmente o resultado ilcito, evitvel.
Apesar de a ao ser dolosa, o agente responde por culpa por razes de poltica
criminal. Em apertada sntese o art. 20, pargrafo primeiro, segunda parte.
Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o
dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
Descriminantes putativas
1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas
circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao
legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato
punvel como crime culposo.
Conscincia
Vontade
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Dolo Direto
Prev
Quer
Dolo Eventual
Prev
No quer Assume o risco
Culpa Consciente (ou com

previso)
Prev
No quer Nem assume
Culpa Inconsciente
sem previso)
Sem previso Porm
(ou
(nem aceita produzir)

previsvel
Exemplo1: Alexandre Pires tomou todas, dirigiu e matou uma pessoa Culpa Consciente.
Exemplo2: Edinho participou de um racha e matou uma pessoa Dolo Eventual (para o
STJ).
OBS: Cabe compensao de culpas no direito penal??? Culpa concorrente da vtima no
exclui a do agente, no se compensa culpas no direito penal, mas a culpa concorrente atenua
a responsabilidade (art. 59 do CP).
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta
social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e
conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima,
estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e
preveno do crime:
CONDUTA PRETERDOLOSA (crime preterdoloso)

1 Previso Legal
Art. 19 do CP.
Art. 19 - Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o
agente que o houver causado ao menos culposamente.
2 - Conceito
Espcie de crime agravado pelo resultado. Um crime pode ser agravado pelo
resultado de quatro maneiras:
a) Crime Doloso agravado pelo Dolo ex: homicdio qualificado latrocnio.
91
Magistratura
2009-2010
b) Crime Culposo agravado pela Culpa ex: incndio culposo agravado se morre
algum por morte culposa.
c) Crime Culposo agravado pelo Dolo ex: homicdio culposo do CTB agravado
dolosamente pela omisso de socorro (art. 302 do CTB).
d) Crime Doloso agravado pela Culpa ex: leso corporal seguida
de morte somente essa espcie chamada de preterdolo
Dolo na conduta e Culpa no resultado.
3 Elementos do Preterdolo
a) Conduta dolosa visando determinado resultado art. 129;
b) Provocao de resultado culposo mais grave do que o desejado morte;
c) Nexo causal entre conduta e resultado art. 129, 3, do CP (leso corporal
seguida de morte).
OBS: Em uma discusso Tcio empurra uma pessoa, que cai,bate a cabea e morre
Conduta dolosa + Resultado previsvel = Crime Preterdoloso empurro no leso,
vias de fato.
OBS: Leso seguida de Morte = art. 129, 3, CP.
OBS: Vias de Fato seguida de Morte no tem previso legal Art. 121, 3, ficando a
contraveno absorvida no admite analogia, porque seria analogia em desfavor do ru.
ERRO DE TIPO
1 Previso Legal
Art. 20 do CP.
Erro sobre elementos do tipo
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Magistratura
2009-2010
2 Conceito
Erro de tipo a falsa percepo da realidade. Entende-se por erro de tipo aquele que
recai sobre as elementares (gerando atipicidade absoluta ou relativa), circunstncias
(podendo interferir na pena ou presunes legais) justificantes ou qualquer dado que se
agregue a determinada figura tpica.
3 Erro de Tipo Erro de Proibio.
Erro de Tipo
O
agente
realidade.
tem
falsa
Erro de Proibio
percepo
da
O agente no sabe o que faz.
O agente percebe a realidade.

O agente sabe o que faz, mas desconhece
ser proibido (erro profano).
Erro de Tipo Essencial o erro recai
sobre dados principais do tipo se

avisado do erro, o agente evita
em continuar na prtica da
conduta criminosa. O erro de tipo
essencial pode ser:
a) Inevitvel (escusvel, pois imprevisvel).
b) Evitvel (inescusvel, pois previsvel).
Erro de Tipo Acidental o erro recai
sobre dados perifricos do tipo se

avisado do erro, o agente
corrige, persistindo na conduta
criminosa. O Erro de tipo acidental no
exclui dolo nem culpa. O erro de tipo
acidental pode ser:
a) Sobre o objeto
b) Sobre a pessoa
c) Erro na execuo
d) Resultado diverso do pretendido
93
Magistratura
2009-2010
e) Erro sobre o nexo causal
A. ERRO DE TIPO ESSENCIAL
a falsa percepo da realidade;
O agente no sabe o que faz;
O erro recai sobre dados principais do tipo;
Quais as conseqncias???
1) Erro inevitvel ou escusvel (imprevisvel)
a. Exclui o dolo porque no h conscincia;
b. Exclui tambm a culpa porque no h previsibilidade.
2) Erro evitvel ou inescusvel (previsvel)
a. Exclui o dolo = porque continua inexistindo a conscincia;
b. Pune-se a modalidade culposa se prevista em lei.
OBS: Todo erro de tipo essencial exclui o dolo.
Exemplo: Tcio vai caar animais selvagens e v um arbusto se mexendo, pensando que ali
est um animal atira em direo ao arbusto, vindo a matar Caio. Resposta: Erro de Tipo +
Erro Essencial + inevitvel ou evitvel???
OBS: Como se afere a previsibilidade??? Como se sabe o que previsvel e imprevisvel???
1 Corrente: analisa a previsibilidade pelo ngulo do homem mdio corrente que
predomina entre os doutrinadores clssicos; 2 Corrente: a doutrina moderna no trabalha
com a idia do homem mdio Crtica: quem o homem mdio no Brasil??? O conceito
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Magistratura
2009-2010
de homem mdio impreciso, ele vago. Por isso, a doutrina moderna abandona a idia de
homem mdio e analisa caso a caso, ou seja, trabalha com o caso concreto.
B. ERRO DE TIPO ACIDENTAL
a falsa percepo da realidade;
O agente no sabe o que faz;
O erro recai sobre dados perifricos do tipo;
Quais as conseqncias???
1) Erro sobre o objeto
a. No tem previso legal criao doutrinaria.
b. Conceito: Representao equivocada do objeto material (coisa) visada pelo
agente. Ex: Tcio quer subtrair um relgio de ouro, mas por erro de
representao acaba subtraindo um relgio de lato Avisado do erro o
agente iria corrigir seu erro e continuaria na conduta criminosa.
c. Consequncias:
1. No exclui dolo e nem culpa.
2. No isenta o agente de pena.
3. Prevalece que o agente responde pelo crime considerando o
objeto real e no o visado.
OBS: Zaffaroni entende que na dvida deve ser resolvida pelo princpio do indubio pro reu.
2) Erro sobre a pessoa
a. Previso legal: art. 20, 3 do CP
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2009-2010
3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta
de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da
vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime.
b. Conceito: Representao equivocada do objeto material (pessoa) visada

pelo agente. Ex: Tcio quer matar seu pai, mas, representando
equivocadamente aquele que entra em casa, mata seu irmo Caio (o agente
no erra a execuo) Avisado do erro o agente iria corrigir seu erro e
continuaria na conduta criminosa.
c. Consequncias:
3. Prevalece que o agente responde pelo crime considerando-se
as qualidades da vtima virtual, isto , da vtima pretendida
responde pelo homicdio de quem queria matar, mesmo
ela estando viva.
3) Erro na execuo (aberratio ictus)
a. Previso legal: art. 73 do CP
Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios
de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia
ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime
contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo.
No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender,
aplica-se a regra do art. 7013 deste Cdigo.
13
Concurso formal
Art. 70 - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplica-selhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto
at metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes
resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior.(Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
96
Magistratura
2009-2010
b. Conceito: O agente, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo,
atinge pessoa diversa da pretendida, por incorretamente representada
(executa mal o alvo bem representado). Ex: Tcio quer matar seu pai,
mas, representando bem o alvo visado, mata seu irmo Caio, por erro na
execuo, ou seja, o alvo foi bem representado (seu pai), mas executou mal
sua inteno, vindo a matar seu irmo.
OBS: S se aplica o art. 73 do CP quando o erro envolver pessoas.
OBS: Erro Coisa Coisa erro sobre o objeto
OBS: Erro Coisa Pessoa art. 74 do CP resultado diverso do pretendido
OBS: Erro Pessoa Coisa ???
OBS: Erro Pessoa Pessoa art. 73 do CP aberratio ictus
c. Consequncias:
3. Prevalece que o agente responde pelo crime considerando-se
as qualidades da vtima virtual, isto , da vtima pretendida
responde pelo homicdio de quem queria matar, mesmo
ela estando viva ATENO!!! Se for atingida a vtima
pretendida aplica-se concurso formal de delitos (art. 70
do CP).
Aberratio ictus
97
Magistratura
2009-2010
Erro na execuo em sentido estrito
( (pessoa visada esta no local da
execuo)
Por acidente (a pessoa visada pode no

estar no local da execuo)
4) Resultado diverso do pretendido

a. Previso legal: art. 74 do CP.
Resultado diverso do pretendido
Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na
execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente
responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre
tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.
b. Conceito: O agente por acidente ou erro na execuo do crime provoca

leso em bem jurdico diverso do pretendido. Ex: Buscando danificar o
veculo de Caio, Ticio arremessa uma pedra que acaba por atingir Caio,
causando-lhe a morte Tcio responder por homicdio a ttulo de culpa.
Ticio queria danificar coisa e por erro na execuo acaba atingindo pessoa.
OBS: Art. 73 Art. 74 eles tem ponto convergente: o erro na execuo e como ponto
divergente Art. 73
Art. 74
O agente atinge o mesmo bem jurdico;
O agente atinge bem jurdico diverso;
Produz o mesmo resultado pretendido.
Produz resultado diverso do pretendido.
c. Consequncias:
1. O agente responde pelo resultado diverso do pretendido a
ttulo de culpa.
OBS: Vontade danificar carro, por erro na execuo acabou por matar o motorista Vai
responder pelo resultado diverso do pretendido e a ttulo de culpa (art. 74).
98
Magistratura
2009-2010
OBS: Vontade matar o motorista, por erro na execuo acabou por
danificar o carro Vai responder pelo o que??? Para Zaffaroni, no sem
razo, no se aplica o art. 74 do CP se o resultado produzido protege
bem jurdico menos valioso que o pretendido. Neste caso, o agente deve
responder pelo resultado pretendido a ttulo de tentativa. A lei no faz
essa observao a doutrina que faz.
9 Aula 31/03/2009
5) Erro sobre o nexo causal
a. Previso legal: no tem previso legal.
b. Conceito: Erro sobre o nexo causal tem duas espcies
i. Erro sobre o nexo causal em sentido estrito o agente, mediante
um s ato, provoca o resultado visado, porm com outro nexo de
causalidade Ex: Tcio empurra a vtima de um penhasco para que
morra afogada, porm durante a queda a vtima vem a bater a
cabea contra uma pedra, morrendo em razo de traumatismo
craniano.
ii. Dolo geral uma espcie de erro sobre o nexo causal o
agente, mediante conduta desenvolvida em dois ou mais atos
(sucesso de atos), provoca o resultado visado, porm com
nexo de causalidade diverso Ex: Tcio atira em Caio e
imaginando estar morto, joga o corpo no mar vindo este a morrer
afogado.
c. Conseqncia
i. No exclui dolo nem culpa;
99
Magistratura
2009-2010
ii. No isenta o agente de pena;
iii. O agente responde pelo crime considerando o resultado provocado,
isto , se queria matar, responde por homicdio.
OBS: Responde pelo nexo pretendido ou nexo ocorrido???
1 Corrente: o agente responde pelo crime considerando o nexo visado (pretendido),
evitando-se a responsabilidade penal objetiva.
2 Corrente: o agente responde pelo crime considerando o nexo ocorrido (real),
suficiente para provocao do resultado desejado o agente, de modo geral, aceita
qualquer meio para atingir o fim. (PREVALECE ESTA CORRENTE).
3 Corrente: o agente responde pelo crime considerando o nexo mais benfico
aplica-se o princpio do in dubio pro reo.
IMPORTANTE: Aberratio Ictus Erro na execuo.
IMPORTANTE: Aberrtario Criminis Resultado diverso do pretendido.
IMPORTANTE: Aberratio Causae Dolo geral.
Questo de Prova: Uma pessoa falsifica um cheque do Banco Ita O Promotor denncia
por falsidade de documento pblico, apesar do cheque ser do Banco Ita (art. 297, 2, do
CP). Entretanto, o agente no sabia que falsificar cheque equiparado a falsificar
documento pblico Isso ERRO DE SUBSUNO.
Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar
documento pblico verdadeiro:
2 - Para os efeitos penais, equiparam-se a documento pblico o
emanado de entidade paraestatal, o ttulo ao portador ou transmissvel por
endosso, as aes de sociedade comercial, os livros mercantis e o
testamento particular.
IMPORTANTE: Erro de Subsuno

100
Magistratura
2009-2010
a. Previso legal: no tem previso legal criao doutrinaria.
b. Conceito: no se confunde com erro de tipo, pois no h falsa percepo da
realidade. Tambm no se confunde com erro de proibio, vez que o
agente sabe da ilicitude do seu comportamento. Trata-se de erro que recai
sobre valoraes jurdicas equivocadas, sobre interpretaes jurdicas
errneas. O agente interpreta equivocadamente o sentido jurdico do seu
comportamento. Ex: alm do art. 297, pode-se citar como exemplo
funcionrio pblico para fins penais.
c. Conseqncia:
i. no exclui dolo e no exclui culpa;
ii. no isenta o agente de pena pode gerar, no mximo, uma
atenuante inominada (art. 66 do CP).
Art. 66 - A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia
relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista
expressamente em lei.
Questo de Prova: Tcio queria matar um investigador da polcia civil,

mas por falta de mira matou um agente federal. O que ocorreu nesse
caso??? Erro na execuo art. 73 do CP responde pelo homicdio do
investigador da polcia civil (vtima virtual) Quem vai processar e
julgar o crime??? Justia Federal ou Justia Estadual??? O direito penal
trabalha com a vtima virtual (para fins penais), mas o processo penal,
para fins de competncia, trabalha com a vtima real O erro de tipo
matria do direito penal e no do processo penal. Assim, o erro de tipo
no afeta a competncia que ser da Justia Federal.
IMPORTANTE: Erro Provocado por Terceiro
a. Previso legal: Art. 20, 2, do CP.
101
Magistratura
2009-2010
Erro determinado por terceiro
2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.
b. Conceito: no erro de tipo, o agente erra por conta prpria, por si s. J no

erro determinado por terceiro, h uma terceira pessoa que induz o agente a
erro (trata-se de erro no espontneo).
c. Conseqncia:
i. Quem determina dolosamente o erro de outrem, responde por
crime doloso. Ex: o mdico quer matar o paciente, ento ele
induze dolosamente a enfermeira a ministrar dose letal ao
paciente responde por crime doloso.
ii. Quem determina culposamente o erro de outrem, responde
por crime culposo. Ex: o mdico negligentemente receita
uma dose inadequada para o paciente, a enfermeira ao
ministrar dose inadequada mata o paciente o mdico
responde por crime culposo.
IMPORTANTE: Erro Tipo Delito Putativo Por Erro de Tipo
Erro de Tipo
Delito Putativo por Erro de Tipo
O agente no sabe o que faz (falsa

percepo da realidade);
O agente no sabe o que faz (falsa

percepo da realidade);
O agente imagina estar agindo

licitamente (Ex: atirar contra um
animal);
O agente imagina estar agindo

ilicitamente (Ex: imagina estar atirando
contra uma pessoa);
O agente ignora a presena de uma

elementar ignorava a elementar
algum porque achava ser um animal,
ou seja, a elementar do homicdio
matar algum;
O agente ignora a ausncia de uma

elementar porque achava atirar em
algum;
O agente pratica fato tpico sem querer;
O agente pratica fato atpico sem querer;

Exemplo:
atiro
contra
arbusto
102
Magistratura
2009-2010
Exemplo:
atiro
contra
arbusto
imaginando esconder um animal
quando na realidade, ali existia algum.
imaginando esconder algum quando

na realidade, ali existia um animal.
CONDUTA COMISSIVA E OMISSIVA

1 Crime Comissivo
Para estudar o crime comissivo, temos antes que analisar o tipo proibitivo.
Tipo proibitivo o direito penal protege bens jurdicos, proibindo algumas
condutas desvaliosas (ex: matar, constranger, subtrair, falsificar etc).
No crime comissivo o agente infringe um tipo proibitivo (ao) prtica uma ao
proibida em lei.
2 Crime Omissivo
Para estudar o crime omissivo, temos antes que analisar o tipo mandamental.
Tipo mandamental o direito penal protege bens jurdicos, determinado a
realizao de condutas valiosas (ex: socorrer, notificar, guardar etc).
No crime omissivo o agente deixa de agir de acordo com o que determinado por lei (
uma inao).
OBS: A norma mandamental (norma que manda agir) pode decorrer:
a. Do prprio tipo penal o tipo penal descreve a omisso (ex: deixar de ...)
crime omissivo prprio ou puro;
b. De clusula geral a omisso no esta descrita no tipo o dever de agir est
descrito em norma geral ATENO!!! Apesar da omisso, responde por crime
comissivo crime omissivo imprprio ou impuro art. 13, 2, do CP.
103
Magistratura
2009-2010
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso
sem a qual o resultado no teria ocorrido.
Relevncia da omisso
2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia
agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do
resultado.
Omisso Prpria
Omisso Imprpria
O agente tem um dever genrico de agir;
O agente tem um dever especifico de

evitar o resultado.
OBS: dever genrico atinge a todos

indistintamente dever de solidariedade.
OBS: dever especifico atinge a personagens
especiais referido no 2 do art. 13 do
A omisso est descrita no tipo
CP.
subsuno direta a omisso se ajusta
Na omisso imprpria o tipo no descreve
perfeitamente ao tipo penal.
a omisso subsuno indireta o
Crime omissivo puro no admite tentativa
tipo penal descreve uma ao.
so delitos de mera conduta.
Crime omissivo imprprio admite
tentativa.
OMITENTE
No se encaixa no art. 13, 2, do CP
Se encaixa no art. 13, 2, do CP

Garante
OBS: possvel crime de conduta mista, ou seja, comissivo-omissivo??? SIM. Crime de

conduta mista a reunio de uma ao e uma omisso no mesmo tipo penal. Ex: art. 169, pr.
nico, II, do CP; art. 168-A do CP.
Art. 169 - Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro,
caso fortuito ou fora da natureza:
Pargrafo nico - Na mesma pena incorre:
Apropriao de coisa achada
104
Magistratura
2009-2010
II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou
parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou de
entreg-la autoridade competente, dentro no prazo de 15 (quinze) dias.
Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies
recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional:
(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
RESULTADO
1 Espcies:
a. Naturalstico (ou material) da conduta resulta efetiva alterao fsica no
mundo exterior (ex: morte, diminuio patrimonial, falsidade documental etc.).
b. Resultado normativo (ou jurdico) da conduta resulta leso ou perigo de leso
ao bem jurdico tutelado.
2 Classificao doutrinria de crime quanto ao resultado
a. Material o tipo penal descreve conduta + resultado naturalstico o
resultado naturalstico indispensvel para a consumao Ex: homicdio.
b. Formal o tipo penal descreve conduta + resultado naturalstico o
resultado naturalstico dispensvel (mero exaurimento) o crime se
consuma com a conduta a consumao se d com a conduta tambm
chamado de crime de consumao antecipada o exaurimento serve para a
fixao da pena Ex: extorso.
c. De Mera Conduta o tipo penal descreve uma mera conduta no
descreve resultado naturalstico tambm chamado de crime de atividade
Ex: omisso de socorro; violao de domiclio.
OBS: Todo crime tem resultado naturalstico??? Nem todos os crimes tem resultado
naturalstico. O material tem e indispensvel; O formal tem, mas dispensvel; O de mera
conduta nem se quer tem.
105
Magistratura
2009-2010
OBS: Todo crime tem resultado jurdico??? SIM. No h crime sem leso ao bem jurdico
tutelado.
OBS: Qual Resultado integra o fato tpico???
1 Corrente
o resultado naturalstico
Fato Tpico
(material)
Conduta
Fato Tpico
(formal/mera
conduta)
Conduta
2 Corrente
A tipicidade formal s constituda de
resultado naturalstico.
A tipicidade material constituda de
resultado normativo na tipicidade
material no importa se o crime :
material, formal ou de mera conduta.
Fato Tpico
(Material, Formal, Mera Conduta)
Resultado
Nexo
- Conduta
Tipicidade
Tipicidade
- Resultado (normativo)
- Nexo
- Tipicidade
OBS: Doutrina moderna funcionalista
RELAO DE CAUSALIDADE (nexo causal)

1 Conceito
o nexo causal, vnculo entre conduta e resultado. O estudo da causalidade busca
concluir se o resultado, como um fato, ocorreu da ao e se pode ser atribudo,
objetivamente (e juridicamente), ao sujeito ativo, inserindo-se na sua esfera de autoria por
ter sido ele o agente do comportamento.
OBS: O nexo de causalidade existe em qualquer crime???
1 Corrente: o nexo causal s existe nos crimes materiais o nexo causal sempre
naturalstico.
106
Magistratura
2009-2010
2 Corrente: o nexo causal nem sempre est presente na tipicidade formal. Porm, o
nexo causal (normativo) requisito da tipicidade material.
2 Previso Legal
O art. 13, caput, do CP, adotou a causalidade simples, generalizando as

condies, dizer, todas as causas concorrentes se pem no mesmo nvel de importncia,
equivalendo-se em seu valor (TEORIA DA EQUIVALNCIA DOS ANTECEDENTES
CAUSAIS tambm chamada da TEORIA DA CONDITIO SINE QUA NON).
OBS: O que causa no homicdio??? O CP responde: a causa do resultado morte tudo
aquilo que antecedeu e sem a qual o resultado no teria ocorrido.
OBS: TEORIA DA ELIMINAO HIPOTTICA DOS ANTECEDENTES
CAUSAIS no campo mental da suposio e da cogitao, o aplicador deve proceder a
eliminao da conduta para concluir pela persistncia ou desaparecimento do resultado.
Persistindo, no causa. Desaparecendo, causa.
TEORIA DA ELIMINAO HIPOTTICA DOS ANTECEDENTES CAUSAIS
+
TEORIA DA CONDITIO SINE QUA NON
OBS:
1 momento 2 momento 3 momento 4 momento
(Compro veneno)
(Compro Bolo)
(Misturo veneno)
Resultado Morte
(Tomo um Suco)
OBS: Causalidade objetiva Causalidade psquica

Causalidade Objetiva
Nexo Causal
OBS: Objetivamente pode regressar ao infinito.

Causalidade Psquica
Dolo e Culpa
= Responsabilidade
107
Magistratura
2009-2010
OBS: Crtica feita Teoria da Causalidade Objetiva porque ela pode regressar ao infinito
tem que analisar o elemento subjetivo dolo ou culpa.
3 Imputao objetiva
Teoria criada por Roxin contra o regresso infinito.
Doutrina Clssica Finalista
Teoria da Imputao Objetiva
1) Causalidade Objetiva
1) Causalidade Objetiva
S necessita do nexo causal por

isso ela corre o risco de regressar ao
infinito.
OBS: Anlise sob a tica do Assassino.
Nexo causal (mera relao de causa e

efeito) preciso perquirir um
nexo normativo.
OBS: Nexo Causal + Nexo Normativo.
OBS: Anlise sob a tica da Tia Boleira OBS: Nexo Normativo

que vendeu o bolo.
a) Criao ou incremento de um risco
OBS: Nessa teoria perquiri-se o dolo/culpa,
no permitido (risco que a sociedade
assim a Tia Boleira s no responde porque
no tolera);
no teve dolo ou culpa, porque ela foi causa
b) Risco dentro do resultado provocado
objetiva do crime ela fez o bolo que Tcio
o resultado deve estar dentro da
comprou.
linha de desdobramento causal
normal da conduta. Ex: colocar-se
espontaneamente em risco exclui o
nexo normativo.
OBS: O nexo normativo um filtro se
no passar por esse filtro, no h
necessidade de perquirir o dolo/culpa.
2) Causalidade Psquica
Dolo/Culpa
OBS:
2) Causalidade Psquica
Dolo/Culpa
1 momento 2 momento 3 momento 4 momento
(Compro veneno)
(Compro bolo)
(Misturo veneno)
Resultado Morte
(Tomo um Suco)
IMPORTANTE: Imputao Objetiva insurgindo-se contra o regresso ao

infinito da causalidade simples, a teoria da imputao objetiva enriquece
108
Magistratura
2009-2010
a relao de causalidade acrescentando o nexo normativo, este
composto de:
a) Criao ou incremento de um risco no permitido;
b) Risco realizado no resultado provocado (resultado na linha de
desdobramento causal normal da conduta).
OBS: A imputao objetiva no substitui o nexo causal, ela apenas o complemento.
CONCLUSES (Rogrio Greco):
1.
A imputao objetiva uma anlise que antecede a imputao subjetiva

(dolo/culpa);
2.
Pode-se dizer imputao objetiva quanto ao resultado ou quanto o

comportamento do agente;
3. Foi criada para se contrapor aos dogmas da teoria da equivalncia, erigindo uma
relao de causalidade jurdica ou normativa;
4. Uma vez concluda pela no imputao da causa objetiva, afasta-se o fato tpico.
Trata-se de um corretivo do nexo causal.
10 Aula 07/04/2009
CONCAUSAS
1 Conceito
Pluralidade de causas concorrendo para a produo do mesmo evento.
109
Magistratura
2009-2010
2 Espcies
A) Concausa absolutamente independente: a causa efetiva do resultado no se origina,
direta ou indiretamente, da causa concorrente. Em toda concausa absolutamente
independente, a causa concorrente ser punida por tentativa.
i. Pr-existente a causa efetiva anterior a concorrente. A outra causa
ser punida a ttulo de tentativa.
ii. Concomitante a causa efetiva concorre com outra causa. A outra
causa ser punida a ttulo de tentativa.
iii. Superveniente a causa efetiva posterior a concorrente. A outra
causa ser punida a ttulo de tentativa.
Problema1
A (19:00h envenenou C)
B (20:00h atirou em C)
C (21:00h morreu em envenenado)
A responder por homicdio consumado.

Bresponder por qual crime??? A causa efetiva absolutamente independente +
pr-existente. Ento B responder por tentativa.
Problema2
B (19:00h atirou em C)
C (20:00h morreu em razo dos disparos)
B responder por homicdio consumado
110
Magistratura
2009-2010
Aresponder por qual crime??? A causa efetiva absolutamente independente +
concomitante. Ento A responder por tentativa.
Problema3
Queda de um lustre (21:00h na cabea de C)

C (morre por traumatismo craniano)
Aresponder por qual crime??? A causa efetiva absolutamente independente +

superveniente. Ento A responder por tentativa.
B) Concausa relativamente independente: a causa efetiva do resultado origina-se,

direta ou indiretamente, da causa concorrente.
i. Pr-existente a causa efetiva anterior a concorrente. A outra causa
ser punida a ttulo de crime consumado.
OBS: A jurisprudncia atenuou o rigorismo o agente s responde por crime consumado
se tiver conhecimento da doena pr-existente, para evitar a responsabilidade penal objetiva.
ii. Concomitante a causa efetiva concorrente com outra causa. A
outra causa ser punida a ttulo de crime consumado.
iii. Superveniente a causa efetiva posterior a concorrente. Tem
previso legal - Art. 13, 1, do CP.
Supervenincia de causa independente
1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a
imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores,
entretanto, imputam-se a quem os praticou.
1. por si sproduziu o resultado o resultado sai da linha de

desdobramento causal normal da causa concorrente. Responde
por tentativa.
111
Magistratura
2009-2010
imprevisvel (ex: queda do teto do hospital)
Tiro
linha de desdobramento causal normal

2. no por si s o resultado est na linha de desdobramento
causal
normal
da
causa
concorrente.
Responde
por
consumao.
Tiro
linha de desdobramento causal normal (previsvel erro mdico)
Questo de Prova: Onde devo ajustar a infeco hospitalar??? Por si s ou no por si s

A maioria equipara infeco hospitalar a erro mdico, ou seja, era ao menos previsvel.
Problema1
A (20:00h facada C)
C (era hemoflico e morre em razo da doena)
Aresponder por qual crime??? A causa efetiva relativamente independente da

concausa + pr-existente. Ento A responder por consumao.
OBS: A jurisprudncia atenuou o rigorismo As responde por homicdio consumado se

tiver conhecimento da doena pr-existente, para evitar a responsabilidade penal objetiva.
Problema2
A (20:00h atirou C)
C (morre de ataque cardaco antes de receber o tiro)
Aresponder por qual crime??? A causa efetiva relativamente independente da
concausa + concomitante. Ento A responder por consumao.
IMPORTANTE: As concausas absolutamente independentes e relativamente independentes,
estas quando pr-existentes e concomitantes, norteiam-se pela causalidade simples do
112
Magistratura
2009-2010
art. 13 caput do CP. J a concausa relativamente independente superveniente norteia-se pela
causalidade adequada, prevista no art. 13, 1, do CP. O que se entende por
causalidade adequada??? Somente haver imputao do fato se, no conjunto das
causas, fosse a conduta do agente, consoante as regras de experincia comum, a mais
adequada produo do resultado ocorrente.
OBS: Para muitos doutrinadores o art. 13, 1, do CP o bero da
imputao objetiva no Brasil, tanto que o pargrafo 1 no trabalha
com causalidade simples, mas com a causalidade adequada.
Supervenincia de causa independente
1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a
imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores,
entretanto, imputam-se a quem os praticou.
IMPORTANTE: RELAO DE CAUSALIDADE NOS CRIMES OMISSIVOS

1 Crime omissivo prprio: nesta espcie de infrao penal h somente a omisso de um
dever de agir, imposto normativamente, dispensando nexo de causalidade naturalstico (so
crimes de mera atividade).
2 Crime omissivo imprprio: nesta espcie de infrao penal o dever de agir para
evitar um resultado concreto. Estamos diante de um crime de resultado material, exigindo,
consequentemente, a presena do nexo causal entre a ao omitida (e esperada) e o
resultado. Esse nexo, no entanto, para a maioria da doutrina no naturalstico (do nada,
nada surge). Na verdade, o vnculo jurdico, isto , o sujeito no causou, mas como no o
impediu, equiparado ao verdadeiro causador do resultado chamado de nexo de no
impedimento Zaffaroni chama de nexo de no evitao.
113
Magistratura
2009-2010
TIPICIDADE
1 Evoluo da tipicidade penal
1 Fase
2 Fase
3 Fase (forma mais

moderna de se encarar a
tipicidade penal)
Crime = Fato Tpico + Ilcito Crime = Fato Tpico + Ilcito Crime = Fato Tpico + Ilcito
+ Culpvel
+ Culpvel
+ Culpvel
Fato Tpico = conduta +
resultado + nexo + tipicidade
penal (tipicidade formal
mera operao de ajuste do
fato norma)

penal (tipicidade formal +
tipicidade material
produo de relevante e
intolervel leso ou perigo
de leso ao bem jurdico
tutelado)

penal (tipicidade formal +
tipicidade conglobante
tipicidade material + atos
antinormativos)
OBS: Ato antinormativo
um ato no determinado ou
no incentivado por lei.
2 - Forma mais moderna de se encarar a tipicidade penal

Conduta
Resultado
Nexo
Fato Tpico
Tipicidade Formal (operao de ajuste)
Tipicidade
Penal
Tipicidade
Conglobante
Tipicidade Material (relevncia da leso ou

perigo de leso) Ex: princpio da
insignificncia exclui a tipicidade.
Atos Antinormativos (ato no determinado
ou no incentivado por lei).
Tipicidade Conglobante (Zaffaroni)
114
Magistratura
2009-2010
Trata-se de um corretivo da tipicidade penal. Tem como requisitos a tipicidade material
(relevncia da leso ou perigo de leso ao bem jurdico) e a antinormatividade do ato (ato
no determinado ou no incentivado por lei).
IMPORTANTE: A tipicidade conglobante (Zaffaroni) no tem nada haver
com a imputao objetiva (Roxin), aquela se analisa na tipicidade e esta
no nexo.
A conseqncia da tipicidade conglobante que o estrito cumprimento de um
dever legal e o exerccio regular de direito incentivado por lei migram da
ilicitude para o fato tpico, servindo como causas de atipicidade.
OBS: De acordo com Zaffaroni, espera-se de um ordenamento jurdico ordem, isto , os
vrios direitos determinando e incentivando os mesmos fatos ( uma incoerncia o direito
penal tipificar comportamentos que os outros ramos do direito determinam ou incentivam).
4 Espcies de Tipicidade Formal
a) Tipicidade Direta ou Imediata existe um ajuste (adequao) direta entre fato
e lei incriminadora.
OBS: Art. 121 matar algum
Subsuno
OBS: Fato A mata B
b) Tipicidade Indireta ou Mediata existe um ajuste indireto ou mediato entre
fato e a lei incriminadora. imprescindvel recorrer-se das normas de extenso.
Art. 14, II, do CP14 (norma de extenso temporal)
OBS:
Fato A tentou matar B
14
Tentativa
II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente.
115
Magistratura
2009-2010
Questo de Prova:
Porque norma de extenso temporal??? Amplia/estende a
incriminao a fato anterior consumao.

Art. 29 do CP15 (norma de extenso pessoal)
OBS: Fato A matou B enquanto C vigiava
Questo de Prova: Porque norma de extenso pessoal??? Ampliando a incriminao
para alcanar pessoas que no praticaram o ncleo do crime.
Art. 13, 2, do CP16 (norma de extenso causal)
OBS: Fato Me deixa de amamentar o filho a me tinha o dever jurdico de evitar o fato
nexo de no impedimento a me responde como tivesse agido.
X-
ILICITUDE (2 substrato do crime)
1 Conceito
a) Analtico: ilicitude o segundo substrato do crime (Betiol)
b) Material: por ilicitude (ou antijuridicidade) entende-se a relao de contrariedade
entre o fato tpico e o ordenamento jurdico como um todo, inexistindo qualquer
15
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua
culpabilidade.
16
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se
causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
Relevncia da omisso
2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir
incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. .
116
Magistratura
2009-2010
exceo determinando, fomentado ou permitindo a conduta tpica. Em resumo:
ilicitude nada mais do que uma conduta tpica no justificada.
OBS: Qual a relao do fato tpico (tipicidade) com a ilicitude??? Ou seja, o fato sendo
tpico desperta algum juzo de valor na ilicitude???
2 Relao da Tipicidade com a Ilicitude
1 Corrente Teoria da Autonomia ou Absoluta Independncia tipicidade no
gera qualquer juzo de valor no campo da ilicitude.
OBS: O que acontece no campo da ilicitude no afetar o fato tpico.
2 Corrente Teoria da Indiciariedade ou Ratio Cognoscendi a tipicidade
gera suspeita de ilicitude presume relativamente a ilicitude. Teoria que prevalece
na doutrina brasileira. Conseqncia prtica dessa teoria: ao
Ministrio Pblico cabe provar o fato tpico o ru tem que
provar a discriminante (inverte o nus da prova). Paulo Rangel,
com base no art. 386, VI, do CPP, discorda dessa posio, porque
o juiz pode absolver o ru
de ofcio quando observar uma das
causas previstas no inciso VI do art. 386, sem a necessidade da

interferncia do ru.
Crime
Fato Tpico
Ilicitude
Culpabilidade
OBS: Fato tpico mais no ilcito.

Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte
dispositiva, desde que reconhea:
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena
(arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou
mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; (Redao dada
pela Lei n 11.690, de 2008)
117
Magistratura
2009-2010
OBS: Prevalece no direito penal a teoria da indiciariedade, ou seja, fato tpico presume
ilicitude. Assim, o nus da prova da descriminante da defesa. A reforma do CPP, no
entanto, parece concluir que o nus da prova da acusao (negando a indiciariedade), ao
dispor no art. 386, VI, do CPP, que o juiz na dvida quanto a discriminante deve absolver o
ru.
3 Corrente Teoria da Absoluta Dependncia ou Ratio Essendi a ilicitude
a essncia da tipicidade o fato s permanece tpico se tambm ilcito.
Crime
Fato Tpico
Ilicitude
Culpabilidade
OBS: Tipo total do injusto.

4 Corrente Teoria da Elementos Negativos do Tipo esta teoria alcana o
mesmo resultado da anterior, porm por caminhos diversos.
Crime
Fato Tpico
Ilicitude
Culpabilidade
OBS: Um tipo penal constitudo de elementos positivos e negativos:

Elemento positivo deve ocorrer para ocasionar a tipicidade Ex: art. 121 do CP
matar algum.
Elemento negativo no pode ocorrer para permanecer tpico elemento implcito
Ex: art. 121 matar algum salvo em: estado de necessidade, legtima defesa,
estrito cumprimento de um dever legal e exerccio regular de um direito as causas
excludentes passam a ser elementos negativos do tipo.
Ex: Art. 121 do CP matar algum.
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Magistratura
2009-2010
3 Causas excludente da ilicitude (Descriminantes ou Justificantes)
Art. 23 do CPP
Excluso de ilicitude
Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato:
I - em estado de necessidade;
II - em legtima defesa;
III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de
direito.
OBS: H excludentes de ilicitude na parte especial do CP Art. 128 do CP e Art. 142 do

CP.
Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico:
Aborto necessrio
I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante;
Aborto no caso de gravidez resultante de estupro
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de
consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.
Excluso do crime
Art. 142 - No constituem injria ou difamao punvel:
I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu
procurador;
II - a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo
quando inequvoca a inteno de injuriar ou difamar;
III - o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em
apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever do ofcio.
Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela
difamao quem lhe d publicidade.
OBS: H excludentes de ilicitude na legislao penal extravagante Lei 9605/98 (lei dos
crimes ambientais).
OBS: H excludentes de ilicitude na CF/88 imunidade parlamentar absoluta questo
divergente o STF diverge nesse ponto.
OBS: H excludentes de ilicitude como causa supralegal consentimento do ofendido.
119
Magistratura
2009-2010
4 A expresso correta Ilicitude ou Antijuridicidade???
1 corrente so termos sinnimos;
2 corrente Francisco de Assis Toledo o correto ilicitude O CP utiliza a
expresso ilicitude como pode se conviver com um fato jurdico (fato tpico) e
antijurdico ao mesmo tempo.
11 Aula 14/04/2009
5 Excluso de Ilicitude (Art. 23 do CP)
Excluso de ilicitude
I - em estado de necessidade;
II - em legtima defesa;
direito.
5.1 Estado de Necessidade

Estado de necessidade
Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para
salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de
outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas
circunstncias, no era razovel exigir-se.
1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de
enfrentar o perigo.
2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a
pena poder ser reduzida de um a dois teros.
a) Conceito
Considera-se em estado de necessidade quem prtica do fato tpico, sacrificando um
bem jurdico, para salvar de perigo atual direito prprio ou de terceiro, cujo sacrifcio, nas
120
Magistratura
2009-2010
OBS: Se h dois bens em perigo de leso, o Estado permite (tolera) que seja sacrificado um
deles, pois, diante do caso concreto, a tutela penal no pode salvaguardar a ambos.
b) Requisitos
i. Os requisitos objetivos esto todos elencados no art. 24 do CP.
Perigo presente, sem destinatrio certo
Perigo atual pode ter sido causado por conduta humana,
fora da natureza, por comportamento de animais.
OBS: Se resultado de agresso humana e injusta, teremos legtima defesa.
OBS: Perigo iminente (perigo futuro)????
Primeira corrente: apesar do silencio da lei, esta igualmente abrangido perigo
eminente parte da premissa que ningum esta obrigado a aguardar que o perigo
eminente se torne atual para salvar o seu bem jurdico (LFG);
Segunda corrente: perigo eminente configura perigo de um perigo, ou seja,
acontecimento futuro sendo evitvel sacrifcio de bem jurdico alheio. Se quisesse o
legislador abranger o perigo eminente teria sido expresso como o foi no art. 25 do CP
(Corrente majoritria).
OBS: Perigo atual imaginrio (perigo fantasiado) aqui no se tem estado de
necessidade real, porque falta o seu primeiro requisito. A doutrina chama esse estado de
necessidade como estado de necessidade putativo CUIDADO!!! O estado de
necessidade putativo no exclui a ilicitude.
A
situao
de
perigo
no
tenha
sido
causada
voluntariamente pelo agente
121
Magistratura
2009-2010
salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade,
nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio,
nas circunstncias, no era razovel exigir-se.
OBS: O que significa: que no provocou por sua vontade???
Significa
excluir provocar dolosamente; ou Significa excluir provocar culposamente

1 Corrente: Somente no pode alegar estado de necessidade quem provoca
dolosamente o perigo essa expresso indicativa de dolo Assim, quem
provocou culposamente pode alegar estado de necessidade (Damsio posio
majoritria).
2 Corrente: No pode alegar estado de necessidade o provocador doloso ou culposo
do perigo Essa corrente utiliza como fundamento o art. 13, 2, alnea c, do CP
(Mirabete).
2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia
agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do
resultado.
Salvar direito prprio ou alheio

OBS: Direito prprio estado de necessidade prprio.
OBS: Direito alheio estado de necessidade de terceiro no caso de estado de
necessidade de terceiro, o agente precisa de autorizao do terceiro???
1 Corrente: o estado de necessidade de terceiro dispensa autorizao ou ratificao
do terceiro (corrente majoritria).
122
Magistratura
2009-2010
2 Corrente: o estado de necessidade de terceiro necessita de autorizao ou
ratificao do terceiro quando o bem jurdico em perigo for disponvel quando o
bem for indisponvel no h necessidade de autorizao do terceiro.
Inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo ex: em
um incndio o primeiro que no pode sair correndo o
bombeiro o dever de enfrentar persiste enquanto ele
comportar enfrentamento.
OBS: Se o dever for meramente contratual o agente no tem o dever de enfrentamento h
descumprimento do contrato responder civilmente e no criminalmente.
Questo de Prova: Duas pessoas pedindo para ser salva, o bombeiro pode escolher uma das
duas??? Nunca pense o seguinte: uma vida vale mais que a outra para o direito penal vida
vida o bombeiro pode optar por qualquer uma das duas, por discricionariedade dele.
Inevitabilidade do comportamento lesivo o sacrifcio do
bem jurdico alheio deve ser absolutamente necessrio para
salvar direito em perigo mera comodidade exclui estado
de necessidade.
Questo de Prova: possvel estado de necessidade de estado de necessidade??? Ex: dois
nafraugos disputando uma bia perfeitamente possvel estado de necessidade de estado
de necessidade.
Inexigibilidade do sacrifcio do direito ameaado
trabalha com a proporcionalidade proporcionalidade entre
o bem protegido e o bem sacrificado.
1 Teoria: Teoria Diferenciadora
123
Magistratura
2009-2010
Estado de necessidade justificante exclui a ilicitude O bem
protegido vale (+) que o bem sacrificado (-) Ex: salvo minha vida e
sacrifico o patrimnio.
Estado de necessidade exculpante exclui a culpabilidade O bem
protegido vale (= ou -) que o bem sacrificado (= ou +).
2 Teoria: Teoria Unitria (teoria adotada pelo CP)
Estado de necessidade justificante exclui a ilicitude O bem
protegido vale (+ ou =) que o bem sacrificado (- ou =). O que acontece
para a teoria unitria quando o bem protegido vale (-) que o bem
sacrificado (+) H uma reduo de pena, no haver excluso de
ilicitude e nem de culpabilidade.
salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de
outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas
2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a
pena poder ser reduzida de um a dois teros. adotou a TEORIA
UNITRIA.
OBS: Mas o CPM adotou a teoria Diferenciadora.

ii. Requisito Subjetivo Conhecimento da situao de fato
justificante.
OBS: O agente tem que saber que est em perigo atual A ao do estado de necessidade
deve ser objetivamente necessria (tem que preencher todos requisitos objetivos) e
subjetivamente conduzida pela vontade de salvamento.
Questo de Prova: possvel estado de necessidade em crime habitual??? Ex:
curanderismo. Exigindo a lei como requisito a inevitabilidade do perigo referindo-se s
124
Magistratura
2009-2010
circunstncias do fato, no se tem admitido estado de necessidade em crimes habituais e
permanentes (posio que prevalece no unnime).
Questo de Prova: Furto famlico crime??? Pode configurar estado de necessidade, desde
que: a) que o fato seja praticado para mitigar a fome; b) que seja o nico recurso do
agente (inevitabilidade do comportamento lesivo); c) que haja subtrao de coisa capaz de
diretamente contornar a emergncia (ou seja, subtrair comida); d) a insuficincia dos
recursos adquiridos pelo agente com seu trabalho ou a impossibilidade de adquirir recursos
pode alegar estado de necessidade o desempregado como o empregado furto famlico
na tese exclusiva de desempregado.
c) Espcies de estado de necessidade
i. Quanto titularidade
1. Estado de Necessidade Prprio;
2. Estado de Necessidade de Terceiro.
ii. Quanto ao elemento subjetivo do agente
1. Estado de necessidade Real existe efetivamente a situao
de perigo;
2. Estado de Necessidade Putativo o agente age em face de
perigo imaginrio no exclui a ilicitude.
iii. Quanto ao terceiro que sofre a ofensa
1. Estado de Necessidade Defensivo no estado de
necessidade defensivo o agente sacrifica bem jurdico do
prprio causador do perigo. Ex: eu para salvar minha vida
em um incndio, mato o prprio incendirio;
125
Magistratura
2009-2010
OBS: Estado de Necessidade Defensivo lcito no direito penal e tambm lcito no direito
civil.
2. Estado de Necessidade Agressivo o agente sacrifica bem
jurdico de pessoa alheia a provocacao do perigo. Ex: salvar
minha vida em um incndio, mato o porteiro (que nada tem
haver com o incndio).
OBS: Estado de Necessidade Agressivo lcito no direito penal e ilcito no direito civil
comporta reparao de danos.
5.2 Legtima Defesa
a) Previso legal art. 23, II e art. 25 , ambos do CP.
Legtima defesa
Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos
meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu
ou de outrem.
b) Conceito art. 25 do CP
c) Diferena entre legtima defesa e estado de necessidade
Estado de Necessidade
Conflito de vrios bens jurdicos diante
de uma situao de perigo;
Legtima Defesa
Ameaa ou ataque a um bem jurdico;
Agresso humana;
O perigo decorre de fato humano ou

OBS: A agresso dirigida tem
natural bem como de um
destinatrio certo.
comportamento de um animal;
J na legtima defesa os interesses do
OBS: O perigo no tem destinatrio certo.
agressor so ilegtimos;
Os interesses em conflito so legtimos;
OBS: Como o interesse do agressor
OBS: Como os interesses so legtimos ilegtimo no possvel Legtima Defesa de
perfeitamente
possvel
Estado
de Legtima Defesa.
Necessidade v.s. Estado de Necessidade.
OBS: Entretanto, perfeitamente possvel
Legtima Defesa
Putativa.
de
Legtima
Defesa
126
Magistratura
2009-2010
OBS: possvel Legtima Defesa Putativa
de Legtima Defesa Putativa??? As duas so
ilegtimas, logo possvel Ex: Dois
neurticos se encontram e acham que cada
um est em legtima defesa.
d) Requisitos
i. Requisitos Objetivos da Legtima Defesa
1. Deve haver uma agresso injusta conduta humana que
ataca ou coloca em perigo bens jurdicos de algum.
OBS: Pode ser uma ao ou omisso. Ex: carcereiro que se recusa a cumprir alvar de
soltura.
OBS: Repelir o ataque de um animal??? Depende: a) se o ataque do animal for espontneo
(perigo atual Estado de Necessidade) b) se o ataque do animal foi provocado pelo dono
(agresso injusta Legtima Defesa).
OBS: A agresso deve se injusta para quem??? A agresso deve ser injusta para quem
agredido, pouco importa qual a inteno (conscincia) do agressor.
OBS: possvel legtima defesa diante agresso de doente mental???
1 Corrente o ataque de doente mental igual perigo atual, assim, no haver
legtima defesa, mas sim estado de necessidade exige fuga, se possvel.
2 Corrente o ataque de doente mental configura injusta agresso, ento aquele que
repelir age em legtima defesa no exige fuga, porque voc pode repelir
(Prevalece essa corrente).
Questo de Prova: A agresso injusta pressupe fato tpico??? NO possvel agresso
injusta de fato atpico??? SIM, Repelir um furto de uso (fato atpico que posso repelir) e
Repelir um furto insignificante (fato atpico que posso repelir).
127
Magistratura
2009-2010
2. Atual ou iminente agresso atual a agresso presente
a agresso iminente a preste a ocorrer.
OBS: Repelir agresso pretrita vingana.
OBS: Repelir agresso futura mera suposio.
OBS: Agresso futura (porm certa) j posso repelir??? Esta diante de uma inexigibilidade
de conduta diversa no exclui a ilicitude, mas pode excluir a culpabilidade.
3. Uso moderado dos meios necessrios
OBS: O que um meio necessrio??? Entende-se por meio necessrio aquele menos lesivo
e capaz de repelir a injusta agresso. Se no se observar esse requisito nasce o EXCESSO.
IMPORTANTE: Legtima Defesa Defensiva a reao no constitui um
fato tpico.
IMPORTANTE: Legtima Defesa Agressiva a reao constitui um fato
tpico.
IMPORTANTE:
Legtima
Defesa
Subjetiva
trata-se
do
excesso
esculpavel na legtima defesa, pois qualquer pessoa nas mesmas

circunstncias excederia (exclui a culpabilidade).
IMPORTANTE: Legtima Defesa Sucessiva ocorre na repulsa contra o
excesso abusivo do agente (tem-se duas legitimas defesa, uma depois
da outra).
4. Salvar direito prprio ou alheio
ii. Requisito Subjetivo conhecimento da situao justificante o
agente tem que saber que age diante de uma agresso injusta (tem
que ter esprito de defesa).
128
Magistratura
2009-2010
5.3 Estrito Cumprimento de um Dever Legal
a) Previso Legal Art. 23, III, do CP
direito.
b) Conceito
Os agentes pblicos, no desempenho de suas atividades, no raras vezes
devem agir interferindo na esfera privada dos cidados, exatamente para assegurar o
cumprimento da lei. Essa interveno redunda em agresso a bens jurdicos como a
liberdade de locomoo, a integridade fsica e at mesmo a prpria vida.
Dentro de limites aceitveis (estrito cumprimento), tal interveno
justificada pelo art. 23, III, do CP.
OBS: Estrito cumprimento de um dever legal restrito a agentes pblicos Art. 301 do
CPP dentro dos limites aceitveis para evitar o excesso.
Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus
agentes devero prender quem quer que seja encontrado em
flagrante delito.
OBS: Estrito Cumprimento de um Dever Legal legal tem que ser tomado em sentido
estrito ou amplo??? ou seja, tem que ser lei em sentido estrito??? por dever legal
toma-se a expresso legalem sentido amplo, abrangendo-se portarias, decretos. Francisco
de Assis Toledo entende abrangido o cumprimento dos costumes indispensveis ao convvio
social.
IMPORTANTE:
Para a Teoria da Tipicidade Conglobante o Estrito
Cumprimento de um Dever Legal uma ato normativo, determinado por

lei, excluindo no a ilicitude, mas a prpria TIPICIDADE PENAL.
5.4 Exerccio Regular de um Direito
129
Magistratura
2009-2010
a) Previso Legal art. 23, III, do CP
direito.
b) Conceito (conceito doutrinrio)

O Exerccio Regular de um Direito compreende aes do cidado
comum autorizados pela existncia de direitos definidos em lei e condicionadas a
regularidade do exerccio desse direito (proporcionalidade e indispensabilidade).
OBS: Duas espcies de Exerccio Regular de Um direito
a) Pro Magistratu so situaes em que o Estado no pode estar presente para
evitar a leso a um bem jurdico e recompor a ordem pblica o particular esta
agindo para o Estado. Ex: Flagrante Facultativo (art. 301 do CPP); meliante quer
sair do hotel sem pagar, o dono do hotel pode reter as malas; desforo imediato
(desforo imediato no legtima defesa exerccio regular de um direito).
Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e
seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante
delito.
b) Direito de Castigo o exerccio do direito de educar, exerccio do poder

familiar Tem que observar a proporcionalidade.
IMPORTANTE:
Se
adotada
tipicidade
conglobante
que
acontece com o exerccio regular de um direito???

a) Para Zaffaroni tem-se o exerccio regular de um direito
incentivado ex: interveno cirrgicas Vai para o
Fato Tpico.
b) Para Zaffaroni tem-se o exerccio regular de um direito
permitido ex: violncia desportiva Continua na
130
Magistratura
2009-2010
Ilicitude CRTICA DO RENATO o esporte, ainda que
violento, incentivado pela CF/88; assim, no existe
exerccio regular de um direito permitido.
OBS: Adotada a tipicidade conglobante o exerccio regular de um
direito
incentivado
migra
para
tipicidade,
como
sua
excludente, tratando-se de ato normativo. O exerccio regular de

um direito meramente tolerado permanece como excludente da
ilicitude (ato antinormativo).
12 Aula 21/04/2009
OFENDCULO
1 Conceito
Significa o aparato preordenado para a defesa do patrimnio (exs: cacos de vidro no
muro, ponta de lana nos muros, cerca eltrica etc.).
2 Natureza Jurdica
1 Corrente O ofendculo, enquanto no acionado, configura exerccio regular de
direito. Quando acionado, repele injusta agresso, configurando legtima defesa a
chamada legtima defesa preordenada. Tem prevalecido a primeira corrente.
2 Corrente O ofendculo, acionado ou no, configura exerccio regular de direito.
3 Corrente O ofendculo, acionado ou no, configura legtima defesa (legtima
defesa preordenada).
4 Corrente Diferencia ofendculo de defesa mecnica predisposta.
Ofendculo
Aparato visvel (ex: cacos de vidro
no muro);
Defesa Mecnica Predisposta

Aparato oculto (ex: eletrificar a
maaneta da porta);
131
Magistratura
2009-2010
Exerccio regular de direito;
Legtima defesa;
Questo de Prova: Um animal pode ser considerado ofendculo??? O animal ali colocado
para defesa do patrimnio pode sim ser considerado como ofendculo.
OBS: O uso do ofendculo, direito do cidado de defender o seu patrimnio, deve ser
prudente, consciente e razovel, punindo-se o excesso. Pelo excesso a pessoa que colocou
os ofendculos responder por crime culposo ou doloso.
EXCESSO NAS JUSTIFICANTES (ou DESCRIMINANTES)
1 Previso Legal
Art. 23, pr. nico, do CP
Excesso punvel
Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo,
responder pelo excesso doloso ou culposo.
2 Classificao doutrinria dos excessos

a) Excesso Crasso ocorre quando o agente desde o princpio j atua
completamente fora dos limites legais. Ex: matar criana que furta laranja.
b) Excesso extensvel (ou excesso na causa) ocorre quando o agente reage antes
da efetiva agresso (futura, esperada e certa). O fato tpico, ilcito, mas pode,
conforme o caso, excluir a culpabilidade (inexigibilidade de conduta diversa).
c) Excesso intensivo ocorre quando o agente, que inicialmente agia dentro do
direito, diante de uma situao ftica agressiva, intensifica a ao justificada e
ultrapassa os limites permitidos (ou seja, de uma reao moderada, passa para
a imoderada). Se o excesso foi doloso o agente responde por dolo; se culposo,
por culpa. Se no agiu com dolo ou culpa temos o excesso
exculpante (inexigibilidade de conduta diversa) Art. 45, pr.
nico, do CPM.
132
Magistratura
2009-2010
d) Excesso acidental ocorre quando o agente, ao reagir moderadamente, por
fora de acidente causa leso alm da reao moderada.
CONSENTIMENTO DO OFENDIDO (descriminante supralegal)
1 Conceito
Renncia do titular do direito tutelado a essa mesma tutela.
2 Requisitos
Para servir como descriminante supralegal depende dos seguintes requisitos:
a) O dissentimento (ou seja, o no consentimento) do ofendido no pode integrar o
tipo porque se elementar do tipo exclui a tipicidade Ex: no estupro
elementar do tipo o no consentimento da vtima.
b) Ofendido capaz de consentir.
c) Consentimento livre e consciente.
d) O bem rennciado tem que ser disponvel.
OBS: A integridade fsica disponvel ou indisponvel??? A doutrina clssica rotula a
incolumidade pessoal como bem indisponvel. A doutrina moderna (Csar Roberto
Bitencourt) rotula a incolumidade pessoal como bem relativamente disponvel. Ser
disponvel quando:
Leso leve;
No contrariar a moral e os bons costumes (ex: tatuagem, furar a orelha para
colocar brinco).
133
Magistratura
2009-2010
OBS: Art. 88 da Lei 9099/95 transformou a ao penal na leso leve em Ao Penal
Pblica Condicionada concorda com a doutrina moderna17.
e) Bem prprio no existe sobre bem de terceiro.
f) O consentimento tem que ser manifestado antes ou durante a prtica do fato. E se
o consentimento for manifestado depois da prtica do fato??? No exclui a
ilicitude, mas pode configurar renncia ou perdo do ofendido. Isto , causa
extintiva da punibilidade (art. 107, V, do CP18).
g) O consentimento tem que ser expresso CUIDADO!!! cada vez mais
freqente doutrina reconhecer o consentimento tcito do ofendido (ex: Direito
penal portugus admite o consentimento tcito do ofendido).
Questo de Prova: Todo fato ilcito penal um ilcito civil. (X) V ou ( ) F.
Questo de Prova: Todo fato lcito penal igual um lcito civil. ( ) V ou (X) F Estado
de necessidade agressivo um lcito penal, mas um ilcito civil.
A reao um fato atpico (ex: imobilizar o agressor)

OBS: Legtima Defesa Defensiva Legtima Defesa Agressiva
A reao um fato tpico (ex: reage com um soco).
DESCRIMINANTE PUTATIVA
1 Conceito
17
Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao a ao penal
relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas.
18
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada;
134
Magistratura
2009-2010
Descriminante = Causa excludente da ilicitude.
Putativa = Imaginria.
Uma descriminante putativa no deixa de ser um ERRO
De proibio
Inevitvel
Evitvel
ERRO
De tipo
Inevitvel
Evitvel
2 Espcie
a) O agente erra quanto autorizao o agente supe estar autorizado. Ex: marido
acha estar autorizado a manter relao sexual violenta com a esposa quando esta
se recusa. O AGENTE SABE O QUE FAZ TEM CONHECIMENTO DA
SITUAO DE FATO ELE TEM CINCIA DO QUE FAZ ESSA
DESCRIMINANTE SE EQUIPARA A ERRO DE PROIBIO.
b) O agente erra quanto aos limites equivoco nos limites (proporcionalidade da
discriminante). Ex: o agente imagina estar agindo nos limites reagindo com
disparo de arma de fogo de um simples tapa. O AGENTE SABE O QUE FAZ
TEM CONHECIMENTO DA SITUAO DE FATO ELE TEM CINCIA
DO QUE FAZ ESSA DESCRIMINANTE SE EQUIPARA A ERRO DE
PROIBIO.
c) Erro quanto situao ftica (art. 20, 1, do CP) O agente erra quanto aos
requisitos supe presente situao de fato que no existe. Ex: Ticio imaginando
135
Magistratura
2009-2010
que Caio vai agredi-lo, saca da sua arma e mata Caio, sendo que na realidade Caio
ia pegar seu telefone celular. O AGENTE DESCONHECE A SITUAO DE
FATO.
1 Corrente deve ser equiparada a Erro de Proibio Teoria Extremada da
Culpabilidade (art. 21 do CP19).
i) Se o erro inevitvel isenta de pena.
ii) Se o erro evitvel diminui pena.
2 Corrente deve ser equiparada a Erro de Tipo Teoria Limitada da
Culpabilidade (art. 20 do CP).
i) Se o erro inevitvel exclui dolo e culpa.
ii) Se o erro evitvel pune somente a ttulo de culpa.
OBS: De acordo com LFG o CP no adotou a teoria extremada nem a teoria limitada.
Segundo nos ensina o art. 20, 1, do CP, o Cdigo adotou uma teoria extremada sui
generis, pois se inevitvel isentar o agente de pena, se evitvel responder o agente por
culpa por razes de poltica criminal.
Descriminantes putativas
1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas
circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao
legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato
punvel como crime culposo.
OBS: Prevalece no Brasil a Teoria Limitada da Culpabilidade Pelas seguintes razes:
19
Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se
evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato,
quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
136
Magistratura
2009-2010
a) O art. 20, 1 ao prever iseno de pena quando o erro inevitvel traz uma
conseqncia lgica quando se exclui dolo e culpa.
b) A descriminante putativa sobre situao de fato encontra-se num pargrafo que
poderia acessorar tanto o art. 20 (erro de tipo) quanto o art. 21 (erro de proibio).
Se optou o legislador inseri-lo no art. 20 porque equipara este erro a um erro de
tipo.
c) A exposio de motivos do CP expressa adotando a teoria limitada da
culpabilidade.
XI -
CULPABILIDADE (3 SUBSTRATO DO CRIME)
1 Conceito
1 Corrente A culpabilidade no integra o crime. Objetivamente, para a existncia
do crime, prescindvel (no precisa). O crime existe por si mesmo com os requisitos: fato
tpico e ilicitude (bi-partite). Mas o crime s ligado ao agente se este for culpvel.
Culpabilidade mero pressuposto de aplicao da pena, juzo de reprovao e
censurabilidade. Essa primeira corrente a chamada Bipartite.
2 Corrente A culpabilidade o 3 substrato do crime. Juzo de reprovao extrado
da anlise de como o sujeito ativo se situou e posicionou, pelo seu conhecimento e querer,
diante do episdio injusto. A tipicidade, a ilicitude e a culpabilidade so pressupostos de
aplicao da pena. Essa segunda corrente a chamada Tripartite.
OBS: O Cdigo Penal Bipartite ou Tripartite??? H quem defenda que ele bipartite e
h quem defenda que ele tripartite.
OBS: Concurso Federal e Concurso Estadual fora de So Paulo SEJA TRIPARTITE. Em
alguns concursos em So Paulo o Ministrio Pblico Bipartite.
2 Teorias da culpabilidade
137
Magistratura
2009-2010
Teoria Psicolgica
da Culpabilidade
Teoria Psicolgica
Normativa da
Culpabilidade
Base causalista.
Base neokantista.
A
culpabilidade
possui
duas
Espcies:
A culpabilidade
possui espcies.
a) dolo;
b) culpa.
Elemento:
imputabilidade.
Crticas: O erro
dessa teoria foi
reunir
como
espcies
fenmenos
completamente
diferentes dolo
(querer) e culpa
(no querer).
no
Elementos:
a)
imputabilidade;
b)
exigibilidade de conduta
diversa; c) dolo; d)
culpa.
OBS: O dolo e culpa
passam a ser elementos da
culpabilidade e no mais
espcie como na teoria
anterior.
OBS: O dolo formado
pela (1) conscincia + (2)
vontade + (3) conscincia
atual da ilicitude (que o
elemento normativo do
dolo)
=
DOLO
NORMATIVO.
Crticas: O dolo e a
culpa
no
podem
estar
na
culpabilidade,
mas
fora
dela,
para
sofrerem a incidncia
do
juzo
de
censurabilidade.
Teoria Normativa
Pura da
Culpabilidade (ou
Extremada da
Culpabilidade)
Teoria Limitada
da Culpabilidade
Base finalista;
Base finalista;
Extrai da culpabilidade
o dolo e a culpa
lanando-os para o
fato tpico.
Extrai
da
culpabilidade
o
dolo e a culpa
lanando-os para o
fato tpico.
Elementos:
a)
imputabilidade;
b)
exigibilidade
de
conduta diversa; c)
potencial conscincia
da ilicitude.
OBS: Dolo formado
por (1) conscincia + (2)
vontade.
OBS:
O
terceiro
elemento do dolo
transferido
para
a
culpabilidade, tornandose
em
potencial
conscincia da ilicitude.
OBS: O dolo, deste
modo, formado apenas
de elementos naturais =
DOLO NATURAL o
dolo natural igual o
dolo despido do elemento
normativo.
Elementos:
imputabilidade;
exigibilidade
conduta diversa;
potencial
conscincia
ilicitude.
a)
b)
de
c)
da
Crticas:
esta
teoria
se
equivoca
ao
equiparar
a
descriminante
putativa
sobre
situao
ftica
(art. 20, 1, do
CP)
a
uma
espcie de erro
de tipo.
Crticas: esta teoria

se
equivoca
ao
equiparar
a
descriminante
putativa
sobre
situao ftica (art.
20, 1, do CP) a
uma espcie de erro
de proibio
3 Elementos da culpabilidade
a) Imputabilidade
138
Magistratura
2009-2010
b) Exigibilidade de Conduta Diversa
c) Potencial conscincia da ilicitude
OBS: A culpabilidade para o LFG objetiva, pressuposto de um direito penal do fato. Para
LFG culpabilidade subjetiva inerente ao direito penal do autor.
OBS: A culpabilidade subjetiva (seus elementos esto ligados ao agente do fato e no ao
fato do agente). O direito penal permanece sendo do fato (incriminam-se condutas e no
pessoas), mas a reprovao recai sobre a pessoa do fato.
IMPUTABILIDADE
1 Conceito
a capacidade de imputao, possibilidade de se atribuir a algum a
responsabilidade pela prtica de uma infrao penal. A imputabilidade o conjunto de
condies pessoais que conferem ao sujeito ativo a capacidade de discernimento e
compreenso, para entender seus atos e determinar-se conforme este entendimento.
OBS: O CP conceitua imputabilidade??? O CP no d um conceito positivo de
imputabilidade (o que ), mas d o conceito negativo (o que no ).
OBS: Imputabilidade sinnimo de responsabilidade??? Embora muitas vezes sejam
empregadas como sinnimos, as expresses imputabilidade e responsabilidade no se
confundem. Da imputabilidade decorre a responsabilidade, sendo aquela, portanto,
pressuposto desta, que a sua conseqncia. Diante disso, perfeitamente possvel um
imputvel no ser responsvel Ex: imunidade parlamentar.
13 Aula 28/04/2009
2 Sistemas de inimputabilidade
139
Magistratura
2009-2010
a) Sistema Biolgico: leva em conta apenas o desenvolvimento mental do acusado,
independentemente se tinha, ao tempo da conduta, capacidade de entendimento e
autodeterminao. Para esse sistema todo louco inimputvel, mesmo que o
agente soubesse o que estava fazendo no momento da conduta.
b) Sistema Psicolgico: considera apenas se o agente, ao tempo da conduta, tinha
capacidade de entendimento e autodeterminao, pouco importando eventual
incapacidade mental.
c) Sistema Biopsicolgico: considera inimputvel aquele que, em razo da sua
condio mental, era, ao tempo da conduta, inteiramente incapaz de entender o
carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
3 Causas de inimputabilidade
a) Anomalia Psquica: art. 26, caput, do CP.
Inimputveis
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado (sistema biolgico), era,
ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o
carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento
(sistema psicolgico).
(SISTEMA BIOPSICOLGICO = SISTEMA
BIOLGICO + SISTEMA PSICOLGICO).
Questo de Prova: O que se entende por doena mental??? A

expresso doena mental merece um interpretao restritiva??? Deve
ser tomada em sua maior amplitude e abrangncia, isto , qualquer
enfermidade que venha a debilitar as funes psquicas.
Questo de Prova: O que se entende por desenvolvimento mental
incompleto??? Aquele que ainda no atingiu a maturidade psquica.
OBS: O doente mental ser processado o nico caso que o fato no crime e o juiz no
poder rejeitar a denncia.
140
Magistratura
2009-2010
Doente mental Processado Absolvido (absolvio imprpria) Medida de segurana
OBS: O pr. nico do art. 26 no trata de inimputabilidade ele trata da semiimputabilitade O semi-imputvel tem perturbao mental.
Perturbao Mental Processado Condenado Pena reduzida ou Medida de segurana
Reduo de pena
Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o
agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento
mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o
carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento.
OBS: O semi-imputvel o imputvel com responsabilidade penal diminuda essa

expresso (semi-imputvel) corrigida pela doutrina moderna.
Questo de Prova: O juiz pode impor ao semi-imputvel as agravantes ou qualificadoras
subjetivas do crime??? Apesar de haver corrente em sentido contrrio, prevalece que a semiresponsabilidade compatvel com as circunstncias acidentais agravantes ou qualificadoras
do delito, mesmo as de natureza subjetiva.
b) Idade do agente (menoridade): art. 27 do CP.
Menores de dezoito anos
Art. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis,
ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial.
OBS: Qual o sistema adotado pelo art. 27??? Sistema Biolgico pouco importa se o
menor sabia o que estava fazendo ou no, est preocupado com a idade do agente.
OBS: Qual foi o critrio utilizado pelo legislador para optar pela idade de 18 (dezoito)
anos??? O CP/84 menoridade de 18 anos; A CF/88 menoridade de 18 anos A
Conveno Americana de Direitos Humanos Art. 5, 5, a menoridade ditada por razes
de poltica-criminal e no postulados cientficos.
141
Magistratura
2009-2010
Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos
s normas da legislao especial.
Art. 5 - Direito integridade pessoal
5. Os menores, quando puderem ser processados, devem ser separados dos
adultos e conduzidos a tribunal especializado, com a maior rapidez
possvel, para seu tratamento.
OBS: O direito penal est somente preocupado com a idade biolgica, pouco importa
eventual antecipao da capacidade civil.
OBS: Pode o Brasil reduzir a menoridade???
1 Corrente o art. 228 da CF/88 clusula ptrea, portanto, imutvel nas hipteses
de reduo ou extino de direitos e garantias fundamentais (LFG prevalece no meio
jurdico).
2 Corrente o art. 228 da CF/88 no clusula ptrea podendo ser alterado para
reduzir a maioridade penal (Capez prevalece na Cmara dos Deputados e no Senado
Federal).
OBS: Art. 28, I, do CP O que emoo e o que paixo???
Emoo e paixo
Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal:
I - a emoo ou a paixo;
Emoo um estado sbito e passageiro.

Paixo sentimento crnico e duradouro.
Emoo
Atenuante (art. 65, III, CP20)
20
Paixo
Dependendo do grau a paixo pode ser
Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena:
III - ter o agente:

a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral;
b) procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as
conseqncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano;
142
Magistratura
2009-2010
Privilgio (art. 121, 1, do CP21)
equiparada a doena mental Paixo

Patolgica.
c) Embriaguez: art. 28, 1, do CP.

Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal:
Embriaguez
II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de
efeitos anlogos.
1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente
de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso,
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinarse de acordo com esse entendimento. Exclui a imputabilidade.
2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por
embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao
tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter
ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
OBS: O que embriaguez??? a intoxicao aguda e transitria causada pelo lcool (ou
substncias de efeitos anlogos), cujos efeitos podem progredir de uma ligeira excitao
inicial at o estado de paralisia e coma.
Origem da Embriaguez
1) Caso Fortuito quando o
agente desconhece o efeito
inebriante da substncia que
ingere.
Acidental
2) Fora Maior quando o
agente obrigado a ingerir a
substncia.
Grau da Embriaguez
Completa quando retira a
capacidade de entendimento e
autodeterminao no momento da
conduta art. 28, 1, do CP s
essa isenta de pena.
Incompleta
capacidade de
autodeterminao
conduta art. 28,
diminui pena.
quando diminui
entendimento e
no momento da
2, do CP s
c) cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a
influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto da vtima;
d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime;
e) cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o provocou.
21
Art 121. Matar algum:
Caso de diminuio de pena

1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta
emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero.
143
Magistratura
2009-2010
1) Voluntria quando o agente
quer se embriagar.
No acidental
2) Culposa no queria
negligncia.
Doentia
Preordenada
Patolgica equiparada a
doena mental.
A embriaguez meio para a

prtica do crime.
Completa
quando
retira
conduta no exclui jamais a
inimputabilidade Teoria da
Actio Libera in Causa.
Incompleta quando diminui
inimputabilidade.
Completa
quando
retira
conduta art. 26, caput, do CP
exclui a inimputabilidade.
conduta art. 26, pr. nico, do CP.
Completa
quando
retira
inimputabilidade Teoria da
Actio Libera in Causa.
inimputabilidade.
OBS: Teoria da Actio Libera in Causa o ato transitrio revestido de inconscincia

decorre de ato antecedente que foi livre na vontade, transferindo-se para esse momento
anterior a constatao da imputabilidade.
OBS: Cuidado!!! a aplicao generalizada desta teoria pode redundar em responsabilidade
penal objetiva.
Caso hipottico: Motorista completamente bbado atropela um pedestre.
144
Magistratura
2009-2010
Ato antecedente livre na vontade
No momento da ingesto da substncia
Prev + Quer a morte
Prev + Assume o risco
Prev + Aceita poder evitar
No prev + Previsvel
No prev + Imprevisvel
Ato transitrio revestido de inconscincia

No momento do atropelamento
responde por homicdio doloso
responde por homicdio doloso (com
dolo eventual)
responde por homicdio
(culpa consciente)
culposo
responde por homicdio
(culpa inconsciente)
culposo
Estamos diante de uma caso de
responsabilidade penal objetiva
No se aplica a teoria da actio libera
in causa.
OBS: Art. 28, 1, do CP adotou o Sistema Biopsicolgico.

1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa,
proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da
omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento.
(SISTEMA
BIOPSICOLGICO)
Art. 26, caput, do CP

OBS: A imputabilidade ser excluda quando
Art. 27 do CP
Art. 28, 1, do CP
OBS: O ndio inimputvel quando

4
Legislao
145
Magistratura
2009-2010
TTULO III
DA IMPUTABILIDADE
PENAL
Inimputveis
Art. 26 - isento de pena o
agente que, por doena mental
ou desenvolvimento mental
incompleto ou retardado, era,
ao tempo da ao ou da
omisso, inteiramente incapaz
de entender o carter ilcito do
fato ou de determinar-se de
acordo
com
esse
entendimento.
Reduo de pena
Pargrafo nico - A pena pode
ser reduzida de um a dois
teros, se o agente, em virtude
de perturbao de sade
mental
ou
por
desenvolvimento
mental
incompleto ou retardado no
era inteiramente capaz de
entender o carter ilcito do
acordo
com
esse
entendimento.
Menores de dezoito anos
Art. 27 - Os menores de 18
(dezoito) anos so penalmente
inimputveis, ficando sujeitos
s normas estabelecidas na
legislao especial.
Emoo e paixo
Art. 28 - No excluem a
imputabilidade penal:
I - a emoo ou a paixo;
Embriaguez
II - a embriaguez, voluntria
ou culposa, pelo lcool ou
substncia de efeitos anlogos.
1 - isento de pena o
agente que, por embriaguez
completa, proveniente de caso
fortuito ou fora maior, era, ao
tempo da ao ou da omisso,
inteiramente
incapaz
de
entender o carter ilcito do
acordo
com
esse
entendimento.
2 - A pena pode ser
reduzida de um a dois teros,
se o agente, por embriaguez,
proveniente de caso fortuito ou
fora maior, no possua, ao
tempo da ao ou da omisso,
a plena capacidade de entender
o carter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com
esse entendimento.
POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE

1 Introduo
Para que o injusto penal seja culpvel no basta a capacidade de imputao
(imputabilidade), sendo indispensvel a potencial conscincia da ilicitude do agente.
Erro sobre a ilicitude do fato
Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude
do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um
sexto a um tero.
2 Potencial conscincia da ilicitude

a) O agente ignora a lei, sem ignorar a ilicitude do fato Algum que sabe que est
fazendo algo errado, somente no sabendo que tpico No exclui a
culpabilidade, podendo servir como atenuante de pena.
146
Magistratura
2009-2010
b) O agente ignora a ilicitude do fato, embora conhecendo a lei Pessoa sabe que
aquilo crime, mas no sabe que seu fato proibido naquela circunstncia Ex:
Marido que estupra a esposa quando ela se recusa a manter conjuno carnal.
Erro de Proibio se inevitvel exclui a culpabilidade; Doutrina clssica
trabalha com o homem mdio Doutrina moderna trabalha com o caso concreto.
Erro de Proibio se evitvel reduz pena; Doutrina clssica trabalha com o
homem mdio Doutrina moderna trabalha com o caso concreto.
c) O agente ignora a lei e a ilicitude do fato O agente no sabe que crime nem
sabe que ilcito Erro de Proibio Ex: Fabricar acar em casa crime.
Questo de Prova: Qual a repercusso prtica da passagem da atual
conscincia da ilicitude (teoria psicolgica normativa) para a conscincia
potencial da ilicitude (teoria normativa pura)??? Quando a conscincia
era atual qualquer espcie de erro de proibio exclua a culpabilidade.
Contentando-se o Cdigo com a conscincia potencial, somente o erro de
proibio inevitvel exclui a culpabilidade.
Teoria psicolgica Normativa
Atual Conscincia da Ilicitude
Inevitvel (imprevisvel)
No tem conscincia atual da ilicitude
Erro de Proibio
Evitvel (previsvel)
Teoria Normativa Pura
147
Magistratura
2009-2010
Potencial Conscincia da Ilicitude
Inevitvel (imprevisvel)
Erro de Proibio
Evitvel (previsvel)
Mas tem potencial conscincia da ilicitude
EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA

1 Introduo
No suficiente que o sujeito seja imputvel e tenha cometido o fato com
possibilidade de lhe conhecer o carter ilcito para que surja a reprovao social
(culpabilidade). imprescindvel tambm que nas circunstncias de fato tivesse o agente
possibilidade de realizar outra conduta, de acordo com o ordenamento jurdico.
2 Excludente da exigibilidade de conduta diversa
a) Coao irresistvel (art. 22, 1 parte, do CP)
Coao irresistvel e obedincia hierrquica
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita
obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s
punvel o autor da coao ou da ordem.
i.
Requisitos:
1. Coao Moral: somente coao moral exclui por inexigibilidade
de conduta diversa promessa de realizar um mal. O mal
prometido pode ser contra terceiras pessoas.
OBS: Coao Fsica: exclui a conduta.

148
Magistratura
2009-2010
2. Coao moral irresistvel: aquela em que o coato (coagido) no
pode subtrair-se, restando apenas sucumbir ante o decreto
ameaador.
OBS: Se a coao for resistvel pode-se estar diante de uma atenuante de pena.
ii.
Conseqncias: s punvel o autor da coao que chamado de

autor mediato.
OBS: Tcio coagiu de forma irresistvel Mvio a matar Caio.

Tcio responde por: Homicdio (autor mediato) + Tortura (autor imediato)
art. 1, I, b, Lei 9455/9722) em concurso material.
OBS: Existe coao moral irresistvel da sociedade??? A sociedade no pode delinqir, pois
onde ela existe, a est tambm o direito. Assim, a coao irresistvel h que partir de uma
pessoa ou de um grupo, nunca da sociedade.
b) Obedincia hierrquica (art. 22, 2 parte, do CP)
Art. 22 - Se o fato cometido (...) em estrita obedincia a ordem, no
manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor (...)
da ordem.
i.
Requisitos:
1. Que a ordem no seja manifestamente ilegal, isto claramente
contrria ao direito.
2. Ordem oriunda de superior hierrquico.
22
Art. 1 Constitui crime de tortura:
I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental:
b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;
149
Magistratura
2009-2010
OBS: Ordem de superior hierrquico a manifestao de vontade do titular de uma funo
pblica a um funcionrio que lhe subordinado, no sentido de que realize uma conduta.
OBS: Titular de uma funo pblica no abrange a superioridade familiar, privada ou
eclesistica.
150
Magistratura
2009-2010
ii.
Conseqncias: s punvel o autor da ordem.

Superior responde pelo crime
OBS: Ordem claramente ilegal

Subordinado responde pelo crime + atenuante de pena
Superior no responde por crime
OBS: Ordem legal
Estrito cumprimento de um dever legal

Subordinado no responde por crime
Superior responde pelo crime
OBS: Ordem no claramente ilegal

Subordinado no culpvel
IMPORTANTE: Culpabilidade dirimentes
Art. 26, caput,
Imputabilidade
Art. 27
Rol taxativo
Art. 28, 1
Pont. Consc. da Ilicitude
Art. 21
Rol taxativo
Art. 22, 1 parte

Exigibilidade Conduta Diversa
Rol exemplificativo
Art. 22, 2 parte
151
Magistratura
2009-2010
OBS: Por mais que seja previdente o legislador, no pode prever todos os casos em que a
inexigibilidade de outra conduta deve excluir a culpabilidade. Assim, possvel um
fato no previsto pelo legislador, mas que pode configurar no
exigibilidade
do
comportamento
ilcito
posio
dos
Tribunais
Superiores (STJ) Assim, pode existir inexigibilidade de conduta diversa

supra-legal. Exemplo: Desobedincia civil De acordo com a doutrina a
desobedincia civil um fato que objetiva mudar o ordenamento sendo,
no final das contas, mais inovador que destruidor. Tem como requisitos:
a) que a desobedincia esteja fundada na proteo de direitos
fundamentais; b) que o dano causado no seja relevante Invaso de
Terra feita pelo MST.
OBS: Assim, como j vimos por mais previdente que seja o legislador, no pode prever
todos os casos em que a inexigibilidade de outra conduta deve excluir a culpabilidade. O
caso concreto pode gerar outras hipteses no previstas em lei. Causas supra-legais:
a) Clusula de conscincia: nos termos da clusula de conscincia, estar isento de
pena aquele que, por motivo de conscincia ou crena, praticar algum delito, desde
que no fira direitos fundamentais individuais. (pai que no permite a transfuso de
sangue no filho testemunha de Jeov).
b) Desobedincia civil: um fato que objetiva, em ltima instncia, mudar o
ordenamento sendo, no final das contas, mais inovador que destruidor. Tem como
requisitos: a proteo de direitos fundamentais; dano no relevante. (ex.: o MST no
responde por invaso pacfica de domiclio; abortamento do feto anenceflico pela
gestante, inexigvel dela conduta diversa).
Questo de Prova: O que culpabilidade funcional??? a culpabilidade para Roxin. Ele
dizia que crime um fato tpico, ilcito e reprovvel. A reprovabilidade constituda de
imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa,
necessidade da pena e culpabilidade, esta atua como limite da pena.
152
Magistratura
2009-2010
14 Aula 12/05/2009
XII -
PUNIBILIDADE
1 Noes Preliminares
A punibilidade no integra o conceito de crime o direito de punir do Estado.
2 Conceito
Punibilidade o direito que tem o Estado de aplicar a pena cominada no preceito
secundrio da norma penal incriminadora contra quem praticou a conduta descrita no
preceito primrio, causando dano ou perigo de dano ao bem jurdico.
A punibilidade, portanto, no substrato do crime, mas sua
conseqncia jurdica.
3 Limites ao direito de punir do Estado
O direito de punir do Estado limitado.
a) Limitao Temporal Prescrio;
b) Limitao Espacial Princpio da territorialidade;
c) Limitao Modal (quanto ao modo) Princpio da Dignidade da Pessoa
Humana.
4 Causas extintivas da punibilidade
O Art. 107 do CP traz as causas extintivas da punibilidade esse rol
meramente exemplificativo.
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I - pela morte do agente;
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como
criminoso;
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de
ao privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
(Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)(Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
Na parte especial do Cdigo Penal temos outros exemplos de causas extintivas da

punibilidade, quais sejam: art. 312, 3, do CP;
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou
qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em
razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Peculato culposo
3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede
sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de
metade a pena imposta.
Na legislao extravagante tambm encontramos causas extintivas de punibilidade

Ex: Arts. 76 e 89 da Lei 9.099/95.
Causas extintivas de punibilidade prevista na CF/88 Apesar de controvertida a
matria, temos doutrina ensinando que a imunidade parlamentar absoluta extingue a
punibilidade Para o STF causa extintiva da tipicidade.
Podemos tambm verificar causas supralegais de extino de punibilidade Ex:
Smula 554 do STF.
Smula 554 - O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps
o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.
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Crime
Fato Tpico
Excluso do fato
tpico
princpio
da
insignificncia
Ilicitude
Excluso
da
ilicitude
consentimento do
ofendido
Culpabilidade
Excluso
da
culpabilidade
desobedincia
civil
5 Art. 107 do CP
Punibilidade da
Excluso
punibilidade
smula 554
interpretao
a
contrrio senso
pagamento do
cheque
sem
fundo antes do
recebimento da
denncia

I - pela morte do agente;
OBS: Agente nada mais do que indiciado, ru, recorrente ou recorrido e o reeducando
a morte do agente extingue a punibilidade a qualquer tempo. Por qu??? O art. 107, I, do CP
um desdobramento lgico de um princpio constitucional Princpio da Personalidade da
Pena A pena no passar da pessoa do condenado (art. 5, XLV, da CF/88 23).
OBS: A morte do agente extingue todos os efeitos da condenao ou somente os efeitos
penais??? Desaparece apenas os efeitos penais, os efeitos civis permanecem a sentena,
por exemplo, conserva a qualidade de ttulo executivo judicial.
OBS: A morte do agente uma causa extintiva de punibilidade personalssima.
OBS: Como se comprova a morte do agente??? Art. 62 do CPP 24 pela apresentao da
certido de bito exemplo de prova tarifaria/vinculada exceo ao princpio da
liberdade de provas. A doutrina moderna tem admitido a declarao de morte presumida
23
XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do
perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do
patrimnio transferido;
24
Art. 62. No caso de morte do acusado, o juiz somente vista da certido de bito, e depois de ouvido o Ministrio
Pblico, declarar extinta a punibilidade.
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como documento hbil (equiparando-a a certido de bito) para fins de extino de
punibilidade.
OBS: Deciso extintiva da punibilidade com base em certido de bito falsa.
1 Corrente a deciso esta acobertada pelo manto da coisa julgada. Sendo vedada a
reviso criminal em favor da sociedade (pro societate), s resta ao Ministrio Pblico a
possibilidade de buscar a punio pelo delito de falso documental;
2 Corrente atestando-se falsamente fato que na realidade inexistente, faz da
sentena um ato judicial tambm inexistente. Os efeitos de uma sentena inexistente no
sofre a qualidade de coisa julgada material. Alm de prosseguir com o latrocnio o ru ser
processado tambm por falsidade documental PREVALECE ESTA CORRENTE NO
STF.
OBS: A morte do agente impede reviso criminal??? A morte do agente no impede reviso
criminal.
OBS: A morte do agente impede reabilitao??? A morte do agente impede a reabilitao.
OBS: A morte da vtima pode extinguir a punibilidade??? A morte da vtima extingue a
punibilidade do agente nos casos de aes personalssimas (art. 236 do CP 25).
II - pela anistia, graa ou indulto;
OBS: Anistia, graa e indulto so formas de renncia estatal ao direito de punir.

OBS: possvel anistia, graa e indulto em ao penal de iniciativa privada??? Na ao
penal privada o Estado transfere a titularidade da ao, mas o direito de punir continua
sendo do Estado. Assim, cabe perfeitamente anistia, graa e indulto nas aes penais de
25
Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no
seja casamento anterior:
Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de
transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento.
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iniciativa privada possvel Anistia, graa e indulto em crimes de calnia, injria e
difamao, por exemplo.
IMPORTANTE:
Anistia uma espcie de ato legislativo federal (Congresso
Nacional), ou seja, Lei Penal (chamada Lei Penal Anmala) devidamente sancionada
pelo Executivo, atravs do qual o Estado, em razo de clemncia, poltica, social etc.
esquece o fato criminoso, apagando seus efeitos penais (principais e secundrios) os
efeitos civis permanecem a sentena serve com ttulo executivo. Qual a diferena de
anistia e abolitio criminis??? Na abolitio criminis ocorre a supresso da figura criminosa
(ou seja, esquece o fato e retira a lei do ordenamento penal). Na anistia ocorre a manuteno
da figura criminosa (ou seja, apenas se esquece o fato criminoso).
Classificao doutrinaria da anistia:
a)
Anistia prpria concedida antes da condenao;
b)
Anistia imprpria concedida depois da condenao;
c)
Anistia irrestrita atinge todos os autores indistintamente;
d)
Anistia restrita impe condies pessoais para a concesso do
beneficio ex: primariedade;

e)
Anistia condicionada a concesso do benefcio depende de
requisitos, por exemplo, reparao do dano;

f)
Anistia incondicionada a concesso do benefcio no depende

de requisitos;
g)
Anistia comum atinge delitos comuns;
h)
Anistia especial atinge delitos polticos.
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Uma vez concedida, no pode a anistia ser revogada, porque a lei posterior
revogadora prejudicaria os anistiados, violando o princpio constitucional de que a
lei no pode retroagir em prejuzo do acusado.
IMPORTANTE: Graa (ou indulto individual) e Indulto benefcios concedidos
ou delegados pelo Presidente da Repblica, via decreto presidencial, atendendo a razes de
poltica criminal. Pressupe condenao, atingindo somente os efeitos executrios penais,
subsistindo o crime, a condenao e seus demais efeitos A graa e o indulto s evitam a
pena, os demais efeitos penais permanecem.
Pressupe condenao possvel indulto para condenado provisrio???
Doutrina ultrapassada: exige condenao definitiva, logo no cabe
graa e indulto para condenado provisrio;
Doutrina atual: basta condenao provisria transitada para a acusao
art. 2, pr. nico da LEP26 (admite execuo provisria); Smula 716
do STF27; Resolues 1928 e 57 do CNJ;
IMPORTANTE: Diferenas entre Graa (ou indulto individual) e Indulto
Graa
Indulto
Destinatrio certo;
Destinatrios incertos;
Beneficio individual;
Beneficio coletivo;
OBS: Por esses motivos que tambm

denominada como indulto individual.
No depende de provocao.
Depende de provocao.
26
Art. 2 A jurisdio penal dos Juzes ou Tribunais da Justia ordinria, em todo o Territrio Nacional, ser exercida,
no processo de execuo, na conformidade desta Lei e do Cdigo de Processo Penal.
Pargrafo nico. Esta Lei aplicar-se- igualmente ao preso provisrio e ao condenado pela Justia Eleitoral ou Militar,
quando recolhido a estabelecimento sujeito jurisdio ordinria.
27
Smula 716 - Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata de regime menos
severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria.
28
Art. 1 A guia de recolhimento provisrio ser expedida quando da prolao da sentena ou acrdo condenatrios,
ainda sujeitos a recurso sem efeito suspensivo, devendo ser prontamente remetida ao Juzo da Execuo Criminal.
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IMPORTANTE: Classificao doutrinaria do indulto
a) Indulto Pleno extingue totalmente a pena;
b) Indulto Parcial diminuio ou comutao da pena;
c) Indulto irrestrito atinge todos autores indistintamente;
d) Indulto restrito impe condies pessoais para a concesso do benefcio
ex: primariedade;
e) Indulto condicionado a concesso do benefcio depende de requisitos, por
exemplo, reparao do dano;
f) Indulto incondicionado concesso do benefcio no depende de requisitos.
OBS: A CF/88 art. 5, XLIII29, veda:
a) Graa;
b) Anistia.
OBS: A Lei 8072/9030 lei dos crimes hediondos veda:
a) Graa;
b) Anistia;
c) Indulto a CF/88 no prev a vedao ao indulto Isso constitucional??? 1
Corrente: Essa vedao inconstitucional, porque a CF/88 trouxe proibies
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os
mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
29
30
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so
insuscetveis de:
I - anistia, graa e indulto;
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mximas, no podendo o legislador ordinrio suplant-las 2 Corrente: Diz que
a vedao do indulto constitucional, porque a CF/88 traz proibies mnimas
cabendo ao legislador ordinrio buscar outras proibies (STF adota esta
corrente). Outro argumento utilizado pela segunda corrente que quando a CF/88
diz graa no sentido amplo, ou seja, acrescentando indulto.
OBS: Lei 9455/97 Lei da Tortura veda:
a) Graa;
b) Anistia.
1 Corrente: em face do princpio da isonomia, revoga a proibio do
indulto aos crimes hediondos;
2 Corrente: em face do princpio da especialidade, a permisso do indulto
no se estende aos demais crimes hediondos e equiparados (STF adota
esta corrente).
OBS: Art. 44 da Lei 11343/0631 Lei de Drogas veda:
a) Graa;
b) Anistia;
c) Indulto.
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
31
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis,
graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos.
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OBS: Decadncia Art. 38 CPP32 e 103 do CP33 a perda do direito de ao pela
consumao do termo prefixado pela lei [em regra 06 meses porque a lei especial poder
dar prazo diverso ex: a) adultrio - 1 ms; b) lei de imprensa - 3 meses esses prazos
no existem mais] para o oferecimento da queixa (nas aes penais de iniciativa privada) ou
representao (nas aes penais pblicas condicionadas), demonstrando, claramente, a
inrcia do seu titular. Extinto o direito de ao, perde o Estado o seu direito de punir.
Decadncia extingue diretamente o direito de ao e extingue indiretamente o direito de
punir. O prazo decadencial o prazo penal contado nos termos do art. 10 do CP 34, no se
interrompe, no se suspende, no se prorroga Na revogada lei de imprensa
havia uma previso de suspenso de prazo decadencial, entretanto, agora no existe mais
essa previso.
O termo inicial do prazo decadencial o dia em que veio a saber quem o
autor do crime;
Representao/Queixa Comum
Termo inicial: conhecimento da autoria.
A decadncia extingue a punibilidade.
Representao/Queixa Subsidiria
Termo inicial: esgotamento do prazo para
o Ministrio Pblico oferecer a denncia.
A decadncia no extingue a punibilidade
extingue o direito do querelante em
agir mas no extingue a punibilidade,
porque o Ministrio Pblico continua
legitimado a agir;
Requisio do Ministro da Justia esta sujeito a prazo decadencial??? O art. 103 do

CP s prev os casos de queixa ou de representao no h previso legal de
decadncia para Ministro da Justia requisitar.
32
Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de
representao, se no o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do
crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia.
33
Art. 103 - Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito de queixa ou de representao se no o
exerce dentro do prazo de 6 (seis) meses, contado do dia em que veio a saber quem o autor do crime,
ou, no caso do 3 do art. 100 deste Cdigo, do dia em que se esgota o prazo para oferecimento da denncia.
34
Art. 10 - O dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Contam-se os dias, os meses e os anos pelo calendrio
comum.
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OBS: Perempo art. 60 do CPP35 decorrncia lgica do princpio da
disponibilidade da ao penal de iniciativa privada, consiste numa sano processual
imposta ao querelante inerte ou negligente, implicando a extino da punibilidade
sano processual ao querelante inerte.
S existe perempo em ao penal privada exclusiva ou personalssima. Assim, no
h perempo em ao penal privada subsidiria da pblica, caso em que o
Ministrio Pblico retoma a titularidade da ao Esse fenmeno se chama AO
PENAL INDIRETA, ou seja, ocorre quando o Ministrio Pblico retoma a
titularidade da ao penal.
Hipteses de perempo:
a) quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do
processo durante 30 dias seguidos no soma negligncias parciais
prevalece ser dispensvel a intimao com a advertncia de perempo,
basta ser intimado para realizao do ato;
b) quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no
comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60
(sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o
disposto no art. 36;
35
Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se- perempta a ao penal:
I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 dias seguidos;
II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no
processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no
art. 36;
III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar
presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais;
IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.
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c) quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a
qualquer ato do processo a que deva estar presente(1), ou deixar de
formular o pedido de condenao nas alegaes finais(2)
OBS(1): A jurisprudncia no entende como ato obrigatrio o comparecimento em
audincia de conciliao se no comparecer audincia porque no quer a conciliar.
OBS(2):
O querelante pode requerer a condenao implicitamente, isso no gera
perempo.
IMPORTANTE: Se o querelante pede a absolvio do ru o juiz no pode
condenar o querelado, porque ocorreu a perempo.
d) quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar
sucessor.
Questo de Prova: Querelante impetra uma queixa-crime essa queixa foi julgada
procedente o querelado recorre o querelante no apresenta contrarrazes houve
perempo??? A jurisprudncia diz que houve perempo.
Questo de Prova: Querelante impetra uma queixa-crime querelado absolvido
querelante apresenta recurso tempestivamente querelante apresenta razes de recurso
intempestivamente As razes intempestivas geram perempo??? As razes
intempestivas no geram perempo, porque mera irregularidade.
Questo de Prova: Querelante no requer diligncias isso gera perempo??? No, a
ausncia de requerimento de diligncias pelo querelante no gera perempo.
Questo de Prova: 2 querelantes A e B A no requer condenao B requer a
condenao A perempo de um querelante prejudica o direito do outro??? A perempo
de um querelante no prejudica o do outro.
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Questo de Prova: Havendo crimes conexos pode haver perempo para um crime e para o
outro no. (X) V ou ( ) F
Questo de Prova: Ocorrida a perempo o processo pode ser reiniciado??? A perempo
gera extino da punibilidade; assim, o processo no pode mais ser reiniciado.
15 Aula 19/05/2009
OBS: Prescrio a prescrio a perda, em face do decurso do tempo, do direito de o
Estado punir ou executar punio j imposta. , em resumo, a perda da pretenso
punitiva ou executria estatal. Por mais grave que seja o crime ordinariamente ele
prescreve; entretanto, a Constituio prev dois crimes que so imprescritveis art. 5,
XLII e XLIV36.
OBS: Pode o legislador ordinrio criar outros crimes imprescritveis??? NO, porque o rol
previsto na Constituio mximo.
Injria qualificada pelo preconceito
(art. 140, 3, CP37)
Racismo
O agente atribui qualidade negativa

vtima Ex: Argentino ao chamar o
jogador Grafite de macaquito.
Segrega a vtima do convvio social

Ex: voc no joga no meu time porque
voc negro.
Prescritvel;
Imprescritvel
Afianvel;
Inafianvel;
Ao penal privada.
Ao penal pblica incondicionada.
OBS: A doutrina vem chamando esse crime

de racismo imprprio.
36
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei;
XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem
constitucional e o Estado Democrtico;
37
Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:
3 Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de
pessoa idosa ou portadora de deficincia.
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OBS: Tortura prescreve??? A tortura no esta no rol constitucional dos delitos
imprescritveis. Porm, o Tratado de Roma, que criou o TPI, diz que os crimes da
competncia do TPI no prescrevem entre os crimes da competncia do Tribunal Penal
Internacional contra a humanidade est o crime de tortura. Assim, prevalece o Tratado de
Roma sobre a Constituio??? Trs correntes explicativas:
1 Corrente Os tratados de direitos humanos tem status constitucional
sempre, no importando procedimento de ratificao. Concluso:
A tortura imprescritvel.
2 Corrente Os tratados de direitos humanos no ratificados por quorum
especial tem status supralegal. Concluso: A tortura
prescritvel, prevalecendo a Constituio.
3 Corrente Apesar de possuir status de norma supralegal, conflitando os
tratados de direitos humanos com a Constituio, prevalece a
norma que melhor atende os direitos humanos. Concluso: A
tortura imprescritvel (Princpio Pro Homine que melhor
atende os direitos do homem).
OBS: O fundamento da prescrio pode ser assim resumido: O
tempo faz desaparece o interesse social de punir.
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OBS: Espcies de prescrio
a) Prescrio da pretenso punitiva
1. Ocorre antes do trnsito em julgado da condenao;
2. Faz desaparecer todos os efeitos de eventual condenao no gera
reincidncia, a sentena no pode ser executada no civil.
3. A prescrio da pretenso punitiva tem quatro espcies, quais sejam:
i. Propriamente dita art. 109 do CP38
Tendo o Estado a tarefa de buscar a punio de delinqente, deve dizer quando essa
punio j no mais o interessa. Eis a finalidade do art. 109 do CP.
Sendo incerta a quantidade ou o tipo da pena que ser fixada pelo juiz na sentena, o
prazo prescricional resultado da combinao da pena mxima abstratamente
prevista no tipo e a escala do art. 109 do CP trabalha-se com a pena mxima em
abstrato.
Considera-se eventual causa de aumento ou de diminuio??? SIM. Ex: Tentativa
1/3 a 2/3 leva-se em considerao o mnimo para chegar na pena mxima. Tem
uma causa de aumento que o juiz no pode considerar causas de aumentos da
38
Prescrio antes de transitar em julgado a sentena
Art. 109 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto nos 1 e 2 do art. 110 deste
Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se:
I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze;
II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a doze;
III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito;
IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a quatro;
V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no excede a dois;
VI - em dois anos, se o mximo da pena inferior a um ano.
Prescrio das penas restritivas de direito
Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade.
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continuidade delitiva concurso formal de continuidade delitiva, ou simplesmente,
concurso de crimes (art. 119 do CP39).
Considera-se agravante ou atenuante de pena??? NO. Porque a agravante ou
atenuante fica a critrio do juiz. Porm, h uma exceo art. 115 do CP40 eis
uma atenuante considerada pelo juiz na fixao do prazo prescricional.
Efeitos da prescrio da pretenso punitiva propriamente dita:
Desaparece para o Estado o seu direito de punir, inviabilizando
qualquer analise de mrito;
Eventual sentena condenatria provisria RESCINDIDA, no se
operando qualquer efeito (penal ou civil);
O acusado no ser responsabilizado pelas custas processuais;
Restituio da fiana se houver prestado.
Quando se inicia essa prescrio art. 111 do CP41 Quando comea a percorrer a
prescrio de um crime habitual??? Para o STF o crime habitual deve ser tratado
como o crime permanente ou seja, a prescrio comea a correr a partir da
cessao da habitualidade (dos ltimos atos que constituem o fato tpico).
39
Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente.
40
Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21
(vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.
41
Termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a sentena final
Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr:
I - do dia em que o crime se consumou; Essa a regra o prazo penal computa-se o dia do incio
e exclui o dia do fim.
II - no caso de tentativa (a prescrio comea a correr do ltimo ato executrio), do dia em que cessou a
atividade criminosa;
III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia (enquanto no cessar a permanncia a
consumao se prolonga no tempo);
IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou
conhecido.
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Da combinao dos arts. Art. 111 e 117 do CP, encontram-se as balizas
prescricionais.
Rito que no do jri Prescrio
comea a correr
zera a prescrio
Dato do
fato (art.
111
do
CP)
zera a prescrio
Trnsito
em julgado
definitivo
Pblicao
da sentena
condenatr
ia (art. 117,
IV, CP
Recebim
ento da
inicial
(art. 117,
I, CP)
OBS: Se a sentena for absolutria o prazo continua a correr, mas se o tribunal reforma a
sentena absolutria o prazo prescricional interrompe com o acrdo condenatrio
reforma a sentena absolutria se a sentena absolveu no interrompe, mas havendo a

reforma o prazo prescricional interrompe acrdo confirmatrio no interrompe a
prescrio.
Rito do jri Prescrio
(comea a correr) ( zera a presc.) (zera a presc.) (zera a presc.) (zera a presc.)
Dato do
fato (art.
111
do
CP)
Recebim
ento da
inicial
(art. 117,
I, CP)
Pronunci
a
(art.
117, II,
do CP)
Confirma
o
da
pronuncia
(art. 117,
III, do CP)
Pblica
o
da
sentena
condenat
ria (art.
117, IV,
CP)
Trnsito
em julgado
definitivo
OBS: At o trnsito em julgado surge uma nova baliza.

OBS: Smula 191/STJ
Smula 191 - A pronuncia causa interruptiva da prescrio, ainda que o
tribunal do jri venha a desclassificar o crime.
168
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Causas interruptivas da prescrio
Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se:
I - pelo recebimento da denncia ou da queixa;
II - pela pronncia;
III - pela deciso confirmatria da pronncia;
IV - pela pblicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis;
(Redao dada pela Lei n 11.596, de 2007).
V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena; (Redao dada
pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
VI - pela reincidncia. (Redao dada pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo, a interrupo da
prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos
crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos
demais a interrupo relativa a qualquer deles.
2 - Interrompida a prescrio, salvo a hiptese do inciso V deste artigo,
todo o prazo comea a correr, novamente, do dia da interrupo.
Questo de Prova: Furto simples pena: 1 a 4 anos art. 109 do CP = prescreve em 08

anos.
incio
Dato do
fato (art.
111
do
CP)
8 anos
OBS: Art. 61 do CPP
zera
8 anos
Recebim
ento da
inicial
(art. 117,
I, CP)
zera
8 anos
Pblicao
da sentena
condenatr
ia (art. 117,
IV, CP
Trnsito
em julgado
definitivo
Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a

punibilidade, dever declar-lo de ofcio.
Questo de Prova: Ato infracional prescreve???

1 corrente sabendo que prescrio perda do direito de punir ou executar punio
j imposta; sabendo que o ato infracional no punido, mas sim corrigido (medida scioeducativa), no h que se falar em prescrio.
2 corrente considerando que os crimes prescrevem, por analogia os atos
infracionais tambm prescrevem, havendo sim uma carga punitiva nas medidas impostas ao
menor infrator smula 338/STJ a segunda corrente est sumulada.
169
Magistratura
2009-2010
Smula 338 - A prescrio penal aplicvel nas medidas scio-educativas.
ii. Superveniente (ou Intercorrente) art. 110, 1, do CP

Prescrio depois de transitar em julgado sentena final condenatria
1 - A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em
julgado para a acusao, ou depois de improvido seu recurso, regula-se
pela pena aplicada.
Antes da sentena irrecorrvel, no se sabe qual a quantidade ou tipo de pena a ser

fixada pelo juiz, razo pela qual o lapso prescricional regula-se pela pena mxima em
abstrato. Contudo, fixada a pena, ainda que provisoriamente, transitando em julgado
para a acusao (ou sendo seu recurso improvido), no mais se justifica considerar a
pena mxima em abstrato, j que, mesmo diante do recurso da defesa, proibida a
reformatio in pejus, surge, ento, um novo norte para a prescrio: pena recorrvel
aplicada na sentena.
Caractersticas
Pressupe sentena (ou acrdo) condenatrio orientada pela pena
em concreto;
Os prazos prescricionais so os mesmos do art. 109 do CP;
Pressupe trnsito em julgado para a acusao com relao a pena

aplicada;
Conta-se a prescrio da data da pblicao da condenao at o

transito em julgado final;
Sendo espcie de prescrio da pretenso punitiva tem os mesmo
efeitos da pretenso prescrio da pretenso punitiva em abstrato.
Exemplo: Furto Simples Pena: 1 a 4 anos
8 anos
8 anos
8 anos ou
4 anos
170
Magistratura
2009-2010
Dato do
fato (art.
111
do
CP)
Recebim
ento da
inicial
(art. 117,
I, CP)
Pblicao
da
sentena
condenatria 1
ano
Se o Ministrio
Pblico recorre,
sendo seu recurso
provido PPPA =
8 anos.
Se o Ministrio
Pblico
no
recorre
(ou
recurso
improvido)
-
Trnsito
em julgado
definitivo
OBS: A doutrina moderna, acompanhada da jurisprudncia, ensina que eventual recurso da

acusao s evita a prescrio intercorrente (ou superveniente) se buscando o aumento da
pena, for provido e a reprimenda aumentada pelo tribunal.
OBS: A prescrio intercorrente comea da pblicao da sentena o trnsito em
julgado para o Ministrio Pblico pressuposto a contagem da data da
pblicao da sentena.
Questo de Prova: O juiz de primeiro grau pode reconhecer a prescrio intercorrente???
1 corrente j havendo sentena, encontra-se esgotada a atividade jurisdicional de
primeiro grau no podendo o juiz reconhecer essa espcie de prescrio (Fernando
Capez).
2 corrente a prescrio matria de ordem pblica assim, pode ser reconhecida
pelo juiz a qualquer tempo (maioria da jurisprudncia adota essa corrente).
iii. Retroativa art. 110, 2, do CP
1 - A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em
julgado para a acusao, ou depois de improvido seu recurso, regula-se
pela pena aplicada.
2 - A prescrio, de que trata o pargrafo anterior, pode ter por termo
inicial data anterior do recebimento da denncia ou da queixa.
171
Magistratura
2009-2010
Dato
fato
do
Recebim
ento da
inicial
Trnsito
Pblicao
em julgado
da sentena
definitivo
condenatr
ia
Trnsito em julgado para a acusao
Pena
em
concreto
PPSuperveniente.
Trnsito em julgado para a acusao
Pena em concreto PPRetroativa.
As caractersticas da prescrio retroativa so idnticas s da superveniente, com a

peculiaridade de contar-se o prazo prescricional retroativamente (da condenao at
o recebimento da inicial e do recebimento da inicial at a data do fato).
Prescrio da pretenso punitiva retroativa orientada pela pena em concreto
no gera qualquer efeito nem penal, nem civil.
OBS: Antigamente era conhecida como Prescrio Processual. Em 1984, estabelece-se o
termo Prescrio retroativa. A prescrio retroativa somente existe no sistema brasileiro.
Ressalta-se que a modalidade mais cobrada em concursos pblicos.
IMPORTANTE: Ela nasceu da jurisprudncia do STF. Antecedente histrico prescrio
processual O nascedouro foi, surpreendentemente, em uma deciso do STF, proferida por
volta de 1975. Naquela poca, o STF era uma espcie de instncia revisora, de ltimo grau,
das sentenas condenatrias. O Supremo julgava inclusive o mrito das causas. Certa feita,
o STF teve que julgar um caso no qual, entre a data do recebimento da denncia e o dia em
que o juiz condenou o ru na comarca (sentena recorrvel) transcorreram 5 anos. Tratava-se
de condenao que acolheu a denncia por furto qualificado rompimento de obstculo,
impondo 2 anos de pena ao ru (prescrio da pretenso executria em 8 anos. A prescrio
da pena em abstrato era de 12 anos, baseado na previso mxima de 8 anos) Entre o dia
do crime e a data do recebimento da denncia se passaram 8 meses (logo, no couberam os
172
Magistratura
2009-2010
doze anos da prescrio da pena em abstrato). Tambm no ocorreu a prescrio em abstrato
entre a data do recebimento da denncia e a sentena condenatria, conforme dito
(relembrando, a prescrio da pena em abstrato trabalha sempre com a pior hiptese, pois a
regra geral determina que ela abrange todas as demais). Ao chegar ao STF, observou-se o
entendimento de que, se o crime deixa vestgios (o rompimento de obstculo deixa
necessariamente vestgios), de mister a realizao da prova pericial, qual seja, o exame de
corpo de delito. No havendo tal exame, impede-se o reconhecimento da qualificadora do
rompimento de obstculo, ainda que haja testemunhas. Portanto, o STF determinou a
eliminao da qualificadora, reclassificando o crime para furto simples (artigo 155, caput).
Mais ainda, o STF estabeleceu que o ru foi surpreendido e preso saindo da casa com o
bem, ainda no quintal, ou seja, o crime ainda no havia se consumado. Assim, o STF
eliminou a qualificadora e a consumao, condenando o ru pelo artigo 155, caput, c/c
artigo 14, II (tentativa de furto simples), impondo-lhe uma pena de 4 meses de recluso. Tal
condenao foi a definitiva, no cabendo mais nenhum recurso. Surgiu, ento, a seguinte
indagao: todo o processo desenvolveu-se trabalhando com a maior hiptese, sendo que o
ru, por fim, no enquadrou-se em hiptese to gravosa. A partir de qual momento ele seria
merecedor da pena de 4 meses a ele aplicada? Uma reflexo mostra que ele era merecedor
desde a data do crime (quanto uma sentena transita em julgado presume-se que o ru
estaria por merecer a pena aplicada desde do dia do crime, jamais outra. Afinal de contas, a
coisa julgada tida como verdade inquestionvel no mundo jurdico). O STF, ento, fez
uma recontagem do prazo prescricional, levando em conta a condenao definitiva.
Retroagia, portanto, da data do julgamento definitivo at a data do recebimento da denncia.
Esta era a posio jurisprudencial. Para evitar que todo processo chegasse ao STF (pois
seria vantajoso recorrer at o STF, j que apenas este Tribunal poderia reconhecer a
prescrio processual), criou-se a regra de que, em havendo o trnsito em julgado para a
acusao, os prprios Estados julgariam os recursos. Esta idia era fundamentada no fato
de que o recurso exclusivo do ru no poderia implicar em majorao da sentena e, assim,
os Tribunais estaduais poderiam aplicar a chamada prescrio processual. O Ministrio
Pblico, ento, resolveu recorrer em todos os processos para evitar a concesso da
173
Magistratura
2009-2010
prescrio processual pelos Tribunais estaduais, fazendo com que o tema chegasse ao STF.
Finalmente, em 1984, o legislador reformista resolveu melhorar o instituto da prescrio
processual. O artigo 110, pargrafo 1 incluiu tal instituto. O legislador foi sbio, no texto
... ou depois de improvido seu recurso, pois, assim, mesmo que o Ministrio Pblico
recorra, nada impedir a prescrio retroativa. O promotor voltou a recorrer somente quando
achasse que havia injustia, pois o mero recurso fadado ao fracasso no evitaria a
prescrio. O pargrafo segundo do artigo 110 retirou a limitao temporal imposta
antigamente pelo STF para a concesso da prescrio processual, qual seja, a data do
recebimento da denncia. Diz o citado abaixo: Em seu texto original, estava tal orientao,
porm uma emenda supressora retirou a partcula no do texto legal, onde estava previsto
que ... no pode ter por termo inicial data anterior do recebimento ou da queixa.
Observa-se que sem a palavra no, o texto legal tornou-se intil, eis que o artigo 117,
inciso I, j prev o recebimento da denncia como causa interruptiva (logo, se causa
interruptiva, significa dizer que o prazo prescricional j estava correndo desde a data do
crime)
OBS: Como funciona Trabalha-se ordinariamente com a pior (ou seja, trabalha-se com a
prescrio da pena em abstrato). Contudo, havendo a condenao definitiva, retroage-se at
a data do recebimento da denncia. Procede-se ento, uma recontagem do prazo
prescricional, j com a pena efetivamente imposta, e verifica-se a ocorrncia ou no, da
prescrio, dentro dos lapsos temporais contidos no processo. No citado exemplo, a pena
definitiva foi de 4 meses, logo, a prescrio a ser considerada de 2 anos. Uma vez
passados 5 anos entre a data do recebimento da denncia e a prolao da sentena de
primeira instncia, ocorreu a prescrio retroativa.
OBS: importante ressaltar que
a prescrio retroativa pressupe necessariamente o
trnsito em julgado para a acusao.

iv. Prescrio em Perspectiva/Virtual/Antecipada/Por Prognose no tem
previso legal prevista na jurisprudncia o STF no reconhece essa
espcie de prescrio.
174
Magistratura
2009-2010
Exemplo: Furto simples Pena de 1 a 4 anos 8 anos da prescrio da pretenso punitiva
em abstrato (PPPA) Furtador primrio, com bons antecedentes, no h agravantes o
Ministrio Pblico demora 5 anos para oferecer a denncia o juiz recebe a denncia???
No, porque a pena, diante do caso concreto, ser fixada em 1 ano Assim, j haver a
prescrio retroativa.
O juiz analisando as circunstncias objetivas e subjetivas que rodeiam o fato pode
antecipar o reconhecimento da prescrio retroativa, caso de falta de interesse de agir
do autor. Assim, se o magistrado no momento do recebimento da inicial ou da
sentena percebe que a futura pena a ser aplicada ao agente acarretar certamente a
prescrio retroativa, reconhece a extino da punibilidade em perspectiva ou de
forma antecipada. Importante ressaltar que o STF no admite essa espcie de
prescrio. Em alguns casos isolados o STJ admite essa espcie de prescrio.
OBS: Essa espcie de prescrio tem como norte a economia processual.
b) Prescrio da pretenso executria Art. 110, caput, do CP
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena
condenatria regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados
no artigo anterior, os quais se aumentam de um tero, se o
condenado reincidente.
Exemplo: Pena definitiva 6 anos na escala no art. 109 do CP a

prescrio se d em 12 anos, mas como o agente foi considerado
reincidente o prazo de 12 anos ser majorado de 1/3 assim o prazo
prescricional se dar em 16 anos = 12 anos + 1/3 (da reincidncia).
OBS: No caso de concurso de crimes cada um prescreve isoladamente.
1. Ocorre depois do trnsito em julgado da condenao;
2. Faz desaparecer apenas o efeito executrio da condenao ou seja,
execuo da pena os demais efeitos civis e penais permanecem.
175
Magistratura
2009-2010
Reconhecida a prescrio da pretenso executria, extingue-se a pena aplicada, sem,
contudo, a rescindir a sentena condenatria (que produz efeitos penais e
extrapenais).
Quando essa prescrio se inicia??? O termo inicial dessa prescrio est no art. 112
do CP que prev que o termo inicial, em regra, se d com o trnsito em julgado para a
acusao. O prprio art. 112 traz outras causas
Termo inicial da prescrio aps a sentena condenatria irrecorrvel
Art. 112 - No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a correr:
I - do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a
acusao, ou a que revoga a suspenso condicional da pena ou o
livramento condicional;
II - do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da
interrupo deva computar-se na pena.
Essa prescrio orientada pela pena definitiva.

Reincidncia aumenta o prazo prescricional.
A condenao s no gera efeitos executrios os demais efeitos permanecem.
A prescrio da pretenso executria pode ser interrompida??? SIM
Trnsito
em
julgado
para
acusao
Incio do
cumprim
ento
Foge
Continua
o da pena
OBS: art. 113 do CP

Prescrio no caso de evaso do condenado ou de revogao do
livramento condicional
Art. 113 - No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento
condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.
176
Magistratura
2009-2010
OBS: Esta modalidade somente observada nos caso em que o ru est foragido, ou seja,
nos casos em que ocorre a fuga do ru.
OBS: Observa-se que a prescrio da pretenso executria ocorre aps a coisa julgada,
portanto, atinge o direito de punir. Isto implica dizer que as demais conseqncias da
condenao remanescem (exemplos: reincidncia, obrigao de reparar o dano). A
prescrio afastar somente o direito de punir o Estado (pena de recluso, deteno ou
multa).
OBS: nessa modalidade de prescrio que ocorrer o aumento de 1/3 para o ru
reincidente, previsto no artigo 110, parte final.
IMPORTANTE: Como funciona A prescrio corre no vcuo, ou seja, na inrcia.
Explica-se: se os prazos processuais fossem sempre obedecidos, a prescrio nunca
ocorreria. a demora e letargia da polcia, do Poder Judicirio ou Ministrio Pblico, que
provoca o desrespeito de prazos. A prescrio de propaga, portanto, no non facere, na
inrcia Exemplo: um ru condenado a dois anos de recluso. Transitado em julgado o
processo extrai-se uma Carta de Sentena, que enviada ao juiz da Vara de Execues. O
juiz manda expedir a ordem de priso, caso no tenha sido previamente ordenada. Tal ordem
enviada para a Delegacia de Captura e vigilncia, onde os agentes saem em encalo do
condenado. Contudo, o condenado j desapareceu, estando agora foragido Com a fuga do
ru, abre-se o vcuo e cria-se o ambiente para a propagao da prescrio. Isto decorre da
regra de que o ru condenado deve se sujeitar a aplicao da pena Portanto, este ru,
condenado a uma pena de 2 anos, ficando foragido por 4 anos (aplicao do artigo 109), ir
provocar a prescrio da pretenso executria.
OBS: Outra hiptese, o mesmo ru condenado a dois anos de recluso, comea a cumpri a
pena. Aps cumprir 1 ano e 6 meses, ele no suporta mais a priso e consegue fugir
Neste caso, ocorre uma subtrao da pena efetivamente cumprida sobre a quantidade da
pena, obtendo-se um saldo devedor (24 meses 18 meses = 6 meses). Este saldo devedor,
177
Magistratura
2009-2010
ser aplicado ao artigo 109 para revelar o prazo da prescrio da pretenso executria (no
caso, ser de 2 anos). E a regra do artigo 113 do CP).
OBS: A regra dos dias trabalhados para desconto da pena tambm deve ser considerada no
clculo do prazo desta prescrio.
IMPORTANTE: Termo inicial a) Se o condenado, aps o trnsito em julgado, nem chega
a comear o cumprimento da pena (situao em que no encontrado), o termo inicial ser a
data do trnsito em julgado da sentena condenatria; b) Se o condenado comea a cumprir
a pena, mas depois foge, o termo inicial ser a data da fuga do condenado.
16 Aula 26/05/2009
Questo de Prova: Furto Simples Pena 1 a 4 anos
Prescrio da pretenso punitiva abstrato
1) O Ministrio Pblico recorre para aumentar a pena e seu recurso provido (24/04/2009)
Comea a
correr a
prescrio
PPPA - 8 anos
(Zera o prazo
prescricional)
PPPA - 8 anos
(Zera o prazo
prescricional)
Data do Fato
(20/02/98)
Recebimento
da Denncia
(24/12/2001)
Pblicao da
condenao e
1 ano,
substituda
por multa
(17/03/2005)
Recurso do
Ministrio
Pblico
julgado
provido
(24/04/2009)
2) O Ministrio Pblico recorre para aumentar a pena e seu recurso improvido

(24/04/2009) se o recurso improvido como se o Ministrio Pblico no tivesse
recorrido houve a prescrio colocando a pena de 1 ano na escala do art. 109
PPPSuperveniente 4 anos ocorreu
prescreve em 4 anosPPPA
a- condenao
ser-rescindida.
PPPA
8 anos
8 anos
Comea a
correr a
prescrio
(Zera o prazo
prescricional)
(Zera o prazo
prescricional)
Data do Fato
(20/02/98)
Recebimento
da Denncia
(24/12/2001)
Pblicao da
condenao e
1 ano,
substituda
por multa
(17/03/2005)
a prescrio porque da pblicao

at o indeferimento do recurso
passaram mais de 4 anos.
Recurso do
Ministrio
Pblico
julgado
improvido
(24/04/2009)
178
Magistratura
2009-2010
3) O Ministrio Pblico recorre contra a substituio da pena por multa se o Ministrio

Pblico s recorreu contra a substituio pode-se falar em PPPSuperveniente, porque o
Ministrio Pblico no se insurgiu contra a pena assim, o Estado tem 4 anos para julgar
o recurso do Ministrio Pblico.
Comea a
correr a
prescrio
PPPA - 8 anos
(Zera o prazo
prescricional)
PPPA - 8 anos
(Zera o prazo
prescricional)
Data do Fato
(20/02/98)
Recebimento
da Denncia
(24/12/2001)
Pblicao da
condenao e
1 ano,
substituda
por multa
(17/03/2005)
PPPSuperveniente 4 anos como o

Ministrio Pblico no recorreu contra
a pena privativa de liberdade o Estado
tem 4 anos para julgar o recurso
Recurso do
Ministrio
Pblico
julgado
improvido
(24/04/2009)
179
Magistratura
2009-2010
4) O Ministrio Pblico e a Defesa no recorrem da condenao de 1 (um) ano transita
para o Ministrio Pblico em 18/04/2005 e para a Defesa em 26/05/2005 Expedido o
Mandado de priso o ru no foi encontrado Pergunta: Quanto tempo o Estado tem para
executar a pena???
Comea a
correr a
prescrio
PPPA - 8 anos
(Zera o prazo
prescricional)
PPPA - 8 anos
(Zera o prazo
prescricional)
Data do Fato
(20/02/98)
Recebimento
da Denncia
(24/12/2001)
Pblicao da
condenao e
1 ano,
substituda
por multa
(17/03/2005)
PPExecutria 4 anos o Estado tem 4

anos para executar a pena conta-se o
prazo prescricional do transito em julgado
para o MP o Estado pode executar a
pena at 17/04/09.
Ministrio Pblico e
Defesa na recorrem
Trnsito para o
Ministrio Pblico em
18/04/2005 e para Defesa
em 26/05/2005
5) O condenado foi preso no dia 24/09/2007, porm conseguiu fugir 2 meses depois
Fugiu em 23/11/2007 Quanto tempo tem o Estado para prender o fugitivo???
prescrio nova levar em conta o tempo cumprido, ou seja, o condenado tem 10 meses para
cumprir Assim, o Estado tem 2 anos para recaptur-lo (art. 113 do CP).
Condenado
cumprindo pena
no corre a
prescrio
Condenado
preso
(24/09/2007)
A prescrio nova levar em conta o tempo cumprido

Assim, como o condenado cumpriu 2 meses de pena, ele
tem 10 meses a cumprir Por isso, o Estado tem 2 anos
para recaptur-lo Ou seja, o Estado tem at 22/11/2009
Condenado
foge 2 meses
depois
(23/11/2007)
180
Magistratura
2009-2010
6) O condenado foragido em 10/01/2009 praticou um crime. Assim, quanto tempo o Estado
ter para recaptur-lo??? Fugiu 23/11/07 ------- (10 meses) ----- 22/11/2009 em
10/01/2009 o fugitivo praticou um crime a prtica de um crime aps uma condenao, o
condenado ser considerado reincidente Assim, em 10/01/2009 zerou cronometro o
Estado ter at 09/01/11 para recaptur-lo.
A prtica de um crime aps a condenao considerada
como reincidncia Assim, em 10/01/2009 o prazo
prescricional interrompeu (art. 117, VI, do CP)
Diante disso, ter at 09/01/2011 para recaptur-lo
Condenado
cumprindo pena
no corre a
prescrio
Condenado
preso
(24/09/2007)
Condenado
foge 2 meses
depois
(23/11/2007)
Foragido
prtica crime
(10/01/2009)
Questo de Prova: A e B praticam furto Fato (10/01/90) ----- Recebimento da

inicial (08/02/93) ----- A condenado e B absolvido (20/05/95) ----- MP recorre da
absolvio de B (PPPA = 8 anos os 8 anos so contados de quando??? Do recebimento
da inicial ou da pblicao da condenao de A R: art. 117, 1, do CP os 8 anos so
contados da data da pblicao da condenao de A.
Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se:
1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo (Prescrio da
Pretenso Executria a interrupo personalssima), a
interrupo da prescrio (da pretenso punitiva a interrupo
se estende a todos os autores) produz efeitos relativamente a todos
os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam objeto do mesmo
processo, estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles.
Comea a
correr a
prescrio
PPPA - 8 anos
(Zera o prazo
prescricional)
PPPA - 8 anos
(Zera o prazo
prescricional)
Data do Fato
(10/01/1990)
Recebimento
da Denncia
(08/02/1993)
Pblicao da
condenao
de A e da
absolvio de
B
(20/05/2009)
PPPA 8 anos o Estado tem 8 anos

para julgar o recurso do MP a contar do
recebimento
da
pblicao
da
condenao de A art. 117, 1, do
CP
Recurso do
MP em face
da absolvio
de B
181
Magistratura
2009-2010
IMPORTANTE: Hipteses de Reduo dos prazos de prescrio (art. 115 do CP)

Reduo dos prazos de prescrio
Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o
criminoso era, ao tempo do crime (tempo do crime da ao
ou omisso, mesmo que outro seja o momento do
resultado), menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da
sentena, maior de 70 (setenta) anos.
Essa hiptese persiste, mesmo aps da vigncia do novo CC/2002, porque o direito
penal trabalha com a idade biolgica.
Na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos O estatuto do idoso alterou
alguma coisa para esse artigo, uma vez que o estatuto considera idoso quem tem
idade igual ou superior a 60 anos??? O STF decidiu que o Estatuto do Idoso no
alterou o art. 115 tem que ter mais de 70 anos na data da primeira deciso
182
Magistratura
2009-2010
condenatria (sentena ou acrdo) acrdo meramente confirmatrio no serve
de marco.
IMPORTANTE: Causas suspensivas/impeditivas da prescrio (art. 116 do CP)
Causas impeditivas da prescrio
Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio
(prescrio da pretenso punitiva) no corre:
I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o
reconhecimento da existncia do crime questo prejudicial
suspende a prescrio Ex: o Ministrio Pblico denncia
pelo crime de bigamia; mas o agente est arguindo a
validade do primeiro casamento no civil;
OBS: Duas espcies de questo prejudicial obrigatria e facultativa.

II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro suspende a
prescrio da pretenso punitiva o Brasil resguardando
seu direito de punir.
Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria,
a prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por
outro motivo. suspende a prescrio da pretenso
executria.
183
Magistratura
2009-2010
Resolvida a causa suspensiva, a prescrio torna a correr, considerando-se o tempo j
decorrido anteriormente ao aparecimento da questo impeditiva Interrupo =
zera o cronmetro Suspenso = para o cronmetro.
Outras causas suspensivas:
Art. 53 da CF/8842;
Art. 89, 6, da Lei 9099/9543 Suspenso Condicional do Processo.
Art. 366 do CPP44 ru citado por edital + no comparece + no
constitui defensor = suspenso do processo + suspenso da prescrio
o processo fica suspenso at o comparecimento espontneo ou
forado do ru, ou seja, at que ele tome cincia da acusao a
prescrio, entretanto, fica suspensa at o prazo da prescrio da
42
Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e
votos. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo
Tribunal Federal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de
crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo
voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal
Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria
de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 35, de 2001)
4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu
recebimento pela Mesa Diretora. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 35, de 2001)
43
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o
Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o
acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que
autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal).
6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo.
44
Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o
curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se
for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312. (Redao dada pela Lei n 9.271, de
17.4.1996)
184
Magistratura
2009-2010
pretenso punitiva em abstrato IMPORTANTE: O STF no entende
assim, para o STF a prescrio ficar suspensa at o comparecimento
do acusado.
IMPORTANTE: Prescrio da pena de multa art. 114 do CP
Prescrio da multa
Art. 114 - A prescrio da pena de multa ocorrer: (Redao dada pela Lei
n 9.268, de 1.4.1996)
I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a nica cominada ou aplicada;
(Includo pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
II - no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa de
liberdade, quando a multa for alternativa ou cumulativamente cominada ou
cumulativamente aplicada. (Includo pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
Prescrio da Pretenso Punitiva da

Multa
Prescrio da Pretenso Executria da

Multa
nica cominada prescreve em 2 anos;
nica aplicada prescreve em 2 anos;
Cumulada com privativa de liberdade

prescreve no mesmo prazo da prescrio
da privativa ex: pena privativa de
liberdade e multa;
Cumulada com pena privativa de

liberdade prescreve no mesmo prazo
da prescrio da pena privativa.
Alternativa a privativa de liberdade ex:

pena privativa de liberdade ou multa
prescreve no mesmo prazo da prescrio
da privativa.
OBS: A prescrio da multa se interrompe ou se suspende??? Multa tem que ser executada
como dvida ativa Assim, as causas suspensivas e interruptivas so a da Lei de Execuo
Fiscal.
IMPORTANTE: Prescrio das medidas de segurana so as sanes impostas ao
inimputvel ou ao semi-imputvel.
Inimputvel
Absolvio + medida de segurana
Semi-imputvel
Condenao o juiz pode: a) diminuir a
pena ou b) substituir a pena por medida
185
Magistratura
2009-2010
Prescrio da Pretenso Punitiva pena
em abstrato;
Prescrio da Pretenso Executria qual
a pena se o inimputvel foi
absolvido??? Existe prescrio da
pretenso
executria
para
o
inimputvel??? Trs correntes:
de segurana;
Prescrio da Pretenso Punitiva pena
em abstrato;
Prescrio da Pretenso Executria
pena em concreto substituda por medida
de segurana.
1 corrente s se aplica a prescrio da

pretenso punitiva, porque a pretenso
executria pressupe fixao de pena
assim, no existe prescrio da pretenso
executria.
2 corrente s se aplica a prescrio da
pretenso punitiva. Contudo, quando
encontrado o inimputvel, se j houver
decorrido o prazo mnimo da medida de
segurana, deve ser analisada a
necessidade da medida.
3 corrente aplicam-se a prescrio da
pretenso punitiva e prescrio da
pretenso executria, calculando-se a
executria com base na pena mxima
fixada para o crime corrente adotada
pelo STF.
IMPORTANTE: Diferenas entre decadncia, prescrio, perempo e precluso
Decadncia
Prescrio
Perda do direito de ao, em face do

decurso do tempo;
Perda da pretenso punitiva ou

executria, em face do decurso do tempo;
Conseqncia
punibilidade.
OBS: nem sempre acarreta a perda do

direito de ao.
extino
da
Perempo
Precluso
Sano processual ao querelante inerte ou

negligente.
Perda de uma faculdade processual

pode ser:
Conseqncia
punibilidade.
extino
da
a) Temporal
b) Lgica
c) Consumativa.;
186
Magistratura
2009-2010
OBS: Instituto processual que no atinge o
direito de punir importante para que o
processo chegue ao fim.
OBS: RENNCIA Art. 107, V, 1 parte
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de
ao privada;
Conceito: por renncia entende-se o ato unilateral do ofendido ou de seu

representante legal, abdicando do direito de promover a ao penal privada,
extinguindo-se, assim, a punibilidade do agente A renncia um desdobramento
lgico do princpio da oportunidade da ao privada a renncia um ato
unilateral.
Questo de Prova: Cabe renncia em crime de ao penal pblica???
Antes da Lei 9099/95
Depois da Lei 9099/95
Instituto exclusivo da Ao Penal Privada
Instituto da Ao Penal Privada

EXCEO: Admite-se na Ao Penal
Pblica Condicionada representao
(art. 74, pr. nico, Lei 9099/9545)
Questo de Prova: possvel renncia na queixa subsidiaria da pblica??? , porm no

extingue a punibilidade, o Ministrio Pblico continua como titular da ao penal.
At que momento a vtima pode exercer o direito de renncia??? A renncia um ato
(SEMPRE) extraprocessual antecede o incio da ao penal.
A renncia pode ser:
Expressa art. 50 do CPP46.
45
Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel,
ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente.
Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao,
o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao.
187
Magistratura
2009-2010
Tcita comportamento incompatvel com a vontade de iniciar a ao
penal acordo no cvel gera renncia tcita???
Antes da Lei 9099/95
Depois da Lei 9099/95
Eventual homologao de acordo no

gera renncia
Regra: homologao de acordo no gera

renncia tcita Exceo: art. 74, pr.
nico da Lei 9099/95.
Como fica a renncia na hiptese de co-autoria??? A vtima pode renunciar em

relao ao autor A e oferecer queixa-crime em relao ao autor B art. 49 do
CPP47 critrio da extensibilidade da renncia O art. 49 desdobramento
lgico do princpio da indivisibilidade da ao penal.
Se um crime tiver duas vtimas a renncia de uma no prejudica a da outra
direitos autnomos e independentes.
OBS: PERDO Art. 107, V, 2 parte
Art. 107 Extingue-se a punibilidade:
V pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de
ao privada;
Conceito: Perdo o ato pelo qual o ofendido ou seu representante legal desiste de
prosseguir com o andamento do processo j em curso, desculpando o ofensor pela
prtica do crime Perdo um desdobramento lgico do princpio da
disponibilidade o Perdo um ato bilateral (porque o perdo tem que ser aceito)
Questo de Prova: Cabe perdo em ao penal pblica??? NO existe perdo do ofendido
extintivo da ao penal pblica um instituto exclusivo de ao privada.
46
Art. 50. A renncia expressa constar de declarao assinada pelo ofendido, por seu representante legal ou
procurador com poderes especiais.
47
Art. 49. A renncia ao exerccio do direito de queixa, em relao a um dos autores do crime, a todos se estender
critrio da extensibilidade da renncia.
188
Magistratura
2009-2010
Questo de Prova: possvel perdo em ao penal subsidiaria da pblica??? possvel,
s que o Ministrio Pblico retoma a titularidade da ao penal.
O perdo pode ser condicionado??? A aceitao do perdo pode ser condicionado???
Qualquer condio acoplada ao perdo/aceitao deve ser ignorada, tida como no
escrita o perdo/aceitao devem ser incondicionados Magalhes Noronha.
Qual o momento para o perdo??? O perdo pressupe o incio da ao penal e
pode ser dado at o trnsito em julgado IMPORTANTE: No existe perdo do
ofendido depois do trnsito em julgado. Assim, cabe perdo em grau de recurso???
SIM, s no cabe depois do trnsito em julgado.
Perdo
Aceitao
Recusa
Pode ser extraprocessual e

processual;
Pode ser extraprocessual

ou processual;
Pode ser extraprocessual

ou processual;
Pode ser expresso ou

tcito.
Pode ser expresso ou

tcito (ex: silncio).
Expressa no existe
recusa tcita a recusa
sempre expressa.
Autor 1 (perdo expresso) recusa o processo prossegue

Vtima
Autor 2 (perdo tcito) aceita extingue o processo
OBS: Diferena de renncia e perdo aceito Renncia
Perdo aceito
Decorre do princpio da oportunidade;
Decorre do princpio da disponibilidade;
Ato unilateral;
Ato bilateral (tem que ser aceito para

extinguir a punibilidade);
Cabe, excepcionalmente, em ao penal

pblica (art. 74 da lei 9099/95);
Obsta a formao do processo penal;
Exclusivo de ao penal privada;

Pressupe processo penal em curso;
189
Magistratura
2009-2010
A renuncia sempre extraprocessual.
Pode ser extra ou processual.

17 Aula 02/06/2009

VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
OBS: Retratar-se no significa confessar retirar totalmente o que disse.

IMPORTANTE: Hipteses que admitem a extino da punibilidade em face do art. 107, VI,
CP:
Calnia (art. 138 do CP) art. 143 do CP48 no crime contra a honra o
termo final da retratao a sentena de primeiro grau no processo que apura
o crime;
Difamao (art. 139 do CP) art. 143 do CP no crime contra a honra o
termo final da retratao a sentena de primeiro grau no processo que apura
o crime;
OBS: Era possvel na Injria pela Imprensa Hoje Injria no admite
retratao em hiptese alguma;
Falso testemunho (art. 342 do CP) art. 342, 2, do CP49 o termo final
para retratar-se a sentena de primeiro grau, entretanto, no processo em
que ocorreu o falso e no no processo em que apura o falso;
Falsa percia (art. 342 do CP) art. 342, 2, do CP o termo final para
retratar-se a sentena de primeiro grau, entretanto, no processo em que
ocorreu o falso e no no processo em que apura o falso.
48
Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia ou da difamao, fica isento de pena.
49
2 O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou
declara a verdade.
190
Magistratura
2009-2010
OBS: A retratao ato unilateral ou bilateral??? Ou seja, prescinde ou imprescinde da
concordncia da vtima??? A retratao ato unilateral dispensando a concordncia da
vtima.
Questo de Prova: A retratao subjetiva ou objetiva??? Ou seja, extingue a punibilidade
de quem se retrata ou extingue a punibilidade dos co-autores??? Ou seja, a retratao
comunicvel ou incomunicvel???
1 corrente A retratao subjetiva, portanto incomunicvel s extingue a
punibilidade de quem se retrata.
2 corrente No art. 143 do CP a retratao subjetiva, portanto incomunicvel
... o querelado fica isento de pena J no art. 342, 2, do CP a
retratao objetiva, portanto comunicvel ... o fato deixa de ser
punvel.
Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da
calnia ou da difamao, fica isento de pena.
Art. 342, 2 O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no
processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade.
Extino da punibilidade art. 107, IX, do CP

IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
OBS: Conceito de perdo judicial o instituto pelo qual o juiz, no obstante a prtica
de um fato tpico e antijurdico por um sujeito comprovadamente culpado, deixa
de lhe aplicar, nas hipteses taxativamente previstas em lei, o preceito sancionador, levando
em considerao determinadas circunstncias que concorrem pelo evento. Assim, em
apertada sntese o perdo judicial a perda estatal do interesse de punir.
OBS: O perdo judicial, diferentemente do perdo do ofendido, um ato unilateral no
depende da aceitao do acusado.
191
Magistratura
2009-2010
OBS: O perdo judicial faculdade do juiz ou direito subjetivo do acusado??? Hoje
prevalece o entendimento que direito subjetivo do acusado. Assim, presentes as condies
legais o juiz deve perdoar o acusado Ex: art. 121, 5, do CP.
5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a
pena, se (REQUISITO:) as conseqncias da infrao atingirem o
prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne
desnecessria. (Includo pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)
OBS: Com relao ao exemplo dado, ou seja, art. 121, 5, do CP, no se exige laos de
parentesco Ex: sujeito que atropela uma vtima que no conhece, mas em razo do
acidente fica tetraplgico.
OBS: Aplica-se o princpio do in dubio pro reo no caso do perdo judicial??? No porque o
nus da prova da defesa. Assim, se o nus da prova da defesa no se aplica o in dubio
pro reo.
Questo de Prova: Qual a natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial???
1 Corrente A natureza jurdica condenatria.
A sentena que concede o perdo judicial interrompe a prescrio
recebeu a inicial - interrompe; perdo interrompe.
A sentena que concede o perdo judicial serve como ttulo executivo
pode ser executada no cvel.
Depende do devido processo legal (Capez) Para o Rogrio essa
observao do Capez no necessria, porque o perdo judicial
reconhecimento de culpa, ou seja, o acusado tem direito ao devido
processo legal.
2 Corrente A natureza declaratria extintiva da punibilidade
Prevalece a 2 corrente Smula 18 do STJ.
192
Magistratura
2009-2010
Smula 18 - A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da
extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio.
No interrompe a prescrio recebeu a inicial interrompe a

prescrio; perdo no interrompe a prescrio.
A sentena que concede o perdo judicial no serve como ttulo
executivo.
Pode ser concedido o perdo na fase do inqurito policial (Capez)
Para o Rogrio essa observao do Capez no est correta, porque o
perdo judicial reconhecimento de culpa, ou seja, o acusado tem
direito ao devido processo legal.
OBS: O CP, na viso do Rogrio, adotou a primeira corrente, conforme se v do art. 120 do
CP IMPORTANTE: Prevalece a Smula 18.
Perdo judicial
Art. 120 - A sentena que conceder perdo judicial (APESAR DE
CONDENATRIA) no ser considerada para efeitos de reincidncia.
XIII -
ITER CRIMINIS
1 Conceito
Iter criminis o conjunto das fases que se sucedem cronologicamente no
desenvolvimento do delito dividido em duas macrofases: interna e externa.
a) Macrofase Interna:
i. Cogitao no implica necessariamente em premeditao, mas na
simples idia do crime sempre impunvel Em face
do princpio da materializao do fato o direito penal no pune
pelo o que o agente ou pensa o direito penal pune o agente pelo
o que ele faz.
193
Magistratura
2009-2010
ii. Atos preparatrios o agente procura criar condies para realizar
a conduta delituosa atos preparatrios tambm so conhecidos
como conatus remotus Em regra, impunvel Exceo:
Quadrilha ou Bando para parte da doutrina esse
um exemplo de impacincia do legislador, com base
no
Direito
penal
do
inimigo,
porque
uma
das
caractersticas do direito penal do inimigo punir atos

preparatrios Para a doutrina moderna, entretanto, os atos
preparatrios tambm so sempre impunveis, tendo em vista
que Quadrilha ou Bando no direito penal do inimigo, mas
sim punio da execuo do crime de quadrilha ou bando.
b) Macrofase Externa:
i. Atos executrios traduz
a maneira pela qual o agente atua
exteriormente para realizar a conduta tpica.

OBS: Diferena entre atos preparatrios e incio da execuo
1 corrente: Teoria da Hostilidade ao Bem jurdico ou Critrio Material para
essa teoria atos executrios so aqueles que atacam o bem jurdico, criando-lhe
uma situao concreta de perigo (Nelson Hungria);
2 corrente: Teoria Objetiva-formal para essa teoria ato executrio o que inicia
a realizao do ncleo do tipo (Frederico Marques e Capez);
3 corrente: Teoria Objetivo-individual para essa teoria ato executrio o que, de
acordo com o plano do agente, realiza-se no perodo imediatamente anterior ao
comeo da execuo tpica (Zaffaroni).
ii. Consumao assinala o instante da composio plena do fato
criminoso.
194
Magistratura
2009-2010
XIV -
CONSUMAO E TENTATIVA
1 Crime Consumado
a) Previso Legal: art. 14, I, do CP
Crime consumado
I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio
legal;
b) Conceito: considera-se crime consumado a realizao do tipo penal por inteiro,

nele encerrando o iter criminis.
Questo de Prova: Est correta a smula 610 do STF??? No uma vez que a smula ignora
o inciso I do art. 14 do CP (Rogrio Grecco)
Smula 610 - H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma,
ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima.
OBS: Qual diferena entre crime consumado e crime exaurido??? A consumao no se

confunde com o exaurimento. Diz-se crime exaurido (ou esgotado plenamente) os
acontecimentos posteriores ao termino do iter criminis. Ex: recebimento do resgate no
seqestro.
Cogitao
Preparao
Execuo
Consumao
Exaurimento
OBS: H crimes cuja consumao se protrai no tempo at que cesse o comportamento

agente (Crimes permanentes):
A prescrio s comea a correr depois de cessa da permanncia (art. 111, III,
do CP50);
Admite flagrante a qualquer tempo da permanncia;
50
Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr:
III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia;
195
Magistratura
2009-2010
Smula 711 do STF
Smula 711 - A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao
crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade
ou da permanncia.
c) Classificao do Crime quanto ao momento consumativo

i. Crime Material o tipo penal descreve: Conduta + Resultado
Naturalstico o resultado naturalstico indispensvel para a
consumao Ex: Art. 121 do CP.
ii. Crime Formal o tipo penal descreve: Conduta + Resultado
Naturalstico o resultado naturalstico dispensvel para a
consumao a consumao se d com a conduta crime de
consumao antecipada ocorrendo o resultado naturalstico
mero exaurimento Ex: art. 159 do CP51.
iii. Crime de Mera Conduta o tipo penal descreve mera conduta
Ex: Violao de domiclio; Omisso de Socorro.
Questo de Prova: Qual a diferena entre consumao formal e consumao material???
Consumao formal se d quando ocorre o resultado naturalstico nos crimes
materiais ou quando o agente concretiza a conduta descrita no tipo formal ou de
mera conduta tem haver com tipicidade formal.
Consumao material se d quando presente a relevante e intolervel leso ou
perigo de leso ao bem jurdico tutelado tem haver com tipicidade material.
2 Crime Tentado
51
Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo
do resgate:
196
Magistratura
2009-2010
a) Previso Legal: art. 14, II, do CP
Tentativa
II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente.
Questo de Prova: Est correto falar em tentativa de crimeou crime de tentativa??? Ou

seja, Tentativa de homicdio ou Crime tentado de homicdio??? A tentativa no constitui
crime sui generis, com pena autnoma. A tentativa a violao incompleta da mesma norma
de que o crime consumado representa violao plena. Portanto, no h crime de
tentativa, mas tentativa de crime.
b) Elementos da tentativa
i. Incio da execuo;
ii. No consumao do crime por circunstncias alheias vontade do
agente;
iii. Dolo de consumao (LFG) o terceiro est implcito no item (ii);
iv. Resultado possvel (Rogrio) se o resultado no possvel no
haver tentativa, porque o crime ser impossvel.
c) Consequncia da tentativa: Em regra punir pela pena da consumao reduzida
de 1/3 a 2/3.
Pena de tentativa
Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a
pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.
OBS: O crime tentado punido com pena menor do que a consumao, porque o legislador
avalia a tentativa sob o vis objetivo do crime e no sob o vis subjetivo Tipo manco o
crime tentado O legislador adotou o critrio objetivo.
197
Magistratura
2009-2010
Crime Consumado
Subjetivo
Crime Tentado = Crime Manco

Objetivo
Subjetivo
Objetivo
OBS: Excepcionalmente a pena do crime tentado ser igual do crime consumado, sem
qualquer tipo de reduo Ex: art. 352 do CP CRIME DE ATENTADO OU
EMPREENDIMENTO.
Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se (tentativa) o preso ou o
indivduo submetido a medida de segurana detentiva, usando de violncia
contra a pessoa:
OBS: Qual o crime em que a tentativa punvel, mas caso haja

a consumao ele ser inpunvel Crimes de lesa-ptria (art. 11
da Lei 71170/83), porque se conseguir desmembrar parte do
territrio nacional ser constitudo um pais independente.
Art. 11 - Tentar desmembrar parte do territrio
nacional para constituir pas independente.
Pena: recluso, de 4 a 12 anos
d) Classificao doutrinria da tentativa

i. Quanto ao iter criminis percorrido
1. Tentativa Perfeita (ou Tentativa Acabada ou Crime
Falho): o agente, apesar de praticar todos os atos executrios
a sua disposio, no consegue consumar o crime por
circunstncias alheias sua vontade.
198
Magistratura
2009-2010
2. Tentativa Imperfeita (ou Tentativa Inacabada): o agente
impedido de esgotar os atos executrios sua disposio.
OBS: A reduo de 1/3 a 2/3 no varia conforme o iter percorrido a tentativa varia em
face de estar prximo ou distante da consumao.
Questo de Prova: A tentativa perfeita somente compatvel com crimes materiais. (X)
V ou (
) F Nos crimes formais e de mera conduta se acabou os atos executrios
gera consumao.
ii. Quanto ao resultado produzido na vtima
1. Tentativa cruenta (ou Tentativa Vermelha): a vtima
atingida;
2. Tentativa incruenta (ou Tentativa Branca): o golpe
desferido no atinge o corpo da vtima.
iii. Quanto a possibilidade de alcanar o resultado
1. Tentativa idnea: o resultado, apesar de possvel de ser
alcanado, s no ocorre por circunstncias alheias vontade
do agente
2. Tentativa inidnea (ou Crime Impossvel): o resultado
impossvel de ser alcanado (por ineficcia do meio ou
impropriedade do objeto material).
e) Infraes penais que no admitem tentativa
i. Crime culposo o agente no tem vontade de produzir o
resultado no crime culposo no existe dolo de consumao
IMPORTANTE: Na doutrina h uma minoria que admite a tentativa
na culpa imprpria.
199
Magistratura
2009-2010
ii. Crime preterdoloso o agente no pretendia produzir o resultado
mais grave (fruto de culpa) A maioria admite tentativa misto
de crime doloso com consequente culposo No admite tentativa
no crime culposo (consequente), mas admite tentativa no crime
antecedente que doloso Ex: Aborto seguido de morte; estupro
(pode ser tentado) qualificado com a morte qualificada da vtima.
CUIDADO!!! Uma minoria entende que no cabe tentativa em
crime preterdoloso.
iii. Contraveno penal o art. 4 da LCP diz que a tentativa no
punvel, mas a contraveno penal admite tentativa.
iv. Crime de atentado a pena do crime consumado igual a pena
do crime tentado o que no se admite a reduo da pena da
tentativa de crime.
OBS(1): O crime de atentado, tambm conhecido como crime de empreendimento,
consiste naquele que prev expressamente em sua descrio tpica a conduta de tentar o
resultado, afastando a incidncia da previso contida no art. 14, II, do Cdigo Penal, que
cuida da tentativa.
Tentativa
II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente.
Pena de Tentativa
Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a
pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.
OBS(2): Um exemplo de crime de atentado o previsto no art. 352 do CP.

Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a
medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa:
200
Magistratura
2009-2010
OBS(3): H, entretanto, alguns autores que entendem que o crime de atentado admitiria a
tentativa, mas a pena aplicada seria a do crime consumado e no a da tentativa, o que, na
prtica, tem a mesma consequncia. Para esses autores, essa seria uma hiptese de
"disposio em contrrio", prevista no art. 14, pargrafo nico, do CP.
v. Crime habitual se 1 ato = atpico se 2 ou + atos =
consumao.
OBS: No crime habitual somente a pluralidade de atos um elemento do tipo, tal como o
exerccio ilegal da medicina.
vi. Crimes
unissubsistentes
crimes
que
no
admitem
fracionamento da execuo Crimes omissivos puros e Crimes de

mera conduta.
OBS: Crime de mera conduta que admite excepcionalmente a tentativa Violao de
Domiclio (art. 150 do CP) Ex: Tentar entrar.
vii. Crimes que s so punveis quando houver determinado
resultado dependem de resultado naturalstico Ex:
induzimento ao suicdio (art. 122 do CP) s punvel se houver
morte ou leso grave OBS: Bitencourt discorda desse
posicionamento.
viii. Dolo eventual incompatvel com a tentativa aquilo que seria
tentativa a consumao do que se queria Ex: Quer lesionar, mas
aceita matar lesionar justamente o que o agente queria, assim
no pode responder por tentativa de homicdio.
1 situao: Dispara no atinge a vtima tentativa de 129
do CP.
201
Magistratura
2009-2010
2 situao: Dispara atinge a vtima que no morre
responde pelo art. 129 do CP consumado.
3 situao: Dispara atinge a vtima que morre responde
pelo art. 121 do CP consumado.
OBS: H doutrina que entende que o dolo eventual admite tentativa, porque a vontade do
agente era lesionar ou matar Assim, observa-se pelo ngulo do que se aceitou.
18 Aula 16/06/2009
f) Desistncia voluntria e arrependimento eficaz
Desistncia voluntria e arrependimento eficaz
Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo
ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.
OBS: O art. 15 traz espcies de tentativa qualificada (tambm chamada de abandonada)

OBS: O art. 14, II, traz a chamada tentativa simples
Desistncia voluntria primeira espcie de tentativa qualificada
i.
Previso legal: art. 15, 1 parte
ii.
Conceito: o sujeito ativo abandona a execuo do crime quando ainda

lhe sobra, do ponto de vista objetivo, uma margem de ao.
iii.
Elementos da desistncia voluntria
Tentativa Simples
Desistncia voluntria
Incio da execuo;
Incio da execuo;
No consumao por circunstncias

alheias vontade do agente;

inerentes vontade do agente;
Conseqncias em regra reduzir a

pena de 1/3 a 2/3.
Conseqncias o agente responde

pelos atos at ento praticados Ex:
quebrou a porta de um automvel para
202
Magistratura
2009-2010
furtar o aparelho de som o agente
desistindo, no responde por tentativa de
furto, mas por crime de dano.
OBS: Na tentativa eu quero prosseguir mais no posso.
OBS: Na desistncia eu posso prosseguir mais no quero (Frmula de Frank)
OBS: A desistncia tem que ser voluntaria mas, voluntria no significa espontnea
voluntria admite interferncia externa, espontnea no (porque a espontnea tem que partir
do agente).
IMPORTANTE: Voluntria a desistncia sugerida ao agente e ele assimila, subjetiva e
prontamente, esta sugesto, esta influncia externa de outra pessoa. Se a causa que
determina a desistncia circunstncia exterior, uma influncia objetiva externa que
compele o agente a renunciar o propsito criminoso, haver tentativa. Exemplo: Uma
pessoa fala para no cometer o crime (desistncia) Uma luz que acendeu e o agente no
comete o crime (tentativa).
Questo de Prova: Adiamento da execuo configura desistncia voluntria???
1 corrente a desistncia momentnea irrelevante, devendo
sempre ser definitiva (para esta corrente h tentativa, no configura
desistncia voluntria) para configurar o art. 15 a desistncia tem
que ser definitiva.
2 corrente se o agente apenas suspende a execuo e continua a
pratic-la posteriormente, aproveitando dos atos j cometidos, temos
tentativa. Se, no entanto, o agente no renova a execuo por sua
prpria vontade, haver desistncia voluntria (prevalece a 2
corrente).
Arrependimento eficaz segunda espcie de tentativa qualificada.
203
Magistratura
2009-2010
OBS: O sinnimo de arrependimento eficaz RESIPISCNCIA Essa expresso
utilizada por Zaffaroni.
i.
Previso legal: art. 15, 2 parte;
ii.
Conceito: ocorre quando o agente, desejando retroceder na atividade

delituosa percorrida, desenvolve nova conduta, aps terminada a
execuo criminosa esgota os atos executrios.
iii.
Elementos
Arrependimento eficaz
Incio da execuo;
Incio da execuo;


OBS: O agente abandona antes de esgotar

os atos executrios.
OBS: O agente esgota os atos executrios e

passa a retroceder na conduta.
|---cogitacao---|---preparacao---|---execuo---|---resultado---|
Arrependimento eficaz
Questo de Prova: possvel arrependimento eficaz em crime formal
ou de mera conduta??? S possvel arrependimento eficaz em crime
material.
OBS: O arrependimento deve ser tambm voluntrio, no necessariamente espontneo (no
se confunde com espontneo), e eficaz.
iv.
Conseqncia: o agente responde pelos atos at ento praticados.
IMPORTANTE: A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz configuram causa de

excluso da tipicidade ou causa de extino da punibilidade???
204
Magistratura
2009-2010
A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz configuram
causa de excluso da tipicidade A tentativa uma norma de
extenso (gera uma tipicidade indireta) Norma: matar algum
art. 14, II, do CP Fato: tentar matar algum Para essa corrente
no h tipicidade, porque a circunstancia inerente vontade. Assim,
no pode se socorrer do art. 14, II, do CP. Adotada por Miguel Reale Jr.
A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz configuram
causa de extino da punibilidade Existe tentativa pretrita, no
punvel por razes de poltica criminal para fomentar o agente a
desistir ou se arrepender. (Segundo o Rogrio a desistncia e o
arrependimento so causas extintivas da punibilidade). Adotada por
Nelson Hungria.
g) Arrependimento posterior
i. Previso legal: art. 16 do CP
Arrependimento posterior
Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa,
reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da
queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois
teros.
OBS: Arrependimento uma causa geral de diminuio de pena.

ii. Requisitos:
Art. 16 - Nos (1) crimes cometidos sem violncia ou grave
ameaa pessoa, (2) reparado o dano ou restituda a coisa,
(3) at o recebimento da denncia ou da queixa, (4) por
ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois
teros.
1 Requisito crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa

Pergunta: Cabe arrependimento posterior no crime de roubo??? O arrependimento
205
Magistratura
2009-2010
posterior pressupe consumao Ex: boa noite cinderela exemplo de roubo praticado
sem violncia ou grave ameaa pessoa. Assim, nessa hiptese admite-se arrependimento
posterior para o crime de roubo.
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante
grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer
meio, reduzido impossibilidade de resistncia:
OBS: Tem doutrina que no admite arrependimento posterior no roubo como um todo,
porque por qualquer outro meio do artigo considerada por eles como violncia imprpria.
2 Requisito reparado o dano ou restituda a coisa a reparao do dano ou a
restituio da coisa deve ser integral, se s parcial no gera o benefcio da clusula geral de
reduo de pena Se a vtima concorda com a reparao parcial, ou seja, se d satisfeita
com a reparao parcial, a jurisprudncia aplica a clusula geral de reduo de pena.
3 Requisito at o recebimento da denncia ou da queixa se depois do
recebimento da denncia ou da queixa-crime o arrependimento posterior ser mera
atenuante de pena.
4 Requisito por ato voluntrio do agente basta ser voluntrio, ainda que no
espontneo. IMPORTANTE: O arrependimento posterior de um co-ru se comunica com os
demais participes???
1 corrente exigindo voluntariedade o arrependimento
personalssimo no se comunicando aos concorrentes s faz jus ao
beneficio quem se arrepende (Luis Regis Prado).
2 corrente o arrependimento uma circunstancia objetiva
comunicvel o arrependimento feito por um as demais se estende.
(Corrente que prevalece).
OBS: a pena ser reduzida de um a dois teros qual o critrio adotado pelo
juiz para aplicao da reduo diretamente proporcional presteza na reparao ou
206
Magistratura
2009-2010
restituio da coisa quanto mais rpido maior a reduo, quando mais devagar menor a
reduo.
OBS: Estelionato na emisso de cheque sem fundo preenche todos os requisitos do art.
16, mais no se aplica o artigo 16, em face da Smula 554/STF que mais benfica para o
agente.
Smula 554 - O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps
o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.
OBS: Outro exemplo so os crimes contra a ordem tributaria ou seja, no se aplica o art.
16 do CP.
h) Crime impossvel
i. Previso legal: art. 17 do CP
Crime impossvel
Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio
ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o
crime.
ii. Conceito: diz-se impossvel o crime quando o comportamento do

agente inapto consumao do crime, quer em razo dos meios
empregados, quer por falta do objeto material (coisa ou pessoa
sobre a qual recai a conduta criminosa),
iii. Teorias:
1. Teoria sintomtica com sua conduta, demonstra o agente
ser perigoso, razo pela qual deve ser punido, ainda que o
crime se mostre impossvel de ser consumado. Direito penal
do autor desdobramento lgico do direito penal do autor.
2. Teoria subjetiva sendo a conduta subjetivamente perfeita
(vontade consciente de praticar o delito) deve o agente sofrer
207
Magistratura
2009-2010
a mesma pena cominada tentativa. No adotada no direito
brasileiro.
3. Teoria objetiva se divide em:
a. Objetiva pura: no h tentativa, mesmo que
inidoneidade seja relativa.
b. Objetiva temperada: a ineficcia do meio a e
impropriedade do objeto devem ser absolutas, pois se
relativas h tentativa. Teoria adotada no direito
brasileiro.
iv. Elementos do crime impossvel:
a. Incio da execuo;
b. No consumao por absoluta ineficcia do meio ou
impropriedade do objeto material;
OBS: Absoluta ineficcia do meio falta potencialidade causal, pois os instrumentos
postos a servio da conduta no so eficazes em hiptese alguma, para a produo do
resultado. Ex: querer matar algum com arma de brinquedo.
OBS: Absoluta impropriedade do objeto material a pessoa ou a coisa que representa o
ponto de incidncia da ao no serve consumao do delito. Ex: atirar, com a inteno de
matar, em um cadver.
IMPORTANTE: O crime impossvel hiptese de atipicidade.
OBS: Sinnimo de crime impossvel Tentativa inidnea ou Crime oco.
XV -
CONCURSO DE PESSOAS
1 Conceito
208
Magistratura
2009-2010
Nmero plural de pessoas concorrendo para o mesmo evento.
2 Classificao doutrinria dos crimes quanto ao concurso de agentes
O crime se divide em:
a) Monossubjetivo pode ser praticado por uma ou mais pessoas so tambm
chamados de crimes de concurso eventual E a regra no Cdigo Penal Ex:
homicdio, roubo, estupro etc.
b) Plurissubjetivos s pode ser cometido por nmero plural de agentes
chamado de crime de concurso necessrio. O crime plurissubjetivo se divide em
trs subespcies:
i. Crime plurissubjetivo de condutas paralelas as vrias
condutas se auxiliam mutuamente Ex: Quadrilha ou bando.
ii. Crime plurissubjetivo de condutas contrapostas as condutas
voltam se umas contra as outras Ex: rixa.
iii. Crime plurissubjetivo de condutas convergentes as condutas
se encontram para um fim comum ex: antigo adultrio; bigamia
(exemplo citado pela doutrina).
OBS: o crime plurissubjetivo j est no prprio tipo penal Assim, estuda-se os crimes
monossubjetivos.
3 Conceito de Autor
Conceito de autor depende da teoria a ser adotada:
a) Teoria restritiva (ou Teoria objetiva) autor aquele que prtica a conduta
descrita no tipo autor quem mata; autor que constrange autor aquele
que prtica o verbo nuclear. DOUTRINADORES CLSSICOS.
209
Magistratura
2009-2010
b) Teoria Extensiva (ou Teoria Subjetiva ou Teoria Unitria) autor aquele que
de qualquer forma colabora para o sucesso da empreitada criminosa.
IMPORTANTE: A teoria extensiva no reconhece a figura do participe.
c) Teoria do Domnio do Fato autor quem tem o domnio final sobre o fato
isto , quem tem o poder de deciso o chamado autor intelectual.
DOUTRINADORES MODERNOS.
OBS: Para esse autor intelectual h uma agravante Art. 62, I, do CP
Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que:
I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos
demais agentes;
OBS: A teoria do domnio do fato s tem aplicao nos delitos dolosos.

4 Conceito de Co-autor
Conceito de co-autor depende da teoria adotada no conceito de autor.
a) Teoria restritiva (ou Teoria objetiva) co-autoria o nmero plural de pessoas
realizando o verbo nuclear.
b) Teoria Extensiva (ou Teoria Subjetiva ou Teoria Unitria) co-autoria o
nmero plural de pessoas concorrendo de qualquer forma para a realizao do
crime.
c) Teoria do Domnio do Fato co-autoria pluralidade de pessoas com domnio
sobre o fato unitrio.
Questo de Prova: O que vem a ser co-autor sucessivo??? A regra que todos os coautores iniciem, juntos, a empreitada criminosa (co-autoria concomitante). Mas pode
acontecer que algum, ou mesmo um grupo, j tenha comeado a executar o delito, quando
outra pessoa adere conduta criminosa daquela e, agora, unidos pelo vnculo subjetivo
passam a praticar a infrao penal. IMPORTANTE: S possvel a co-autoria
210
Magistratura
2009-2010
sucessiva at a
consumao Entretanto, se j consumado o crime
qualquer adeso superveniente pode configurar crime autnomo Ex:

favorecimento pessoal ou real.
Questo de Prova: Todos os crimes admitem co-autoria???
Crime comum
No exige condio especial do agente;

Admite co-autoria;
Admite participao
Crime prprio
Exige condio especial do agente;

Admite co-autoria;
Admite participao.
Crime de mo prpria
No exige condio especial do agente;

No admite co-autoria;
Admite participao
OBS: Delito de conduta infungvel ningum pode
praticar no lugar do agente. Ex: falso testemunho.
Questo de Prova: Que crime prtica o advogado que
orienta a pessoa a mentir??? O STF diz que esse advogado
co-autor do art. 342 do CP o STF admitiu co-autoria
em crime de mo prpria, no sendo, assim, participe do
crime do art. 342 do CP. O STF, ao que parece,
adotou a teoria do Domnio do Fato, porque
quem tinha o domnio do fato era o advogado
que induziu a testemunha a mentir.
19 Aula 23/06/2009
5 Participao
Entende-se por participe o coadjuvante do crime (fato determinado praticado por
autor conhecido e individualizado).
5.1 Formas de Participao
a. Induzir fazer nascer a idia criminosa participao moral;
211
Magistratura
2009-2010
b. Instigar reforar idia criminosa j existente participao
moral;
c. Auxiliar assistncia material (ex: empresta a arma, empresta o veneno)
participao material.
IMPORTANTE: Se cotejada a atuao do participe com o tipo legal delitivo violado, para
efeito de verificao da tipicidade, ser manifesta a falta de adequao, pois o participe no
realiza ato de configurao tpica. A tipicidade indireta (depende de norma de extenso). O
participe realiza uma conduta atpica que s se torna tpica em face da conduta de quem
assessora.
OBS: O art. 122 do CP no pune participe e sim autor do crime de instigao ao suicdio.
Induzimento, instigao ou auxlio a suicdio
Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio
para que o faa:
OBS: A participao comportamento acessrio.

5.2 Punibilidade do Participe
Teoria da Acessoriedade.
1. Teoria Acessoriedade Mnima o fato principal deve ser tpico
teoria injusta porque pune o participe nas condutas acobertadas pela
excludente da ilicitude (ex: legtima defesa) fato tpico.
2.
Teoria Acessoriedade Mdia (ou Limitada) o fato principal

deve ser tpico e ilcito fato tpico + ilcito TEORIA QUE
PREVALECE NO BRASIL.
212
Magistratura
2009-2010
3. Teoria Acessoriedade Mxima o fato principal deve ser tpico,
ilcito e culpvel se o fato principal no for culpvel no se pune
nem o autor e nem o participe fato tpico + ilcito + culpvel.
4. Teoria Acessoriedade Hiperacessoriedade o fato principal deve
ser tpico, ilcito, culpvel e punvel se o autor principal no for
punvel, o participe tambm no o ser fato tpico + ilcito +
culpvel + punvel.
OBS: Imunidade Parlamentar STF adotou que a imunidade exclui a tipicidade Assim,
no se pune o participe (Teoria da Acessoriedade Limitada).
OBS: Muito se discute a natureza jurdica da imunidade parlamentar absoluta,
sendo, para muitos, hiptese de iseno de pena. Nesse caso, sendo o fato principal tpico e
ilcito, possvel punir o participe (assessor do parlamentar). O STF, no entanto, decidiu
que esta imunidade exclui a tipicidade do comportamento, isentando de pena tambm os
eventuais participes (Teoria da Acessoriedade Limitada).
6 Autor mediato
Considera-se autor mediato aquele que, sem realizar diretamente a conduta prevista
no tipo (diferena para o autor imediato), comete o fato punvel por meio de outra pessoa,
usada como seu instrumento (aproxima-se, mais no se confunde com o participe).
O Cdigo Penal prev 4 hipteses expressas de autoria imediata:
a) Erro determinado por terceiro art. 20, 2, do CP;
Erro determinado por terceiro (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.
b) Coao moral irresistvel art. 22, primeira parte, do CP;

213
Magistratura
2009-2010
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel (...), s punvel o
autor da coao (...).
c) Obedincia hierrquica art. 22, segunda parte do CP;

Art. 22 (...) em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de
superior hierrquico, s punvel o autor (...) da ordem.
d) Instrumento impunvel se vale de um incapaz para cometer o crime art.

62, III, do CP.
Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que:
III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua
autoridade ou no-punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal;
Questo de Prova: possvel autoria mediata em crime prprio??? perfeitamente

possvel autoria mediata em crime prprio. Assim, mulher pode ser autora mediata em
estupro??? Sim possvel IMPORTANTE: Para LFG/Alexandre Carvalho/Paulo
Queiroz/entre outros o autor mediato deve possuir as qualidades ou condies especiais
exigidas do autor imediato descrito no tipo Assim, mulher no pode ser autora imediata
do tipo para esses autores.
Questo de Prova: possvel autoria mediata em crime de mo prpria??? No se tem
admitido autoria mediata em crime de mo prpria (SALVO no crime de falso testemunho).
Questo de Prova: O que significa autor de escritrio??? Forma especial de autoria
mediata, pressupe uma mquina de poder determinando a ao dos funcionrios, aos
quais, no entanto, no podem ser considerados meros instrumentos nas mos dos chefes.
O autor de escritrio tem poder hierrquico sobre seus soldados/funcionrios (PCC,
Comando Vermelho etc.).
7 Requisitos do concurso de pessoas
a) Pluralidade de agentes;
b) Relevncia causal das vrias condutas nexo causal;
214
Magistratura
2009-2010
c) Liame subjetivo entre os agentes nexo psicolgico deve o concorrente (coautor ou participe) estar animado da conscincia que coopera e colabora para o
ilcito, convergindo a sua vontade ao ponto comum da vontade dos demais.
i. Autoria colateral (a) + (b) + (c) No espcie de concurso de
pessoa Fala-se em autoria colateral quando dois agentes, embora
convergidos suas condutas para a prtica de determinado fato
criminoso, no atuam unidos pelo liame subjetivo Ex: Tcio e
Caio atiram em Mvio Mvio morre em razo do tiro de Caio
Caio responde por homicdio consumado e Tcio por homicdio
tentado IMPORTANTE: Conseqncia o agente que no
conseguiu consumar o crime em razo da sua conduta responde por
tentativa.
ii. Autoria incerta (a) + (b) + (c) No espcie de concurso de
pessoa Nada mais do que espcie de autoria colateral, porm
no se consegue determinar qual dos comportamentos causal o
resultado. Conseqncia: ambos respondem por tentativa
indubio pro reo.
OBS(1): imprescindvel homogeneidade de elementos subjetivos s existe concurso
doloso em crime doloso ou culposo em crime culposo Ex: no existe participao
culposa em crime doloso.
OBS(2): No se exige acordo de vontades, reclamando apenas vontade de participar e
cooperar na ao de outrem.
OBS: Autoria desconhecida matria de processo penal, no se apurando a identidade dos
autores do crime.
215
Magistratura
2009-2010
d) Identidade de infrao penal art. 29 do CP ( a doutrina moderna diz que a
identidade de infrao penal no requisito, mas conseqncia regra do concurso
de agentes Logo, para a teoria moderna o concurso de agentes tem trs
requisitos e uma conseqncia regra.
Regras comuns s penas privativas de liberdade
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas
a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
OBS: Para a doutrina moderna o art. 29 do CP contempla a Teoria Monista ou Unitria.

A1
A2
Fato
Conseqncia
A3
OBS: Existe, entretanto, a Teoria Pluralista como exceo ex: aborto mulher responde
pelo art. 124 e quem auxilia responde pelo art. 126 arts. 317 e 333 arts. 318 e 334
Art. 342, 1 e art. 343.
A1
Conseqncia
Fato
A3
Conseqncia
8 1 do art. 29 do CP
a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
1 - Se a participao for de menor importncia, a pena
pode ser diminuda de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
OBS: Participao de menor importncia participao de pequena eficincia causal para

a execuo do crime;
216
Magistratura
2009-2010
OBS: O 1 s para o participe ou existe co-autor de menor importncia??? O 1 s fala
em participao, logo no existe co-autoria de menor importncia.
9 2 do art. 29 do CP
a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, serlhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na
hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
OBS: Cooperao dolosamente distinta ou participao em crime menos grave o 2

abrange participe e co-autor.
OBS: Tcio e Caio combinam um furto (art. 155 do CP) Tcio ingressa na casa e Caio
fica em posio de vigia Tcio ao invs de s furtar a casa estupra tambm os moradores
Por quais crimes respondem os agentes: Tcio responde pelos arts. 155 + 213 do CP.
Caio:
Se imprevisvel para Caio que Tcio fosse estuprar algum s responde pelo art.
155 do CP.
Se previsvel para Caio que Tcio fosse estuprar algum responde pelo art. 155 do
CP com a pena aumentada de metade.
Se o crime fosse previsto (e aceito) por Caio que Tcio fosse estuprar algum
responde pelo art. 155 + art. 213 do CP.
10 Art. 30 do CP
Circunstncias incomunicveis
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter
pessoal, salvo quando elementares do crime. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
Quando se fala em crime temos:

217
Magistratura
2009-2010
a) Circunstncias so dados que rodeiam o crime, interferindo na pena
i. Circunstncias Objetivas ligadas ao meio e modo de execuo.
ii. Circunstncias Subjetivas ligadas as qualidades do agente;
motivos do crime ou estado anmico do autor.
b) Elementares so dados que interferem na tipicidade.
i. Elementares Objetivas ligadas ao meio e modo de execuo.
ii. Elementares Subjetivas ligadas as qualidades do agente;
motivos do crime ou estado anmico do autor.
OBS: A circunstncia objetiva comunicvel a co-autores e participes.
OBS: A circunstncia subjetiva incomunicvel a co-autores e participes Ex:
reincidncia.
OBS: A elementares objetivas so comunicveis a co-autores e participes.
OBS: A elementares subjetivas so comunicveis a co-autores e participes.
11 Questes de prova
Questo de Prova: Como fica a punibilidade da participao no caso de desistncia
voluntria e arrependimento eficaz do autor principal (art. 15 do CP)??? Pode-se punir o
participe???
Natureza Jurdica do art. 15 do CP
A) Extino da punibilidade
Fato principal = Tpico + Ilcito participe
punido.
Teoria da Participao
Teoria da Acessoriedade Limitada
Fato principal: Tpico + Ilcito
B) Excluso da tipicidade
Fato principal = atpico no se pune o
218
Magistratura
2009-2010
participe
IMPORTANTE: Se o participe houver induzido ou instigado o autor e vier, a se
arrepender, somente no ser responsabilizado penalmente se conseguir fazer com que o
autor no pratique a conduta criminosa (deve ser eficaz).
OBS: possvel participao em cadeia, ou seja, trata-se da participao da participao
A induz B que instiga C que auxilia D a matar E.
Questo de Prova: possvel participao em crime omissivo???
Co-autoria em crimes omissivos:
1 corrente No se admite co-autoria em crime omissivo (seja prprio ou
imprprio), pois cada um dos sujeitos detm seu deve de agir de modo
individual, indivisvel e indelegvel. (Nilo Batista)
2 corrente perfeitamente possvel co-autoria em crimes omissivos
(prprio ou imprprio), desde que presentes os requisitos do concurso de
agentes, em especial o liame subjetivo.
Questo de Prova: possvel participar por omisso em crime praticado por outro??? Ex:
Padrasto que estupra a enteada com a cincia da me. possvel desde que:
a) O omitente tenha o dever jurdico de evitar o resultado (art. 13, 2, do CP);
b) Adira subjetivamente (juntar sua vontade a do autor principal);
c) Relevncia da omisso.
OBS: E se faltar o requisito A Se no existe o dever jurdico de evitar o resultado, a
absteno de atividade apenas pode determinar uma participao penalmente relevante se
foi anteriormente prometida pelo omitente como condio de xito para ao criminosa (se
no houve promessa, mera conivncia atpica).
219
Magistratura
2009-2010
Questo de Prova: possvel concurso de pessoas em crimes culposos??? A maioria da
doutrina admite co-autoria nos crimes culposos, mas no as participao. Por qu??? O
crime culposo normalmente definido por um tipo penal aberto, e nele se encaixa todo
comportamento que viola o dever objetivo de cuidado. Concluso: Logo, a concausao
culposa importa sempre em autoria.
XVI -
CONFLITO APARENTE DE NORMAS (CONFLITO APARENTE DE

LEIS PENAIS)
1 Conceito
Ocorre quando h um s fato, aparentemente, duas ou mais leis vigentes so
aplicveis.
2 Requisitos
a) Fato nico;
b) Duas ou mais leis vigentes aparentemente aplicveis.
3 Fundamentos
a) O direito um sistema coerente, logo, precisa resolver seus conflitos internos;
b) Ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo crime (proibio do bis in
iden).
4 Princpios que resolvem o conflito aparente
a) Princpio da especialidade pelo princpio da especialidade a lei especial
derroga a lei geral a lei especial quando contm todos os requisitos tpicos da
lei geral e mais alguns especficos (que so chamados de especializantes) Ex:
homicdio comparado com o infanticdio, porque o infanticdio tem um sujeito
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ativo prprio e uma vtima prpria; praticado em um determinado momento;
acrescido de um desequilbrio da gestante.
OBS: A lei especial necessariamente mais grave??? No, nem sempre o tipo especial
mais grave que o tipo geral a comparao se d do especial para o geral.
b) Princpio da subsidiariedade uma lei tem carter subsidirio relativamente a
outra (principal) quando o fato por ela incriminado tambm incriminado por
outra, tendo um mbito de aplicao comum (mas abrangncia diversa).
OBS: A relao entre as normas (subsidiaria e principal) maior ou menor gravidade (e no
de espcie e gnero como na especialidade).
OBS: A subsidiariedade pode ser expressa (prevista na lei) Art. 121 e Art. 132
OBS: A subsidiariedade pode ser tcita (implcita na lei)
OBS: Soldado de reserva Desse modo, a subsidiariedade funciona, no conflito aparente
de tipos penais, como soldado de reserva, na qual a aplicao de uma norma est
condicionada no incidncia de uma outra, seja quando a norma subsidiria expressamente
assim o defina (subsidiariedade expressa ou explcita), seja quando o acontecimento por ela
incriminado componente ou agravante especial do fato apenado pela outra norma
(subsidiariedade tcita ou implcita)
c) Princpio da Consuno (ou Absoro) verifica-se a relao de consuno
quando o crime previsto por uma norma (consumida) no passa de uma fase de
realizao do crime previsto por outra (consuntiva) ou uma forma normal de
transiao para o crime (crime progressivo)
i. Crime progressivo se d quando o agente para alcanar um
resultado o crime mais grave passa, necessariamente por um
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crime menos grave ex: Leso corporal em homicdio a leso
corporal, neste caso, chamada de crime de passagem.
OBS: As diferenas entre o crime progressivo e a progresso criminosa so as seguintes: no
crime progressivo o agente desde o princpio j quer o crime mais grave (quer matar, para
tanto, tem que ferir). Na progresso criminosa, o sujeito primeiro quer o crime menos grave
(e consuma) e depois delibera o maior (quero ferir e, depois, da ofensa resolve matar). Nos
dois casos o agente responde pelo crime mais grave.
OBS: Progresso criminosa com bens jurdicos diversos a jurisprudncia aplica o
concurso material de delitos.
ii. Ante factum impunvel em princpio s se for o mesmo bem
juridico com bens jurdicos diversos h concurso so fatos
anteriores que esto na linha de desdobramento da ofensa mais
grave fato meio para o fato fim.
OBS: A doutrina entende que para ficar absorvido o crime meio exige leso ao mesmo bem
jurdico.
OBS: Smula 17 do STJ
Smula: 17 - Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais
potencialidade lesiva, e por este absorvido.
iii. Post factum impunvel pode ser considerado o exaurimento do

crime principal praticado pelo agente, e, portanto, por ele o agente
no pode ser punido. Ex: O furtador vende carro como se fosse dele,
neste caso o estelionato mero exaurimento. Crime principal Furto
(art. 155) e com o produto do furto o agente vende a outro como se
fosse dele praticando o estelionato (art. 171) O estelionato
absorvido pelo furto.
222

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TEORIA GERAL DO DIREITO PENAL......................................................................3

II - LEI PENAL NO TEMPO............................................................................................30

CONDUTA PRETERDOLOSA (crime preterdoloso).........................................89

ERRO DE TIPO ESSENCIAL...............................................................................91

ERRO DE TIPO ACIDENTAL...............................................................................92

CONDUTA COMISSIVA E OMISSIVA...........................................................100

RELAO DE CAUSALIDADE (nexo causal)...............................................103

X - ILICITUDE (2 SUBSTRATO DO CRIME).....................................................................113

POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE...............................................142

EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA.................................................144

TEORIA GERAL DO DIREITO PENAL

1 Direito Penal: Conceito e Finalidades

OBS: fonte material = fbrica

OBS: Costume revoga crime, costume revoga pena??? Trs correntes

b.2) Princpios gerais do direito: Direito que vive na conscincia comum de um

Crtica Cad a Constituio; Tratados

ii. Doutrinaria interpretao dada pelos estudiosos.

c) Interpretao quanto ao resultado:

2 Corrente Existe interpretao extensiva contra o ru.

Analisando a significncia para a vtima.

4.2 Princpios relacionados com o fato do agente

OBS: Aplicao prtica do princpio da isonomia Lei 9.099/95 (Juizados

OBS: Presuno de no culpa Presuno de Inocncia

OBS: possvel no processo penal execuo provisria????

Condenado Provisrio Solto

- Pendente REsp ou RE Duas Correntes: 1)

- Pendente REsp ou RE possvel execuo

Art. 637. O recurso extraordinrio no tem efeito

2) Com fundamento na LEP e na CF/88 no

4.3 Princpios relacionados com a pena

Art. 5o - Direito integridade pessoal (Conveno Americana de Direitos

b) Princpio da Humanidade (ou da Humanizao) nenhuma pena pode ser

OBS: Regime Disciplinar Diferenciado (R.D.D.) ofende os princpios da proibio da

Proibio da insuficincia da interveno

Evitar a hipertrofia da punio;

Evitar a punio insignificante incapaz

Permite ao Juiz no aplicar a pena.

S serve como alerta para o legislador.

Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de

d) Princpio da Pessoalidade das Penas Art. 5, XLV, CF/88

OBS: Este princpio absoluto ou relativo????

e) Princpio da Vedao do Bis in Iden Trs significados:

1 Corrente Princpio da Legalidade = Princpio da Reserva Legal

3 Corrente Princpio da Legalidade = Anterioridade + Reserva

OBS: Hoje na doutrina vem prevalecendo essa 3 Corrente.

IMPORTANTE: O princpio da Legalidade constitui uma real limitao ao poder estatal de

b) Medida de Segurana 1 corrente no abrange medida de segurana, pois

IMPORTANTE: Para que o princpio da legalidade seja efetivamente uma garantia

3) Resolues do CNJ/TSE podem criar crimes??? NO, porque no so leis em

IMPORTANTE: Para que o princpio da legalidade seja efetivamente uma garantia A

IMPORTANTE: Para que o princpio da legalidade seja efetivamente uma garantia A

Sem Lei (Poder

) e ela tem que ser:

Anterior (Poder Punitivo x Garantia);

a) matar membros do grupo;

IMPORTANTE: Maneiras de se declarar invlida uma lei penal

TJ/TRF STJ STF)

Foi assim que o STF

IMPORTANTE: O princpio da legalidade, segundo Rogrio Greco, possui quatro funes

LEI PENAL NO TEMPO

OBS: Teoria do Resultado considera-se praticado o crime no momento do resultado.

Agente Maior de 18 anos