Transcri da aula de processo civil II Professor Sandro:

.... para que se tenha processo de execuo, preciso que se tenha ttulo
executivo. No h processo de execuo sem ttulo executivo.
O ttulo executivo foi pensado a partir de uma presuno, ou seja, que
ele traz estampado um determinado direito em favor daquele determinado
beneficirio; isto , quem tem ttulo executivo pode executar, mas a eu percebo que
o juiz no t necessariamente mais preso a tarefa investigativa, quela atividade de
acertamento dos fatos. Ele parte, desde logo, para os chamados atos executivos.
Se ns tivssemos de ilustrar aqui dois cenrio: quando algum se diz
vtima de acidente de trnsito, e sofre prejuzo, se ele vai perante o judicirio
reclamar uma indenizao. Ele tem que provar a existncia de fato constitutivo do
seu direito e, no final das contas, o estado, depois de realizado esse acertamento
dos casos, entrega pra ele uma sentena. Portanto, no caso hipottico de acidente
de trnsito, a vtima leva aquela situao conflitiva. Ento, o juiz parte de um estado
de incerteza para chegar no resultado da prestao jurisdicional, entregando para o
ato sentena.
No caso do processo de execuo, a lgica diversa. Se algum tem
ttulo executivo, ele no precisa necessariamente demonstrar para o juiz que ele tem
direito. A presuno est favor do ttulo, o executado citado para efetuar o
pagamento no prazo de trs dias, estando presente no artigo 652. Caso ele entenda
que aquele ttulo tem algum tipo de vcio, ou eventualmente queira contestar, ter
de se de fundar, mas a lgica inversa. J que ele quem tem o nus de
desconstituir a fora executiva daquele documento.
No caso do processo de cognio, o juiz, como ele parte de um estado de
incerteza para fazer o acertamento dos fatos, o processo de conhecimento ele
garantista, tendo que observar aqueles princpios fundamentais do processo;
contraditrio, ampla defesa, etc entrando as demais garantias constitucionais. Na
execuo, no existe maneira simptica de se executar. A execuo por si s
invasiva. Significa ento, que ela propiciar, de imediato, atos de agresso no
patrimnio do executado.
J teve um autor italiano que disse que no caso do processo de
conhecimento, o juiz atua quase que como uma espcie de historiador faz um
pesquisa de fatos pretritos que foram narrados e faz uma releitura daqueles fatos
diante do contexto que lhe apresentado; no caso do processo de execuo, no
exatamente um juiz-historiador que entra em cena. Esse mesmo autor falou que,
nessa caso, temos uma espcie de engenheiro, sendo algum capaz de propiciar
uma alterao, uma mudana na realidade dos fatos. Fundamentalmente, a
execuo serve para a expropriao primria; tirar o patrimnio de algum e
entreg-lo, como forma de satisfazer o crdito que est estampado no ttulo.
Para o processo cautelar, costuma-se dizer que ele instrumento para a
garantia o resultado til dos dois outros tipos de processo (processo de
conhecimento e cautelar). Destacam tambm que o processo cautelar no tem uma
finalidade por si s, ele no tem exatamente uma existncia capaz de justific-lo por
si s. Podemos imaginar situaes fticas que vo demandar algum tipo de
provimento de urgncia em que o estado obrigado a intervir conforme a lhe
assegurar a prpria promessa de tutela jurisdicional adequada.
Por trs do art. 5, XXXV da CF, alm de se falar na chamada
inafastabilidade da jurisdio, possvel extrair o chamado direito a tutela
jurisdicional adequada, sendo a mesma efetiva, com razovel durao do processo.
Exemplo: imagine algum que emitiu cheques sem fundo e est
dilapidando o seu patrimnio. O art. 591 do CPC diz que o patrimnio do devedor o
que garante a solvncia das suas obrigaes. A execuo patrimonial, no sendo
fazer a mesma coativa, salvo caso do devedor de alimentos. Em geral, a execuo
recai sobre o patrimnio do devedor. Se h um risco para a atividade jurisdicional ele
estar dilapidando o seu patrimnio, no curso do processo, o juiz pode determinar
um provimento de urgncia, como por exemplo, o arresto de bens (art. 822 do CPC);
ou sequestro da coisa litigiosa.
No cenrio do processo de conhecimento, se o autor ingressa com uma
ao reivindicatria, ele est pedindo um determinado bem mvel e h uma
discusso sobre a titularidade desse bem.

Antecipao dos efeitos da tutela: entregar para o autor algo que o
satisfaa desde logo, ainda que no tenhamos, propriamente, um trmino do
processo. Correspondesse uma expectativa que foi lanada na petio inicial. No
curso do processo de conhecimento, possvel que o juiz conceda provimento de
urgncia. Desaparecimento da natureza essencialmente cognitiva do processo e
entra em cena algo diferente. Encontra-se muito pedidos de alimentos
indenizatcios.

Liminar: provimento de urgncia que concedido no incio do processo

O juiz pode conceder provimento de urgncia cautelar, com base no art.
273 do CPC. Se esse provimento cautelar no for observado, vai permitir atos de
execuo por parte dos autores. No existe um processo de conhecimento puro,
que s concentre atividades cognitivas.

O art. 271 traz uma forma de estrutura cognitiva porque ele fala de uma
classificao dos procedimentos. As normas processuais so aquelas que atribuem
direitos, deveres e estabelecem o nus processual. As normas procedimentais so
aquelas que traam aspectos ligados ao conhecimento.

Art. 270 diz em quais livros se encontram os diferentes tipos de
processo;
A classificao em si do procedimento aparece no art. 271, que diz:
que aplica-se a todas as causas o procedimento comum, salvo disposio em
contrrio deste Cdigo ou de lei especial.
Ento eu tenho dois tipos de procedimento: o comum e os especiais.
O artigo seguinte, o art. 272 diz: o procedimento comum divide-se em
ordinrio e sumrio.
O cdigo usa um critrio de excluso. O primeiro critrio de excluso
encontra-se no art. 271, o segundo critrio de excluso verificar quais so as
causas que tramitaro sobre o rito sumrio, porque se no for sumrio vai
prevalecer o ordinrio.

O art. 275 estabelece quais so as causas que tramitaro sobre o rito
sumrio e usa de dois critrios para fix-los: o critrio qualitativo e o critrio
quantitativo.

Critrio qualitativo:
art. 275, II: para as causas desse artigo, no importa o valor da causa,
no importa a pretenso do autor, o rito ser sempre sumrio. O que prevalece
o interesse na racionalidade da prestao jurisdicional.

Exemplo 1: Alnea d do art. 275, II: de ressarcimento por danos
causados em acidente de veculo de via terrestre.

Ex: uma pessoa bateu com uma Ferrari, o prejuzo dela foi muito
grande e ela quer receber indenizao. No importa o valor do dano, o
procedimento ser sumrio.

Exemplo 2: Cobrana de condomnio (Art. 275, II, b): no importa se
o camarada est devendo 03 meses ou 12 anos, na hora de se fazer uma cobrana
de taxas condominiais, o rito ser ordinrio.
Para essas causas o critrio qualitativo.

Critrio quantitativo:
Art. 275, I: para as causas de at 60 salrios-mnimos dar-se-
incidncia no procedimento sumrio, supostamente mais simples, supostamente
mais gil.
Essa meno a salrio mnimo que se faz no artigo se trata de salrio
mnimo regional ou federal? Vale o valor do salrio mnimo federal, o da Unio.
Tem que ser porque, afinal, norma de processo. Se fosse regional, cada estado
teria um determinado teto de alada e isso traria problemas.
O art. 98 da Constituio Federal estabeleceu a obrigao de se
criarem os chamados Juizados Especiais no mbito criminal para as causas de
menor potencial ofensivo e no mbito cvel para as causas de menor
complexidade.
Na verdade isso uma grande idiotice porque quem lida com juizados
especiais sabe que muitas vezes pequenas causas, grandes encrencas.
Complexidade da demanda no tem nada a ver com valor da causa. Eu posso ter
uma causa de grande valorao econmica cujo substrato judicial
extremamente simples. Por exemplo, devoluo de um tributo cuja lei
instituidora foi declarada inconstitucional. E eu posso ter uma causa de pequena
estrutura econmica, mas cuja complexidade jurdica muito grande.
Em setembro de 1995 foi editada a Lei 9.099 que regulamentou os
Juizados Especiais Cveis no mbito dos estados. Em 2001 foi editada a Lei
10.259, que criou juizados especiais federais, no mbito da justia federal. Em
2009, foi editada a Lei 12.153 que criou os juizados da fazenda pblica.
A surgiu um problema: o advogado que diz para o seu estagirio:
Aqui est o cheque, voc tem que fazer uma ao de execuo de ttulo
extrajudicial. Vamos imaginar que o valor do cheque devolvido sem proviso de
fundos de R$ 18.000,00. A pergunta : Para onde o estagirio vai enderear
essa demanda?
De acordo com art. 275 do CPC, causa de at 60 SM, o procedimento
sumrio. Eu poderia pensar tambm que, se execuo, eu devo encaminhar
para a justia comum. S que a Lei 9099/95 estabelece que as causas de at 40
SM sejam endereadas para os juizados.
O que a jurisprudncia tem decidido para definir essa questo da
competncia: a competncia dos juizados ditada por critrios funcionais.
Portanto, ela exclui a justia comum. Logo, o estagirio enderearia a ao para
os juizados.
A prpria Lei 9099 diz que, quando a causa for complexa, no sentido
de exigir provas tcnicas, sofisticadas, os juizados no do conta. No mbito dos
juizados no d para produzir prova pericial sofisticada porque ele no tem
estrutura para isso.
Por um critrio do legislador, ficou estabelecido que os juizados s
julgassem causas simples. O que for complexo para a justia comum.
Vamos imaginar que eu v reclamar no judicirio que um carro 0 km
que eu adquiri veio com defeito de fabricao. o chamado vicio do produto. O
art. 18 do CDC diz que quando produto vem com vicio eu posso pedir
substituio ou abatimento do preo.
Digamos que eu opte por abatimento de preo porque o manual do
carro dizia que a potncia era de 20 CV, mas na verdade era de 15 CV. O juizado
no tem como fazer prova tcnica disso. Por isso essas causas que exigem prova
mais sofisticada excluem a competncia dos juizados.
Os professores de processo normalmente dizem o seguinte: o
procedimento ordinrio como se fosse uma espcie de vala comum: para tudo
aquilo que no houver procedimento especial, se eu tiver que encaminhar a
minha ao, ser pelo rito ordinrio.
A partir da temos uma primeira percepo: a seqncia desses atos
definida de antemo pela lei, para uma infinidade de causas que so, na prtica,
muito diferentes entre si. O cdigo de 1973 se apegou muito mais a seqncia do
procedimento.
J o projeto do novo CPC trabalha com uma lgica de flexibilizao
procedimental. Isso tem um lado bom e um lado ruim. Alguns acreditam que
extremamente necessria a flexibilizao porque, em muitos casos o juiz poderia
otimizar juntamente com as partes qual seria o procedimento adotado.
Conforme o atual CPC, quando algum demanda uma ao no rito
ordinrio, ns j sabemos de antemo que o ru ser citado, por alguma das
formas do art. 222. Se a citao for positiva o ru ter o prazo para defesa.
Querendo, ele poder comparecer em juzo, apresentar contestao. Depois se
apresentados fatos modificativos, extintivos ou impeditivos da petio inicial,
poder apresentar impugnao ao valor da causa e depois teremos a fase de
saneamento, onde o juiz vai constatar se h necessidade de se produzir provas.
Se no for o caso de julgamento antecipado nem julgamento conforme o estado
processo, vamos ter o procedimento probatrio. Neste, em primeiro lugar sero
analisadas as provas tcnicas (periciais), se no houver, provas orais (oitiva de
testemunhas) e depois a sentena.
A flexibilizao procedimental segue outra lgica. O projeto do novo
CPC pretende dar mais liberdade as partes e a autoridade jurisdicional.
O discurso daqueles que propuseram o novo CPC de que muitas
vezes o procedimento ordinrio contempla atos que diante do caso concreto
podem ser inteis. No procedimento ordinrio, na fase de saneamento o juiz vai
designar a audincia preliminar, que serve para tentativa de conciliao das
partes e para o saneamento do processo. Ento ns temos um ente publico
figurando um dos plos processuais, o Estado sendo parte. Para o Estado
transigir e fazer acordo um pouco mais complexo porque a atuao
administrativa pautada no princpio da estrita liberdade. H tambm o
principio da indisponibilidade do interesse publico que impede muitas vezes ou
limita as possibilidades de transao por parte do ente publico.
Ento quando temos processo envolvendo fazenda pblica, o juiz
marca a audincia porque tem que marcar, porque est na seqncia do
procedimento. A chegam o procurador e o advogado, eles conversam sobre o
tempo, sobre futebol e vo embora sem que nada de concreto saia dali. A lgica
de marcar audincia de conciliao para esse tipo de demanda inapropriada.
Diante dessas incoerncias que se fala na necessidade de
flexibilizao procedimental: Deixar que o juiz, j no inicio do processo, possa
junto com as partes, otimizar a seqncia dos atos processuais.
Essa flexibilizao exigiria operadores mais preparados, muito mais
antenados com a natureza do direito material discutido em juzo. A preocupao
que s vezes o legislador e os doutrinadores se baseiam numa lgica oito ou
oitenta. E pensam que, se o modelo no adequado, deveramos ir para um
modelo oposto: flexibilizao procedimental.
S que no deveramos fazer essa bipolarizao do oito ou oitenta, a
gente poderia sim pensar em ter alguns ganhos com a flexibilizao
procedimental, mas deixar a flexibilizao para operadores no preparados pode
ser um problema.
Por exemplo: os advogados poderiam acordar logo na primeira
audincia, que, logo quando sasse a sentena, ningum recorreria. Em tese, eles
podem fazer isso: as partes podem renunciar de antemo ao direito de recorrer.
Uma coisa renunciar ao direito de recorrer depois de chegar a uma deciso, a
tudo bem, outra coisa renunciar em tese.
Esse o problema do pseudo discurso da flexibilizao. O correto
seria um sistema misto. O problema que a flexibilizao demanda uma
estrutura atendo o juiz a causa, principalmente para ele equalizar eventuais
hipossuficincias de um dos lados da relao processual.
Hoje em dia nos temos muita assimetria com relao aos litigantes em
juzo, os litigantes habituais sabem jogar as regras do jogo, j os litigantes
eventuais geralmente no se encontram na mesma situao de igualdade.
Falar de flexibilizao muito bacana se estamos diante de dois
advogados ativamente atuantes e comprometidos com os seus clientes. Mas na
nossa realidade, s vezes nem servios de defensoria publica so efetivamente
suficientes porque afinal, o defensor nem conhece seu cliente, como vai
flexibilizar o procedimento do cliente?
Contudo, tudo indica que esse dispositivo sobre a flexibilizao
procedimental no projeto do novo CPC ser aprovado.


Petio Inicial


Ela materializa, substancia o exerccio do direito de ao e d o
desencadeamento da tutela cognitiva.

1. Definio do direito de ao: A provocao do Estado-Juiz pelo
cidado, caracteriza-se por ser um Direito abstrato subjetivo e pblico de invocar a
tutela jurisdicional, com fundamento constitucional desse direito de provocar o
Poder Judicirio est no art.5, inciso XXXV da CRFB/88. Atualmente, tem-se dado
nfase para extrair do art. 5, inciso XXXV da CRFB/88 o direito tutela jurisidicional
adequada, o que implicaria dizer uma total ateno para as peculiaridades de
natureza procedimental. Sabe-se que a partir do momento que provacado a tutela
jurisdicional, a partir da o processo movimentado pelo impulso oficial. Tem-se
hoje aquela resenha do art. 262 do CPC que diz que uma vez instaurada a demanda,
a partir da, cabe ao juiz, ento, promover os atos de impulsinamento atravs de
tcnicas de precluso: no praticado-se o ato, cabe-se a faculdade de faz-lo;
realizado o ato, no se pode repeti-lo, etc..

No que tange, especificamente ao direito de ao, falando da petio
inicial, no sistema hoje vigente, ela deve ser apresentada em forma escrita. Quando
fala-se de petio escrita, preciso atentar que nao estamos falando do substrato
fsico no qual ela se apresenta, pois, ainda que eu fale de petio escrita eu posso ter
a via impressa, nos casos de demanda que estao tramitando ainda pela forma
tradicional de tramitao fsica, como tambm posso ter petiao escrita por meio
eletronio, pela lei 11.419 que fala da paratica de atos processuais por meios
eletronicos. Sabe-se, que no Direito Brasileiro, desde 2006, foi editado a Lei
11.419/06 que fala da prtica de atos processuais por meios eletrnicos.

A petiao inicial deve ser apresentada por meio escrito, seja na
materializao fsica (por via impressa) seja na forma electronica - como possvel
naqueles casos em que temos autorizao de regras de organizao judiciria
regendo diferentes modelos de processo eletrnico. Quando damos nfase no uso
da palavra escrita ou da forma escrita, significa que apenas por exceo possivel
exercer direito de ao de forma oral. Ento, a legislao vigente, tem 2 excees em
que se admitem peticionamento oral. Nesse caso, cabe ento ao demandante
formular a sua pretenso oralmente, sendo a mesma reduzida a termo como forma
de se ter um desencaminhamento da tutela jurisdictional.

Esses 2 casos de so:

I. Hiptese da Lei 9.099/05, que rege o sistema dos Juizados Especiais
sabe-se que, no mbito estadual, os Juizados Especiais so regidos pela Lei 9.099/05.
Por exceo tambm admite-se a formulao de petio, apresentao de demanda
na forma oral. Por isso, caber ao serventurio daquele juzo, daquele go reduzir a
termo aquela eventual reclamanao feita pelo particular

II. Decorre da Lei 11.340/06 (Lei Maria da Penha) - porque essa lei, ainda
que ela tenha mais ligao com mbito do processo penal, ainda que ela permita
percepo criminal contra aqueles eventuais acusados de atos de vilencia domestica,
ela tem uma regra em que se permite a adoo de medidas cveis contra aquele
eventual acusado. Logo, uma vez feita uma reclamao ou uma queixa perante
autoridade policial ou autoridade judisdicional que envolva atos de agresso,
algumas das hipteses de violncia domstica, possivel que aquela autoridade
desencadeie medidas cveis para termos processos cvel em paralelo com a
percepnao criminal que apurar se h delito de violncia domstica. Agora, por
exemplo, o que podemos enquadrar como medida cvel? O afastamento do agressor,
hipteses dessa natureza. Nesses casos, possvel ter pedido formulado oralmente
que vai desencadear alm da percepo criminal e tambm o procedimento cvel
correlato.


2. Escriturao da petio inicial: deve seguir os requisites que esto
presents no art. 282 do CPC, tendo uma sequncia q serve de parmetro para a
elaborao da pea processual. A regra desse artigo, tem como correlato o art. 320
do PROJETO do NOVO CPC(Cmara dos deputados, atualmente est no Senado).



Art. 282 - A petio inicial indicar:


I - o juiz ou tribunal, a que dirigida;


A autoridade judiciria na qual direcionada. Critrios gerais de
competncia indicaro para qual autoridade judiria a PI ser direcionada. A
indicao da autoridade judiciria, evidente que estamos falando do rgo
jurisdiconal e no da pessoa fsica que venha a ocup-la. Costuma-se adotar
requesitos formais, como pronomes de tratamentos especificos. A autoridade
judiciria para qual ela direcionada: Prevalece ento a competncia exata.
Obviamente que do orgao judicial e nao da pessoa do juiz, custuma-se adotar
requesitos formais, como pronomes de tratamentos especificos. Pode ocorrer que
tenhamos necessidade de enderear uma demanda por preveno de um
determinado rgo em funo de conexo por causa j em andamento, e assim por
diante.

Nesse caso, se coloca endereamento completo, tendo-se ou no de
fazer alguma nomeao especifica. Aps a redao da incial, feita a distribuio. O
artigo que rege a distribuio o 253 CPC. A distribuio pode ser autnoma,
quando for o caso, ou distribuio por depedncia, quando j existir uma demanda
conexa; o instituto da conexo funciona como uma espcie de im, pois atrai as
demais aes correlatas, conexas com a material j em tramitao.


II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia
do autor e do ru;


Outro item que aparece no art 282, diz respeito a qualificao das partes
e da necessidade de indicao do sujeito ativo da demanda, ocupante do polo ativo,
e tambm do ocupante do polo passive. Ento, o inciso 2 fala sobre a necessidade de
se indicar nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e
do ru. claro que para o autor da demanda a indicao desses atos no difcil, j
que ele dispose de seus prprios dados.

Pode-se acontecer, no entanto, que o autor, ao demander um
determinado ru, ele no tenha cincia da qualificao exata daquela outra pessoa.
Nesses caso, como se atende a essa exigncia? Caber ao advogado que est
redigindo a pea, indicar em juzo a rezo pela qual ele deixa de atender a um
determinado tem especfico. Assim, se o autor demander um ru no sabe qual
o seu estado civil, no porque ele no tenha essa informao momentaneamente
que ele fica privado de provocar o judicirio. O que far ento? Ele deve indicar >
IGNORADO e pr os demais dados disponveis para a qualificao do reu. Caso exista
alguma dificuldade de sefornecer informaes sobre o ru, a PI deve, logo de incio,
informar ao juizo que deixa de se atender aquela informao especficia porque essa
informao ignorada, incerta ou por qualquer outro motivo.

A lei do processo eletrnico, Lei 11.419, trata de exigncia extra que no
aparece no art 282 CPC, dizendo o mesmo que necessario indicar nomes, estado
civil etc, mas no fala da necessidade de se indicar o CPF, RG, CNPJ das partes, etc,
porm a Lei 11.419 traz essa exigncia em seu art. 15. Isso significa dizer que, para o
peticionamento eletrnico, indispensvel que se tenha a indicao do CPF e/ou
CNPJ das partes. Inclusive, algumas verses anteriores de peticionamento eletrnico,
gerava uma dificuldade extra pois quando o autor no tinha esses dados, ele se quer
poderia fazer a distribuio po processo, sendo o mesmo resolvido pelo CNJ. Tem
um projeto do novo CPC que fala da obrigatoriedade dos dados do inciso II do art.
282, torna como obrigatrio a indicao do CPF e CNPJ, e mais ainda, a indicao do
endereo eletrnico para recebimento de eventuais intimaes e citaes.

Quando falamos em comunicao de atos processuais, estamos falando
de genero: sao atos de citao e atos de intimao. Quando falamos de citao:
estamos falando de ato que tem por destinatrio exclusivo o reu. E em relao aos
demais atos processuais: autor comparecer, autor pagar custas etc: uma
intimao.

Desde a Lei 11.419, foram feitos alguns avanos no sentido da
informatizao do processo judicial. Hoje em dia, em alguns rgos judiciais, a
citao da Fazenda Pblica (estado, unio e municpios) j feita por meios
eletrnicos. Isso eXplicado porque o Procurador Geral do Estado, o Advogado geral
da Unio, que so as pessoas que tm poderes de representao do Estado em juzo,
indicam qual o e-mail institucional para o recebimento dessas comunicaes e
movimentao de atos processuais. Para o cidado comum, para o particular, ainda
no h uma obrigatoriedade nesse sentido. No projeto do Novo CPC, art 320, inciso
II traz a exigncia do n de CPF e/ou CNPJ mais a indicao de endereo eletrnico
das partes.

Existem algumas crticas ao modelo de informao do processo
brasileiro. Por uma questo social, pois segmentos da populao que no possuam
acesso total informatizao, ficariam prejudicados em casos de demanda judicial.
Para esses casos, a Lei 11.419 preve um modelo socio-inclusivo que estabelece em
seu art. 10 - que os rgos do poder judiciario devem ofertar para as partes e aos
seus procuradores os meios tcnicos informticos necessrios ao acompanhamento
processual.

Ainda que exista uma forte tendncia pela informatizao do processo
judicial, e o Brasil, nesse segmento, vanguarda, j que no h na experincia do
direito comparado modelos equivalentes de processo eletrnico, h um dado
preocupante: H alguns anos atras o IBGE fez o senso de 2010 e de 2000; em 2000
apontou-se que 46% dos municpios brasileiros no eram atendidos pelos servios
de internet, ento existe uma impossibilidade material do uso de internet, o que
impossibilitaria o uso da forma eletrnica e judicial do processo, sendo que o
legislador no poderia frustar o acesso jurisdio. Mas, h de levar em conta o
tamanho territorial do Brasil, a forma de desenvolvimento rpido que na ultima
dcada vem se delineando pelo pas.

Existem crticas que dizem que os modelos de processo eletrnico estao
amaterializados em regras inconstitucionais, inclusive o STF j foi provicado, por
ADIN, no sendo julgada at o momento, para analise da Lei 11.419. Podemos falar
em tecnicas de interpretao conforme outras formas de salvamento da regra, por
exemplo: uma outra situao em que se discutiu a inconstitucionalidade da atuao
dadefensoria pblica, onde o cerne era que o defensor nao poderia mover medidas
cveis para a vtima, o CP diz que o quando o MP promeve ao penal tambem est
autorizado a atuar movendo ao cvel, ento essa regra tambm nao seria
insconstitucional? O STF disse o seguinte: Essa regra do art. 64 do CP hoje
constitucional a caminho da inconstitucionalidade. Pois em casos em que o MP
existe e a defensoria tambm, ele fica dispensado de agir civilmente, porm nos
casos em que a cidade no possui defensoria, o MP faz essa ao.


OBS: Ru desconhecido ou indeterminado

Quando o ru for desconhecido, o que acontece normalmente, quando
o autor provoca o judicirio, mas no dispe de meios para qualificar o ru. Ser que
nesses casos o autor fica impedido de propor ao cvel? Mesmo nos casos de ru
indeterminado ou no determinveis a prioristicamente falando. Exemplos
corriqueiros para ilustrar a situanao descrita:

Ex: Uma determinada rea agrcola invadida por um grupo de pessoas.
O proprietrio ou possuidor tem direito a mover eventual ao possessoria para
recuperar a sua posse. Imagine a dificuladade inicial do autor para explicar para o
seua dvogado quem so aqueles responsveis pelo ato de agresso. Ele falar ao
advogado que viu 10 pessoas, mas qual o nome complete delas? Qual a qualificao
dessas pessoas? Onde moram? Tudo isso requisito da PI.

O 1 a discorrer sobre a temtica foi Joel Dias Figueira Jr., dizendo que
mesmo diante da falta de informaes, o autor no fica impedido de intentar no
judicirio. Nesses casos, cabe ao autor indicar na PI os motivos pelos quais ele deixa
de dar essa informao e ele pede ao juiz que determine uma diligncia preliminar,
como por exemplo, realizada pelo oficial de justia que poderia levanter mais
informaes, maiores dados. Nesse caso, a PI seria completada a posteori com a
informao certificada pelo oficial de justice. Haveria depois tambm uma nessidade
adicional de anotar um cartrio distribuidor movendo uma ao contra determinada
pessoa agora j identificada.

Nesses casos envolvendo rus indeterminados eles no significam,
necessariamente, impossibilidade de se apresentar uma PI, apenas ter de se fazer
um tpico preliminar incluindo as razes pelas quais aquele autor deixa de fazer a
qualificao integral daquele ru ou daqueles rus, podendo existir a possibilidade
de litisconsrsio passivo. Ento reu indeterminado nao significa impossibilidade de
apresentar a petio incial, apenas necessrio informar as razoes pelas quais o
autor deixa de informar a qualificao daquele ou daqueles ru(s).

A doutrina (Greco) fala-se em abrir um incidente para a diligencia, no art.
320, 1 do NOVO CPC, diz que quando o autor ou os autores da demanda nao
souberam exatamente qualficarar o ru ou os rus, eles devem solicitor ao juiz uma
diligncia preparatria, que seria na verdade uma diligncia de coleta de dados, de
informaes, e s depois sera feito uma outra PI a ttulo de complementar essas
informaes que faltaram.


III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;


O art 282, inciso III do CPC fala da necessidade do autor indicar fatos e
fundamentos jurdicos do pedido, ou seja a chamada causa de pedir. Quando a gente
fala de causa de pedir o texto diz que cabe ao autor da PI narrar o fato e extrair
fundamentos jurdicos para a formulao do seu pedido, ou seja, a causa de pedir, a
motivao, as razes palas quais ele estar formulando o seu pedido. rigpr ento,
quando se fala da necessidade da narrative do fato, estamos falando de fato jurdico,
fatos que sejam caazes de proopiciar a formulao de um pedido, a apresentao da
demanda. Mas no exatamente exigncia da lei que o autor, na PI, indique a regra
legal ou dispositivo de lei que d fundamento quele seu pedido.

Ex
1
: Ao declarao de danos fundada em acidente de trnsito - que h
o posto, sabe-se que na teoria geral de direito dcivil h situaes envolvendo
responsabilizao civil pode ter l substrato, por exemplo, no art. 186 do CC/02
dizendo que aquele que agir com imprudncia, impercia ou negligncia e vier a
causar prejuzo a outro, fica obrigado a indenizar. Quando o autor vier a formular o
seu pedido de reparao de danos ocasionados pelo acidente de trnsito ele no
precisa, necessariamente, citar o dispositivo de lei que d substrato ao seu pedido.
claro que uma PI organizada, tanto quanto possvel, ir facilitar o trabalho do
magistrado j que uma PI bem estruturada j , antes de mais nada, um projeto de
sentena que se espera obter mais a frente. O que se deve perceber no se
poder indeferir um PI, obstar o direito de ao por que o autor no indicou o texto
de lei que d fundamento ao seu pedido, bastando que ele narre, na verdade, um
fato jurdico (tal dia ocorreu uma batida por culpa do reu, etc..)

Ento a petio incial precisa transcrever posicionamentos da
jurisprudncia e doutrina? rigor nao. Mas por qu os advogados se ocupam disso?
Porque tanto quanto possvel est se levando para o juiz informaes que facilitaro
a prolao de uma sentena mais adiante. O CPC trabalha apenas com a exigncia de
se apresentar um fato e se extratir dal uma consequncia juridical.

Ex
2:
Caso de uma ao de despejoem que o locador pede a retomada do
imvel. Ele diz que foi firmado com o ru o contrato de locao com o qual ele se
obrigou com o pagamento de aluguis e o mesmo deixou de efetuar o pagamento de
x meses o locador est narrando um fato e sugerindo a inadimplncia contratual,
caracterizando a causa de pedir.

O processo civil trabalha com a chamada teoria da substanciao, tendo
que se representar as substncias de fato e apresentar a qualificaao juridical que se
extrai desse fato. J o processo penal trabalha com a teoria da individuao. A
diferena entre ambas: quando se fala em teoria da individuao exige-se quen a
pea inicial j conste a regra de direito que rege aquele assunto; jno caso do
processo civil isso no necessrio.

Os fatos e as possibilidades mais conclusas de que aquela ao merea
ser julgada favorvel quando o advogado, j na PI, apresente dispositivos legais que
justifiquem a causa de pedir daquela ao. Destaca-se que nao obrigatria a
insero do dispositivo na inicial. O processo civil trabalha com a chamada teoria da
substanciao, tendo que se representar as substncias de fato e apresentar a
qualificaao juridical que se extrai desse fato. J o processo penal trabalha com a
teoria da individuao, sendo obrigatrio. A diferena entre ambas: quando se fala
em teoria da individuao exige-se que a pea inicial j conste a regra de direito que
rege aquele assunto, sob pen de inpcia da pea; j no caso do processo civil isso
no necessrio.

Pode-se ter demandas que tenham causas de pedir simples e causas de
pedir complexas. s vezes o pedido o mesmo, mas el epode estar baseada em mais
de uma causa de pedir. Quando eu formula o mesmo pedido mas baseada em
causas de pedir distintas, bastaria que o juiz conhecesse de qualquer um daqueles
fundamentos para que eventual venha a acolher o pedido. No raro, por exemplo,
se ter uma ao de despejo com causa de pedir fundada em falta de pagamento do
que em infrao contratual. Imaginem que, na PI da ao de despejo, o autor pea a
desocupao de um determinado imvel que est sendo ocupado pelo locatrio,
dizendo que esse locatrio deixou de pagar aluguis e que, portanto, est
inadimplente Isso secaracterizado por uma primeira causa de pedir. Entretanto, esse
autor tambm pode dizer que, alm se ser inadimplente, est infringindo regra
contractual porque esse imvel locado tinha uma finalidade residencial e foi
instaurado l um comrcio, existindo em clusula contratual que proibia esse
desvirtuamento na utilizaco.

Na situao descrita, pode-se dizer que estamos diante de um nico
pedido, o decreto de despejo daquele ru, mas esse pedido est baseado em duas
causas de pedir distintas. O juiz pode reconhecer, por exemplo, o no pagamento de
aluguis e entender que no houve o desvirtuamento contractual. Mas ainda assim,
se ele reconhecesse uma daquelas causa de pedir, j se poderia encaminhar para
uma sentena de despejo. No dia-a-dia, comum a narrativa de mais de uma causa
de pedir, mas, por questes didticas, utilizamos apenas uma.


IV - o pedido, com as suas especificaes;


O Inciso IV do art. 282 do CPC diz que o pedido deve ser apresentado
com suas especificaes, ento o CPC e o novo CPC trabalham com uma srie de
classificaes em relao a forma de apresentao do pedido. So vrias as
classificaes dos pedidos, mas falarei somente as mais comuns:


a. PEDIDO PRINCIPAL x PEDIDO ACESSORIO:


Pedido principal: ex - aco de despejo visando a desocupao do
imvel
Pedido acessrio: a condenao do ru ao pagamento de custas e
honorrios advocatcios; juros legais; correo monetrio


b. PEDIDO CERTO E DETERMINADO


Costuma-se falar ainda, como regra, que o pedido certo e determinado.
Pode-se verificar, por exemplo, o art. 286, caput, tendo a meno que o pedido deve
certo ou determinado na verdade, deve entender que, quando utilizado a
conjuno OU, h um erro na apresentao da regra, entendimento pacific na
doutrina, pois o pedido deve ser CERTO E DETERMINADO e apenas por exceo
admite-se a formulao de pedido genrico.


c. PEDIDO CERTO E PEDIDO GENERICO.


O proprio art 286 CPC tem 3 incisos que estabelece as situanoes nas
quais se autoriza essa formulao de pedido genrico. O pedido genrico (art. 286)
ele serve para aqueles casos que no momento de apresentao da formulao incial
nao se pode fixar de antemo todas as consequncias de um determinado ato ilcito.

Uma situao de pedido generico, por exemplo, seria um ato ilcito que
causou um dano grave vtima; numa hipte se acidente de trabalho o
empregador no forneceu todos os equipamentos de segurana ao empregado e o
mesmo acabou se vitimando e sofrendo traumas graves, tendo que se submeter a
cirurgias reparadoras, cirurgias de esttica, fisitoterapia, etc.. Pode-se dizer para
esse autor que primeiro ele faa todo o seu tratamento, quantificando quanto foi o
seu prejuzo e depois apresente em juzo essa conta. S que o princpio
constitucional de acesso jurisdio no permitiria uma soluo dessa natureza.
Ento, como se pode, por exceo, admitir essa hiptese que o autor formule um
pedido generico, gerando uma sentena generico?

No necessariamente uma sentena que quantifique, por exemplo,
quantia lquida e certa. Quando eu tiver uma situao definida, com pedido certo e
determinado, por exemplo, algum bate no meu carro e o prejuzo foi de R$
10.000,00. Isso significa dizer que a ao de ressarcimento civil, de indenizao
cobrar uma quantia certa de determina, na situao, R$ 10.000,00, gerando uma
sentena certa e determinada.

Agora no caso do acidente de trabalho, as chamadas aces incidentais, a
vtima pede ressarcimento, por exemplo, de despesas mdico-hospitalares, um
pedido generico que no necessariamente ir resultar numa sentence que
quantifique em valor monetrio para aquele autor. Teremos uma ideia de
correspondncia: se o pedido for generico, a sentena tambm ser generica. claro
que chegar em um determinado momento de que alguem ter que fazer a
quantificao daquela indenizaco devida. Isso ocorrer numa chamada fase
chamada de liquidao de sentena, acontecendo posteriormente no processo. No
caso de um pedido genrico no necessariamente a sentena vai corresponder ao
exato pago pelo autor...mas feito o pedido ento com uma base provvel de
gastos, fundamentados sempre.

Quando tem-se pedido certo e determinado, temos que lembrar que o
processo civil baseado numa lgica dispositiva que a doutrina chamada de
principio da congruncia ou da adstrio, significando que sentena nao pode julgar
alm do que foi pedido, nem alem ou aquem, nem fora. Esse principio foi extrado
da conjugao dos arts. 128 e 460 do CPC, sendo vedadas as sentenas ultra, extra
ou citra-petita.

Isso significa dizer que se o pedido certo e determinado, no maximo
que sentena pode fazer dizer se ela acolhe ou nao esse pedido, porem nao faz
sentido que a sentena conceda mais do que o autor pleiteia, pois o pedido foi certo
e determinado e nao pode resultar numa sentena ultra-petita ( A MAIS DO QUE FOI
PEDIDO); ou se foi pleiteado uma quantia monetria, no se pode entregar para o
autor , por exemplo, uma caixa de laranja ao inves da quantia monetaria,
configurando hiptese de sentena extra-petita, ou seja FORA do que foi forumaldo;
Ou no caso do autor pedir uma quantia X, o juiz no pode examiner menos do que
foi pedido, pode apenas indeferir 100%, mas no pode deixar de julgar o pedido,
pois nesse caso estaria negando prestao jurisdictional. O juiz deve julgar
exatamente o que foi pedido, no significando que o mesmo tenha que acolher,
necessariamente, 100% do que foi pleiteado, deve examiner o que foi pedido. Caso o
juiz se omita em um determinado pedido, eu tenho, por exemplo, uma sentence
citra-petita. s vezes, no caso de PI fundada em ato ilcito, o autor pede dano
material mais dano moral, cumulando-os. O juiz no pode s examinar o dano moral
e deixar de enfrentar o dano material. Se o juiz julga um deles, h sentence citra-
petita; uma sentence falha pois ela no examinou 100% do que foi pleiteado. O
que pode acontecer o juiz no reconhecer os 100% ou apenas um deles. Nessa
situao no h vcio, ou seja, a sentena no nula, e sim h critrio de julgamento,
podendo o mesmo ser passvel de crtica.

O pedido certo e determinado serve para correlacionar o pedido
sentena dada, da o nome do principio da congruencia, pois deve ser congruente,
correlato a forma do pedido e a forma da sentena. Caso nao seja assim, existe um
erro de procedimento.

Entretanto, por exceo, pssivel a formulao do pedido generico fixa
a obrigao, fixa o an debeatur (existencia de divida, reconhecimento de sua
existencia) e nao estabelece o chamado quantum debeatur (QUANTIA DEVIDA
especifica). No caso da vitima do acidente de trabalho, ela pode formular na petiao
incial: condenao do seu empregador ao ressarcimento de despesas medico-
hospitalares (pedido generic). Na sentena, ser analisado as provas e, caso o ru
seja condenado, ir ressarcir o autor. Logo, percebe-se que na sentena h apenas o
an debeatur, o dever de indenizar, no trazendo uma quantificao monetria, a
certeza da liquidao.


d. Pedidos alternativos e sucessivos.


Outras variaes do pedido. O CPC trata desse assunto no art. 288,
dizendo que o pedido ser alternativo quando pela natureza da obrigao o devedor
puder cumpri-lo de mais de um modo. Na inicial pode ser ento formulado o pedido
alternativo:

Ex: Ressarcimento de um mtuo que foi cedido para o reu, cujo
pagamento foi ajustado para ser entregue em moeda corrente ou sacas de soja.
Nesse caso a PI formula: condenao do reu em quantia monetaria ou equivalente
em produto. O juiz ainda pode condenar ao reu entregar qualquer uma dessas
prestaes a sua escolha, pois a obrigao a de carter alternativo.

J quando a obrigao de trato sucessivo, o art. 289 do CPC diz que
lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea
do posterior, no podendo acolher do anterior. uma chamada forma de cumulao
eventual, como se alguem olhasse a petiao incial e enxergasse ali que o autor est
cumulando pedidos, mas essa cumulao eventual:

Ex: Autor quer a prestao A, mas se ela nao puder ser satisfeita, eu
aceito a B; mas querer, o autor quer a A e deixa isso expresso. O segundo pedido s
ser examinado na hiptese de frustao da entrega do primeiro. No novo CPC
aparecem nos art. 325 e 326.


e. CUMULAO DE PEDIDOS NA INCIAL:


Art. 282 CPC, IV: O autor deve apresentar o pedido com suas
especificaes. possivel que existam mais de um pedido, desde que o
procedimento escolhido seja apto.

Ex: Marido e mulher casados sob o regime de separao de bens e a
esposa loque um imovel comercial do marido, existindo um contrato de locao
entre eles. Para a lei da relanao pessoal, existe uma relao contractual entre eles.
Numa hiptese eventual de conflito, no faria sentido que ns colocssemos uma
anao de divrcio cumulada com uma ao de despejo porque os pedidos eles no
seriam adequados no mesmo procedimento, no existindo procedimento capaz de
reunir pedidos to diferentes. Ento, a primeira exigncia do CPC quando se trata de
estabelecer uma anlise de cumulao de pedidos que exista um procedimento
apto para todos poqur que eventualmente o direito material reserve certos
procedimentos especiais para determinados tipos de pretenso. uma escolha que,
s vezes, dada pelo direito material. Por exemplo, para os casos de ao de
divrcio, se tenta num primeiro momento a reconciliao do casal. A reconciliao
do casal seria estranha que trabalhasse no mesmo ato que a questo da purgao da
mora numa eventual infrao locatcia. Portanto, existem situaes que no se
podem cumular pedidos, quando a lei material e processual reservem para certos
tipos de pretenso procedimento diferentes. Cada pretenso ter que ter seu
prprio processo que tramitaro de forma separada.

Na maiora das vezes, se o procedimento conseguir reunir os pedidos
diferentes, nao ha problemas. Alis, para o judicirio, a cumulao de pedidos at
melhor porque as inves de resolver situaes isoladas, pode-se trabalhar melhor o
conflito scio-econmico tal como ele se apresenta. Nem sempre a demanda
materializada em juizo consegue agasalhar (alcanar) todo o conflito sociologico que
existe entre 2 partes. As vezes o problema nao a divida que cobrada, mas o
judiciario julga somente o que pedido, portanto a cumulaao de pedidos atende,
primeiro, o interesse da propria jurisdio, pois quanto mais pedidos forem
cumulados, maior sera o resultado de pacificao da sociedade. O professor nao
concorda com essa vertente.

Os requisitos para cumulao dos pedidos estao no art. 292 do CPC, o
procedimento deve ser o correto, o juiz deve ter compentencia para julgar todos os
pedidos. O 1 requisito, que j foi dito, que o procedimento escolhido seja apto
para acolher todos os pedidos. O 2, que o juzo daquele processo tenha
competncia material para a anlise de todos os pedidos.

Ex: Casal que viva em unio estvel quem entram em conflito sociolgico
que acaba resultando em um pedido que s tenha um vies monetrio. Pede-se para
partilhar o patrimnio que foi angariado naquele periodo de convivncia por ambos.
Esse pedido, evententulmente cabe um juz cvel; agora image no meio do discurso
algum diga que tambm prestou trabalho para a outra pessoa e deseja receber os
seus direitos trabalhistas, sendo impossvel cumul-las no mesmo processo.


f. ALTERAAO E MODIFICAAO DO PEDIDO:


Depois de distribuida a PI, a pergunta que pode surgir a seguinte:
possvel alterar o pedido e causa de pedir?

Imagine que o cliente narre para o advogado uma determinada situao,
apresente uma determinada pretenso e o advogado elabora a inicial, nos moldes
como foi sugerido at ento, e a PI distribuda. Alguns dias depois, o esse cliente
volta ao escritrio e diz que esqueceu que tambm tinha direito de pleitear tal coisa
dessa pessoa. possvel formular as chamadas alteraes do pedido e da causa de
pedir? Temos que considerar alguns momentos temporais.

1 momento: enquanto o ru no for citado, no h nenhum
problema na alterao do pedido e da causa de pedir; se o ru no foi citado, no h
prejuzo para o contraditrio e da ampla defesa. Afinal, se o ru no foi citado, no
momento assim que o seja, ele ter a oportunidade de se defender de todos os
pedidos que eventualmente ali se apresente, inclusive das eventuais alteraes
qualitativas ou quantificativas. Quando se fala de alterao do pedido ou causa de
pedir, pode-se ter alterao qualitativa (Ex: mudana de dano material para dano
moral; de perdas e danos para lucro cessante) ou alterao quantificativa (Ex:
mudana do valor do pedido) RESUMINDOOOO: enquanto o ru no for citado,
possvel alterar pedido e causa de pedir; alteraes quantitativas ou qualitativas;

2 momento: depois do ru j ter sido citado DEPENDE; Na
verdade, se o ru j foi citado, ocorreu ali, preliminarmente, aqulio que se chama de
estabilizao da demanda. Na verdade, temos que entender que depois do ru ter
sido citado, ele tambem tem determinados interesses na causa e no
necessariamente ele precisa concordar com a alteraco do pedido e da causa de
pedir. Portanto, depois de citado o ru, ele ter de ser intimado para que ele se
manisfeste, diga se concorda ou no com alterao. Se ele concordar com a
alterao do pedido e causa de pedir, o processo seguir com essa alterao que foi
sugerida pelo autor. Se ele no concordar, o autor ter 2 opes: ele desiste da
demanda, talvez tendo at que pagar as custas e honorrios daquele processo que
ele deu causa; ao desistir, sem que o processo tenha sido extinto sem resoluo de
mrito, no h nenhum impedimento para que ele na sequncia proponha outra
demanda



g. IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA (art. 261):



O Cdigo de Processo Civil s diz que em todo e qualquer processo deve
haver indicao do valor da causa. A regra a seguinte: o valor da causa deve
corresponder ao benefcio econmico buscado.
O juiz pode controlar o valor da causa de oficio. Se o juiz no controlar, o
ru pode reclamar por meio de um incidente: a impugnao ao valor da causa.
Pergunta de um aluno: O ru pode fazer essa impugnao na
contestao ou tem que ser em pea autnoma?
No cdigo vigente, a sistemtica que ocorra por meio de incidente a
parte. Isto , pea avulsa, autuada de forma distinta.
No caso de processo civil eletrnico isso perde a relevncia. O
mecanismo de processo eletrnico tem uma rotina parte; em primeiro plano o juiz
tem que julgar a adequao ao valor da causa e depois segue com o trmite normal
da ao. No projeto do novo CPC, esse tipo de defesa incidental abolido. Quem
quiser reclamar do valor da causa, vai reclamar na pea principal de defesa, na
contestao. A a contestao trabalha com uma lgica de concentrao. O ru que
quiser reclamar reclamar na pea da contestao.
No sistema vigente, o valor da causa mencionado no artigo 258,
dizendo que ele deve guardar correspondncia.
No art. 259 existem regras pontuais como, quando se estiver discutindo,
por exemplo, ao de despejo, o valor da causa deve equivaler somatria de 12
parcelas mensais da locao. No caso dos alimentos tambm.
O artigo 259 um rol aberto, no pode ser visto como um rol fechado
at porque tem inmeras situaes que ele sequer menciona. Assim, a doutrina e a
jurisprudncia vo dando os parmetros para fixao do valor da causa. J a
possibilidade do ru oferecer impugnao, aparece no artigo 261 do cdigo vigente.
Qual a natureza jurdica da impugnao ao valor da causa?
um incidente processual.
A deciso a ser proferida no capaz de resolver o mrito do litgio.
uma deciso interlocutria.
No projeto do novo CPC, mantm-se a lgica de que o juiz controla de
oficio o valor da causa, mas se houver interesse do ru em argir, a impugnao ser
feita no corpo da contestao, e no em pea apartada como no sistema atual.


h. A IMPORTNCIA DO PEDIDO:


A importncia do pedido que ele serve como parmetro para o valor
da causa. Alm disso, o pedido fixa o objeto litigioso.
O que significa fixar o objeto litigioso?
A partir do momento que o autor apresenta em juzo a sua pretenso,
que ele formula o seu pedido e depois quando o ru vier a ser citado, formando
aquela relao processual, aquele objeto litigioso est em um estado de pendncia.
Pode parecer que esse raciocnio terico no sirva pra muita coisa,
quando se fala que o pedido fixa o objeto litigioso parece que no aplicao prtica,
mas imagine que um cliente diga para seu advogado: Doutor, sabe aquela ao
reivindicatria que eu propus para pedir um terreno? Que eu estou pedindo para me
investir na posse por meio da ao reivindicatria? O cliente pode fazer a seguinte
pergunta: Eu posso vender o terreno?
proibido vender o objeto litigioso? Existe regra no ordenamento
jurdico que proba venda um determinado bem qu esta sendo submetido no
processo?
No. No existe essa regra. O que o cdigo civil trata a respeito da
matria, no artigo 445, uma regra de evico. No sentido de que, aquele que
perder a coisa, por decorrncia de deciso judicial, fica obrigado a indenizar.
Ento o que a evico? a perda de um determinado direito em
decorrncia de uma deciso judicial. (Nesse caso aqui ser uma sentena de mrito
prolatada no processo de conhecimento).
Ento claro que, quando se fala na fixao de um objeto litigioso, isso
tem um sentido para vincular autor e ru. Eventualmente, se eles fizerem qualquer
ato de disposio de vontade em relao ao objeto litigioso, esse ato de disposio
de vontade valer entre as partes celebrantes, ou seja, ele tem eficcia inter partes.
No quer dizer que isto vai vincular parte contraria do processo.
Porque seno algum poderia pensar: o autor move ao reivindicatria,
ai o ru responde na defesa: Olha eu no posso mais te devolver porque a coisa no
est mais comigo. Eu vendi. Inclusive tenho o contrato de compra e venda. Este
contrato tem VALIDADE?
Sim. Ele tem validade entre as partes. Mas ele pode ser oponvel ao
adversrio que celebrou o negocio? No. Ele no tem EFICCIA, em relao a
terceiros.
Temos que pensar dessa forma porque pode ser que do outro lado da
moeda tenha algum de boa f. O tal adquirente de boa f. Se o adquirente de boa
f no sabia da existncia do processo, ento os direitos dele, adquirente, tm que
ser preservados. Se eu falasse que o negocio NULO eu estaria prejudicando o
terceiro de boa f. Ento eu no falo que ele nulo. Eu no digo que ele nulo,
apenas ineficaz em relao ao adversrio do processo.
Pode-se vender o objeto litigioso, mas aquele que fizer isso deve saber
que ir responder por evico. Se ele for perdedor da demanda e isso promover
prejuzo a terceiro, ele dever responder na via regressiva. Mas e o terceiro de boa
f, como fica nessa histria? Pacincia. Talvez se ele perder a coisa, ele poder
recobrar o preo, eventualmente demandar perdas e danos. O artigo 402 fala de
perdas e danos e lucros cessantes.
Mas e se a outra parte no tiver patrimnio? Ai outro problema,
infelizmente o direito no resolve tudo. Por isso que para algumas espcies de
direito quando se vo fazer certos negcios jurdicos, procura-se saber quem est
devendo, quem est dispondo, por meio de certido negativa, inclusive certido em
cartrio distribuidor. Por que na certido de escritura publica pode ser que o
comprador exija que o vendedor apresente certides negativas?
Para saber se no existe nenhuma ao ou algum tipo de litgio que
possa gerar a essa pessoa a insolvncia.
Por isso que no direito processual a gente diz que o pedido fixa o objeto
litigioso, com todas as conseqncias correlatas.
Alm disso, a individuao do pedido vai permitir que eu possa distinguir
esta demanda de outras, ate mesmo quando envolvem mesmas pessoas. Quando eu
tenho autor e ru, primeiramente eu tenho que me preocupar com a chamada
individuao da demanda. A individualizao do processo para distingui-lo de outros
que possam envolver as mesmas partes.
Um dos elementos identificadores para distinguir o processo o pedido.
A importncia do pedido:
Critrio de fixao do valor da causa;
Fixa o objeto litigioso;
Induz litispendncia e coisa julgada.
O que significa induzir litispendncia e coisa julgada?
Quando questionamos se o pedido induz litispendncia ou coisa julgada
ns s queremos saber uma coisa: existe processo igual em tramitao? Existiu
demanda anterior j julgada? Para que eu possa saber se existe litispendncia ou
coisa julgada eu tenho que me valer dos chamados elementos identificadores da
ao que aparecem no artigo 301.
O art. 301 vai falar no critrio da trplice identificao: Quando que um
processo igual ao outro?
Quando ele envolver as mesmas partes, o pedido e a causa de pedir.
Se ocorrer a identidade de duas demandas, se elas forem iguais, o
segundo processo ajuizado ser extinto sem resoluo de mrito em decorrncia da
litispendncia.
Quando eu falo que o pedido identifica a demanda, eu to me referindo
ao chamado pedido imediato ou mediato?
O pedido imediato est ligado espcie de provimento jurisdicional que
eu desejo. Por exemplo, pode ser que eu deseje a condenao do ru, isto , estou
pedindo uma sentena condenatria. S que isso por si s, no esclarece o assunto.
Pode ser que no futuro eu ajuze outra demanda, contra essa mesma
pessoa, com a mesma causa de pedir s que agora pedindo dano material. Eu
tambm estaria fazendo um pedido de sentena condenatria.
Esses pedidos so iguais?
Se eu trabalhar com a lgica do pedido imediato, a resposta sim,
porque em ambas as situaes eu estou pedindo sentena condenatria. S que
quando a gente fala da individuao da demanda, vale o pedido mediato, que est
ligado satisfao de um determinado bem da vida, satisfao de um determinado
bem especifico.
O pedido imediato ele est ligado espcie tutela jurisdicional desejada.
Por exemplo, um pedido declaratrio, condenatrio, etc.
J o pedido mediato esta relacionado com a satisfao de determinado
bem da vida. Este bem da vida pode ser identificado como objeto litigioso. Por
exemplo, a restituio de uma quanta de dinheiro, a devoluo de imvel etc.
O que vai diferenciar um processo de outro no a espcie de
provimento, mas sim o tipo de bem da vida perseguido.


V - valor da causa;


Em todo e qualquer processo deve haver a indicao do valor da causa.
Essa exigncia aparece no art. 258. Ele vai dizer que mesmo naqueles em que a
demanda no tem contedo econmico imediato, ainda assim obrigatrio que se
lance na petio inicial o valor da causa.
O valor da causa a base de calculo para recolhimento de um tributo,
que a taxa judiciria, ou seja, as custas do processo (termo genrico).
Quanto s taxas (modalidade especifica de tributo) recolhidas pelo
Estado no processo:
Para que se tenha o calculo desse tributo, quanto devido na pratica,
apresentado na petio inicial o valor da causa. O que acontece que no Brasil
prevalece uma lgica esquisita de que as demandas de maior contedo econmico
exigem maior valor de custas e nas demandas de menor valor econmico, a taxa
recolhida menor
Quando a gente paga uma taxa a gente paga por um servio prestado.
Ento ser que eu posso dizer que o Estado tem mais trabalho quando julga uma lide
de grande valor econmico, comparativamente com uma tese de maior valor?
Na verdade a lgica burra, porque se taxa, eu tenho que saber
primeiramente quanto custa o processo. O correto seria pensar num critrio de
clculo que nivelasse o volume de trabalho do judicirio ento individualmente nos
apuraramos o valor de uma demanda
Quando a gente tem uma tabela de custas que so estruturadas por
faixas, ns estamos criando um critrio injusto porque pode ser que eu tenha uma
demanda de grande contedo econmico, mas que seja de rpido tramite
processual e at de pouco trabalho para o juiz e demais operadores envolvidos. Ou
ento podemos ter uma causa dos Juizados Especiais que encrencada, no ponto de
vista de complexidade jurdica
O dilema est em no empregar um critrio que prprio dos impostos
para as taxas porque quando a gente vai estudar a Constituio, l diz que para os
impostos possvel exigir mais daqueles com maior capacidade contributiva.
Contudo, o sistema constitucional no autoriza isso apara as taxas.
Quando se fala em taxa eu tenho que pagar a quantia exata com relao ao servio
que o Estado estava prestando. Tributaristas e processualistas no se entendem
nesse dilema.
Do ponto de vista da teoria do direito tributrio, com relao taxa eu
tenho que ter mesmo servio, mesmo valor. No possvel tratar litigantes de
modos diferentes apenas porque os litgios em que eles esto envolvidos possuem
expresses econmicas diferenciadas. J do ponto de vista de outros tributos, dos
impostos, eu posso trabalhar com essa lgica.
Quanto custa um processo? Qual o valor que devo pagar ao estado em
contrapartida para que ele preste uma tutela jurisdicional?
Primeiro os custos bvios, papel, no caso do processo fsico. Os gastos
com diligencias tambm. Mas eu tenho que calcular o custo que se gasta com todos
os operadores do direito envolvidos.
Atravs da coleta de dados do CNJ, possvel verificar ano a ano quantas
so as aes distribudas e se eu considerar o volume dinheiro que repassado pelo
executivo no mbito judicirio, seja da unio seja dos estados, a gente chegaria fcil
numa conta que cada processo custa mais de 20 mil reais. O que se paga para um
Estado prestar o servio jurisdicional est longe de cobrir o custo de um processo.
A gente tem que saber que o processo envolve muitos custos e que ele
caro. errado pensar em gratuidade de justia. O que existe processo subsidiado.
Quando um juiz concede a gratuidade de justia, ele esta alforriando o individuo de
recolher as custas correspondentes. Isso gera um efeito sistmico para outros
litigantes.
Em vara de famlia, por exemplo, costuma ter muita gratuidade de justia
pelo perfil natural da demanda. Por isso que custa mais, porque menos gente paga
ento o estado subsidia fortemente.
Eu no quero dizer aqui, antes de vocs me interpretarem
equivocadamente, que o estado no pode subsidiar a justia. Ele pode subsidiar
100%, no importa. A gente s tem que saber algo que os americanos falam sempre:
no existe almoo grtis. Alguma hora algum paga a conta.
Quando se leva essa racionalidade das custas do processo para os
direitos fundamentais a coisa fica mais complicada ainda porque tem havido levas e
levas de demandas em matria de direitos prestacionais ligados a rea da sade.
Fala-se at mesmo em judicializao do direito a sade. Ser que algum j parou
pra pensar que um remdio negado em um posto de sade custa muito mais em um
frum? Inclusive paga-se honorrios advocatcios.
Processo custa e como as leis de organizao judiciria so reguladas
pelas leis dos estados e pela Unio, como o caso da justia federal a gera outro
tipo de distoro. Realmente, no Rio de Janeiro a tabela no das mais baratas.
Comparativamente com a tabela de custas da justia federal, um absurdo o que se
exige nos estados.
Por que na justia federal o aparato melhor do que nos estados, sendo
que as custas no necessariamente so maiores? A lei oramentria explica isso.
Com o regime de repasses obrigatrios aos demais poderes, o executivo obrigado
a repassar um percentual fixo pros membros do legislativo e pros membros do
judicirio. Lei complementar n 101: percentual mximo de 6% ao judicirio.
A justia federal no da conta de gastar 6% do oramento da Unio.
Agora, 6% para os estados muito pouco.
Problema das custas no Brasil: Est errada essa lgica de criar tabelas
escalonadas. No justo que cada um tenha que subsidiar o processo alheio. Mas
dever do Estado exercer tutela jurisdicional e no errado conceder gratuidade de
justia. O modelo ideal um Estado que atenda aos direitos prestacionais, incluindo
um judicirio de qualidade, de amplo acesso. S temos que entender que essa
gratuidade tem um preo.


VI as provas;


O art. 282 diz que o autor tem que especificar na petio inicial as
provas com as quais pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados. No cdigo
vigente so elencadas diversas modalidades probatrias. Ex.: provas orais
(depoimento pessoal, testemunhas), percia etc.
O advogado do autor especifica as provas que pretende produzir. Se no
especificar a petio inicial considerada inepta. Ser empregado o art. 284 para a
correo.
Esse item um problema para os advogados, eles ficam preocupados
com o que o ru vai fazer quando for citado. Quando o ru trouxer fatos
modificativos, impeditivos ou extintivos, ele vai ampliar o objeto litigioso. A
discusso cresce.
Justamente pela dvida quanto especificao das provas, a praxe
forense sempre consagrou o protesto genrico pela produo de provas. Da os
advogados colocam assim protesta-se por todas as provas admitidas em direito.
Tecnicamente algum que leia essa frase pode entender que o autor no
atendeu o art. 282, II, S que nenhum juiz vai censurar o autor porque ele fez um
pedido genrico. O pedido genrico tolervel num primeiro momento porque
depois que o ru for citado, quando chegar chamada fase de saneamento do
processo, o juiz vai perguntar as partes: Agora que cada um conhece a inteno do
outro, quais as provas que vocs pretendem produzir?. o momento de
especificao de provas.
O juiz exige o mnimo de coerncia. Se o autor especificou apenas uma
prova, depois ele no pode pedir outras. Se ele pediu todas, depois ele pode
selecionar as modalidades que ele pretende de fato produzir. Mas se ele excluiu
todas de antemo, ai vai gerar um caso de precluso e no vai poder voltar atrs.
Doutrina e jurisprudncia aceitam o requerimento genrico pela
produo de provas.
O art. 282 tambm fala da exigncia de se indicar a forma pelo qual se
deseja que o ru seja citado.
Diferentes modalidades de citao do ru do art. 222: citao postal (via
correio), por oficial de justia, por edital e por meio eletrnico.
Existem formas especificas de citao para determinados tipos de
processo. Por exemplo, processo envolvendo Fazenda Pblica, no admite citao
postal.

3. Art. 39:

O inciso I do art. 39 CPC requisito indireto da petio inicial.
Dificilmente surgiro problemas se o dispositivo do art. 39, I for ignorado.
O referido artigo diz que na petio inicial o autor deve indicar o
endereo onde ele recebe notificaes e intimaes. Deve ser indicado o endereo
onde o advogado trabalha, conforme o art. 39.
No projeto do novo CPC, ser requisito na petio inicial a indicao de
endereo eletrnico (e-mail de contato) de partes e procuradores. Isso uma
conseqncia da informatizao do processo judicial brasileiro. Por isso a
necessidade de fazer intimaes por meio eletrnico.
O art. 238 deve ser lido em paralelo com o art. 39; o art. 238 pode gerar
problemas. De acordo com o pargrafo nico desse artigo, a comunicao
encaminhada ao endereo que consta dos autos vlida, por isso deve ser
atualizado pelo advogado.


4. Documentos Indispensveis:


Exigncia do artigo 283: apresentao de documentos indispensveis a
demanda. Na verdade, o cdigo no fixou de antemo um parmetro de
taxatividade sobre os documentos indispensveis de cada tipo de demanda. Importa
a habilidade do advogado em formar a prova documental pr constituda, ou seja,
comprovar o fato jurdico indicado na causa de pedir.
Exemplos de documentos indispensveis:
Na ao de divorcio: certido de casamento
Acidente de transito: boletim de ocorrncia
Alimentos: comprovante de despesas, comprovando a necessidade
daquele que pleiteia alimentos, e documentos que indiquem a condio de riqueza
da parte contraria para justificar a capacidade de pagamento. (art. 1694 CC/02)
Documentos pessoais a rigor no so obrigatrios, mas sempre
recomendado que sejam apresentados. Nas comarcas maiores, nas comarcas de
foros regionais a norma de organizao judiciria vai exigir de antemo que eu saiba
a competncia regional, por isso a necessidade de um comprovante de residncia.
Dependendo da circunstancia, o domicilio do autor que vai atrair a competncia
daquele foro.
Pode ser que a regra caia sobre o foro do domicilio do ru, como nos
casos do art. 94.
O cdigo novo tambm trata da exigncia dos documentos, por meio do
art. 320.
Alm desses requisitos todos, o projeto do novo CPC trs uma novidade:
na petio inicial, o autor dever indicar se ele deseja audincia de conciliao. No
rito do procedimento ordinrio, tudo passa pela fase de saneamento com audincia.
Mas pode ser que o processo esteja num nvel to complicado de litgio entre as
partes que impea qualquer transio. A rigor, a audincia nem fator de
impedimento da transio, as partes podem transigir a qualquer momento. S que
no novo projeto diz que se deve indicar logo na petio inicial se deseja ou no
audincia conciliatria.


5. Juzo de Admissibilidade e Indeferimento da Petio Inicial:


Distribuda a petio inicial, (de acordo com os critrios do art. 253) em
seguida definida a competncia do juzo e o processo seguir para anlise do juiz
que inicialmente emitir um pronunciamento decisrio, admitindo ou no a petio
inicial. o chamado juzo de admissibilidade da petio inicial.
Existem 2 tipos de distribuio:
Distribuio autnoma
Distribuio por dependncia (art. 253)
Se estiverem presentes todas as categorias processuais, estiverem
presentes os requisitos da petio inicial e ela vier acompanhada de todos os
documentos imprescindveis, ns teremos um juzo de admissibilidade positivo. Este
vai resultar em um pronunciamento marcado quase sempre por um nico verbo:
cite-se.
Qual a natureza jurdica desse pronunciamento?
Essa deciso no envolve ainda analise do mrito, esse pronunciamento
dado apenas a ttulo de impulsionar o processo. o chamado impulso oficial.
Quando o juiz disse cite-se ele examinou matria de ordem publica, ele est
implicitamente dizendo que:
Esto presentes as condies de ao;
Esto presentes os pressupostos processuais;
A petio inicial valida;
Esto presentes todos os documentos indispensveis.
O art. 93, IX da Constituio exige que as decises sejam fundamentas.
esquisito afirmar que exista uma deciso implcita, mas h, do contrario j
partiramos para a correo da petio inicial ou ento partiramos para um juzo
negativo, ou seja, a petio inicial no seria recebida.
O que a doutrina prope, para se adequar exigncia constitucional,
enxergar que a aferio do juiz foi feita diante do que foi alegado. No
necessariamente ele est dizendo amm, no est dizendo que realmente h uma
parte legitima, que realmente h uma possibilidade jurdica daquele pedido e que
realmente h interesse processual. Com base no que foi alegado, o juiz entende que
esto presentes condies de ao, pressupostos processuais, que a petio inicial
valida e todos os documentos indispensveis esto presentes.


6. EMENDA A PETIO INICIAL:


O Art. 284 diz que, caso a petio inicial apresente algum vicio, ou ainda
no veio acompanhada de documentos indispensveis, o juiz no pode indeferi-la
desde logo, ele tem que dar uma chance de correo.
O autor ser intimado, na figura do advogado, para que ele
complemente com base nas exigncias dos arts 283 e 284 a petio inicial ou
emende no prazo de 10 dias.
Essa possibilidade de emenda atende a uma exigncia da Constituio de
acesso justia.
A doutrina e a jurisprudncia tem flexibilizado a possibilidade de
emenda, mas ate que ponto? Trs? Quatro vezes? At um determinado momento o
juiz vai se encher e pode ser que ele venha a indeferir a petio.
Para evitar um excesso de trabalho, muitas vezes o juiz diz apenas ao
autor para que emende a petio inicial isso um problema porque o autor acha
que est tudo certo, que no esta faltando nenhum documento e o Cdigo atual no
exige que o juiz especifique.
O projeto do novo CPC diz no art. 322 que cabe ao juiz, ao emitir o
pronunciamento do art. 284, indicar especificamente o que est faltando.
Se a emenda no for atendida pelo autor, o juiz pode indeferir a petio
inicial, o que equivale a extinguir o processo de mrito.
E se o juiz proferir sentena extinguindo o processo, sem resoluo de
mrito? Dessa deciso cabe recurso?
O indeferimento da petio uma deciso apelvel. O art. 296 diz que o
autor pode apelar, recorrer a um tribunal de segundo grau para comprovar que sua
petio valida.
O art. 296 fala do cabimento de apelao ao indeferimento da petio
inicial e ento se abre a possibilidade do juzo de retratao.
O Juzo de retratao (analisar a apelao) pode ser de dois tipos:
Positivo: o juiz se retrata caando a sentena que indeferiu a petio
inicial e pede novamente o cite-se.
Negativo: o juiz mantm a sentena de indeferimento da petio
inicial e o recurso de apelao seguira para o tribunal, que examinar a matria na
perspectiva do duplo grau de jurisdio.
O indeferimento da petio inicial quase sempre equivale a um
pronunciamento terminativo sem analise de mrito, entretanto, h casos em que a
gente pode ter sentena de indeferimento da petio inicial que vai gerar deciso
definitiva, como o caso da prescrio e da decadncia. O art. 295, IV diz que o juiz
pode reconhecer decadncia ou prescrio. O art. 194 CC/02 modificado tornou
obrigatrio reconhecer a prescrio ex oficio.
O caso da petio inicial indeferida por prescrio e decadncia no gera
mera sentena terminativa, gera uma sentena alinhada com o art. 269; sentena
com pronunciamento de mrito.
No caso de petio indeferida por prescrio e decadncia tambm cabe
apelao. Afinal, o juiz pode, por exemplo, ter errado no calculo do prazo ou ele
pode no ter considerado uma situao interruptiva da prescrio ou ainda ele est
observando a prescrio apenas no aspecto temporal e no viu que se trata de
menor (em caso de menor no cabe prescrio). A idia de caber a apelao que
deve haver o duplo grau de jurisdio.

PARA PROXIMA AULA:

O projeto do novo CPC fala de converso de ao individual em ao
coletiva, que est ligado ao juzo de admissibilidade da petio inicial.
O que seria essa converso?
Quando o autor prope sua demanda ele esta preocupado com a sua
pretenso, mas no mbito de uma sociedade de massa, s vezes o contedo de um
determinado direito (individual) guarda coincidncia com direitos de uma
categoria/classe de pessoas.
Por exemplo: a discusso acerca da correo dos depsitos fundirios, do
fundo de garantia. O problema do expurgo inflacionrio das contas fundirias
alcana nada menos que todos os trabalhadores do Brasil que tem fundo de
garantia, algo em torno de 90 milhes de pessoas. Imagina se o judicirio comear a
julgar isso no varejo?!
Hoje, pela legislao, existem as possibilidades de ao coletiva.
Vamos pensar nos acidentes de consumo (conceito do Cdigo de Defesa
do Consumidor): Um determinado produto provoca danos a minha sade e eu entro
com uma ao. O juiz pode perceber que pela magnitude daquele problema, a
mesma situao alcance outro contingente de pessoas.
O CPC atual, de 1973, tem um pensamento cada um por si. O art. 6
representa bem isso: ningum pode vir a juzo pleitear direito alheio em nome
prprio. Esta regra tem sido deixada de lado e cada vez mais e tem se dado
oportunidade a tutela coletiva.
Hoje se pode falar em um sistema integrado de aes coletivas no
ordenamento brasileiro. integrado porque uma lei se reporta a outra. O Cdigo de
Defesa do Consumidor dispe de um capitulo inteiro sobre esse tipo de ao. Mas
com o projeto do novo CPC, teramos um incidente para converter uma ao
individual em coletiva.
S difcil saber se esse dispositivo ser mantido no projeto, porque ele
polemico. de grande interesse do judicirio, mas no para o litigante habitual.
Por exemplo, com certeza a Fenabran faria com que esse dispositivo no se aplicasse
em bancos. Porque seno imaginem s que um individuo consiga impedir o banco de
lhe cobrar TAC e essa deciso valesse sobre vrias outras pessoas, que tambm no
teriam a tarifa cobrada. improvvel que uma ao individual se torne coletiva num
caso como esse.


7. Converso de ao individual em ao coletiva (continuao):

Lei 8078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor
A partir do art. 81, o Cdigo de Defesa do Consumidor trs pelo menos
20 outros artigos contendo matria de processo.
Consumidor, por natureza, encontra-se em condio de hipossuficincia.
difcil encontrar casos em que o consumidor sofreu uma pequena leso e sozinho
recorreu ao judicirio, seja s vezes pelas custas processuais, seja pela dificuldade de
produzir provas.
Pensando nisso, em 1990 o legislador criou uma formatao para o uso
das aes coletivas, mas ao fazer isso, a legitimidade para provocar essas aes,
envolvendo direitos transindividuais, ficou restringida.
Ex: Situao do transporte pblico no Rio de Janeiro: falhas na prestao
de servios geram uma serie de leses a direitos individuais homogneos, atingindo
muitas vezes um grande contingente de pessoas.
pouco provvel que somente um usurio desse servio recorra ao
judicirio por causa do custo que isso traria. Teramos, alm disso, a dificuldade em
termos de nus probatrio, porque no transporte publico, seja nibus, trem ou
metro, num h registros documentais das falhas decorrentes desses servios. As
regras do CDC foram criando mecanismos de facilitao da defesa dos interesses
transindividuais, quebrando a lgica individualista do processo civil clssico.
No processo civil clssico vale a regra do art. 6: Ningum pode ir a juzo
pleitear o direito alheio. Para o processo civil clssico nos temos uma suposio de
igualdade formal entre as partes, e essa idia faz com que cada um tenha que
defender seus prprios interesses. Cabe a cada interessado o nus de fazer a defesa.
L em 1990, com o CDC, o legislador criou um mecanismo de abertura
para o uso da tutela coletiva. S que no foi uma abertura plena. Deu-se
legitimidade somente para o Ministrio Pblico, para eventuais associaes pr-
constitudas, para entes pblicos, isto , pessoas jurdicas de direito interno.
Mas os maiores crticos dizem que o Brasil nunca chegou perto do
modelo adotado nos EUA. No direito americano, quando h leso ao direito
individual homogneo, a sentena proferida em um processo gera eficcia para
terceiros, ao contrario da regra do CPC vigente. No cdigo de processo civil atual
serve a regra do art. 472: a sentena gera coisa julgada para as partes do processo,
no beneficiando nem prejudicando terceiros.
O art. 334 do novo projeto do CPC, se aprovado, daria a possibilidade do
juiz, ao receber a petio inicial, se ele achar que aquele conflito pode se projetar
num universo de pessoas, se identificada relevncia social, poderia transformar
aquela ao individual em coletiva.
O art. 334 d as medidas para a formatao dessa converso, diz, por
exemplo, que o autor individual que teve a ao convertida em coletiva no
obrigado a arcar com todos os custos processuais coletivos. Por exemplo, as provas
periciais, que so caras, no podem gerar um nus exclusivo do primeiro a mover a
ao.



8. CITAO DO RU


A relao processual bilateral (bilateralidade do processo). Para se
constituir o processo necessrio chamar o ru em juzo.
Art. 213: conceito legal de citao. A citao tem um destinatrio: o ru.
O gnero comunicao dos atos processuais envolve atos de intimao e
citao.
Quem so os intimados no processo? Autor, ru, terceiros, peritos,
testemunhas.
Agora, o ato de chamar o ru pela 1 vez para se defender chama-se
citao.
O nus de citar corretamente o ru do autor. O maior interessado na
correta citao do ru o autor. O juiz tem o dever de fiscalizar o processo para que
no ocorram nulidades, mas caso venha a ocorrer alguma citao defeituosa, estar
comprometida no s a defesa, mas tambm todos os demais atos processuais
subseqentes.
importante fazer a distino entre dever e nus.
Quem satisfaz um dever no est atuando propriamente em um
interesse prprio, pode ser que em interesse alheio. Mas quando eu atuo
satisfazendo um nus, eu estou atuando em defesa de interesse prprio.
O ru no tem obrigatoriedade nem dever de se defender, mas sim nus
de faz-lo, porque de acordo com a norma processual, caso ele deixe de fazer a
defesa ele vai arcar com determinadas conseqncias.
preciso que a citao atenda ao binmio informao adequada e
possibilidade de reao para que eu tenha correta citao. Atendendo ao binmio
bem provvel que a citao seja vlida. Caso contrrio, poderia gerar at a nulidade
do ato citatrio.
O art. 285 fala que no ato da citao deve-se advertir o ru, que caso ele
no comparea em juzo e apresente defesa, vo se presumir verdadeiros os fatos
afirmados pelo autor. Essa informao tem que constar na citao do ru.
Muitas vezes os cartrios de serventias jurisdicionais que usam um
padro informtico de comunicao encaminham uma carta ou mandado para o ru
somente com os dizeres: fica vossa senhoria advertido quanto aos termos do art.
285 do CPC. O ru que recebe e no entende do que se trata, no d a devida
importncia. Isso tem gerado a perda do prazo processual para a defesa.
De acordo com a jurisprudncia, esse tipo de ato citatrio muitas vezes
considerado nulo. A falta dos dizeres indicados por lei, em linguagem coloquial e
acessvel, indica que a citao no trouxe a informao adequada.
Conseqentemente, no se deu a esse ru a possibilidade de defesa. Logo, no foi
atendido o binmio que torna vlida a citao.
Obs.: O art. 238 do novo CPC aperfeioou o texto do art. 213 do Cdigo
atual para dizer que tambm ato de citao o chamamento do executado em
processo de execuo, mas manteve a definio atual.

8.1) MODALIDADES DE CITAO:

Quanto ao destinatrio:
1. Citao pessoal (regra)

Art 215: Far-se- citao pessoal ao ru, ao seu representante legal, ou
ao procurador legalmente constitudo.
Em caso de pessoas jurdicas deve ser citado aquele cujo estatuto
considera dotado de poderes de representao jurdica.
Nos dias de hoje, no fcil que carteiros ou oficiais de justia tenham
acesso pleno seja a pessoa fsica ou ao representante da pessoa jurdica. Em caso de
prdios ou condomnios, quem assina o AR? O carteiro na maioria das vezes entrega
a citao para o porteiro, larga na guarita ou caixa de correio. Isso gera problemas
para a prtica forense.
Apesar do texto da lei dizer que a citao deve ser pessoal, diante das
dificuldades, a jurisprudncia adotou a teoria da aparncia.
Essa teoria inverte o nus de reclamar a respeito do no recebimento.
Quando algum assina o AR, seja quem for desde que tenha a identificao (nome,
numero do RG), ate que se prove o contrrio, presume-se entregue a citao.
Se o destinatrio final (o ru) reclamar dizendo que no recebeu, ou
recebeu somente fora do prazo ele quem tem o nus de alegar nulidade de
citao. Isso mais comum ainda no caso das pessoas jurdicas.

2. Citao no pessoal (admite-se por exceo):

Art. 215, 1 e 2 do alguns exemplos de citao no pessoal
Outro exemplo: o menor incapaz. Quem receber o ato citatrio ser o
representante legal.
A aplicao prtica da teoria da aparncia est relacionada com a citao
pessoal, no tem nada a ver com os casos de citao no pessoal.

Quanto forma:
Art. 221. A citao far-se-:
I - pelo correio;
II - por oficial de justia;
III - por edital.
IV - por meio eletrnico, conforme regulado em lei prpria. (nesse caso
ta falando da Lei 11.419/06)
3. Citao Postal

Art 222: A citao postal pode ser feita para qualquer comarca do pas;
No ser admitida a citao por correio: nas chamadas aes de estado,
nos casos em que o ru for incapaz , quando o ru for pessoa de direito publico, no
processo de execuo, quando o ru residir em local que no for atendido por
servio de entrega regular de correspondncias.
No sistema vigente o legislador incentivou o uso de citao postal porque
ela mais barata e mais rpida.
Obs.: A citao por meio eletrnico deve vir conjugada com sistema de
assinatura digital (ex.: biometria, chaves criptografadas) particularidade da Lei
11.419/06.
- Aes de estado: a doutrina usa essa expresso para falar dos
processos que envolvem mudana do estado civil da pessoa natural.
Ex.: tutela, curatela, divrcio, guarda, interdio.
Por exemplo, imagina s que uma pessoa incapaz fosse citada por
correspondncia. Convenhamos que o funcionrio do correio no a pessoa mais
indicada para avaliar se o ru tem ou no discernimento para compreender o ato
citatrio. J o oficial de justia trs junto com seus atos a presuno de veracidade
do ato administrativo, caso ele prprio perceba uma situao nesse sentido, ele
prprio ir levar isso ao juiz.
- Ru incapaz
- Pessoa de direito publico: no se admite citao postal para ente
fazendrio/ fazenda pblica.
- Processo de execuo: nesses casos pode ser que o oficial de justia
tenha que praticar alguns atos correlatos a citao, como por exemplo, penhora de
bens, arresta de bens.
O ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de
correspondncia: Alexandre Cmara: eventuais impedimentos momentneos a
citao postal; no Rio de Janeiro algumas comunidades, devido a ocupaes
criminosas, tm o servio de entrega postal prejudicado.
Art. 223, pargrafo nico: a carta de citao deve ser expedida com AR:
Aviso de Recebimento.

4. Citao por meio de oficial de justia:

Art. 224: Casos em que no for possvel citao postal ou quando o
autor optar por essa via.
A citao postal tem prioridade legal. A citao por oficial de justia traz
mais gastos e outro problema que algumas comarcas nem h oficial de justia
concursado.
O oficial de justia s praticar atos nos limites da comarca.
Necessidade de citar ru que mora em outra localidade: o juiz ordenar
expedio de carta precatria para outro juzo, para que outro oficial de justia
realize nova diligncia.
Art. 230: nas comarcas contiguas e nas que se situem na mesma regio
metropolitana, o oficial de justia poder realizar a citao em qualquer dessas
cidades.
O oficial de justia vai sempre certificar em juzo a sua diligncia.
O CPC oferece os parmetros da citao: tem que conter o fim da
citao, com todas as especificaes, linguagem coloquial, em caso de procedimento
sumario, deve constar dia, local e hora.


5. Citao com hora certa:

No chega a ser uma nova modalidade de ato citatrio; arts. 227 e 228:
quando o oficial de justia tiver realizado ao menos trs diligncias em horrios,
diferentes tentando localizar o ru e havendo suspeita de ocupao (viu que tem
gente no local), o oficial vai entregar um aviso para qualquer pessoa que ele
encontrar no local, seja parente, amigo, conhecido ou vizinho, dizendo que ele
retornar em determinados dia e horrio para o ato citatrio. Se ele voltar ao local
no horrio agendado, e o ru no estiver l, ser dada como presumida a citao.
Logicamente, o oficial vai certificar todas essas diligncias realizadas e devolver o
mandado. Em seguida, o escrivo/secretrio do cartrio ainda tem que mandar
outra correspondncia quele endereo.
O novo CPC altera a letra desse dispositivo dizendo que so necessrias
apenas duas diligencias realizadas em dias e horrios distintos mais suspeita de
ocupao para fazer a citao com hora certa.

6. Citao por edital:

Art. 231, I: Quando desconhecido ou incerto o ru;
Pode acontecer que o ru seja conhecido, mas seja desconhecido o seu
paradeiro, como nos casos de ausncia jurdica. Desde que se leve ao juiz as razes
pelas quais se desconhece o paradeiro do ru permitida a citao por edital.
1: em casos de pases com que o Brasil no tiver relao diplomtica.
Publicao em jornal local: jornal local selecionado por critrios
economicistas, o individuo acaba por escolher o mais barato para publicao, no
necessariamente o de maior circulao. A jurisprudncia entende que deve ser um
jornal com expressiva circulao, no valeria, portanto, jornal de sindicato, de bairro,
ou seja, jornais de circulao muito restrita.
Ateno: A citao por edital gera uma presuno de que o ru ter
acesso citao!


8.2) IMPEDIMENTO A CITAAO


Art. 217 : no se far a citao
I - a quem estiver assistindo a qualquer ato de culto religioso
II - ao cnjuge ou a qualquer parente do morto, consangneo ou afim,
em linha reta, ou na linha colateral em segundo grau, no dia do falecimento e nos 7
(sete) dias seguintes;
III - aos noivos, nos 3 (trs) primeiros dias de bodas;
IV - aos doentes, enquanto grave o seu estado

Situaes temporrias em que no se considerar valido o ato citatrio
praticado
Art. 218: em casos de falta de discernimento do ru. Termo demente
no apropriado.

8.3) Efeitos da citao:

Art. 219:

1 conseqncia da citao vlida: torna-se prevento o juzo;
Preveno est ligada competncia. Em casos em que h mais de um
juzo competente: uma vez firmada a competncia, o juzo se torna prevento quele
processo e todos os conexos.
Todos os demais processos conexos vo ter que ser distribudos por
dependncia quele juzo, no se pode mais fazer, a partir da, distribuies
autnomas, direcionadas a outros juzos.
2 conseqncia: A citao vlida induz litispendncia: a partir da citao
do ru a relao processual foi constituda ento eu tenho partes, pedido e causa de
pedir. Se for distribuda ao idntica, esta ser extinta sem resoluo de mrito. A
citao vlida torna a lide pendente.

8.3.1) Citao Vlida do Ru:

Citao vlida do ru induz algumas consequncias mencionadas no art.
219 do CPC. importante destacar que o principal interessado na correta citao do
ru deve ser o autor, pois os efeitos s advm da citao vlida. Se acontecer
qualquer irregularidade no ato citatrio, esses efeitos deixam de acontecer.
Legislador divide em efeitos materiais e direitos processuais da citao vlida. Eu
cheguei a falar na ltima aula sobre os efeitos processuais. Ento o texto diz:
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e
faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em
mora o devedor e interrompe a prescrio
Induz litispendncia a partir da, a propositura de outra medida igual
ter que ser extinta sem resoluo de mrito e prevalece essa em que tenha
acontecido a citao correta do Ru.
A gente falou tambm que o texto fala que gera a PREVENO DO JUZO.
Litispendncia e preveno do juzo so os efeitos processuais da citao.
H tambm os efeitos materiais da citao. O artigo fala faz litigiosa a
coisa. Eu mencionei na aula passada que, eventualmente a alienao da coisa
litigiosa no proibida, mas aquele que o faz traz pra si o nus de responder por
eventual evico. Da mesma forma, aquele que venha a adquirir coisa litigiosa, caso
seja sabedor que existe litigio pendente sobre aquele bem, no pode invocar a
condio de terceiro de boa-f.
Texto diz ainda que a citao vlida constitui em mora o devedor e
interrompe e prescrio.
Quando se fala na constituio em mora temos que entender que
salvo se j no tiver ocorrido a constituio desse devedor por algum fato ligado ao
direito material.
Se o devedor no tiver sido constitudo em mora at aquele momento,
no mnimo a citao vlida tem o condo de constitu-lo em mora. Constituir em
mora significa que a partir da vo incidir determinadas cominaes do direito
material, como por exemplo, os juros moratrios. Quando se tem, por exemplo, uma
demanda indenizatria, a partir de que momento incidem os juros moratrios? A
partir da citao vlida. No qualquer citao, s a vlida induz esses efeitos de
ordem material.
Quando disse que pode ser que o Ru j tenha sido constitudo em mora,
devemos lembrar que o art. 397, CC

Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e
lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor.
Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante
interpelao judicial ou extrajudicial

Esse artigo diz que uma notificao extrajudicial enviada para o devedor
pode ter o condo de constitui-lo em mora. Ento, se no mbito do direito material
j houver tido a constituio em mora, ela prevalece. Se no tiver havido
anteriormente a constituio daquela pessoa em mora, no mnimo, considera-se no
instante da citao vlida.

8.3.2) Interrupo da Prescrico:

O ltimo e mais importante efeito da citao valida a INTERRUPO DA
PRESCRIO, que opera uma nica vez. Por isso que o maior interessado na citao
vlida o autor, por mais que isso possa parecer paradoxal. Se considerarmos que
apenas a citao vlida interrompe e prescrio temos que considerar
principalmente o art. 219, 1

Art. 219 - 1o A interrupo da prescrio
retroagir data da propositura da ao.

Exemplo: algum est demandando por indenizao decorrente de ato
ilcito. Prazo prescricional de 3 anos (art. 206, CC, 3o Em trs anos: V - a
pretenso de reparao civil;). Algum deixou procurao, j decorrido 2 anos e 11
meses do ato ilcito. Mas no basta ter proposto ao neste interregno. preciso
que ele diligencia pela citao vlida. Se distribuiu a ao e a demora na citao se
deu por problemas do Poder Judicirio (atrasou a concluso, juiz demorou pra
citao, Oficial de justia estava em greve...) e a citao demorou 4 meses. Poder-se-
ia pensar que o ru iria comparecer no processo e dizer que pra ele j ocorreu a
prescrio em relao ao pedido do autor. Mas o pargrafo 1 do art. 219 diz que o
efeito interruptivo da prescrio retroage data da propositura da ao.
O pargrafo 2 do art. 219 faz com que quem faz uma leitura literal do
dispositivo pense que o autor que deve promover a citao do ru.
Art. 219 - 2o Incumbe parte promover a citao
do ru nos 10 (dez) dias subsequentes ao despacho que a ordenar,
no ficando prejudicada pela demora imputvel exclusivamente ao
servio judicirio

Mas j vimos que a citao por meio postal ou por oficial de justia...
Autor no cita ru. O texto exige que o autor ministre os meios para que a citao
ocorra (endereo correto, pagamento de taxa complementar, quando a lei de
organizao judiciria exigir para o ato de citao no interregno de 10 dias...). Seno,
pode ocorrer o seguinte: juiz despacha determinando a citao do ru. Autor deixou
de atender as providencias de carter material mencionadas. A, a citao veio a
ocorrer alguns meses aps j exaurido o prazo prescricional. Assim, no ter havido
o efeito retroativo do pargrafo primeiro. Pra que se tenha esse efeito retroativo da
citao vlida at o momento anterior da propositura da ao, temos que considerar
que cabe ao autor diligenciar pra atender o pargrafo segundo do art. 219.
Recapitulando: na aula passada expliquei que o legislador distingue os
efeitos processuais dos efeitos materiais da citao vlida.

Efeitos processuais so simples: preveno do juzo e induz
litispendncia.

Efeitos materiais: torna litigiosa a coisa (pode gerar
consequncias do ponto de vista da alienao do objeto litigioso, gerando
para o alienante aqueles nus decorrentes da evico- art. 445, CC- Se
parcial, mas considervel, for a evico, poder o evicto optar entre a
resciso do contrato e a restituio da parte do preo correspondente ao
desfalque sofrido. Se no for considervel, caber somente direito a
indenizao.)

Constituio em mora do ru (se perguntarem a partir de que
instante do processo incidem juros moratrios, responder que a partir da
mora. Mas se o devedor j estava constitudo em mora por alguma
circunstncia anterior e alheia ao processo, ser a partir dali que haver a
incidncia de juros moratrios. Se o ru no houver sido constitudo em mora
at ento, o efeito moratrio incidir a partir da citao vlida. Por isso que o
autor tem interesse em zelar pela correta citao do ru.)

Interrupo da prescrio (art. 219 caput e 1. Efeito
interruptivo retroage data da propositura da ao. Legislador cuidou disso
porque s vezes, circunstancias alheias vontade do autor podem ter
retardado a citao do ru. Exemplo: greve do Poder Judicirio. Autor props
ao dentro do prazo prescricional e, no dia seguinte, Poder Judicirio entra
em greve. Por isso h o efeito retroativo do 1. Mas pra esse efeito
retroativo operar, o 2 diz que cabe ao autor citar o ru, o que se traduz
por ter o autor que dar as condies para a citao. Em termos prticos, isso
ocorre quando eventualmente ele apresenta petio ratificando o endereo
do ru, se o oficial de justia j tiver diligenciado e dizer que no encontrou o
ru, o autor tem que continuar fornecendo outras informaes para que o
ru seja localizado. Com isso, ele est fazendo o que dele se espera. Se, a
partir dali, a demora for imputada ao Poder Judicirio, a no culpa dele. Do
autor se espera que ele fornea o endereo e arque com as custas. Se vocs
checar os diferente estados da federao, cada estado ter regras prprias
em termos de organizao judiciaria. Tem estado que cobra diligencia de
citao de acordo com a distncia que o oficial de justia tem que percorrer.
Outros estados cobram valor fixo por diligencia. Ento, cada estado tem suas
regras prprias em termos de recolhimento de custas. Tem estado que as
custas da diligencia citatria j recolhida quando da propositura da ao,
em outros casos, recolhida momentos antes, de acordo com o oficial de
justia. Tem estado que o recolhimento de custas feito pessoalmente para
o oficial de justia sorteado. s vezes o autor no sabe onde tem que
recolher o valor...vai ter que aguardar o juiz despachar mandando citar.
Ento, do aturo se espera que ele ministre os meios. Essa matria est toda
prevista no art. 219. Se cair na prova perguntando os efeitos decorrentes da
citao vlida, eles esto todos no art. 219. Cabe apenas distinguir os efeitos
processuais dos materiais. O projeto do novo CPC no trouxe mudana com
relao a isso (art. 240 do novo CPC)).

E se a citao apresentar algum defeito? Se ocorrer de forma errnea?
Como o ru interessado em arguir o defeito ou nulidade de citao deve proceder?
Ru tem interesse em alegar nulidade de citao? Sim. Exemplo: autor,
maliciosamente, indicou endereo errneo. Pediu citao pela via postal. Algum
recebeu, por descuido ou m-f, e assinou o AR. Acusou o recebimento. O AR voltou
pro frum e foi juntado no processo. Como o ru no tomou conhecimento, foi
decretado revel. Se depois ele descobre a existncia deste processo, pode ter
interesse em arguir a nulidade da citao? Sim. Como ele vai fazer a arguio de
nulidade da citao ou ausncia ou outro defeito qualquer? Tem 2 formas: pode
comparecer espontaneamente no processo e apresentar uma petio suscitando
nulidade/irregularidade na citao (art. 214, 2 Comparecendo o ru apenas para
arguir a nulidade e sendo esta decretada, considerar-se- feita a citao na data em
que ele ou seu advogado for intimado da deciso) e, fazendo isso, estar suscitando
um incidente, e o juiz ter que julgar esse incidente. Se o juiz decretar a nulidade da
citao, no momento em que pronunci-la, haver abertura de prazo para que o ru
faa o que quiser, ou seja, se desejar apresentar defesa ou outras formas de
resposta, o prazo pra ele comea a correr a partir do pronunciamento judicial que
decretou a nulidade da citao. Assim, com a decretao de nulidade dos atos
anteriores, processo passa a correr normalmente. A partir da ter nus de se
defender corretamente.
Outra forma que o Ru tem para suscitar a nulidade da citao em
alguns casos, o ru pode comparecer no processo, apresentar a defesa que deseja e
nela arguir, preliminarmente, o problema da nulidade. Ento h 2 cenrios: ele
comparecendo s pra alegar a nulidade ou pra alegar a nulidade e tambm, ato
continuo, por meio da mesma pea, apresentando a defesa pertinente. O que
determinar a escolha dele? s vezes, a nulidade de citao escancarada, absurda.
Nestes casos, talvez haja apenas o interesse em argui-la para, no momento seguinte,
fornecer as demais defesas cabveis. Mas pode ser que no seja to evidente a
nulidade de citao. Exemplo: situao em que citao postal foi entregue em um
condomnio que est se dizendo que o porteiro tem alguma intriga com o
proprietrio e deixou de entregar a correspondncia. No uma prova to simples
de ser demonstrada. Nestas situaes, em que for mais questionvel a nulidade que
est sendo arguida, prudente que o ru j comparea apresente as suas defesas.
Na prtica, juiz tem que, antes de fazer qualquer coisa no processo, resolver essa
questo da nulidade de citao, pois ela compromete vrios atos seguintes.
Aluno pergunta algo sobre m-f do autor.
As regras de litigncia de m-f, no geral, so penas muito frgeis e no
condizem com a expectativa de probidade da parte. O art. 233 que fala das sanes
(Art. 233. A parte que requerer a citao por edital, alegando dolosamente os
requisitos do art. 231, I e II, incorrer em multa de 5 (cinco) vezes o salrio mnimo
vigente na sede do juzo. Pargrafo nico. A multa reverter em benefcio do
citando.). Os juzes tm uma certa timidez para aplicar a litigncia de m-f. Para
aplica-la, juiz s faz quando algo muito exagerado.

Aluno pergunta algo que no d pra entender.
Sim, pois se ele comparecer no processo alegando a nulidade de citao
ou a invalidade, isso vai gerar um incidente que tem que ser julgado
preliminarmente, ento ficam sobrestados os demais prazos. Ento, como se voc
observasse...se ele comparece com uma petio simples e s fala na nulidade. O
risco muito grande. Se ele falou s da nulidade e o juiz diz que no tem nulidade, a
citao vlida. S que o juiz demora pra despachar, e s vezes quando despacha,
podem j ter passado alguns meses. Assim, ele ser presumido revel e no ter
outro momento pra apresentao de defesa. Por isso que o que determina uma
atitude ou outra a gravidade do vcio. Porque se ele tiver algum tipo de dificuldade
momentnea pra demonstrar nulidade de citao, o melhor comparecer no
processo e j apresentar as defesas que tiver, porque pelo menos fez dentro do
prazo. Mas se a nulidade foi flagrante, ele arguiu, juiz declarou a nulidade e, no
momento que ele pronuncia a nulidade, devolve-se o prazo para as respostas. Mas
se ele no pronunciar a nulidade, j precluiu pra ele o prazo de resposta.

Aluno: se o juiz reconhecer a validade da citao, mantm-se a revelia?
Sim, pois possivelmente, a parti dali ele pode acompanhar o processo,
mas perdeu a oportunidade de apresentar defesas. Revel no fica impossibilitado de
atuar no processo dali pra frente, s que pra ele ocorreu a precluso em relao aos
atos anteriores. Se ele deixou de se defender, no ter uma segunda chance...pode
recorrer de decises desfavorveis, mas j lida com todo o cenrio do efeito material
da revelia, que trataremos na sequncia.
Obs: nulidade da citao pode ser arguida em qualquer tempo ou
qualquer grau de jurisdio. Se acontecer de o processo estar em grau de recurso
perante o tribunal superior, ainda assim possvel arguir a nulidade da citao. Caso
no tenha sido arguida a citao e o processo tenha transitado em julgado,
possivelmente a etapa seguinte ser de execuo ou de cumprimento de sentena e
envolver algum tipo de providencia material que tenha que ser adotada por aquele
ru. Mesmo que o ru no tenha se defendido na fase de conhecimento, pode, na
execuo arguir nulidade ou defeito da citao. Claro que ser mais difcil, pois
quando passa muito tempo, os elementos de prova ficam mais dbeis. Na fase de
execuo, pode arguir a nulidade quando apresentar impugnao ou por embargos.
Se voc ver o art. 455-Legislativo (Art. 475-L. A impugnao somente poder versar
sobre: I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;). Ainda h
outra possibilidade, pois o efeito da nulidade de citao to grave que pode
permitir a propositura de ao rescisria pra desconstituir a sentena transitada em
julgado. A ao rescisria pode ser proposta no fundamento de nulidade de citao.
Se passar o prazo decadencial de 2 anos da ao rescisria (Art. 495. O direito de
propor ao rescisria se extingue em 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado
da deciso. ).... em algumas situaes excepcionalssimas, h pessoas que sugerem a
propositura de ao querela nulitatis que como se fosse uma ao de nulidade
absoluta pra alguns casos. Mas isso a exceo da exceo da exceo.


DEFESAS DO RU ou RESPOSTAS POSSVEIS DO RU


Quando falamos em resposta do ru, como se tivssemos falando do
gnero que vai compreender vrias manifestaes especificas que poder seguir no
mbito do processo.
Vocs tm a noo bsica do processo dialtico da inafastabilidade da
tutela jurisdicional, o princpio constitucional do contraditrio e ampla defesa (art.
5, LV), que tambm assegura que o ru venha se manifestar.
Ento, costuma-se falar que genericamente nas respostas do ru ou
exceo (como sinnimo de defesa) do ru. Vocs vo encontrar nos manuais o
vocbulo exceo com o sentido de resposta do ru, defesa do ru. Ai quando
falarmos dessas formas de manifestao dele, tem uma classificao que podemos
usar em alguns cenrios, que a seguinte (gnero respostas do ru, defesas do
ru):

1. EXCEES PROCESSUAIS X EXCEES SUBSTANCIAIS

Exceo processual defesa ligada ao plano da relao processual.
Problema de ordem processual que impede que aquele processo venha a se
desenvolver de forma vlida. Exemplo: litispendncia. Excees processuais
subdividem-se em:
Obs: vai analisar, nos exemplos, os incisos do art. 301, CPC.

i. Dilatrias dilata a relao processual, mas no tem o
condo de extingui-la.

Exemplos:
nulidade de citao (Art. 301, I , CPC.) (Se for
acolhida a nulidade de citao, anulam-se os atos anteriores,
tidos como nulos, e o processo prossegue a partir daquele
momento),
incompetncia absoluta (Art. 301, II , CPC)
(processo remetido para o juzo materialmente competente),
conexo (Art. 301, VII, CPC) (como existe outro
juzo prevento pra conhecer da matria discutida nesse processo;
a alegao de conexo implicar, no mximo a remessa do
processo para o juzo tido como prevento),
incapacidade da parte, defeito de
representao ou falta de representao (Art. 301,VIII, CPC)
(defeito de representao no gera extino automtica do
processo. Juiz toma as providencias corretivas do art. 13- Art. 13.
Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da
representao das partes, o juiz, suspendendo o processo,
marcar prazo razovel para ser sanado o defeito. No sendo
cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber: I
- ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo; II - ao ru,
reputar-se- revel; III - ao terceiro, ser excludo do processo),
falta de cauo ou de outra prestao que a lei
exige como preliminar (Art. 301, XI , CPC).

ii. Peremptrias induz extino da relao processual.

Exemplo:

inpcia da petio inicial (Art. 301, III , CPC)
(aps a chance, se for o caso, de autor emendar a inicial, processo
extinto sem resoluo do mrito),
perempo (Art. 301, IV , CPC) (usada, em
processo civil, na forma do art. 268 (Art. 268. Salvo o disposto no
art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor
intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser
despachada sem a prova do pagamento ou do depsito das
custas e dos honorrios de advogado. Pargrafo nico. Se o autor
der causa, por trs vezes, extino do processo pelo
fundamento previsto no III do artigo anterior, no poder
intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe
ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu
direito.),
litispendncia (Art. 301, V , CPC) (processo
extinto sem resoluo do mrito),
coisa julgada (Art. 301, VI , CPC) (como j houve
pronunciamento anterior do Poder Judicirio, que foi agasalhado
pelo manto da coisa julgada material, no pode haver nova
deciso a respeito daquela matria; novo processo extinto),
conveno de arbitragem (Art. 301, IX, CPC)
(argui-se que as partes j convencionaram a soluo pela via
arbitra. Assim, h impossibilidade de o Judicirio conhecer do
litgio),
carncia de ao (Art. 301, X, CPC) (so os casos
de impossibilidade jurdica do pedido, ausncia de legitimidade
para agir e falta de interesse processual).

iii. Exceo substancial exceo ligada ao plano do
direito material. Exemplo: pagamento. Ligada ao contexto do nus
probatrio, na forma do art. 333, CPC, que diz, basicamente que quem
alega tem que provar.

Art. 333. O nus da prova incumbe: I - ao autor,
quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto
existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito
do autor. Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de
maneira diversa o nus da prova quando: I - recair sobre direito
indisponvel da parte; II - tornar excessivamente difcil a uma parte
o exerccio do direito

Exemplo: autor foi em juzo e ajuizou ao de cobrana, dizendo que tem
um crdito a receber. Se eu considerar essa causa de pedir, tenho que trabalhar com
a regra do art. 333, ento o autor ter que provar a existncia do seu crdito. A o
ru, em defesa, alegou pagamento, novao, prescrio... Juiz que teria que
conhecer do fato alegado pelo autor, agora ter que conhecer do fato alegado pelo
ru. A partir do momento que o autor comea a alegar fato impeditivo, modificativo
ou extintivo de seu direito, comea-se a dividir o nus da prova.
Subdivide-se em:

Excees substanciais diretas voltam-se
contra a prpria pretenso deduzida pelo autor.

Exemplo: ao de cobrana em que ru diz que no deve. Essa uma
defesa do tipo substancial direta, pois est negando a pretenso do autor.

Excees substanciais indiretas ligadas
alegao de algum fato modificativo, impeditivo ou extintivo da
pretenso do autor.

Exemplo: ru diz que devia, mas j pagou. exceo substancial indireta,
pois se diz que j pagou, traz pra si o nus de provar o pagamento. Ou ento, se ele
fala que devia, mas acordaram pra prorrogar o prazo de vencimento (novao)
tambm exceo substancial indireta; ru alega prescrio (ter que provar, pois
um fato extintivo), que tambm uma defesa substancial indireta.

Obs: tem-se que fazer essa distino pois est ligada ao nus probatrio,
prevista no art. 333. Se h apenas uma defesa direta, no ampliei o universo da
cognio. Exemplo: advogado foi constitudo pra apresentar defesa na ao de
cobrana, mas t de saco cheio... ele pode fazer uma defesa de uma linha dizendo
que o ru no deve? Sim. Juiz ter que investigar no processo o fato constitutivo do
direito do autor, mas esse fato constitutivo est da mesma forma que foi
apresentado na petio inicial. Em outro caso, na defesa, o advogado alega todas as
matrias de defesa possveis, segue a sequncia do art. 301, usa de vrias
preliminares... se ele alegou defesa indireta, o trabalho do juiz aumenta, pois tem
que verificar eventuais fatos modificativos, extintivos ou impeditivos.

Pergunta do aluno (no d pra ouvir)
Ele est falando em pagamento, e o pagamento no chega a rejeitar o
fato constitutivo, no est falando que no existiu o crdito, e sim que j foi quitado.
Ento o pagamento equivale a uma defesa substancial indireta, um fato
impeditivo.
Obs: no roteiro, est errada a parte final depois da vrgula (pg. 8...o ru
alega que no deve, porque d pagou a dvida).

OBS: essas defesas permanecem no novo CPC.


2. ESPCIES DE DEFESA DO RU ou RESPOSTA DO RU
(stricto sensu)


i. Contestao:

Forma, por excelncia de defesa do ru. Ru centraliza os argumentos de
defesa na contestao.
Art. 297. O ru poder oferecer, no prazo de 15 (quinze) dias, em
petio escrita, dirigida ao juiz da causa, contestao, exceo e reconveno.
No cdigo atual, o procedimento ordinrio diz que o prazo de 15 dias
comea a fluir depois da citaao valida do ru. Tem que considerar o art. 241:

Art. 241. Comea a correr o prazo:
I - quando a citao ou intimao for pelo correio,
da data de juntada aos autos do aviso de recebimento; (Redao
dada pela Lei n 8.710, de 1993)
II - quando a citao ou intimao for por oficial de
justia, da data de juntada aos autos do mandado cumprido;
(Redao dada pela Lei n 8.710, de 1993)
III - quando houver vrios rus, da data de juntada
aos autos do ltimo aviso de recebimento ou mandado citatrio
cumprido; (Redao dada pela Lei n 8.710, de 1993)
IV - quando o ato se realizar em cumprimento de
carta de ordem, precatria ou rogatria, da data de sua juntada
aos autos devidamente cumprida; (Redao dada pela Lei n 8.710,
de 1993)
V - quando a citao for por edital, finda a dilao
assinada pelo juiz. (Redao dada pela Lei n 8.710, de 1993)

O art. 241 marca o termo a quo do prazo de defesa do ru. No
procedimento ordinrio, o prazo de 15 dias pra arguir contestao, exceo e
reconveno. No procedimento sumrio, o art.278 prev a citao do ru para
comparecimento em audincia e, querendo, ato continuo, j apresenta defesa na
prpria audincia (Art. 278. No obtida a conciliao, oferecer o ru, na prpria
audincia, resposta escrita ou oral, acompanhada de documentos e rol de
testemunhas e, se requerer percia, formular seus quesitos desde logo, podendo
indicar assistente tcnico).
A contestao no procedimento ordinrio se dar, apenas de maneira
escrita. A contestao no procedimento sumrio pode tambm ser oral e ficar
reduzida a termo na ata de audincia.
O novo CPC, ser como se o procedimento sumrio fosse ordinarizado.
Ou seja, o que hoje exceo no procedimento sumrio ser o padro no novo CPC.
Ru ser sempre citado pra comparecer em audincia preliminar de conciliao. Se
no for possvel, apresentar a resposta que desejar.
No sistema atual, a contestao por escrito no procedimento ordinria
e escrita ou oral no sumrio.
A contestao tem que ser construda baseada no princpio da
eventualidade (Art. 300. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de
defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor
e especificando as provas que pretende produzir). Temos que partir da premissa que
o ru s tem uma oportunidade de defesa e, assim, tem que se utilizar de todos os
argumentos disponveis, ainda que possam parecer contraditrios e excludentes
entre si.
O Princpio da eventualidade autoriza que o ru venha a arguir fatos que
so at excludentes e contraditrios entre si. Esses fatos que podem parecer
contraditrios so passveis de serem arguidos em ateno ao princpio da
eventualidade. Na prtica, advogado, ao se valer de argumento anterior ao que
tenha empregado, ter que informar ao juzo, por amor argumentao, de
acordo com o princpio da eventualidade ... vai deixar claro que s t se valendo
daquele tipo de afirmativa porque o princpio da eventualidade induz pra ele esse
nus de alegar toda a defesa em uma nica oportunidade.

Exemplo: ao de indenizao decorrente de ato ilcito. Acidente de
transito. Autor alega que sofreu prejuzos em virtude da culpa do ru, que ocasionou
o acidente. Ru pode comear negando os fatos: primeiro lugar dizer que nunca
houve acidente. Porm, se voc excelncia entender que houve acidente, eu no
participei, porque no estava presente. Porm, se V. Exa. Entender que estive
envolvido com os fatos, no agi com culpa. Porm, se v. Exa. Entender que agi com
culpa, houve culpa concorrente do autor tambm. Porm, se V. Exa. Entender que a
culpa foi s minha, os danos no ocorreram na proporo indicada pelo autor.
Porm, se V. Exa. Entender que os danos ocorreram naquela proporo, h outros
crditos a serem compensados... ento, em um exemplo didtico exagerado como
esse, nota-se que quem fala que no houve acidente, no poderia estar falando em
culpa concorrente ou outras matrias de defesa. S que essa contradio do ru
tolerada, pois ru s tem uma oportunidade de se defender, e, ao faz-lo, tem que
concentrar as matrias de defesa na mesa pea. Pra que no se parece uma
maluquice, advogado tem que dizer que est se valendo daquelas excludentes em
ateno ao princpio da eventualidade. As defesas so elaboradas com o intuito de
terem o mnimo de credibilidade. No que no possa simplesmente ir negando
tudo, mas dentro de um limite de razoabilidade...
Em suma, o princpio da eventualidade aponta que cabe ao ru alegar
TODA matria de defesa em uma nica oportunidade, ainda que as eventuais
falas dele possam parecer esquizofrnicas....
Alm disso, a tcnica da elaborao da contestao tem que seguir,
ainda, a regra do art. 302 e 301 do CPC.

Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se
precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-
se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do
instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato;
III - se estiverem em contradio com a defesa,
considerada em seu conjunto.
Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da
impugnao especificada dos fatos, no se aplica ao advogado
dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.

Fato no impugnado fato presumido como verdadeiro.
fato incontroverso.

No exemplo acima, o autor fala em acidente de transito. O ru diz na
contestao que no houve acidente de transito. Se o autor alega e o ru no nega o
acidente, a ocorrncia em si do acidente passou a ser fato incontroverso. Pode ser
que a defesa esteja focada nas consequncias do ato dito ilcito. Exemplo: ocorreu o
acidente, mas no o dano, pois o carro do autor j estava amassado.

Segunda regra a ser observada em termos de tcnica processual (art.
301). Fala que na contestao, antes de discutir propriamente o mrito, as questes
ligadas ao objeto litigioso, ao plano do direito material, cabe a ele organizar a sua
defesa primeiro jogando os temas ligados s excees processuais, pra depois falar
do mrito. Na contestao, geralmente primeiro vem os temas ligados s excees
processuais, pra depois falar de mrito. Na contestao, geralmente estruturada
primeiro com as preliminares processuais e depois o captulo referente ao mrito.
Quantas preliminares? Quantas forem necessrias. Na prtica d pra falar em
nulidade de citao, em incompetncia absoluta, perempo, litispendncia... pra
ficar mais fcil para o juiz reconhecer as excees processuais, elas so colocadas em
primeiro plano. E se por acaso o advogado inverter essa sequncia? No tem
nulidade, s que ao inverter, talvez esteja deixando a desejar em termos de clareza,
fica mais difcil pro juiz detectar as ocorrncias e julg-las. Se algum perguntar: h
nulidade da contestao quando no for observada a sequncia do art. 301? No.
Quando muito, se quiserem, uma mera irregularidade, que no gera nenhum tipo
de consequncia ou sano processual.

Por fim, a petio de contestao tem que conter os PEDIDOS. O pedido
pela (1) improcedncia da pretenso do autor (o julgamento pela improcedncia
dos pedidos) e o (2) requerimento pela especificao das provas que o ru precisa
produzir.
Obs: os mais chatos vo dizer que no se deve falar em improcedncia
da ao, uma vez que os rus j foram citados...ento na verdade pede-se a
improcedncia dos pedidos.

No novo CPC haver a seguinte mudana: hoje em dia, quem tem
interesse em arguir, por meio de exceo, a incompetncia territorial do juzo, usa
de petio apartada. Mais frente, falaremos das excees processuais. Uma
exceo processual tpica a de incompetncia territorial do juzo. O projeto do
novo CPC extingue esse tratamento autnomo da exceo de incompetncia
territorial e diz que dever faz-lo como preliminar de contestao. Hoje em dia, a
incompetncia que se alega na pea de contestao a ABSOUTA. No projeto do
novo CPC, qualquer incompetncia, seja absoluta ou relativa, ser arguida na
contestao. Novo CPC extingue, pois, a exceo de incompetncia territorial. S
vamos continuar falando nas excees de suspeio e impedimento. A territorial
extinta no novo CPC.

Em suma, a contestao a pea por excelncia, de defesa do ru, o
art. 297 fala que deve ser arguida no prazo de 15 dias, contado a partir do termo a
quo do art. 241. No procedimento ordinrio arguida por petio escrita e no
sumario tambm pode oral. Vale para o ru o nus de impugnar todos os fatos
arguidos pelo autor. Fato no impugnado fato incontroverso. Na contestao,
ru pode se valer do princpio da eventualidade e tem que seguir a sequncia do
art. 301.
Novo CPC trata da contestao no art. 336 e o princpio da eventualidade
aparece no art. 337.

ii. EXCEES PROCESSUAIS:

At agora estava falando em exceo no sentido genrico. Mas a palavra
exceo tambm pode ter um uso estrito: excees processuais (Art. 304. lcito a
qualquer das partes arguir, por meio de exceo, a incompetncia (art. 112), o
impedimento (art. 134) ou a suspeio (art. 135)).
Anlise do artigo 304:
- por meio de exceo = em pea apartada
- incompetncia = trata-se da incompetncia territorial, porque se for
incompetncia absoluta, ser feita em preliminar de contestao (art. 301).
- lcito a qualquer das partes = entretanto, com relao
incompetncia territorial, s o ru pode oferec-la. Porque se o autor optou por
demandar em um juzo territorialmente incompetente, est chamando pra si o nus
de aguardar eventual remessa do processo pro juzo territorialmente incompetente.
Mas o impedimento e a suspeio podem ocorrer para o autor. A devem
ser arguidos no prazo de 15 dias contados da cincia do fato, por meio dessa pea
autnoma. O oferecimento de qualquer dessas excees suspende o processo at
que ela venha a ser definitivamente julgada (Art. 306. Recebida a exceo, o
processo ficar suspenso (art. 265, III), at que seja definitivamente julgada).
Obs: novo cdigo muda um pouco a lgica do impedimento e suspeio,
porque quando vocs virem essa matria no sistema atual, temos o art. 134 e 135
que tratam das hipteses de impedimento e suspeio do juiz. o projeto do novo
CPC amplia essas hipteses. Os casos que vinham recebendo mais reclamao eram
os de amizade entre juiz e advogado, porque o texto do CPC de 1973 fala, no caso de
suspeio do juiz, quando ele for amigo ou inimigo da PARTE. Em 73, no colocaram
isso porque nas comarcas pequenas ficaria difcil no ter um juiz com amigo de
advogado... s vezes os liames subjetivos sejam at mais importantes para o sucesso
da ao... no novo CPC diz que se o juiz tiver vnculo de parentesco, afinidade com
algum que trabalho no escritrio do advogado de uma das partes...



Comecei falando com vocs da contestao. Em seguida, ns passamos a
tratar das chamadas excees processuais. Eu tava comentando que de acordo com
o regime do cdigo vigente, o artigo 304 diz que devem ser arguidas por meio de
exceo. Ento a incompetncia territorial de juzo, o impedimento e a suspenso
remetem para aquelas regras dos artigos 134 e 135 do CPC.

Comentei com vocs que no projeto do novo CPC se abandona a
incompetncia territorial de juzo, o que significaria dizer que, caso algum tivesse
interesse em arguir essa matria, dever faz-lo na contestao. No que fica
impossibilitada a arguio da incompetncia territorial. O que se acaba, na verdade,
o que se extingue, o incidente apartado, como hoje tratado nesses artigos 304 e
seguintes. Quando a gente fala em arguir por meio de exceo, arguir em
instrumento apartado. Com relao a suspenso e ao impedimento, ficam mantidos
os expedientes autnomos. Por que o novo projeto do novo CPC no tomou, talvez,
uma vanguarda para extinguir todas as modalidades de incidentes autnomos de
exceo? Por que o organizador, agora, t se ocupando apenas com a exceo de
incompetncia territorial? porque, percebam, na incompetncia territorial de juzo,
no h problema em que ela venha a ser arguida como preliminar da contestao.
Porque quem vai ter interesse em alegar a exceo de incompetncia s o ru. S
ele, ru, que ir figurar como excipiente, suscitando a incompetncia territorial.
Porque pro autor, na verdade, se o autor optou pelo foro territorial da causa, no faz
sentido que depois ele venha a se arrepender e queira mudar a competncia
territorial do juzo.
Ento no caso da incompetncia territorial, ela jogada como preliminar
da contestao, em favor do ru. Agora, nos casos do impedimento e da suspenso,
no haveria como trabalhar com a mesma lgica. A gente tem que lembrar, que o
impedimento e a suspenso tambm podem ser eventualmente arguidos pelo autor.
Ento, assim, quem pode ser excipiente? Aquele que suscita a exceo de
impedimento e suspenso no magistrado. Ora, pode ser o autor. Ento por isso
que o novo cdigo do CPC continua mantendo a lgica das excees autnomas.
Petio apartada pra falar de impedimento e suspenso, que esto nos artigos 134 e
135 do cdigo atual.
No projeto, naquela verso que eu venho mencionando pra vocs, eles
passam a ser tratados nos artigos 144 e 145. J comentei na aula passada que houve
ampliao daquelas hipteses. Hoje elas so bem mais detalhadas e vo alm dos
casos que esto ai na norma. Certo? Ento fica mantido o incidente de impedimento
e suspenso no projeto do novo CPC. Por que fica mantido? A resposta : esses
incidentes tambm podem ser provocados pelo autor. Ento no d pra julgar
dizendo que vai tudo como preliminar de contestao, porque isso no faria sentido.
T ok? A exceo de incompetncia territorial de juzo tem que ser provocada no
prazo de resposta. Porque o ru que vai argui-la.
A exceo de impedimento e suspenso, por sua vez, no prazo de 15
dias, contado da cincia do fato que caracterizou o impedimento ou a suspenso. T
ok? Lembrando tambm o seguinte: que apesar do cdigo falar nos artigos 134 e
135 no impedimento e na suspenso do juiz, esses incidentes tambm podem ser
oferecidos em relao aos demais intervenientes do processo. Ento pode-se
suscitar o pedido de impedimento e suspenso do promotor, do perito, do escrivo
e assim por diante. Vocs conseguem deduzir isso, n? Porque no apenas o juiz
pode ser impedido ou suspenso de atuar, os demais figurantes da relao processual
tambm podem ter algum tipo de situao que recomenda o afastamento deles. T
ok?
O artigo 306, que eu tambm comentei na aula passada, s pra
relembrar aqui uma vez mais, ele fala que oferecido esse incidente, qualquer deles,
no regime atual, o processo principal fica suspenso. E ai ele ter que ser
definitivamente julgado. Bom, tem um probleminha nesse texto ai que a gente
precisa aqui comentar. Porque o artigo 306 diz o seguinte: oferecida a exceo, o
processo principal fica suspenso. Fica suspenso at quando? At que o incidente seja
definitivamente julgado. O que ns devemos entender por definitivamente
julgado? Porque ns temos que considerar tambm o seguinte: quem julga essas
excees que esto previstas no cdigo? Quem julga as excees? Vocs chegaram a
estudar isso em Teoria Geral do processo, ou no? Ou foi s falado
superficialmente? Normalmente em TGP se aborda esse assunto de forma
superficial, mas no se d o detalhamento procedimental. Ento vamos avanar aqui
um pouquinho, vamos separar as trs excees.

I. exceo de incompetncia territorial. Quem o excipiente? Aquele
que suscita o incidente? O ru, n? O excepto ser, ento, o autor. Ento as
excees processuais, que disso que ns estamos tratando... No artigo 304. A
nomenclatura utilizada pra se referir aqueles que acabam figurando nesse incidente:
o excipiente e o excepto. Na incompetncia territorial, quem ir argui-la? O ru.
Quem figurar como excepto? O autor. Que que ir julgar a exceo de
incompetncia territorial? O juiz, n? Qual juiz? Vamos comear a partir do
procedimento. Quem ir julgar o incidente? o juiz da causa. o juiz que se reputa
territorialmente incompetente. Das duas uma: ou ele ir reconhecer a
incompetncia territorial daquele juzo, ou ento ele ir rejeitar a exceo mantendo
a sua competncia para atuar na causa. Correto? Ele julga. Esse julgamento dele
definitivo? Porque o artigo 306 diz que: a exceo implica a suspenso do processo,
at que ela seja definitivamente julgada. Correto? Ento esse at que seja
definitivamente julgada tem que ser entendido como at que ns tenhamos
pronunciamento do rgo de segunda instncia. Porque da deciso proferida aqui,
ns temos uma deciso interlocutria, que ela comporta recurso de agravo. Ento
esse recurso de agravo vai ser julgado pelo tribunal de segundo grau.

Ento veja: julgada a exceo de incompetncia territorial, s tem dois
prognsticos: ou ela acolhida ou ela rejeitada. Se ela for acolhida, haver
remessa ao juzo que foi declinado na pea. Para aquele que se reputa
territorialmente competente. Se a exceo for rejeitada, isso implica que fica
mantida a competncia para aquele juzo. Correto? Seja em um caso, ou em outro,
numa hiptese ou na outra, a deciso que julga esse incidente, ela considerada
uma deciso interlocutria. Por que ela considerada uma deciso interlocutria?
Ela pe fim ao processo? No, ela est resolvendo s este incidente. Ento como se
trata de deciso de primeiro grau, Ela t sujeita ao cabimento de recurso. Recurso de
agravo. Ento o tribunal de segundo grau pode vir a ser chamado a conhecer esse
eventual recurso. S depois de julgado esse incidente pelo tribunal que haver a
continuidade do processo principal. Entenderam a lgica? Porque o artigo 306 diz: a
exceo, uma vez oferecida, ela induz suspenso do processo. At quando? At que
o incidente seja definitivamente julgado. Por isso o advrbio de intensidade,
temporal, o definitivamente, significa que no s a deciso de primeira instncia
que permite a retomada do processo suspenso. Ter que haver o pronunciamento
do tribunal.
Quem julga a exceo de incompetncia territorial afinal o prprio
juiz? Sandro: o juzo. Aquele que se declara incompetente territorialmente. Por
que? Porque quando o autor optou por aquela competncia territorial... N? O autor
quando faz a opo, ele t aceitando a competncia territorial. Se o ru, vamos dizer
assim, oferece a exceo recusando a competncia, ainda assim aplica-se o princpio
da competncia e competentes. Todo juzo competente, ainda que minimamente,
pra falar da sua prpria competncia. Ento o que significa o princpio da
competncia? Todo juiz tem a competncia residual mnima, ainda que seja pra falar
da sua prpria competncia. Ento ele que julga o incidente. Ai, da deciso ali
proferida, acolhendo ou rejeitando a exceo, cabe recurso no tribunal de segundo
grau. Cabe recurso de agravo, que t previsto no artigo 522. Depois desse
pronunciamento do tribunal de segundo grau, ocorrer a retomada do processo
principal. Tambm s tem dois cenrios: ou a continuidade do processo onde ele foi
ajuizado ou a continuidade com a remessa do feito para aquele juzo que foi
declinado. Correto? Tranquilo?
Agora vamos falar das outras excees. Do impedimento e suspenso do
juiz. Nesses casos aqui, quem o excipiente? O autor? S o autor? Aquele que
provoca, n? O autor ou o ru. Falando do impedimento ou da suspenso do juiz. Ou
ento, ainda, falando do impedimento ou da suspenso do escrivo. Ou ainda,
falando do impedimento ou da suspenso do perito. E assim por diante. Quem o
excepto? a autoridade que se reputa suspeita. Seja ela: o juiz, o promotor, o perito,
o escrivo, etc... Correto? Concordam? Portanto pessoal, que vai estar falando em
exceo de impedimento ou suspenso, t falando do impedimento ou suspenso
de algum. Ento, na verdade, aquela autoridade que tinha de ofcio o dever de se
declarar impedida ou suspeita e deixou de faz-lo, ela acarreta pra si qual nus? O
nus de responder o incidente. Porque se a gente pensar em termos de lgica,
quando algum recebe l um processo e percebe que h vnculos capazes de
comprometer a sua imparcialidade, o que se espera daquela autoridade? Que ela se
declare, de ofcio, impedida ou suspeita. Imaginem o seguinte cenrio: o juiz nomeia
fulano como perito para atuar no caso. E ele recebe o processo e percebe que
parente de uma das partes. No precisa ele aguardar que algum oferea exceo de
impedimento ou suspenso. Ele pode perfeitamente se declarar impedido ou
suspeito.
Quer dizer, quando ele recusa aquela competncia que algum lhe
outorgou. Caso ele no o faa, caso ele deixe de se pronunciar no ofcio, ento ele
assume o nus de, eventualmente, responder o incidente. Ento aqui, a
nomenclatura a seguinte: o autor ou o ru que venha a provocar o incidente
figuraro como excipiente. A figura do juzo, o promotor, o perito, o escrivo e assim
por diante, figuraro como excepto. Correto? Isso na forma de incidente apartado.
Uma perguntinha preliminar, antes de ns questionarmos quem julga esse incidente.
Esse excepto, ele vai ter que fazer das duas uma: ou Opa, foi mal, desculpe,
esqueci. No vi que eu era impedido ou suspeito. Certo? Ele pode apresentar uma
manifestao, agora sim, se declarando como impedido ou suspeito.

Ou ento, ele vai dizer No. Isso que foi arguido na exceo no tem
pertinncia. Ele pode defender a sua prerrogativa de atuar no caso. Essa
manifestao, exige capacidade postulatria ou no? Entenderam a pergunta?
Precisa de advogado pra assinar essa pea de resposta? Com relao a esse primeiro
incidente, o problema deixa de existir. Porque eu tenho como excipiente quem? O
ru. Ento o ru oferece a exceo de incompetncia territorial e a pea, a exceo,
assinada por advogado. O autor j est no processo. Ento ele responde aquele
incidente por meio do seu advogado. Correto? Ento pro primeiro incidente: sim,
exige-se capacidade postulatria pra assinatura dessas manifestaes aqui. E nesse
caso aqui, na manifestao do excepto. Exige capacidade postulatria ou no? Tem
se entendido o seguinte: que no h necessidade de capacidade postulatria para a
resposta a exceo de impedimento ou suspenso. Ento quer dizer: o juiz, se for o
caso dele defender a prerrogativa dele atuar no caso, ele no precisa contratar
advogado pra dizer Eu no sou impedido, nem suspeito. Ele faz uma manifestao,
responde, ele mesmo assina. Sem problemas. O promotor: a mesma coisa. O
promotor no precisa contratar advogado. Se for o caso, ele mesmo responde o
incidente. O perito: a mesma coisa. O perito no precisa contratar advogado. Ele
prprio responde. E assim por diante. Correto?
Ai a pergunta a seguinte: quem ir julgar essa outra exceo aqui? Ou
melhor, essas outras excees. Agora ns vamos ter que separar isso daqui. Porque
se a autoridade que se reputa suspeita ou impedida o prprio juiz, ningum juiz
de si prprio, n? Ento no faz sentido que ele tenha que julgar a prpria
ocorrncia de impedimento ou suspenso. Porque a lgica a seguinte: ele j teve
chance de se declarar de ofcio, no o fez. Agora ele t, das duas, uma: ou
reconhecendo o impedimento ou a suspenso. Se ele reconhecer, no tem problema
nenhum. Morre ai o problema, porque ele ofcio pro tribunal e diz: Tribunal,
aconteceu aqui um caso que eu realmente no tenho como atuar. Ai o tribunal vai
designar um substituto pra atuar no lugar dele, naquele processo especfico. No
que ele fica afastado do juzo do qual ele exerce suas funes, ele fica afastado do
processo. No do juzo. Tem distino, tem diferena.

Caso, no entanto, ele insista pela sua competncia, quem que vai julgar
o incidente aqui de impedimento ou suspenso? o tribunal ao qual ele seja
vinculado. Porque ai o tribunal, como rgo de instncia hierrquica superior, que
vai analisar impedimento ou suspenso. Caso o tribunal reconhea o impedimento
ou suspenso desse magistrado, o magistrado sofrer condenao de custas
processuais. Porque aqui aplica-se o Princpio de Causalidade. Que ele deu causa ao
incidente. Veja: ele poderia ter se declarado de ofcio, no o fez. Quando foi incitado
a responder a essa exceo, ainda assim insistiu no seu impedimento ou suspenso.
Tambm nessa oportunidade ele teve uma segunda chance de reconhecer aquela
hiptese. No o fez. Ento, pela questo da Causalidade, ele pode responder aqui
por custas processuais do incidente.

Se for arguio de impedimento ou suspenso dessas outras pessoas
aqui. Quem ir julgar esse outro incidente aqui? Ai no tem problema. o prprio
juiz onde estiver tramitando o processo. Porque para julgar o impedimento ou
suspenso dos demais figurantes do processo, aquele juiz conserva a sua
imparcialidade. Ento se algum perguntar assim: quem julga o incidente? Na
verdade a resposta ai depende, tem que se contextualizar com esse diferentes
cenrios. Correto?

Agora imaginem aqui o seguinte cenrio: quase hiptese acadmica
daquelas assim que s por eventual capricho da nossa parte a gente vai cogitar. Na
verdade seria difcil imaginar a sua ocorrncia na prtica. Foi oferecida a exceo de
impedimento do juiz. Ele no tinha se declarado de ofcio, oferecida a exceo, e ele
defendeu a sua competncia pra atuar no caso. Certo? Houve o deslocamento do
incidente. O incidente foi remetido pro tribunal, pro tribunal julgar se aquele juiz
ou no impedido. Vamos supor que o tribunal reconheceu o impedimento. Ai nesse
caso, como eu falei, aquele magistrado sofre a condenao nas custas processuais
do incidente. Pode ser que ele queira recorrer daquele ato, porque nesse caso, a
deciso do tribunal a primeira deciso sobre o assunto. Concordam? diferente
desse cenrio aqui. Quando eu falei que a exceo de incompetncia territorial
julgada pelo juiz de primeiro grau, ele profere uma deciso interlocutria. Essa
deciso interlocutria pode ser reexaminada pelo tribunal.

Agora, se eu deslocar as instncias, se eu disser que nesse caso aqui o
juiz o tribunal de segundo grau que julga o incidente, pode ser que ele, juiz, que
agora recebeu a condenao nas custas, queira recorrer do incidente. A partir da, se
ele quiser recorrer, ele no t respondendo ao incidente. Da exige-se capacidade
postulatria. Certo? Assim: isso em termos prticos. Imagino que isso no vai
exatamente acontecer, porque difcil chegar num cenrio extremo como esse.
Houve oportunidade do juiz se declarar de ofcio e no o fez. Houve o incidente, o
incidente foi julgado pelo tribunal. Quer dizer, imagina-se que no vai acontecer esse
cenrio ai de algum insistir muito na sua competncia. Mas, caso o juiz queira
recorrer do pronunciamento de sua incompetncia, ai pra recorrer no a mesma
coisa que responder ao incidente. Pra recorrer, ele tem que ter capacidade
postulatria. Constituir um advogado pra faze-lo. Ta ok?

A recorribilidade aos tribunais superiores no automtica. Mais
adiante, quando vocs estiverem estudando a teoria geral do recursos, vocs vo ver
o seguinte: no d pra pensar no judicirio como uma escadinha que decida uma
etapa e automaticamente a parte tem acesso a instncia seguinte. No assim. Na
verdade, garantido em prol do jurisdicionado, quando muito, o duplo grau de
jurisdio. Os tribunais superiores esto l pro controle do direito objetivo. O que
significa isso? Os tribunais superiores fiscalizam a correta interpretao da
Constituio e a correta interpretao da Lei Federal. Porque se no fosse assim, o
pas t constitudo sob a forma federativa de Estado, ns teramos a regionalizao
de um direito que pra ser aplicado uniformemente. Ento o tribunal superior no
t funcionando necessariamente como uma terceira ou quarta instancia, t? Ento
as vezes vocs escutam por ai fulano dizendo assim Eu vou recorrer at as ultimas
consequncias. No assim. Porque, quando muito, ele tem acesso ao duplo grau
de jurisdio. Dali pra frente, o tribunal superior no existe para defesa de interesse
subjetivo. S pra tutela do interesse objetivo.

O que eu quero dizer, s pra fazer um parnteses aqui na matria, o
seguinte: o tribunal superior t pouco se lixando pra justia ou injustia do caso
concreto. Di escutar isso que eu to falando. Mas vocs tem que aceitar. Vou
repetir: o tribunal superior t pouco se lixando pra justia ou injustia do caso
concreto. Porque o tribunal superior no instancia revisional da prova. Ele no vai
funcionar como terceiro ou quarto grau de jurisdio. Qual ento o papel do
tribunal superior? Ele considerado corte de sobreposio. O que significa isso? Que
ele t acima dos tribunais ordinrios. Para garantia do que? Da correta aplicao da
Lei Federal, no caso do STJ, e da correta interpretao da Constituio no caso do
STF. Mas por que as pessoas ainda assim recorrem pros tribunais superiores? que
pode ser que os interesses coincidam. Conseguem perceber isso? Eu alego que
houve ofensa a Lei Federal e com isso eu anulo o julgamento e resolvo meu
problema prtico. Eu alego que houve ofensa Constituio e com isso eu reformo
uma deciso e eu resolvo meu problema prtico. S que o tribunal superior no t
agindo em prol do interesse subjetivo. Ele t tutelando o direito objetivo. Ento
quando vocs escutarem por ai que fulano t recorrendo at as ltimas instancias,
pode ser que sim, pode ser que no. Pode ser que a lei no garanta pra ele de forma
automtica esse acesso as instncias superiores. Ok? Ento fechando o parnteses
aqui.
Esse aqui o procedimento das excees que hoje ns temos previstas
no atual cdigo do processo civil. Agora, o que eu queria comentar com vocs, uma
outra forma de resposta do ru que geralmente estudada, por uma questo de
costume, por uma questo de tradio, como uma espcie de resposta, mas na
verdade ela tem natureza jurdica diversa, que a figura da reconveno. Ento
assim, o cdigo vigente ele fala no cabimento de reconveno. Se vocs voltarem
para aquele artigo 297.
O ru poder oferecer, no prazo de 15 (quinze) dias, em petio escrita,
dirigida ao juiz da causa, contestao, exceo e reconveno, que nos tnhamos
comentado em aula passada, ele diz assim: no prazo de resposta o ru pode arguir
de contestao a reconveno. Certo? Acharam ai? O ru poder oferecer, no prazo
de 15 (quinze) dias, em petio escrita, dirigida ao juiz da causa, contestao,
exceo e reconveno. As excees ns acabamos de comentar aqui. A contestao
j tinha sido estudada em aula passada, ento ficou faltando a chamada
reconveno.

iii. Reconveno:

A reconveno, por sua vez, tem natureza jurdica de ao.

Art. 315. O ru pode reconvir ao autor no
mesmo processo, toda vez que a reconveno seja conexa
com a ao principal ou com o fundamento da defesa.

Aqui ns temos que fazer um parnteses pra observar o seguinte:
quando o ru se limita a apresentar contestao, vejam, o mximo que ele
conseguir a improcedncia do pedido do autor. Ele no vai alm disso. Ou seja, se
eu tiver num contexto em que o ru foi citado pra oferecimento da contestao, o
melhor resultado que o ru pode alcanar a improcedncia do pedido do autor.
ficar no zero a zero. Concordam? Porque quando o autor move a ao, ele t
formulando um pedido. Esse pedido pode ter um consequncia desfavorvel pro
ru. Se o ru ento se defende e oferece contestao, caso a contestao seja
acolhida e o pedido venha a ser julgado improcedente, as coisas se mantem tais
como estavam. O ru sai do processo no zero a zero.

Algum pode dizer que nesse caso, mesmo quando o pedido julgado
improcedente, o autor condenado em custas e honorrios advocatcios. Mas custas
e honorrios tem relao de causalidade. De maneira simples, as custas e honorrios
esto apenas recompondo a situao daquele que tem constituir advogado, gastou
com eventuais emolumentos para acompanhar o processo, etc.

Ento, a contestao propicia qual resultado para o ru? A
improcedncia do pedido do autor. Agora, em determinados contextos, pode
acontecer do ru ter tambm algum tipo de interesse contra aquele autor. Ento, se
no caso, aquele ru tiver uma pretenso e quiser formular um pedido contra o autor,
desde que aquele pedido seja conexo com a matria discutida na ao que foi
proposta, pode valer-se de uma prerrogativa de contra-ataque. Os manuais de
processo gostam de caracterizar a reconveno como uma espcie de contra-
ataque. Ento, a reconveno considerada uma ao proposta pelo ru contra o
autor. Por razes de economia processual, essa ao vai ser julgada de forma
conjunta com aquela que j foi instaurada.

Se imaginarmos um exemplo simples, envolvendo um acidente de
trnsito. Os envolvidos deixam o local e no resolvem o problema dos danos
ocasionados. Ento, caso algum se sinta prejudicado com aquele acidente, pode
mover uma ao. Mas a parte contrria, uma vez citada, pode ser que tenha o
mesmo sentimento, uma ideia de responsabilizar a outra parte pelos seus prejuzos.
Ento, para esses casos, poderamos imaginar o Judicirio conhecendo de dois
processos. Ora, mas se h um princpio de economia processual, nada melhor do que
reunir os dois processos para julgamento simultneo e, melhor ainda, evitamos que
ocorram decises contraditrias.

Imaginem esse exemplo simples que acabei de falar, duas aes
tramitando, cada uma delas promovida por um dos envolvidos no acidente: as duas
julgadas procedentes. No teria algo estranho nisso?

Pergunta: Mas no h conexo?

Sandro: Sim, tem conexo, mas veja, a conexo tem que ser arguida,
porque no necessariamente o Judicirio capta a existncia de processos conexos.
No est no radar do Judicirio captar conexo. No temos um microssistema
eletrnica capaz de verificar se pelo Brasil afora tramitam aes conexas que devam
ser reunidas. No mais das vezes, a conexo s funciona porque algum disse para o
juiz que existe outra causa a ser juntada com a existente. o interessado que afirma.

O que estou dizendo na hiptese da reconveno que ela funciona
como uma ao proposta pelo ru em face do autor. Mas, o que autoriza a
reconveno que esse pedido do ru seja conexo com a ao principal.

Quando a gente fala de conexo, temos que lembrar de uma regra do
Cdigo prevista no Artigo 106.

Art. 106. Correndo em separado aes conexas
perante juzes que tm a mesma competncia territorial, considera-
se prevento aquele que despachou em primeiro lugar.

O Artigo 106 manda reunir processos que esto correndo por a em
separada. S que aqui, a reconveno tem outra racionalidade. O ru foi citado: Ao
invs dele propor outra ao em outro juzo, de forma avulsa e autnoma, ele
cumula aquela ao dele no mesmo processo j existente. Aqui, vocs tem que
observar o seguinte, ns teremos um s processo e duas aes. Duplicidade de
aes dentro do mesmo processo. No h nenhum problema nisso, porque a gente
j estudou retoricamente que o processo apenas um instrumento por meio do qual
a jurisdio atua. Ento, eu no posso nivelar processo com ao, porque a ao tem
o sentido de propiciar que se veicula uma pretenso. Quem tem pretenso ajuza
ao. E a, ao invs de ter dois ou mais processos, ns teremos duas aes dentro
daquela relao processual constituda, j existente.

No h nem necessidade da atuao em apartado. A reconveno, no
sistema atual, jogada como uma pea no processo que j existe.

Ento, nesse cenrio, o que pode acontecer? O ru citado, ele vai
oferecer uma pea chamada de Contestao. O que ele ir pedir na Contestao? A
improcedncia do pedido formulado pelo autor.

E na reconveno, o que ele vai pedir? A procedncia do pedido dele,
agora, esse pedido que ele est fazendo contra aquele autor. Como fica a
nomenclatura aqui? Ento, vou falar em ru reconvinte e autor reconvindo. Porque
quem prope a reconveno? Apenas o ru. Quem figura como ru da ao
reconvencional? O autor. Na verdade, como se a gente pensasse em uma via
inversa. Ento, eu tenho a ao principal e a ao reconvencional. Ento, eu inverto
os polos, porque essas duas aes sero julgadas por uma s sentena.

O Artigo 318 diz o seguinte:
Art. 318. Julgar-se-o na mesma sentena a ao e a
reconveno.
Aqui, a gente vai ter que entender o seguinte: Apesar de a sentena, do
ponto de vista formal, ser una (materializada em um nico documento),
materialmente ela dplice. Por qu? Porque est julgando a ao principal + a
reconveno, espera-se que de forma coerente. No mais das vezes, essas situaes
acabam sendo quase que excludentes uma da outra.
Pensem no seguinte cenrio: O consumidor comprou mveis sob
medida, para fazer uma cozinha pr-fabricada. Ele foi numa loja do gnero e pagou
pela instalao da cozinha. A a cozinha foi instalada fora do prazo e de forma
deficitria, deixou-se a desejar em termos de execuo de projeto e havia defeitos
de fabricao.
O consumidor ajuza uma ao pedindo abatimento do preo, pedindo
indenizao dos prejuzos que ele teve. Imaginem a Empresa que foi citada nessa
ao: Caso no tenha sido pago a integralidade do preo contratado, ela pode
querer se defender alegando que instalou exatamente o que foi contratado. E tem
mais: Esse consumidor no pagou a integralidade do preo!
Ento ns teramos o qu? A ao principal, do consumidor contra
aquele fornecedor de produtos, e a ao reconvencional, pedindo outra coisa. H
conexo entre as matrias? Sim. Por isso, tudo recomenda que elas sejam julgadas
de forma simultnea, na mesma sentena, que dar uma soluo supostamente
ajustadora para os dois casos.
O que vocs tem que entender aqui? que a natureza jurdica da
reconveno de ao autnoma, mas incidental, porque ela ser oferecida dentro
de um processo que j existe, no criado um outro processo, no h uma autuao
em apartado. Quando eu falo autuao em apartado, estamos pensando ainda no
cenrio analgico, processo fsico. Nos casos de processo eletrnico, nem se pensa
mais no sentido de autuao, pois a distribuio da petio inicial eletrnica j
autuao, se apresenta como tal. Ento, a reconveno tem natureza de ao.
A, tem um outro instituto que guarda semelhana com essa figura, mas
que hoje usada apenas por procedimento sumrio e nos Juizados Especiais, que o
chamado pedido contraposto. Ento, h uma semelhana entre o pedido
contraposto e a reconveno, mas ao mesmo tempo, essas figuras so diferentes.
Ento, se vocs checarem o Artigo 278, que est falando do
procedimento sumrio (lembrem-se que estamos estudando a estrutura do
procedimento ordinrio, que estudada porque supostamente mais completa;
depois fica mais fcil entender as peculiaridades dos demais procedimentos). Agora
fazendo um parnteses com o Procedimento Sumrio:
Art. 278. No obtida a conciliao, oferecer o ru, na
prpria audincia, resposta escrita ou oral, acompanhada de
documentos e rol de testemunhas e, se requerer percia, formular
seus quesitos desde logo, podendo indicar assistente
tcnico. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)
1 lcito ao ru, na contestao, formular pedido em
seu favor, desde que fundado nos mesmos fatos referidos na
inicial. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)
Esse artigo entendimento pela doutrina como a regra que permite o
chamado pedido contraposto. Ento, nos Juizados e no Procedimento Sumrio, o
Legislador quis trabalhar com uma lgica ainda mais simples. Isso s retrico,
porque nos Juizados, temos um alto nvel de formalizao hoje em dia. Mas do
ponto de vista da teoria, da anlise dogmtica, os Juizados foram pensados para ser
uma instancia mais clere, mais simples, em que pese no fundo acabar sendo uma
instncia formalista.
A prpria expresso indica um procedimento mais simples, Sumrio,
em relao ao Procedimento Ordinrio, mais completo. S que alguns advogados
mais antigos dizem que o Procedimento Sumrio o mais Ordinrio de todos, no
sentido pejorativo da palavra, para que fique claro o que estou dizendo.
Quando a gente fala desse pedido sumrio, o que quis o Legislador dizer
com a regra do pargrafo 1? Olha, se o ru quiser formular pedido contra o autor,
ele no precisa de pea autnoma, ele usa uma s pea. Mas a, ele vai
supostamente dividir por tpicos. Ento, ele est na Contestao, se defendendo do
pedido do autor, mas j ao mesmo tempo, pega o gancho dessa defesa para
formular o pedido que ele tenha interesse contra o ru. O acidente de trnsito,
aquele que eu falava agora pouco, est sujeito ao procedimento sumrio. Ento, se
por acaso a vtima do acidente mova a ao contra a parte contrria, entendendo
que esta teve culpa, ela pede a indenizao dos prejuzos que ela teve. Nada impede
que, invertendo a lgica, aquele ru venha se defender e pedir o prejuzo que ele
teve, que ele acionou a seguradora dele, teve que consertar seu carro, e a por
diante. Ento, o pedido contraposto oferecido no mbito do Procedimento
Sumrio e tambm no mbito dos Juizados Especiais. Quando falo de Juizados
Especiais aqui, estou me referindo aos Juizados Especiais Estaduais, porque hoje em
dia tambm temos os Juizados Especiais Federais, Juizados Especiais da Fazenda
Pblica e assim por diante.
Os Juizados Especiais Estaduais so regidos pela Lei 9.099, que de
Setembro de 1995. No caso dos Juizados, a gente acaba tendo um problema extra,
quando falamos do pedido contraposto. o seguinte: Vamos pensar pela lgica.
Quem pode ajuizar ao nos Juizados Especiais? Qualquer pessoa? Fsica e Jurdica?
No. Nos Juizados apenas somente pessoa fsica, exceto as Microempresas que o
Estatuto da Microempresa tem uma benesse, que as firmas individuais, como so
conhecidas na prtica, tambm tem a prerrogativa de demandar no mbito dos
Juizados Especiais Estaduais. Ento percebam: S pessoa fsica pode formular pedido
nos Juizados. Quando aquele consumidor da cozinha que foi reclamar da incorreta
instalao, a pessoa jurdica demandada. Mas ser que ao ser demandada aquela
Pessoa Jurdica tem prerrogativa de formular pedido contraposto? Seria algo como
que contrrio ao esprito da lei. Essa problemtica da pessoa jurdica poder ou no
oferecer pedido contraposto ficou sendo discutido alguns anos, at que o Frum
Permanente dos Juizados Estaduais, que mais ou menos uma instncia de
sedimentao da jurisprudncia, editou o Enunciado n 31, que diz o seguinte: A
pessoa jurdica, quando demandada nos Juizados, excepcionalmente pode formular
pedido contraposto. Ela, pessoa jurdica, no pode tomar a iniciativa de mover a
ao pela primeira vez. Mas se foi chamada a responder a ao, tem a oportunidade
de se defender e formular pedido contraposto.
Os diferentes Juizados Especiais do Brasil acabam se reunindo
periodicamente para lavar roupa suja, quer dizer, discutir os problemas e temas
comuns. Eles discutem as questes jurdicas que se apresentam no cotidiano dos
Juizados. Ento, eles acabam fixando enunciados que tem mais ou menos o mesmo
alcance das Smulas de Tribunal Superior, s que o mbito de aplicao dos
Enunciados restrito ao Juizados, enquanto que as Smulas podem ser aplicadas
genericamente em todas as instncias do Poder Judicirio.
Quando eu falo que a reconveno tem natureza jurdica de ao, o que
isso significa tambm em termos prticos? Se o autor desistiu da ao principal, no
momento em que foi oferecida a reconveno, esta segue autonomamente, porque
como se aquele ru tivesse oferecido outra ao contra aquele autor. Ento, elas
caminham independente: desistiu, mas a outra prossegue.
Mas tambm, ao falar que a natureza jurdica da reconveno de ao,
significa que essa petio chamada reconveno tem que preencher todos aqueles
requisitos do Artigo 282, ou seja, tem que seguir o padro de formar uma petio
inicial. A indicao da autoridade a qual ela dirigida (mesmo juzo), qualificao das
partes, causa de pedir, pedido, etc.
No caso da reconveno, o tratamento atual dado pelo Cdigo de
considera-la ao autnoma. O projeto do novo CPC acaba por extinguir a figura da
reconveno. Ento, na verdade, no que fica impedido o exerccio da
reconveno. No caso, o que o Legislador do Projeto do novo CPC que aquele ru
citado tiver algum tipo de pretenso conexa com a ao principal, dever apresenta-
la na prpria pea da contestao. Na prtica, isso significa que o modelo hoje
restrito ao Procedimento Sumrio est sendo elastecido para as demais situaes. O
que hoje vale apenas para o Procedimento Sumrio acaba sendo a regra geral. O
projeto, em seu Artigo 344, extingue a figura da reconveno autnoma e mantm o
pedido contraposto, que hoje usado no Sumrio.
Para fechar esse item: Academicamente, os manuais e at questes de
concurso aparecerem assim: Ah, ento a reconveno uma ao autnoma do ru
contra o autor. J se discutiu o seguinte: Cabe reconveno da reconveno? Sabe
uma lgica de guerra? O autor moveu a ao, o ru oferece reconveno, e agora
ser formulado mais um pedido. A, tem manuais de processo discutindo essa
questo como se fosse algo que efetivamente como algo que ocorra no mundo
prtico. Na verdade, mais uma questo acadmica, que vocs tem que mais ou
menos se ocupar, porque cai em prova de concurso. Sim, possvel reconveno da
reconveno, mas igual a mosca branca, no existe!
Aluna: A reconveno da reconveno no uma forma de emendar a
pedido da inicial?
Professor: Seria. O que pode acontecer nesses casos, que voc no vai
ficar tumultuando o processo, ainda mais o advogado do autor, porque ele quer que
o processo tenha andamento. O advogado que tenha o mnimo de coerncia no o
far. Se ele tiver mesmo a necessidade de fazer outros pedidos, ele vai fazer ao
autnoma.
Tem algum problema se no for oferecida a reconveno? A gente pode
falar em precluso ou prescrio? Precluso eu s considero no plano do processo,
ento, se eu no ofereci a reconveno, no h nenhum impedimento para que seja
oferecida uma ao a parte, no momento em que a pessoa achar oportuna, dentro
do prazo prescricional. como se fosse um aditivo do pedido, mas o que eu estou
dizendo que isso no ocorre na prtica.
Aluna: que eu achei que no fosse possvel mudar o pedido aps a
citao vlida do ru.
Professor: Mas ele no est mudando, ele est fazendo. Antes ele no
quis pedir, agora ele quer. Nenhum problema. assegurado o direito de ao.
O pedido contraposto uma forma de reconveno, porm mais
simplificado. Sem ter que ser em outra pea, etc. At porque quando eu falo que a
reconveno tem natureza de ao, ela est sujeita ao recolhimento de outras
custas, porque outra ao. O pedido contraposto, em tese, est no pacote da
Contestao. Agora, se eu falo que natureza de ao, outra petio inicial e todo o
regime jurdico da decorrente, inclusive o pagamento de custas.

Ausncia de defesa

Agora vamos falar da ausncia de defesa, porque a gente falou aqui das
respostas do ru, em um sentido de proatividade, o ru se defendendo, o ru
comparecendo no processo, podendo oferecer contestao, reconveno, as
excees, etc.
1. Revelia.
A revelia significa apenas ausncia de defesa em um momento
oportuno. s isso. Porque muito comum, at em termos prticos, se confundir a
revelia com os seus efeitos. A, muita gente acaba definindo revelia a partir dos
efeitos que potencialmente pode gerar. Mas a revelia em si, do ponto de vista
objetivo, s significa uma coisa: ausncia de defesa no momento oportuno. Ento,
quem o ru revel? Ora, o ru revel aquele que deixou de se defender no
momento oportuno. Porque at mesmo quando o ru protocola defesa fora do
prazo, se diz que ele revel. Mas, nesse caso, a perda do prazo gera os mesmos
efeitos, caindo naquilo que eu estou dizendo: ausncia de defesa do momento
oportuno.
A gente j viu em aulas passadas que quando o ru se furta a citao,
havendo aquela suspeita de ocultao, o oficial de justia pode se valer daquela
prerrogativa da citao por hora certa (Artigo 327 e 328, que traz tratamento do ru
que se furta a receber a citao). Nem por isso, ele revel, simplesmente porque s
se fala em revelia aps a citao vlida. O que pressuposto para que se fale em
revelia? Que tenha sido dada a chance de algum se defender. A chance da qual
estou falando aqui exige informao adequada, possibilidade de reao. Ento, a
revelia significa ausncia de defesa.
Essa palavra, revelia, do latim arcaico, no sentido de rebeldia. Fala-se, do
ponto de vista de outro cenrio, de um ru rebelde, que se rebelou e deixou de
apresentar defesa. Contemporaneamente, no fez o menor sentido pensar dessa
forma, porque hoje em dia, quando a gente se depara com a ausncia de defesa, h
de se pensar nas questes socioeconmicas, se realmente houve entendimento,
discernimento e condies de defesa por parte desse ru. Quando a gente constata
a ocorrncia da revelia, podemos fazer diversas perguntas: Por qu esse ru deixou
de se defender? Ser que ele recebeu efetivamente a citao? Quando a citao
por oficial de justia, a entrega pessoal. A citao postal, por sua vez, a gente
presume que a correspondncia chegou ao seu destinatrio, mas existem um milho
de intercorrncia que podem ocorrer. Ento, a ausncia de defesa tem que ser
pensada, antes de mais nada, diante de uma conjuntura socioeconmica. Ele teve
discernimento? Ele entendeu que era um processo? Porque tem gente que recebe
correspondncia com o carimbo oficial, j est em uma situao difcil e apenas um
problema a mais, no dando a devida importncia quilo. Ento, deve-se pensar na
questo do discernimento, da compreenso, das condies de defesa efetiva... Ser
que ele teve acesso constituio de advogado? Se no teve condies de pagar um
advogado, foi procurar servios de Defensoria Pblica, que sabemos que no est
instalado na maior parte das localidades brasileiras, sendo exceo as localidades
nas quais esto instaladas as Defensorias, e a gente percebe que nem sempre o
servio dotado de uma garantia de contraditrio efetivo, etc.
O juiz deve considerar se a revelia est materializada no caso e se ela
suficiente para gerar os seus efeitos.

Podem ou no decorrer os efeitos tpicos da revelia.

1.1) EFEITOS TPICOS DA REVELIA:

1 - Presuno de veracidade dos fatos:

Art. 319. Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o
verdadeiros os fatos afirmados pelo autor.

2 - Fluncia dos prazos independente de novas
intimaes:

Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos
autos, correro os prazos independentemente de intimao, a
partir da publicao de cada ato decisrio.

Se for configurada a revelia, no h necessidade de repetir intimaes
nas relaes processuais seguintes. Agora, se por acaso, o ru que perdeu o prazo
tomou cincia do processo e compareceu a partir deste momento que ele
comparece ele tem o direito de ser intimado dos atos subseqentes. Logicamente,
isso no significa que ele poder fazer aquilo que ele no fez anteriormente. S pode
intervir dali pra frente, atuando na defesa dos seus interesses.
A revelia significa ausncia de defesa no momento oportuno e ponto!
No significa que o ru ser impedido de atuar no processo dali pra frente; ele pode
comparecer, pode recorrer de decises desfavorveis e etc.


3 - Possibilidade de julgamento antecipado:
Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido,
proferindo sentena:
II - quando ocorrer a revelia (art. 319).
Quando houver controvrsia, a respeito dos fatos e o ru se defendeu,
isso faz com que ele eventualmente tenha os fatos controvertidos. Se tiver fatos
controvertidos o juiz tem que permitir produo de provas. Se no houve
contraditrio efetivo, se houve a presuno de veracidade dos fatos, o juiz pode
aplicar a tcnica do julgamento antecipado, na forma do art. 330, II. Ele vai proferir
sentena sem a necessidade de anterior produo de provas.

Se algum deixar de oferecer contrarrazes de recurso, significa que foi
revel?
No, a contumcia! Ou precluso. Revel s o ru. Agora, a perda de
um prazo pode ser dada por qualquer um dos figurantes do processo.

Obs: Precluso temporal= perda do prazo
Contumcia= omisso

Por exemplo, no processo foi requisitado o depoimento pessoal da parte.
O ru intimou o autor para ele comparecer em AIJ para prestar depoimento. Esse
autor se no comparecer na audincia revel? No, a revelia fenmeno exclusivo
do ru e significa somente a ausncia de defesa no momento oportuno. Esse autor
contumaz.
Sabemos que a revelia gera a presuno de veracidade dos fatos
narrados pelo autor. Essa presuno tambm alcana os direitos? O juiz, diante da
revelia, est vinculado a julgar procedente o pedido?
O juiz no est obrigado a julgar procedente o pedido do autor quando
houver revelia porque esta induz uma presuno que recai sobre os FATOS, jamais
sobre o DIREITO. O Brasil um pas de tradio romanista, trabalhamos com a noo
de jura novit cria.
Vamos imaginar o seguinte: algum ocupa um prdio pblico por um
perodo de 5 anos, e que esse imvel no tenha mais que 250 m. Depois desse
perodo de tempo, o ocupante pretende a declarao judicial da usucapio, ele
pretende a prescrio aquisitiva (que se declare a propriedade dele advinda da
posse).
Ele vai declarar que ocupou o prdio de forma mansa, pacfica e
ininterrupta, com carter de notoriedade, por mais de 5 anos.
Proposta ao de usucapio contra o Estado. Imagine que o Estado perde
seu prazo de defesa. O Estado pode ser revel? Claro.
A presuno de veracidade recai to fortemente sobre os fatos nos caso
de revelia que muitas vezes o juiz decreta o julgamento antecipado da lide e acolhe
o pedido do autor. Mas isso no obrigatrio.
No projeto do novo CPC, a revelia tratada de modo praticamente igual.
Ser tratada no art. 351, caracterizada de forma mais clara, apenas com o sentido de
ausncia de defesa e tambm gera os mesmos efeitos de hoje.
Revelia diferente de Confisso (art. 348) confisso ser estudada
posteriormente

Art. 348. H confisso, quando a parte admite a
verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao
adversrio. A confisso judicial ou extrajudicial.

Quem pode ser revel: s o ru; os efeitos da revelia: o efeito principal a
presuno de veracidade e efeitos acessrios so fluncia de prazo e possibilidade
de julgamento antecipado.

O autor de uma ao de alimentos se diz em necessidade de alimentos e
na audincia, quando o juiz o pergunta como vo as coisas ele diz: Ah esta tudo
bem troquei de carro este ms, viajei para o exterior. Ele fala de coisas que so
contrarias ao prprio interesse. Essas falas do autor configuram uma confisso.
A confisso pode alcanar autor e ru.

2. AO DECLARATRIA INCIDENTAL:

Extinto do novo projeto do CPC.
Aparece nos livros junto com a resposta do ru.
Est previsto no art. 5 CPC e art. 325 CPC.
Para entender a ao declaratria, vamos falar primeiro dos limites
objetivos da coisa julgada:
O que faz coisa julgada? Qual a parte da sentena ou acrdo que
transita em julgado? Analisar o art. 469 no CPC.
Imagine que algum celebre um contrato de compra e venda de uma
fazenda. Imagine que o preo dessa fazenda esteja atrelado prpria safra, a
produo.
Foi ajustado o valor da fazenda em trs parcelas: a primeira com
vencimento na safra de 2012, a segunda em 2015 e a terceira em 2016. No foi
estipulado clausula de vencimento antecipado da dvida. Vencida a primeira parcela
e no houve pagamento, a lei civil permite que o vendedor possa demandar pela
retomada da coisa e desfazimento do negcio ou receber o preo (art. 475 CC). O
vendedor ajuza uma ao de cobrana da parcela vencida somente. O ru citado
apresenta a seguinte defesa: no vou pagar nada porque quando eu celebrei o
contrato eu era menor incapaz ento o contrato nulo. O juiz reconhece a nulidade
e considera improcedente o pedido.
Quando a segunda parcela vencer o autor pode entrar com nova ao? O
pedido outro, a cobrana diferente, no h litispendncia, portanto possvel a
propositura de nova ao.
Outro exemplo:
Unio estvel informal. Um dos conviventes falece. Os herdeiros legais
instauram a partilha de bens. Algum tempo, aquele outro conveniente ajuza ao de
petio de herana. Os herdeiros alegam que nunca existiu essa unio estvel. O juiz
julga improcedente a ao de petio de herana. Mesmo assim, esse autor pode
entrar com uma ao posterior de reconhecimento de unio estvel (porque a gora
a convivente quer usar aquela sentena para se habilitar no INSS ou em plano de
sade, para contornar carncia etc.)? Sim.
Art. 469. No fazem coisa julgada:
I - os motivos, ainda que importantes para determinar o
alcance da parte dispositiva da sentena;
Il - a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento
da sentena;
III - a apreciao da questo prejudicial, decidida
incidentemente no processo.

NO fazem coisa julgada os motivos ainda que importantes para
determinar o alcance da parte dispositiva da sentena. Os motivos, a fundamentao
utilizada pelo juiz, ainda que importantes, no fazem coisa julgada. A verdade dos
fatos, aquilo que o juiz usa como referencia para declarar sua sentena, no faz coisa
julgada. Nem a apreciao da questo prejudicial.
Quando foi proposta a ao de cobrana aquele devedor no imaginava
que houvesse algum vicio ou nulidade do contrato. Pode ser que o autor queira que
se declare a VALIDADE do contrato, afinal ele tem duas outras parcelas para cobrar.
Com isso, essa matria tambm far coisa julgada e ele ficar precavido para cobrar
as outras parcelas em aes futuras.
J o ru quer a declarao de nulidade do contrato. S que ele sabe que
a verdade dos fatos, os motivos no fazem coisa julgada e que ele tem 2 parcelas
ainda pela frente. Ele foi citado na primeira parcela ele pode oferecer contestao
(falar que o contrato nulo) E AJUIZA AO DECLARATORIA INCIDENTAL, pedindo
que o juiz declare o contrato nulo. Se o juiz declara por sentena a nulidade, a no
tem mais a possibilidade de propositura das outras duas aes
No segundo exemplo:
Convivente pede a partilha de bens.
O juiz vai julgar primeiro se havia ou no unio estvel s depois ele
poder decidir sobre a partilha de bens. A declarao de unio estvel prejudicial
para o pedido inicial.
O convivente vai ajuizar uma ao declaratria incidental para que o juiz
declare por sentena que houve a unio estvel.
Os herdeiros tambm poderiam oferecer contestao para contestar o
pedido do convivente. Mas para que se declare a inexistncia da unio estvel,
devem ajuizar ao declaratria incidental.
Art. 5
o
. SE, no curso do processo, se tornar litigiosa relao jurdica de
cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento da lide, qualquer das partes
poder requerer que o juiz a declare por sentena.
Declaratria porque vai declarar a existncia ou inexistncia de relao
jurdica.
Incidental porque surge no processo j existente.
PRAZOS: Quando ajuizado pelo ru, tem que ser pedida no prazo de
defesa. Do ponto de vista do procedimento, h um momento preclusivo.
Ao declaratria incidental uma estratgia de defesa. O juiz vai julgar
as duas aes na mesma sentena.

Providencias preliminares ou fase de saneamento do processo

(Esse o nico item que no foi desdobrado no material). A ttulo de
contextualizar a questo, estamos estudando a estrutura do procedimento
ordinrio. O que foi visto at agora? Ns fizemos anlise daquilo que a doutrina
chama de fase postulatria. Se entendermos o processo por fases, ns podemos
dizer que existe uma chamada fase postulatria, onde h a petio inicial do
autor, apresentando a pretenso em juzo, e as defesas do ru, apresentando um
pedido. Ento essa fase postulatria teria na sequncia a chamada fase
instrutria, depois haveria a fase decisria e a fase recursal. Os manuais mais
clssicos de processo civil falam na existncia de quatro fases instrutria,
postulatria, decisria e recursal. Acontece que, de alguma forma espremida,
entre a fase postulatria e a fase instrutria, ns temos um conjunto de medidas
que a doutrina tem chamado de providncias preliminares ou fase de
saneamento, que vai englobar algumas providencias a titulo de encaminhar a
produo e coleta de provas. Ento estamos tratando aqui especificamente hoje
sobre essa fase intermediria.
Esse conjunto de medidas teria as seguintes finalidades: a primeira
delas seria completar contraditrio, a segunda dessas finalidades caractersticas
dessa fase o chamado saneamento do processo e a terceira e ltima finalidade a
preparao e o encaminhamento para o chamado julgamento conforme o estado
do processo. Ento, os objetivos dessa chamada fase saneadora consiste em
completar o contraditrio, saneamento do processo e, se for o caso, prepara o
julgamento com ordem o estado do processo. Ns vamos ver ai que dependendo
da situao concreta no haver necessidade de produo de prova e o juiz
poder antecipar a sua sentena. Por isso, a sentena que venha a ser conferida
nesse momento, ela baseada na regra do art. 328. Ento, fala-se em julgamento
conforme o processo. Esse conjunto de providencias ele pode ser mais ou menos
numeroso ou mais ou menos complexo dependendo do caso.
O cdigo trata desse assunto a partir do art. 326. A primeira dessas
medidas que faz parte da fase de saneamento a oportunizao para o autor
oferecer a chamada rplica ou impugnao contestao. Volto a repetir, a
primeira dessas medidas que dever ser adotada pelo juiz nessa fase de
saneamento, ela prevista no art. 326 e trata de oportunizar ao autor o
oferecimento da chamada rplica ou impugnao contestao. No dia a dia
forense, essas expresses so usadas como sinnimas, ento se fala da intimao
do autor ao oferecimento de rplica ou impugnao contestao.
Se ns considerarmos a sequencia do procedimento ordinrio: o
autor na petio inicial com seu pedido e sua causa de pedir, a defesa onde o ru
pode arguir excees substanciais diretas e indiretas, ento ele pode arguir fatos
modificativos, impeditivos e extintivos da pretenso do autor, ento na medida
em que o juiz obstar que a defesa apresentou fatos novos, modificativos,
extintivos e impeditivos, em ateno ao contraditrio, agora h de se intimar o
autor para que ele fale a respeito.
Notem: se o ru na contestao apresenta excees substanciais
indiretas, como destaquei em aulas anteriores, isso amplia a cognio do juiz, na
medida em que a arguio dos fatos modificativos, extintivos e impeditivos, ser
caso de se ouvir o autor a respeito. Porque o autor fundamentou seu pedido para
uma determinada cauda de pedir, na medida em que se amplia o universo de
cognio, o juiz ter que obrigatoriamente intimar o autor. Essa pea do autor
que ser apresentada na sequencia ela tradicionalmente chamada de rplica ou
impugnao contestao, porque se trata de impugnar os chamados fatos
impeditivos, modificativos e extintivos que foram trazidos pelo ru.
O art. 326 diz:
Se o ru, reconhecendo o fato em que se fundou a ao, outro Ihe
opuser impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, este ser ouvido
no prazo de 10 (dez) dias, facultando-lhe o juiz a produo de prova documental.
Portanto, essa rplica ter que ser apresentada no prazo de 10 dias.


Mas tambm podemos observar o seguinte: o art. 327 -
Se o ru alegar qualquer das matrias enumeradas no art. 301, o juiz
mandar ouvir o autor no prazo de 10 (dez) dias (..).
O art. 301 trata daquelas matrias que tem que ser arguidas
preliminarmente ao enfrentamento de mrito. No caso, a oportunidade que se d
para o autor oferecer rplica ou impugnao estar baseada na regra do art. 326
ou na regra do art. 327. Ento, a primeira dessas providncias que compe esse
cenrio da fase de saneamento a intimao do autor para oferecer rplica ou
impugnao contestao. Percebam que nesses casos se o ru arguiu fato
modificativo, extintivo ou impeditivo, ento o juiz em ateno ao contraditrio
ter que ouvir o autor, mas pode ser que o autor, por sua vez, para rebater esses
fatos modificativos, extintivos ou impeditivos ele agora ter que apresentar
novos documentos. Se houver a pea de impugnao a apresentao de
documentos novos, a o juiz uma vez mais em ateno a questo do contraditrio
e ampla defesa ter que ouvir o ru. Nesse caso, o ru ser apenas intimado para
se manifestar no prazo de 5 dias a respeito dos novos documentos juntados.
Ento, na verdade ns podemos ter a rplica e ainda uma outra oportunidade
que no chamada de rplica mas funcionaria tal como uma rplica.
Encerrada essa etapa de oferecimento da rplica ou impugnao
contestao, o art. 328 diz: Cumpridas as providncias preliminares, ou no
havendo necessidade delas (...), pois pode ser que a contestao no traga essas
excees substanciais indiretas, pode ser que no haja necessidade de
oferecimento de rplica ou impugnao contestao. Nesses casos, o art. 328
ainda diz que o juiz proferir julgamento conforme o estado do processo,
observando o que dispe o captulo seguinte. Esse julgamento conforme o
estado do processo significar o oferecimento de sentena. E normalmente ns
pensamos na sentena como sendo aquele ato decisrio que vem em uma fase
mais adiantada do processo, depois da coleta de provas. S que poder acontecer
que o processo precisar da produo de outras provas, ainda estaramos falando
de um julgamento que baseado to somente na prova documental pr
constituda. Quando a gente fala em prova documental pr constituda, ns
estamos falando daqueles documentos que foram anexados com a petio inicial
e os documentos que foram anexados com a defesa. Ento, o art. 328 trata desse
chamado julgamento conforme o estado do processo.
Que medida ns podemos eventualmente observar essa situao? Se
ns estivermos discutindo uma questo de natureza tributria que trata to
somente da alegao de inconstitucionalidade de uma determinada lei que deu
margem a cobrana de um tributo, nesse caso os documentos constantes no
processo, nos autos da execuo fiscal, j seja por si s suficiente para
caracterizar o fato que est sendo discutido, no h a necessidade de ouvir
testemunhas a respeito daquela matria. Ento, o art. 328 fala desse julgamento
conforme o estado do processo.
O art. 329 diz assim:
Ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos arts. 267 e 269, II a V,
o juiz declarar extinto o processo.
A vocs tero que observar que a estrutura desses dois artigos, o 267
e o 269, eles tratam daqueles casos que o processo ser extinto sem resoluo de
mrito e o art. 269 com resoluo de mrito. Observe que ao falar do art. 269, o
art. 329 est falando de quaisquer de seus incisos, ele est falando de dois deles
apenas, os incisos II e V.
O artigo seguinte, o art. 330, ele fala do julgamento antecipado da
lide. Ns j comentamos alguma coisa a respeito desse item na aula passada,
porque quando ficar configurada a revelia do ru e se paralelamente com a
revelia se aplicar aquela presuno de veracidade dos fatos, aquela situao do
art. 329, ento o art. 330 diz: O juiz conhecer diretamente do pedido,
proferindo sentena (...). O que significa conhecer o pedido? Significa acolher
necessariamente o pedido? No, o juiz estar somente proferindo sentena sem a
necessidade de coleta de outras provas. Por isso que ns falamos em julgamento
conforme o estado do processo ou julgamento antecipado da lide. Tudo isso pode
acontecer imediatamente depois do encerramento da fase postulatria.
Quando se for examinar o art. 330, ele trabalha com duas situaes. O
inciso I fala: quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de
direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia,
vejam os autores j escreveram muito criticando a redao desse inciso I do art.
330, porque no existe nenhum processo em que a questo seja exclusivamente
de direito. O juiz ele no emite uma manifestao consultiva sobre o caso, eles
no emitem um parecer, na verdade quando apresentado a ele um litgio ele
estar julgando o caso concreto fazendo aquele juzo de subsuno a respeito da
aplicao ou no de uma regra de direito ao caso concreto. Estou falando de juzo
de subsuno bsico. Apesar de a gente gostar muito de falar que ah! O juiz pode
aplicar princpios, ele no est restrito a repetir o texto da lei, continuamos
trabalhando com a logica subsuntiva na soluo de casos concretos. Ento, esse
art. 330 inciso I quando ele fala de questo unicamente de direito, ele est
falando das situaes em que a prova documental pr-constituda suficiente
para o enfretamento e acercamento do caso; porque nenhum juiz julga em tese
uma questo jurdica, ele julga o caso concreto, claro que isso envolve a anlise
de aplicao ou no da regra jurdica de direito material no caso concreto.
Ento... apesar de ser uma crtica muito repetida, ela ainda tem algum sentido,
porque quando algum apresenta um litigio dizendo que o tributo inexigvel
porque ele baseado em uma lei que inconstitucional, no se trata de dizer que
o juiz vai julgar apenas abstratamente sobre a constitucionalidade ou a
inconstitucionalidade da lei material, o que vai ser exigido dele que ele julgue o
caso concreto, se o tributo exigvel ou inexigvel. Por isso que h uma certa
impropriedade no texto do inciso I, pelo menos na primeira parte. S que na
sequencia, a continuidade desse inciso I j facilita a interpretao, porque o
julgamento antecipado da lide ele ser aplicado quando no houver necessidade
de produo de outras provas em audincia, ou seja, quando a chamada prova
documental pr-constituda for suficiente.
H uma sutileza entre o julgamento conforme o estado do processo e
o julgamento antecipado da lide porque quando o cdigo fala do julgamento
conforme o estado do processo o texto do art. 328 ele se reporta aos arts. 267
e 269. Ento veja, voc pode ter um caso que ns estamos diante de uma ao de
cobrana que o autor imagina ter crdito perante o ru, pode ser que nesse
cenrio o juiz tenha que produzir prova, ouvir testemunha, se houve ou no o
mutuo de dinheiro (no se fala em emprstimo porque no gratuito), quando que
o mutuo ocorreu e etc. Mas imagine que ao observar a narrativa do fato na inicial
o juiz perceba que j ocorreu prescrio, se o juiz verificar ocorrncia de
prescrio, a prescrio entendida no processo como prejudicial ao mrito.
Nesse caso o reconhecimento da prescrio significar o julgamento conforme o
estado do processo. Por que? Se tirasse de cena a prescrio, teria que continuar
com a construo da prova e seria caso de julgamento conforme o estado do
processo. Agora, se fosse o caso de retirar a alegao de prescrio, o que o juiz
faria na sequencia ver se h ou no a possibilidade de aplicar o art. 330. Na
prtica, voc vai ter uma sentena j nessa fase, tanto no caso de julgamento
conforme o estado do processo como na hiptese de julgamento antecipado da
lide. Acontece que a utilizao de um dispositivo ou outro ser baseado ou na
lgica da aplicao do art. 267 ou 269 e aqueles incisos ou, se for o caso de
julgamento antecipado, na suficincia da prova documental pr-constituda.
Espero que tenha ficado mais clara a diferena.
Ento no art. 330 fala da questo envolvendo a prova pr-
constituda, inciso I, e inciso II quando se configurar os efeitos da revelia. A
ns vamos ter sentena baseada nesse julgamento antecipado da lide.
O juiz tem que tomar muito cuidado nessa oportunidade que a lei
reserva de julgar antecipadamente a lide, que ela implica acelerao do
processo. A sentena dada antes da fase de instruo probatria.
Tem sido comum s vezes o juiz incorrer numa espcie de
contradio da linguagem. s vezes o juiz ao proferir julgamento antecipado da
lide diz: o caso comporta julgamento antecipado da lide haja vista a
dispensabilidade de produo de outras provas. Entretanto julgo improcedente o
pedido do autor, que pediu para produzir prova.
Uma coisa falar da possibilidade julgamento antecipado da lide,
outra logo em seguida dizer que o autor no produziu prova. Se realizada
dilao probatria, ento no poderia ser aplicada a tcnica do art. 330. Nesses
casos tem sido comum que quando h a aplicao errnea do art. 330, como se
trata de sentena, nesse caso o autor ir apelar. Ir apelar pedindo a anulao da
sentena.
O tribunal anula a sentena e a anulao da sentena implica retorno
dos autos quele juzo de origem. Conseqentemente, dever ser aberta nova
fase instrutria, nova fase probatria e depois de coletadas as provas cabveis a
sim o juiz proferir outra sentena. Pode ser que agora o juiz julgue
improcedente o pedido, mas no baseado na tcnica do art. 330.
No faz sentido, em termos prticos, o juiz dizer que o caso no
comporta outras provas e j no produziu provas. Na verdade se for se basear no
art. 330, I, o que o juiz tem que dizer que no h necessidade de produo de
outras provas alem daquelas constantes do processo.
Seqncia dos atos no procedimento ordinrio:
1. Fase postulatria: petio inicial, resposta do ru. Havendo ou
no resposta, na seqncia haver a fase ou do julgamento antecipado da lide ou
da instruo probatria. Se h contestao, o juiz intimar o autor para
oferecimento de replica ou impugnao a contestao.

A etapa seguinte que PODE OU NO OCORRER a aplicao do
art. 328 ou do art. 330: O art. 328 fala do julgamento conforme o estado do
processo, o que significa proferir sentena baseado no art. 267 ou 269,
independente dessa prerrogativa, o juiz pode entender ainda que o caso
dispense a produo de outras provas e pode aplicar o art. 330: julgamento
antecipado da lide.

Por ultimo, no sendo o caso de uma coisa nem outra, o juiz far o
restante da atividade de saneamento.
Art. 329. Ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos arts. 267 e
269, II a V, o juiz declarar extinto o processo.
Art. 269. Haver resoluo de mrito:
II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido;
Se acontecer o chamado reconhecimento da procedncia do pedido,
na sequencia o juiz vai proferir uma sentena, com resoluo de mrito. Tcnica
de julgamento conforme o Estado do processo.

III - quando as partes transigirem;
A sentena tem sido considerada como equivalente jurisdicional,
quando o juiz diz homologo o acordo/ a transio feita entre as partes, ele no
ta emitindo necessariamente juzo de valor sobre o pedido que o autor fez, ele
vai analisar to somente se aquelas partes que transigiram tinham condies de
faz-la, se o acordo envolve direitos de carter disponvel, etc. essa sentena tem
natureza de equivalncia jurisdicional; julgamento conforme o estado do
processo.

IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio;
Exemplo: o autor fez o pedido, foi argida na defesa a prescrio, o
juiz observa que realmente h ocorrncia de prescrio. Ainda que o caso
pudesse exigir a produo de outras provas, ele pode aplicar uma sentena, que
vai reconhecer a prejudicial de mrito (pronunciada a prescrio na sentena);
julgamento conforme o estado do processo. Diante da prescrio podem ser
aplicados arts. 328 e 329; afastada a produo de provas.
V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a
ao.
Renuncia do autor ao direito material; sentena com natureza de
equivalente jurisdicional.
A natureza jurdica dessas sentenas baseadas nos incisos II, III, IV e V
tida como equivalente jurisdicional, porque no induz, necessariamente um
pronunciamento acerca da pertinncia do pedido feito pelo autor, no h um
juzo valorativo sobre a pretenso do autor.
Pergunta da aluna: Se o juiz concluir pela improcedncia do pedido do
autor, a sentena de improcedncia do pedido pode se dar nessa etapa, nessa
fase do processo? (lembrando que estamos tratando da etapa de providencias
preliminares, que fica espremida entre a fases postulatria e instrutria
(dilatria) do procedimento ordinrio.
Se vocs lerem atentamente o art. 328 e 329, sentena baseado no art.
268 e 269, incisos II a V; fica de fora justamente o inciso I do art. 269.
Art. 269, I trata do acolhimento ou rejeio do pedido do autor,
julgamento pela procedncia ou improcedncia do pedido. Respondendo
pergunta: Julgamento conforme o estado do processo no, mas julgamento
antecipado da lide talvez. Porque no julgamento antecipado da lide temos a
lgica da dispensabilidade de produo de prova em audincia.
Entretanto ao analisar os documentos exibidos pelo autor e pelo ru,
conclui-se pela improcedncia do pedido. (analise do mrito).
O juiz pode aplicar o art. 269, I no caso do art. 330, mas no no caso
do art. 328 e art. 329.
S retomando as FASES DO PROCESSO (para tirar duvida da aluna):
* FASE POSTULATRIA: comea com a petio inicial; pedido do
autor termina com o oferecimento das respostas do ru.
* Providncias preliminares e Saneamento do processo ( desta
fase que estamos tratando agora nessa parte da matria)
* FASE PROBATRIA OU INSTRUTORIA
*FASE DECISORIA
* FASE RECURSAL
No sendo o caso do julgamento antecipado do processo, nem sendo
o caso de julgamento conforme o estado do processo, o juiz vai ter que verificar a
questo da produo de provas. Tem sido comum que o juiz intime as partes
para especificao de provas.
O momento para especificao de provas a petio inicial, por parte
do autor. O momento para especificao de provas por parte do autor a
contestao. Acontece que no direito brasileiro a jurisprudncia passou a
autorizar o chamado protesto genrico feito na petio inicial e tambm na
contestao.
Os advogados sempre foram cautelosos quanto a isso, buscam
especificar todas as provas possveis, afinal, ele no sabe qual ser a atitude do
ru em defesa. Por isso o requerimento genrico, o qual o ru passou a adotar
tambm na contestao.
O autor pleiteava todas as provas e o ru tambm. Diante desse
cenrio, se no houve julgamento conforme o estado do processo, nem foi caso
de julgamento antecipado, antes de comear propriamente a produo de
provas, o juiz intima mais uma vez as partes para que elas indiquem (geralmente
dentro do prazo de 5 dias) com objetividade, quais as provas pretendem
produzir. Temos, portanto, o despacho pela intimao das partes para
especificao de provas.
Porque falamos em despacho e no de deciso? Porque quando o juiz
diz especifiquem as partes as provas que desejam produzir ele no esta
prejudicando ningum, somente um ato de impulsionamento do processo.
2. FASE DE SANEAMENTO:
Depois da especificao e por fim, vencidas as providencias
preliminares, o juiz ter que fazer o saneamento do processo.
A atividade de saneamento pode ser feita de duas maneiras: em
audincia ou por meio de deciso no processo.
Despacho saneador: ele no s despacho. O despacho anterior
somente dava andamento ao processo, para especificao de provas, mas este
no. Quando um juiz vai deferir ou indeferir provas ele no esta somente dando
encaminhamento. Ele est gerando um procedimento que pode prejudicar as
partes. Por isso se faz uma critica a essa terminologia. Embora seja assim
chamado nos manuais de direito processual, o despacho saneador no
despacho, DECISO INTERLOCUTORIA.
Na atividade de saneamento por meio de deciso proferida no
processo (trata-se de uma deciso de gabinete que posteriormente ser juntada
no processo), muito comum ainda que essa atividade venha com esse rtulo
despacho saneador. Pode esse rotulo no ser adequado, pois, na medida em
que o juiz defere uma prova em beneficio de uma das partes, gerado um
problema para a parte contrria. O despacho na verdade deciso
interlocutria. E se deciso interlocutria comporta recurso. So comuns os
casos de interposio de agravo contra esse tipo de pronunciamento.
3. AUDIENCIA PRELIMINAR:
Art. 331. Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees
precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz
designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a
qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por
procurador ou preposto, com poderes para transigir.
(...)
2
o
Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar
os pontos controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e
determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e
julgamento, se necessrio.
A atividade de saneamento pode ocorrer em audincia. No caso, essa
audincia inicial do procedimento ordinrio a chamada audincia preliminar.
Os manuais criticam o uso do termo audincia de conciliao quando se fala da
audincia preliminar porque d a entender que a conciliao o nico propsito
daquele ato, o que no verdade. Afinal, o prximo texto da lei diz que no sendo
possvel a conciliao, a tarefa do juiz ser fazer o saneamento do caso,
saneamento do processo.
Significa ento que, no foi possvel o julgamento conforme estado do
processo, no foi possvel o julgamento antecipado da lide, o juiz intimou as
partes para apresentarem provas, as partes apresentaram petio especificando
quais provas desejavam produzir; o juiz verificando que o caso comportava
possibilidade de transao designou audincia. Esta audincia no tem como
objetivo s a conciliao, por isso chamamos de audincia preliminar.
obrigatria a designao dessa audincia preliminar?
No procedimento ordinrio, o juiz deve verificar se o caso concreto
envolve direito disponvel porque se constatado que envolve, ele pode
simplesmente superar a audincia preliminar e fazer toda a atividade de
saneamento por meio de uma deciso.
Ex: caso envolvendo uma ao entre o municpio do Rio de Janeiro e o
estado do RJ. Ser marcada uma audincia conciliao. Entende-se que a fazenda
publica pode transigir, mas s em questes mais especificas. A indisponibilidade
do interesso publico restringe bastante a possibilidade de transao. Por isso que
muitas vezes nos casos de fazenda publica o juiz marca a audincia preliminar e
no feito acordo nenhum.
A designao de audincia preliminar no obrigatria. Muitas vezes
o juiz intima as partes para especificarem provas e ao mesmo tempo indicarem o
interesse ou no na designao de audincia. Pode ser que o animus das partes
esteja to acirrado que nem h condio delas transigirem quanto ao objeto
litigioso.
Se no for o caso de direitos disponveis ou se no houver
possibilidade da conciliao, o juiz pode fazer logo a atividade de saneamento em
gabinete, por meio de uma deciso que depois ser juntada no processo.
Para tirar uma duvida da aluna- possibilidade de converso de
audincias:
Alguns autores, como Fredie Didier tem insistido muito na boa f e
principio da proteo de confiana, isso afasta a possibilidade de deciso
surpresa. Se o advogado se preparou para uma audincia preliminar no muito
razovel que ocorra a transformao daquela audincia por ex. para um ato de
coleta de prova. Afinal, o advogado pode no ter levado provas. Converter
audincia de instruo em uma audincia de conciliao no acarretaria grandes
problemas. O art. 125 diz que o juiz a qualquer tempo pode tentar conciliar as
partes.
s vezes acontece a designao de audincia uma, que se presta a
tentativa de conciliao e coleta de provas. S que essa audincia pressupe que
j houve saneamento, a fase de saneamento deve vir antes da designao de
audincia uma.
-voltando-
As audincias preliminares so pouco efetivas. So poucos os casos
em que efetivamente h a transao. Marca-se varias audincias no mesmo dia
com curto espao de tempo entre elas; o juiz j pergunta logo de inicio: tem
acordo?. Como se a tentativa de conciliao se resumisse nessa pergunta.
Essas audincias preliminares deveriam ter outra metodologia. As
salas de audincias tradicionais tm um mobilirio mais austero, algo pouco
convidativo para as partes iniciarem a conversa. O fato de ter um tablado j um
problema, o tablado um smbolo de poder. O ambiente mais formal dificulta a
possibilidade de dilogo. Por isso alguns autores, a partir do direito comparado,
sugerem tcnicas para propiciar a mediao entre as partes ou a conciliao.
Tem diferena entre elas. Na mediao se estimula o acordo, mas dentro de uma
lgica autocompositiva, sem que aquele mediador induza, sem que ele faa pr
julgamentos.
Tem alguns livros de processo que falam da aplicao de tcnicas que
so pouco ortodoxas, como por exemplo, o ambiente da sala de audincia: o ideal
seria a utilizao de mesas redondas, em que no exista exatamente partes em
posies antagnicas. Vocs vejam: a posio tradicional de uma mesa de
audincia polariza: uma pessoa de uma lado e outra pessoa do outro, quase como
se fosse uma trincheira no meio e as partes se digladiando. Ento, o ambiente
deveria ser estudado, dentro de um espao em que no h exatamente uma
proeminncia do prprio juiz, que os advogados se colocassem em uma posio
mais aberta ao dilogo. Mesas redondas, mas a tem algumas coisas que algum
viaja na maionese: musicoterapia, etc. Tem que aplique essa tcnicas para
estimular a mediao, porque veja, esse mobilirio, para quem nunca foi a uma
audincia, muito estranho, quem no est acostumado fica meio assustado com
isso.
Mas a ideia principal tambm que advogados e juzes conheam o
caso, estudem o caso. Porque quando o juiz tem muito trabalho, com pautas
apertadas de audincia, ele vai para audincia e fala o qu?: Tem acordo?. No,
no tem acordo. Ah, ento vamos para a prxima. Quer dizer, as vezes as
partes aguardam por aquele momento com uma certa ansiedade e a questo se
resolve com uma pergunta burocrtica que leva a uma resposta em 15 segundos,
e a est superada essa tentativa de conciliao.
Em alguns Estados, essa audincia preliminar ou dita tentativa de
conciliao tem sido marcada em paralelo com a sequncia do processo. Sem
prejuzo da continuidade do processo, desloca-se a possibilidade de conciliao
para centros judicirios que so focados apenas na tentativa de conciliao. A
entra l trabalho voluntrio, equipes multidisciplinar, que vo tentar a aplicao
dessas tcnicas mencionadas aqui. O prprio ambiente pensado
arquitetonicamente de forma diferente, e por a vai.
Eu falei que o juiz tem que conhecer o caso, mas o advogado tambm
tem que conhecer o caso. Muitas vezes o advogado substabelece l para outro
colega fazer essa audincia, porque est com excesso de trabalho, naquela
semana ele tem outro mais importante para desempenhar. A ele diz Fulano, vai
l voc e faz a audincia de conciliao. A o camarada nunca viu o cliente, nunca
estudou o processo e vai para a audincia. lgico que nesse caso no vai ter
conciliao. Assim, h corresponsabilidade em relao a isso. Principalmente,
tem que superar essa pergunta de carter meramente burocrtico, que se resolve
em 15 segundos.
O pargrafo 3 do Artigo 331 fala da questo do saneamento do
processo por meio de deciso saneadora. Ento, se o direito em litgio no
admitir transao ou se as circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel
a sua obteno, o juiz poder desde logo sanear o processo e ordenar a produo
da prova, nos termos do pargrafo 2.
Art. 331. Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees
precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz
designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a
qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por
procurador ou preposto, com poderes para transigir. (Redao dada pela Lei n
10.444, de 7.5.2002)
1
o
Obtida a conciliao, ser reduzida a termo e homologada por
sentena. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
2
o
Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar
os pontos controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e
determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e
julgamento, se necessrio. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
3
o
Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as
circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno, o juiz poder,
desde logo, sanear o processo e ordenar a produo da prova, nos termos do
2
o
. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Em que consiste, portanto, essa atividade de saneamento? Vamos
voltar para o pargrafo 2: O juiz decidir questes processuais pendentes. Por
exemplo: l na contestao, o ru alegou que o processo guarda conexo com
outro processo. A conexo ficou em aberto, no houve pronunciamento judicial
reconhecendo ou no sua ocorrncia. Se prevalecer, ento, por exemplo, alguma
questo a ser enfrentada que no tenha sido julgada at aquele momento, nessa
momento que o juiz dever solucion-la. Ento, resolver processuais pendentes,
deferir ou indeferir produo de provas e, por fim, designar a audincia de
instruo e julgamento, quando for o caso.

Essa lgica que deferir ou indeferir prova tem que ser pensada, pois
h um direito fundamental a prova. No , portanto, um juzo discricionrio do
juiz analisar pela pertinncia ou impertinncia da prova, porque o Artigo 130 do
CPC, que vocs devem ter estudado na Teoria Geral do Processo, fala que caber
ao juiz, de ofcio ou requerimento da parte, determinar as provas necessrias
instruo do processo , indeferindo diligncias inteis ou meramente
protelatrias. E a, alguns juzes entendem que so os destinatrios da prova.
Isso remete a um modelo com bases inquisitoriais.
O Artigo 130 um resqucio de um modelo inquisitorial do processo.
Porque quando formos tratar especificamente da fase de produo probatria,
teremos que trabalhar a chamada valorao da prova. Apenas ttulo de adiantar
aqui algumas dessas questes, fala-se nos sistemas de valorao da prova.
Historicamente os diversos ordenamentos jurdicos conheceram modelos
diferentes de valorao da prova. O modelo mais antigo e arcaico o modelo
tarifrio ou da prova legal. Qual trao caracterstico desse modelo?
exatamente que o valor probante de cada uma das provas est previamente
defendido em lei. Ento, em alguns ordenamentos antigos, de povos mais
primitivos, dizia-se l: o depoimento do homem vale mais que o depoimento da
mulher. O depoimento de um homem livre tem maior valor em relao ao do
escravo. O do mais velho prevalece em relao ao do mais jovem. Na verdade, o
juiz, quando passa a operar com essa racionalidade, trabalha mais ou menos com
um computador, porque faz uma espcie de somatria do valor probante de cada
uma das provas e, no frigir dos ovos, em tese, ento, o prognstico do caso.
Portanto, o sistema tarifrio. Ah, em um determinado momento, algum chegou a
concluso que o sistema tarifrio no era adequado.
De maneira oposta, passou-se a falar de livre convencimento, que
tambm ruim, porque com a ideia de livre convencimento, opera-se uma
racionalidade em que o juiz o soberano da prova, como se ele pudesse
discricionariamente deferir ou indeferir provas, como se no houvesse o direito
prova, que da parte. A parte tem direito prova, h um direito fundamental
produo de provas.
Ento, o que eu quero destacar que esse Artigo 130 do CPC, nesse
inciso II, ele est ligado a uma racionalidade do modelo inquisitrio de processo.
Porque no modelo inquisitrio de processo, o juiz senhor da prova. O tema do
modelo inquisitrio do processo tem sido trabalho muito a fundo pelos autores
de processo penal. No caso especfico aqui, essa uma questo que no tem sido
muito discutida pelo processo civil.
S que vocs tem que entender, ou pelos menos deduzir, que apesar
de hoje ns termos o processo civil numa base epistemolgica muito distante
daquela do processo penal, eles acabam tendo razes histricas comuns. Ento,
entra muito a questo do modelo inquisitrio, no juiz, como senhor da prova,
acaba havendo um exacerbamento de papeis. Porque vejam, no modelo
inquisitrio do processo, qual era a prova por excelncia? A confisso, que
poderia ser obtida por qualquer meio. Ento, todo o histrico da Igreja Catlica e
a influncia do modelo inquisitorial de processo acabou deixando resqucios
isolados na legislao processual, que foram parar no Artigo 130, III. No
podemos interpret-lo como se houvesse uma discricionariedade do juiz: Eu
acho que a prova impertinente, logo ela no ser produzida. Porque no ele o
senhor da prova, e no sabemos se ser ele o ltimo juiz a se manifestar no
processo, dentro de uma lgica de que h duplo grau de jurisdio e de que
Tribunais podem ser convidados a reexaminar o caso, ns temos que tolerar a
verdade alheia e, portanto, preciso deslocar esse eixo. Por isso que eu estou
insistindo aqui em que h um direito fundamental prova.
No entanto, se vocs jogarem no sistema de busca dos sites de busca
do Tribunal, vo encontrar uma quantidade absurda de decises dizendo que o
juiz pode simplesmente deferir ou indeferir provas, como se fosse o destinatrio
final. Ento, o que estamos tentando, na ps-modernidade, abandonar aqueles
resqucios de um processo inquisitorial.
Se no ficar muito claro o que eu estou querendo dizer aqui como
processo inquisitorial, tem o livro e o filme do Roberto Eko, O Nome da Rosa,
que retrata muito bem esse cenrio. Essa uma discusso que interessa hoje
mais de perto para o processo penal, mas no quer dizer que ela possa ser
simplesmente ignorada pelo processo civil.
por isso que no me agrada o discurso de uma teoria geral do
processo. Sabe o que h em comum entre o processo civil e o processo penal? Na
minha opinio, a nica coisa que h em conjunto no processo civil e no processo
penal que em ambos h juiz. S isso, acabam por a todas as demais
semelhanas. Porque eu no poso pensar no processo penal como um processo
de partes. Houve uma poca em que a Escola Paulista exerceu uma influncia
muito grande nos autores de processo tradicionais, e eles sustentavam o
discurso de uma teoria geral do processo. O processo em que se tem partes, um
processo em que, supostamente, h paridade de armas. A pergunta : Ser que
esse discurso pertinente para o processo penal? O que o processo penal busca,
qual o seu objetivo? s o acertamento do caso, porque no d para dizer que
exista lide no processo penal. Aqueles autores que insistem em sustentar uma
teoria geral do processo no conseguem explicar qual o objeto do processo
penal. Eles falam que a existncia de lide, mas em alguns casos, o Ministrio
Pblico postula pela absolvio do ru, apesar de ter oferecido denncia. Pela
apurao dos fatos, no fica afastada a possiblidade de, na sequncia, ele
requerer a absolvio. Ora, quando o Ministrio Pblico pede a absolvio do
ru, desaparece qualquer tipo de discurso acerca da existncia de lide. E o
discurso de lide nem serve, tambm, para o processo civil, porque possvel ter
situaes em que no h exatamente contendores em lados opostos.
O juiz vai decidir um processo de retificao do registro civil, por
exemplo, porque em determinado momento, o transexual pede a alterao do
nome. Qual a lide dele? Lide dele com a sociedade, com o Estado, com quem?
Com ele mesmo, talvez n. Ento, no h como continuar trabalhando com essa
base epistemologia comum. Por qu os julgados que vocs encontram continuam
falando que o juiz soberano na atividade de deferir ou indeferir prova? Porque
esse pessoal que est a leu os livros da teoria geral do processo, com base
epistemologia que joga ainda para traos inquisitoriais.
claro que so questes complexas, que no tem apenas um fator de
justificativa. Agora, no d para continuar repetindo certos discursos que hoje se
tornaram anacrnicos. Qual o objeto do processo civil? Realizao de direitos
fundamentais. Qual o objeto do processo penal? Acertamento do caso. Ento,
vamos parar com essa baboseira de lide. pelo menos como eu penso. Agora,
evidentemente, vocs vo encontrar manuais por a que defendem a existncia
de lide e teoria geral do processo. Na verdade, se for fazer um juzo de anlise
crtica, todas as situaes envolvendo o processo civil e o processo penal so
diferentes. O que h de comum em ambos? Como disse, s a figura do juiz.
Evidentemente, a escola paulista est l ainda e muita gente acaba se
embebedando dela. O resultado trgico que joga em um universo em que o juiz
se considera soberano da atividade de deferir ou indeferir provas. Ele no quer
provas, mas deixa que parte a queira. Porque nem sempre o prognstico final do
caso dado por aquele magistrado.
Ento, a fase de saneamento ocorre em audincia ou por meio da
figura do chamado despacho saneador, que tudo menos despacho. Na verdade,
ele uma deciso interlocutria.

A verdade no direito processual.

Se estudarmos a teoria por Kelsen, vamos entender que, o papel do
processo civil aplicar direito a um fato concreto. Como se fosse um silogismo
lgico. Ex.: todo consumidor submetido a uma cobrana indevida dever ser
ressarcido em dobro, ento basta voc demonstrar a cobrana indevida.
O que efetivamente a prova?
Artigo do Carnelutti Verdade, dvida e certeza.
Nesse artigo, Carnelutti trata da identidade da verdade
material/substancial e verdade processual. Afirma incontestavelmente que essa
distino no existe.
A partir da os manuais de processo comearam a definir que, o
processo penal regido pelo principio da verdade real ou material e o processo
civil seria regido pelo principio da verdade processual. Voc tem como meta a
verdade material, mas s alcanar a processual.

I. Verdade material X verdade processual

A rea da cincia que lida com a verdade a filosofia.

A partir da leitura que Carnelutti fez de vrios filsofos ele volta atrs
e diz que a verdade ser sempre inalcanvel.

Carnelutti afirma que a verdade o todo e o todo demais para ns.

Quando voc vai explicar o que uma rosa, voc define a rosa pelo
que ela mas voc s vai ter dito a verdade se explicar o que a rosa e tudo
aquilo que a rosa no . No existe a possibilidade de qualquer ser ter acesso a
verdade.
Esse o grande problema do processo, como se chegar a verdade.

Conceito de prova:

(Conceito encontrado em qualquer livro de processo seja do Michele
Turuffo, Cndido Dinamarco dentre outros): Seria um instrumento por meio
do qual se forma a convico do juiz a respeito da ocorrncia ou
inocorrncia de fatos controvertidos no processo.

O que se destaca a so o fato controvertido e a convico do juiz, ou
seja, o que importa, no que se refere prova o convencimento do juiz em
relao a ela e obviamente fatos controvertidos.

H um paradoxo temporal entre a prova e o ato de provar; quanto
mais tempo se passar do fato, mais fica difcil provar.
Em uma prova testemunhal ser sempre afirmado algo sobre o
passado em um presente em curso com perspectivas para o futuro.

Marinoni: a idia de prova evoca naturalmente no apenas no
processo a racionalizao da descoberta da verdade, tambm o juiz no processo
de conhecimento tem como funo precpua a reconstruo desses fatos a ele
narrados aplicando sobre eles a regra jurdica abstrata contemplada pelo
ordenamento positivo. Feito esse juzo de concentrao da regra, aos fatos extrai
ento o magistrado a conseqncia aplicada ao conflito disciplinando-o na forma
como protocolizada pelo legislador.

O grande problema na verdade e na prova que como no existe
verdade, o que se coloca no lugar ento? O processo civil consegue ser muito
mais claro. O que tem na realidade para o processo no uma verdade, uma
certeza. Ao invs de buscar uma verdade, busca-se uma certeza que tem
vinculao com uma cernere que denota escolha.

O que importa no processo civil o contraditrio.

Quando apresentamos uma petio inicial, causamos uma duvida e
partir dessa duvida o juiz vai escolher entre a tese do autor e a tese do ru. Da
vem a ideia de escolha, por isso se funda a identidade do contraditrio.

Principio do contraditrio: apresentar uma tese contrria, desconstruir
uma tese oposta.
O que preciso para contraditar? Informao e possibilidade efetiva de
contraditar.

O que so princpios:

Definio de Jacinto Neto de Miranda Coutinho: principio para as
outras cincias aquilo que d forma a tudo. Pro direito um motivo
conceitual de compreenso das coisas, um mito fundador.

Principio da ampla defesa: divide-se em defesa tcnica e
auto defesa.

Principio dispositivo: s partes dispem das provas. s
partes dispem das provas, cabe a elas o dever de provar.
(ressalvados os casos de inverso do nus da prova)
Muito embora muitos processualistas enxerguem no direito civil uma
idia de publicizao, se permite que o juiz busque provas.

Nivia (Nivia Aparecida de Souza Azenda) diz: Hoje a passividade do
juiz no mais aceitvel, podendo o magistrado determinar a prova necessria
para seu convencimento, desde que nos limites dos fatos alegados.

O professor diz que no consegue enxergar como seria o juiz buscar a
prova. Seja em qualquer ato do processo. Afinal, processo civil corporifica uma
idia de isonomia.

Principio da oralidade: se divide em quatro subprincpios:

I. Imediao do juiz com a prova: o juiz deve ter contato direto
com a prova (sempre que possvel/ ressalvados os casos de
provas indiretas). O juiz deve estar PRESENTE na colheita das
provas e ter contato direto com elas.

II. Identidade fsica do juiz: o juiz que participou dos principais
atos da instruo o juiz que ir sentenciar o processo.

III. Confeco ou transformao da maior parte dos atos de
forma oral Oralidade

IV. Irrecobilidade das decises interlocutrias simples ou
recorribilidade em atos separados - que a ideia do agravo,
que vai em autos separados, justamente pra no interferir,
romper a marcha processual e o processo, por fim, acabar antes.
O processo no vai ser clere por ser oral, mas h uma viabilidade prtica
de ele ser clere por ser oral. Porque por uma escriturao, eu vejo todos os atos
transformados em atos escritos, eu tenho intimada uma parte, tempo pra poder
responder... isso tudo faz com que a marcha processual se delongue no tempo.
Transformando os atos a partir da oralidade, acabam por serem mais cleres, isso
desde que voc alcance a audincia, pois vai ter uma CONCENTRAO DOS ATOS
PROCESSUAIS (em uma audincia ou em poucas audincias prximas).

Quem no tiver nada pra fazer, tem um artigo meu sobre oralidade no
livro em homenagem ao Geraldo Prado.

MEIOS DE PROVA, FONTE DE PROVA E OBJETO DE PROVA.

Objeto de prova: aquilo que se quer provar.
o fato efetivamente. Quando voc entra com uma ao de
reconhecimento de paternidade, voc quer provar que fulano o
pai. Art. 337,CPC. Quando voc tem que provar a lei municipal,
estadual ou estrangeira, ela vira objeto de prova.

Fonte de prova: aquilo que te levar ao meio
de prova. Fonte de prova mais confivel na ao de paternidade
o material gentico.


Meio de prova: o que leva o juiz ao
convencimento. No caso acima, o exame de DNA.

At a prpria doutrina como usa como sinnimo meio-fonte, porque
uma distino que ela vai se perdendo. Na realidade pratica ela no tem
necessidade, pois no fim voc vai desconstituir a prova em si.
Obs: Monteiro Arouca afirma que a prova so os fatos, mas prefere dizer
dados. Objeto de prova seriam os dados que voc vai levar ao processo.

No admitida prova de fatos notrios, impertinentes causa,
irrelevantes e incontroversos (art. 334).

Os atos referentes colheita de provas no sero produzidos de modo
exclusivamente na audincia. Apesar de o art. 336 tentar fazer essa obrigatoriedade.
l que geralmente se produz a maior parte da prova.

DISTRIBUIO DO NUS DA PROVA (art. 333)

Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo,
modificativo ou extintivo do direito do autor.


INVERSO DO NUS DA PROVA

H excees para que se defina a inverso. O mais evidente o do CDC.
Mas isso deve ser deferido pelo juiz. No sempre que tem a inverso. Quando tiver
uma relao de hipossuficincia, voc poder praticar a inverso. Muito embora os
juzes no trabalhem muito isso, e quando fazem a gente quer matar... normalmente
pra atrapalhar.

O livro que talvez se destaque o livro da Carnelutti, Prova Civil.
onde traa todas as classificaes que ele criou com relao prova e que foram
trazidas em sua grande maioria pro Brasil. Uma delas a prova direta e a prova
indireta.

Exemplo de prova direta, ou seja, que o juiz tenha contato diretamente:
testemunha que presenciou o fato.
Exemplo de prova indireta, ou seja, aquela que o juiz no pode ter acesso
direto: fotografia tirada aps um dano efetivo.

Exemplo: processo em que pessoa estava no mercado Zona Sul e disse
que os rolos de plstico caram na canela dele, limitando seu movimento. Queria
mostrar a canela pro juiz, mas ele no deixou...

QUANTO S FORMAS: temos prova
documental, prova testemunhal, prova pericial, entre outras.
Vamos falar de provas em espcie na prxima aula.

3 sistemas de valorao da prova:

i. sistema da intima convico
Exemplo: para namorada ciumenta, o sistema de valorao da prova que
vige pra ela a NTIMA CONVICO.

No sistema jurdico brasileiro no existe a ntima convico. Existe no
Jri, porque o jurado no tem que fundamentar e explicar nada, ele decide a seu bel
prazer.
Intima convico o juiz decidir pela sua ntima convico...

ii. sistema da prova tarifria
Legislador define o valor da prova, que estava presente na inquisio.
Nas Ordenaes Filipinas, Manoelinas tm algumas regras de prova tarifria. Tinha
uma mxima na prova tarifria que era: testis unos testis nullus (testemunha una,
testemunha nenhuma). O testemunho de uma mulher valia menos que o do
homem. No CC napolenico, uma mulher quando casava virava relativamente
incapaz de novo. Testemunho de um rico valia mais do que o de um pobre. No
sistema inquisitivo, em que se utiliza a prova tarifria, a melhor prova a confisso
(pois a confisso traz a redeno).
Exceo: CPP diz que sempre que o crime deixar vestgios, obrigatria a
prova.

iii. sistema do livre convencimento motivado ou
convencimento racional ou motivao racional
Lenio Streck critica. Em tese parece indicar que o juiz tem liberdade para
motivar, pra escolher a prova, mas no assim. O convencimento nunca ser livre;
ser sempre racional, motivado. Isso nos remete ao PRINCPIO DA
FUNDAMENTAO DAS DECISES JUDICIAIS, dividido em 2 coisas (que devem
ocorrer juntas):

1) fundamentao stricto sensu: a fundamentao legal.
2) motivao: a fundamentao ftica.

Para uma deciso ter seguido o princpio da fundamentao, precisa ter
a indicao legal do instituto que est aplicando (que pode ser um pouco mitigada...)
e a motivao ftica, relativa aos dados, s provas para o fim do seu convencimento.

Lenio Streck critica dizendo que o juiz no livre, que tem que analisar
tudo. Para se ver como o juiz no livre, quando se tem uma sentena, em apego ao
princpio do contraditrio, em apego a uma necessidade de escolha, eu acho que pra
preservar o princpio da fundamentao das decises judiciais, o juiz deve dizer
porque aquela foi a sua escolha e porque no foi as outras escolhas (essa a opinio
do professor). Porque se existiam teses alternativas ou cumulativas, ele tem que
enfrentar todas elas individualmente. A os juzes, ministros e desembargadores
respondem dizendo que o juiz no deve responder aos pedidos como se uma
cartilha fosse.

Professor acha que sim, pois funo da prestao jurisdicional do juiz.
Professor acha que a funo do advogado atrapalhar o processo, pois sem o
contraditrio, o processo segue uma linha nica. Piaget dizia que o conhecimento
sobre algo se d, o modo de conhecimento do ser humano se d com um abalo na
sua estrutura de conhecimento. Voc sabe algo sobre o que est se passando.
Exemplo: voc mostra um retroprojetor pra uma criana e pergunta pra ela o que
aquilo. Isso causa um abalo no conhecimento... a funo da petio inicial. a
petio inicial abala o conhecimento do mundo jurdico sobre as coisas. A vem a
resposta. O abalo suplantado por outra tese, por isso que deveria ser dito sobre
isso tudo que levou o juiz a se convencer.
Procurar na doutrina sobre o que os autores falam sobre a iniciativa
probatria do juiz.

Inrcia do juiz - anda junto com a imparcialidade do juiz, mas so 2
coisas separadas. Imparcialidade o juiz no estar vertido pra nenhum dos lados.
Tem que tentar estar isento, em posio de neutralidade. Inrcia diz mais. A rea da
cincia que fala sobre a inrcia a fsica. Inrcia ficar parado em relao a algo.
Inrcia da jurisdio diz s sobre a quem movimenta a jurisdio ou a quem tambm
a coloca em andamento? O princpio dispositivo no diz que as partes se asseguram
e se devem a funo do nus da prova? Ser que possvel pensar a inrcia sem
descolar do princpio dispositivo em que o juiz possa comear a buscar a prova?

Exemplo: voc est pedindo pra se separar e a tua mulher t pedindo
dano moral por causa da separao. Imagine o juiz analisando se ele tem que pagar
dano moral pra ela, se ele est traindo ela...juiz ento manda quebrar sigilo
telefnico dele pra verificar se ela estava traindo ele...vamos fingir que isso
possvel. O jogo comea a ficar meio injusto. Um juiz no processo civil sair do seu
lugar de imparcial pra comear a ter iniciativa probatria? No processo penal
diferente, pois se o juiz ficar na dvida ele pode buscar prova. O critrio de resoluo
de dvidas no processo penal o in dubio pro reo. Este princpio est no CPP...

Depoimento pessoal

Hoje em dia, na vara cvel, especificamente, tem sido menos comum o
autor estar na audincia. E raras so as vezes em que se pede depoimento pessoal.
Digo que no raro, mas no mbito do meu conhecimento, que se restringe a
maioria dos meus processos, por atraso de voo. Por isso eu digo que nem sempre
comum o depoimento pessoal do autor. Mas pode ser interessante pra causa. Se o
juiz assim entender, ele pode determinar de ofcio ou pode ser requerido pelas
partes. Ento se o sofrimento causado for muito grande, pode ser interessante,
voc, como advogado, colocar o seu cliente pra poder fazer o depoimento pessoal e
mostrar aquela sensao, ou aqueles danos que teria sofrido o autor. Ou ento, no
caso da resistncia do ru, se tem alguma coisa ali pra poder discutir.
Ento, em regra, ele feito ou ex ofcio, ele determinado, ou ento por
requerimento da parte. O art. 343, inciso I e 343, que faz referncia ao pedido da
parte. Exclui-se o dever de depor, quando se tratar de fatos criminosos. Se voc
for se manifestar e de alguma forma, vai induzir a dizer alguma coisa que compute
contra voc algum fato criminal, voc pode de obstar a depor. AI se liga um
princpio. Qual o princpio? Proibio ou vedao de provas obrigatoriamente
contra si, que se desenrola no que a gente conhece mais, que o direito ao
silencio.
Mas basicamente, o depoimento requerido e no havendo a presena
daquele a quem foi determinado o depoimento, ele vai poder pegar uma pena,
que a pena de confisso. Que o sonho de todo advogado: ter a pena de
confisso da outra parte.
Ento cabe ao juiz nos artigos 446, 452 todos no inciso II a
possibilidade de tomar o depoimento das partes. Ento vai ficar a distrito do juiz.
Evidentemente que vai ser possvel a pergunta para as duas partes. Mas
basicamente, isso importante. Pra ordem de inquirio, se houver o depoimento
de todo mundo, primeiro o depoimento do autor, o depoimento do ru e s depois
as testemunhas. Pode ser que os depoimentos do autor e do ru sejam suficientes
pro juiz decidir a causa.

Confisso:

Da confisso, se quiser um definio, de maneira bem sintetizada:
chama-se confisso a admisso pela parte, da verdade de um fato contrrio a seu
interesse.
No se confunde a confisso, com o reconhecimento de procedncia do
pedido. Ele pode confessar, mas as vezes o que t sendo versado no necessrio
pra procedncia do pedido. Ento tem que tomar cuidado com isso. Ela vai ser
judicial ou extrajudicial? Se por carta, por exemplo, voc confessar
Ela vai ser espontnea, provocada ou ficta.
A. Espontnea: quando a pessoa espontaneamente judicial ou
extrajudicialmente vai confessar o fato o qual est sendo narrado,
provocada primeiramente por depoimento pessoal, por exemplo,
voc traz a pessoa para fazer o depoimento pessoal e ela l,
atravs das perguntas, confessa a existncia de um fato.

B. Ficta: se for atrelado pena de confisso, quando a pessoa deixa
de comparecer por motivo justificado, ela recebe a identificao
que aquela ausncia representa confisso. Ento, da voc gasta
tudo praticamente que est na petio inicial referente a fato,
torna-se confessado.

Professor, qual a diferena entre a revelia e a confisso ficta?
Na revelia ocorre de certa medida a confisso dos fatos alegados,
mas no a partir do depoimento.
Na confisso ficta h um chamamento para o depoimento.

Prova emprestada e prova ilcita
A vinculao de prova no pode existir em hiptese nenhuma, prova
emprestada quando ela for ilcita. A prova emprestada aquela prova que trazida
de outro processo. A partir da a doutrina cria alguns requisitos para que ocorra esse
emprstimo da prova.

Prova casual x Prova pr-constituda

Prova pr-constituda j existia antes do incio do processo, ou
seja, j tinha existncia comprovada antes do incio do processo
Prova casual a que surge no curso do processo a que d incio
s discusses doutrinrias.

Requisitos para que ocorra esse emprstimo da prova:

1. A existncia do contraditrio: inclusive diz a doutrina que prova s
prova quando produzida em contraditrio, especialmente no processo penal, o
contraditrio que d a prova a possibilidade de assim ela ser chamada, se no ela
ser apenas um indcio de prova, ou seja, para ser prova a mesma precisa ter
passado pelo contraditrio, pois quando submetida ao contraditrio ela poder ser
desconstruda. Alguns autores como Fazzalari, processualista italiano, fala que o
contraditrio est imprescindvel indisponivelmente pro processo que o que
distingue o procedimento do processo a existncia do contraditrio, portanto
processo seria o procedimento em contraditrio. Eu entendo que para o processo
civil o contraditrio representa a grande criao do processo, porque se voc no
tem a anttese, no haver o dialogo e a dialtica processual. Nesse sentido, para
haver o emprstimo da prova, a mesma tem que ter sido submetida ao contraditrio
no processo que se pretende emprestar a prova.
2. A semelhana do fato probando com o fato a se provar com a prova
emprestada (coerncia): preciso que a prova emprestada mostre alguma coisa que
seja importante para o presente processo, pois preciso que ambas dialoguem,
havendo consequentemente coerncia. Alguns autores sustentam que haveria
necessidade de verificar se h a possibilidade de renovao da prova pelo outro juzo
que est pegando emprestado a prova, mas uma das justificativas do emprstimo da
prova a celeridade processual. Sendo a prova reproduzvel, ir se afrontar a
celeridade processual. Entretanto, acredito que a celeridade no deve ser a questo
precpua na questo da renovao de prova, pois se deve atentar a necessidade de
uma nova avaliao da mesma ou no, tendo em vista que o novo juzo possa valorar
a prova de forma diferente, tornando a prova vlida ou no para o processo que ir
importar a prova. O grande problema toca o processo penal, pois se busca no
processo penal a prova para ser emprestada na ao civil, ai se inicia um problema
muito maior porque so discusses de esferas distintas, as formas de defesa em
cada seara so diferentes, a desconstruo de um fato delitivo no igual a
desconstruo de um fato no direito civil. Muitos autores no veem problema em
emprestar prova do processo penal para o penal.

OBS: Prova Lcita
Agora prova ilicita, quando voce importar a prova de algum outro
processo e este processo estiver sob segredo de justica, voce necessariamente vai
ter que impor o segredo de justica no processo que importou.

Prova Ilcita
Os caras quando vao falar de prova ilicita, por exemplo, nesse livro da
Nivia Azenha, prova ilicita no processo civil eles gostam de usar a identificacao do
principio da proporcionalidade e da razoabilidade. Mas, falando de prova ilicita, e o
grande problema, toca, nao na prova, porque a prova nao eh por essencia ilicita, por
isso que ta aqui, meio de obtencao, a prova nao por essencia ilicita, o meio de
obtencao dela que leva a ilicitude. quando a gente fala : prova ilicita, priva ilicita,
prova ilicita, s para voce saber , isso uma simplificacao porque prova obtida
por meio ilicito. Tem que ter cuidado porque...regido pela tecnica, esse eh o
pensamento correto.
Ai os doutrinadores me resolveram fazer uma uma distincao que ate hoje
eu nao consegui entender a razao de ser. Falavam que tinham a prova ilicita e a
prova ilegitima, ai eles distinguiam assim:
A prova ilicita a que fere direitos materiais ou constitucionais
A prova ilegitima eh a que fere o processo, fere o direito
processual.
O ilegitimo me remete a valor, enquando que o ilicito me remete ao
princpio da legalidade e justamente o contrario, ai no fim, vai ter alguma
distincao, uma vai ser aceita e a outra nao? nao, as duas vao ser proibidas, nao
podem ser aceitas entao a distincao nao serve pra nada! Como em varias vezes
que a gente v. E ai o grande probrela comea, existe alguma forma de se aceitar
uma prova obtida por meio ilicito? patente, voces sabem que esta l na
constituicao. Tem como no Estado democratico de Direito se aceitar uma prova
obtida por meio ilicito?
Quase nada no direito sempre ou tudo. .. entao voce tem que pensar
que aqui, quando voc aceita uma prova obtida por meio ilicito pr reu, o que voce
ta operando uma quebra positiva de direitos fundamentais. Quando voce suprime
um direito fundamental... guardar algo muito maior, porque se a prova obtida por
meio ilicito permite compreender que o reu inocente, voce nao pode permitir que
o cara seja condenado, nao importa, pq eh mt mais importante que o cara esteja
solto, mesmo frente a uma prova obtida por meio ilicito. Nem no processo penal ,
tirando pr reu, d pra aproveitar a prova ilicita, a nao ser os caras que comecam a
inventar umas excecoes que a gente vai comecar a explicar. Mas enfim, a nao ser
pr reu, nao da pra aceitar prova obtida por meio ilicito.
Mas eh um tema tao importante que foi objeto de ... de grande interesse
publico. Aqui eh o limite porque veja, entao se permite ate a tortura. Aqui eh o
grande limite entre o abuso e nao abuso, entre o que eh direito e o que nao eh
direito. vamo la... entao, depois de superar essa quebra positiva voce permite ... mas
e se a prova obtida por meio ilicito favorecer um reu e condenar outro? meio
infundado ne...ela tem que efetivamente absolver um e nao pode ser subsidio para
condenar o outro. Mas como um juiz vai dividir isso? e o juiz acha que pode. Se o juiz
tem contato com a prova ilicita, como ele vai julgar? ele eh um cara isento...?
companheiro fiel da verdade!? sem conteudo ideologico nenhum!?
O certo seria voce permitir, pensando numa logica pragmatica de
resolucao dos problemas .. o juiz ja sabe da prova, voce acha que ele vai conseguir
absolver? vai ter que ser muito bom, vai ter que fazer anos de psicanalise pra
conseguir. esse exercicio..ai vens uns caras e dizem, nao da, nao da, ai a gente
tortura , tortura, tortura um cara aqui e identifica onde ta um corpo e acha o corpo
naquele lugar, consegue um mandado de busca e apreensao na casa onde esta
enterrado e eh isso, essa prova eh ilicita? a prova em si nao eh ilicita mas eh ilicita
por derivacao..mas ai vou te contar, a historia nao eh pra matar essa prova, os caras
criaram o que se chama teoria dos frutos da arvore envenenada, nao foi pra
melhorar a situacao do reu nao. Uma vez eu li um julgado no STJ... nem nos EUA, tal
instituto eh visto dessa forma, em que eh um antro de direitos e garantias
fundamentais. Eh o pior lugar pra aprender o que sao direitos e garantias
fundamentais, eh onde tem um lugar chamado guantanamo, nao eh um lugar onde
voce vai aprender direito e garantias fundamentais ... os caras criaram o que se
chama teoria dos frutos da arvore envenenada na verdade pra conseguir 2 excecoes,
que eh: onde vai cair a prova ilicita e onde vao aceitar a prova derivada da ilicita. sao
2 casos, e um caso que vem de la eh o seguinte:
- torturaram o cara, torturaram o cara, torturaram o cara, e ele disse "ta
na floresta tal, exatamente em tal lugar'' . os caras foram la e acharam o corpo, so
que o negocio tava congelado, tava escondido, na neve, tava congelado. mas perai, a
gente ia fazer uma descoberta inevitavel, porque de qualquer forma, uma hora, um
dia ele ia derreter e a gente veria o corpo, nao importa se ela foi levada por meios
ilicitos. E serio, nao to brincando, pode procurar depois. e aoutra foi o seguinte:
- o cara enterrou o corpo num lugar la, foi mais ou menos a mesma
situacao. torturaram o cara, torturaram o cara, torturaram o cara, e o cara enterrou
o corpo num lugar l. so que eles comecaram a fazer busca pelo corpo la. e torturam
o cara e ele deu exatamente o local. mas como estavam fazendo buscas
independentes na area entao isso seria uma prova independente de qualquer forma,
pq independe de ele ter falado a gente ia achar.
- tambem se usa a descoberta da prova independente qnd tvoceem
mandado de busca e apreesao que derivado de uma tortura, entra na casa do cara
e acha 1 kg de cocaina, ai eh uma prova independente. o nexo de causalidade entre
aquele fato e a prova derivada de meio ilicito nao existe. entao voce aproveita. Isso
serve pra ferrar alguem, isso nao serve pra ajudar nao. Inverteram descoberta
invevitavel com prova independente. Ta la no 155, 156 do CPC. Acho que 157...
Enfim, sobre a busca ou a tentativa de emprestar prova ilicita pra o
processo civil, se ela eh emprestada do processo penal, de onde ela veio nao existe
meio de vc buscar isso. talvez,. o que tem de declaracao de prova ilicita...enfim, ng
procura saber da prova ilicita. se alg produxiu uma prova ilicita q desrespeita as
normas processuais , legais ou materiais, alguem cometeu um crime ou abuso de
autoridade, ou crimes especificos? alguem tinha que responder, nao tinha? mas nao
tem. Ve como a logica do sistema eh. Toda vez que voce tem um relaxamento de
prisao, teve uma prisao iilegal eh pq alg fez uma prisao ilegal, e se alg fez uma prisao
ilegal, alguem fez um abuso de autoridade, entao tem que ser preso. Isso porque. .. e
ai talvez a frase mais importante da aula de hoje eh a seguinte: o legislador nao eh
suicida, voce acha que o judiciario vai ser? pois bem, a gente encerra um pouquinho
mais cedo...