A famlia em sentido jurdico, constituda pelas pessoas que se encontram ligadas pelo casamento, pelo parentesco, pela afinidade e pela adopo (art. 1576 !!". A famlia uma comunidade particularmente propcia # reali$ao pessoal de certas pessoas (os c%njuges, os parentes, os afins&", mas no uma entidade diferente destes e muito menos superior ou so'erana.
". A# re!a$e# Fai!iare# A re!ao a%rio&ia! A relao matrimonial a que se esta'elece entre os c%njuges consequ(ncia do casamento. ) art. 1577 !! define casamento como um contrato entre duas pessoas de se*o diferente que pretendem constituir famlia.
'. (are&%e#co. ) parentesco uma relao de sangue+ so parentes as pessoas que descendem umas das outras (parentesco em lin,a recta ou directa", ou descendem de progenitor comum (parentesco em lin,a trans-ersal ou colateral". A lin,a recta de parentesco pode ser ascendente (de fil,os para pais, por e*emplo" ou descendente (de fil,os para netos, por e*emplo". tanto a lin,a recta como a trans-ersal podem ser materna ou paterna. /este 0m'ito, ,1 que distinguir tam'm os irmos germanos (parentes nas lin,as paterna e materna", dos consanguneos (parentes s2 na lin,a recta" e dos uterinos (parentes s2 na lin,a materna". ) c1lculo dos graus de parentesco feito nos termos do art. 1531 !!+ a lin,a recta, ,1 tantos graus quantas as pessoas que formam a lin,a de parentesco, e*cludo o progenitor. na lin,a colateral, os graus contam4se do mesmo modo, ascendendo por um dos ramos e descendendo por outro, sem contar o progenitor comum. )s efeitos do parentesco produ$em4se, em qualquer grau, em lin,a recta, em'ora quase no ultrapassem o se*to grau na colateral (art. 1535 !!". A afinidade o -nculo que liga um dos c%njuges aos parentes (que no aos afins" do outro c%njuge (art. 1536 !!". A fonte da afinidade , assim, o casamento. /o cessando, porm, com a dissoluo deste (art. 1535 !!". A afinidade conta4se em por lin,as e graus, em termos id(nticos aos do parentesco. )s efeitos da afinidade no passam, normalmente, na lin,a colateral, do segundo grau. Assim, no ,a-endo direitos sucess2rios entre os afins, a o'rigao de alimentos est1 limitada, em certos termos, ao padrasto ou madrasta (art. 5778914f". :or fora dos arts. 183191 e 185591, a o'rigao de e*ercer a tutela ou fa$er parte do consel,o de famlia pode recair so're os afins. A afinidade em lin,a recta impedimento dirimente # cele'rao do casamento (art. 16754c !!", etc.
). A ado*o A adopo (art. 1536 !!" o -nculo que, # semel,ana da filiao natural mas independentemente dos laos de sangue, se esta'elece legalmente entre duas pessoas. A adopo um -nculo de parentesco legal, moldado nos termos jurdicos da filiao natural, em'ora com esta no se possa confundir, nem ,aja qualquer fico legal a fa$(4lo. ;o admitidas duas modalidades de adopo+ a plena e a restrita (art. 187791 !!". A adopo restrita pode con-erter4se, a todo o tempo e a requerimento do adoptante, em adopo plena, mediante a -erificao de um certo n<mero de condi=es (n. 5". A adopo plena, tal como a restrita, constitui4se mediante sentena judicial (art. 187>91 !!". :ara que a adopo seja decretada, necess1rio preenc,erem4se os requisitos do art. 1876 !!+ apresentar reais -antagens para o adoptando. fundar4se em moti-os legtimos. no en-ol-er sacrifcio injusto para os outros fil,os do adoptante. e ser ra$o1-elsupor que entre o adoptante e o adoptando se esta'elea um -nculo semel,ante ao da filiao. e o adoptando ter estado ao cuidado do adoptante durante pra$o suficiente para sepoder a-aliar da con-eni(ncia da constituio do -nculo. A adopo plena pode ser feita por duas pessoas casadas ,1 mais de quatro anos e no separadas judicialmente de pessoas e 'ens ou de facto, se am'as ti-erem mais de 55 anos. tam'm pode adoptar, a ttulo singular, plenamente quem ti-er mais de >7 anos ou, se o adoptando for fil,o do c%njuge do adoptante, mais de 55. ;2 pode adoptar plenamente quem no ti-e mais de 57 anos # data em que o menor l,e ti-er sido confiado, sal-o se adoptando for fil,o do c%njuge do adoptante (art. 1878 !!". A capacidade do adoptante, para alm das regras indicadas, est1 su'metidas aos princpios gerais do !2digo !i-il (art. 585 !!". :odem ser adoptados plenamente os menores fil,os do c%njuge do adoptante e aqueles que ten,am sido confiados, judicial ou administrati-amente, ao adoptante. ) adoptado de-e ter menos de 15 anos de idade # data da petio judicial de adopo. poder1, no entanto, ser adoptado quem, a essa data, ten,a menos de 13 anos e no se encontre emancipado, quando, desde idade no superior a 15 anos, ten,a sido confiado aos adoptantes ou a um deles ou quando for fil,o do c%njuge do adoptante (art. 1837 !!". ?m'ora se constitua por sentena judicial, a adopo pressup=e o consentimento do adoptando de mais de 16 anos, do c%njuge do adoptante no separado judicialmente de pessoas e 'ens, dos pais do adoptando, ainda que menores e mesmo que no e*eram o poder paternal, desde que no ten,a ,a-ido confiana judicial (art. 183191 !!". ?*istem algumas derroga=es a esta norma contidas no art. 183195 a 6 !!. /os termos do art. 183691, pela adopo plena o adoptado adquire a situao de fil,o do adoptante e integra4se com os seus descendentes na famlia deste, e*tinguindo4se as rela=es familiares entre o adoptado e os seus descendentes e colaterais naturais. A adopo plena irre-og1-el, mesmo por acordo entre o adoptante e o adoptado (art. 1838 !!", em'ora a sentena que ten,a decretado a aco possa ser re-ista nas ,ip2teses pre-istas no art. 188791 !!. @ adopo restrita, pre-ista nos arts. 1885 e segs. !!, so aplicadas, em princpio, as normas constantes dos artigos que regulam a adopo plena. A1 contudo, algumas altera=es. Bma delas a de que qualquer pessoa pode adoptar restritamente, desde que ten,a mais de 55 anos e no mais de 57 anos. A outra a de que a adopo restrita tem efeitos limitados, descritos na lei+ o adoptado restritamente no adquire a situao de fil,o do adoptante, nem se integra com os seus descendentes na famlia deste. Cantm, em relao # sua famlia natural, todos os direitos e de-eres (art. 1886 !!". /o perde os seus apelidos de origem, como no caso da adopo plena. :ode ser esta'elecida a filiao natural do adoptado, em'ora estes efeitos no prejudiquem os efeitos da adopo (art. 5771 !!". A1 aqui, pois, uma ligao do adoptado, no s2 # sua famlia de origem, como tam'm # sua no-a famlia adopti-a. Duanto aos efeitos sucess2rios da adopo restrita (art. 1888 !!", o adoptado no ,erdeiro legitim1rio do adoptante, nem este daquele. Cas o adoptado , por direito de representao, os seus descendentes so c,amados # sucesso, como ,erdeiros legtimos do adoptante, na falta de c%njuge, descendentes ou ascendentes. ) adoptante c,amado # sucesso como ,erdeiro legtimo do adoptado ou seus descendentes, ascendentes, irmos e so'rin,os do falecido. ) poder paternal em relao a adoptado passa para o adoptante (art. 1887 !!", em'ora ,aja aqui algumas altera=es quanto ao e*erccio normal do poder paternal. ) -nculo de adopo restrita gera um impedimento matrimonial (art. 16764 e, 1677 !!", em'ora seja simplesmente impediente e dispens1-el (art. 1678914c !!". +. O Direi%o da Fa!ia e a# #ua# di,i#$e#. O Direi%o &o ci,i! da -a!ia ) Eireito da Famlia compreende duas di-is=es fundamentais+ o Eireito matrimonial, referente ao casamento como acto (como contrato" e como estado, compreendendo as rela=es pessoais e patrimoniais dos c%njuges. e o Eireito da filiao. Gam'm este incluindo uma face patrimonial e outra pessoal. Alm do Eireito !i-il da famlia, e*iste tam'm um Eireito no ci-il da famlia. o Eireito constitucional, o Eireito financeiro, o Eireito tri'ut1rio, o Eireito da segurana social, etc., cont(m normas, em quantidade crescente, que se referem # famlia. A import0ncia do Eireito no ci-il da famlia crescente, tendo -indo a acentuar4se muito nos <ltimos anos. ?ste crescimento deri-a da transfer(ncia mais acentuada nos <ltimos decnios, de numerosas fun=es da famlia para a sociedade e para o ?stado. ) Direi%o da# .uce##$e#/ regula o fen2meno sucess2rio, um processo mais ou menos longo integrado por um conjunto de actos, atra-s do qual os 'ens so transferidos do anterior titular para os seus sucessores. A FAMLIA E O CA.AMEN0O COMO IN.0I0UI1E. DE IN0ERE..E (23LICO4 O DIREI0O (23LICO DA FAMLIA
5. A -a!ia e a orde A famlia considerada no tempo organi$a um circuito de transmisso dos 'ens opostos ao car1cter unifuncional da troca. Cas tam'm constitui uma estrutura de deteno e fruio, consumo e assist(ncia, em termos de o -oto de !ar'onnier de no ser # escala do ,omem, mas da famlia, que se construa a propriedade, ainda ,oje real consagrao, em'ora seguramente inferior # de pocas passadas. A famlia fundada no casamento , em :ortugal um espel,o no qual a sociedade e cada um se recon,ecem. /o de estran,ar, pois, que em todos os tempos ten,a ,a-ido a preocupao de regular juridicamente a famlia, pelo menos naqueles aspectos de maior rele-0ncia social.
6. O e&7uadrae&%o #8cio9*o!%ico da -a!ia :ortanto, na poca em que os clrigos imp=em # sociedade a sua Hinstituio matrimonialI, o casamento dei*a de ser um pro'lema do foro ntimo de cada um, um pro'lema interno da Jgreja, um pro'lema da moral colecti-a+ representado como o elemento central da sociedade, como uma instituio da ordem jurdica social. ?sta institucionali$ao (p<'lica" da famlia contempor0nea de profundas altera=es sociais. /a doutrina da Jgreja !at2lica encontra4se claramente, desde o /o-a Gestamento, e passando pelos primeiros sculos, a definio do casamento como um -nculo indissol<-el, monog0mico, ,eterosse*ual e de car1cter sacramental. /os scs. KJ e KJJ a Jgreja est1 em condi=es de rei-indicar para si a jurisdio so're o casamento e a famlia. Aplicando, deste modo, as suas normas so're a matria que se transformam em normas de Eireito do ?stado ou, pelo menos, aplicadas por este. Godos os pro'lemas da famlia so considerados pro'lemas normati-os, assuntos de interesse p<'lico e, como tal, regulados pelo Eireito. :. A dii&uio do# *ro;!ea# &ora%i,o# da -a!ia ) poder p<'lico institudo para a proteco, segurana e 'enefcio de todos, da associao entre este papel e o direito # felicidade, prosseguindo atra-s da li'erdade, resulta o predomnio do indi-duo L Hquanto menos o ,omem for o'rigado a fa$er uma coisa, se no o que a sua -ontade deseja, ou o que a sua fora permite, mais a sua situao no ?stado fa-or1-elI. A ideia de que o casamento de-e ser uma unio 'aseada no amor rom0ntico, le-a logicamente # concluso de que, se o marido e a esposa desco'rem que no se amam, de-em ser autori$ados a dissol-er o casamento. ?sta pr1tica colide com o controlo do casamento por parte da Jgreja e do ?stado. Gransitou4se, nos fins da Jdade Coderna, de uma ordem poltica e social transcendente para uma ordem imanente (HcontratualI". :or esta altura, e ao mesmo tempo que se pun,a em causa o fundamento tradicional da autoridade poltica, contestando os seus fundamentos di-inos e naturais, contratuali$ando4 o, dessacrali$a-a4se correlati-amente a autoridade do marido so're a mul,er. ?, nesta medida, o campo do Eireito :<'lico restringe4se, para ser ocupado pelo Eireito pri-ado da famlia que, por sua -e$, desaparece # medida que os pro'lemas normati-os sentidos escasseiam. A sociedade, organi$ada por Eeus, Htransforma4seI na sociedade gerada e organi$ada por contrato (HsocialI". ) casamento L instituio tradicional, sustentado pela presso social e pelo Eireito, su'stitudo pelo casamento4contrato, entregue #s -ontades dos c%njuges. !asamento considerado como a unio entre duas pessoas independentes que prosseguem com li'erdade a sua felicidade. @ medida que a famlia perde o seu sentido social tradicional, centra4se so're a Hfuno de intimidadeI+ so're a cola'orao e aperfeioamento m<tuos dos c%njuges e educao dos fil,os. ) Eireito H:<'licoI da famlia L constitucional ou ordin1rio L limita4se muitas -e$es a impor o car1cter ci-il da famlia, a igualdade e a li'erdade das partes.
<. O Direi%o ci,i! da -a!ia4 a *ri,acidade e o #ocia! ) casamento e a famlia ser-iro antes de mais os interesses indi-iduais, a prossecuo da felicidade de cada um, na medida em que cada um a quiser e se a quiser. ) papel social da famlia ter1 como pressuposto a prossecuo da felicidade, s2 sendo assegurado, e-entualmente, como produto desta prossecuo. A estrutura e o funcionamento da famlia de-em decorrer no respeito dos direitos indi-iduais, nomeadamente o direito # -ida, # li'erdade, # segurana e # igualdade. ) Hdireito ao di-2rcioI, ou seja # dissoluo do -nculo conjugal quando um dos c%njuges quiser, comea a surgir nestas ordens jurdicas. ) HdireitoI ao Ha'ortoI, por parte de uma mul,er casada, retirado do controlo do marido, dependendo s2 da me a -ida da criana. 1=. A -a!ia %radicio&a!4 -a!ia a!ar>ada ou -a!ia co&ju>a!? ) modelo tradicional era preocupado so'retudo no campo, em contraste com os meios ur'anos que eram considerados particularmente noci-os # famlia. /o foi a industriali$ao que determinou a e-oluo, ou, pelo menos no a determinou imediatamente. A reduo do n<mero de mem'ros da famlia s2 se -erifica no sc. KK, coincidindo so'retudo com a diminuio da ta*a de natalidade. :or outro lado, em certas $onas, a dimenso da famlia c,egou a aumentar no decurso da industriali$ao. A diferena no se de-e esta'elecer entre perodos pr e p2s4industrial, mas entre o campo e a cidade, no tendo ,a-ido, nesta <ltima, e-oluo significati-a. !ertas condi=es demogr1ficas dificultaram, na poca pr4industrial, a coe*ist(ncia de tr(s gera=es da mesma famlia. Gais condi=es eram+ a esperana de -ida. a diferena de idade entre a pessoa que transmitia e a que rece'ia a propriedade determinada pela idade ele-ada do casamento. e os grandes inter-alos entre o nascimento dos fil,os so're-i-os.
11. Fu&$e# da -a!ia Mecon,ece4se o significado cada -e$ menor da famlia como forma de reali$ao social+ -ai perdendo as suas fun=es tradicionais, que so transferidas para a sociedade ou para o ?stado. A famlia, ao mesmo tempo que perde a sua autonomia religiosa, se sacrali$a L mas integrada no conjunto mais -asto da Jgreja, da qual uma simples clula su'ordinada. ) car1cter sacramental do casamento transforma-a4o numa instituio religiosa. Ao marido assistia o de-er cristmente com a mul,er, condu$indo4a # sal-ao. A am'os esposos, so'retudo ao marido at ao sc. KJK, competia a educao religiosa dos fil,os. A famlia transformara4se, assim, na clula '1sica da Jgreja. ?la pr2pria Jgreja em miniatura, com a sua ,ierarquia, com o seu local afectado ao culto, a sua ,ierarquia c,efiada pelo pai. Neiculando, pela pr2pria nature$a das coisas, a doutrina da Jgreja. su'metida, atra-s da autoridade do pai, # ,ierarquia eclesi1stica. A partir de fins do sc. KNJJJ, com a crescente desagregao da famlia como unidade de produo e consequentemente sada do pai da casa da famlia para se assalariar, as fun=es religiosas deslocaram4se para a me. A famlia, atra-s da destruio do car1cter religioso e sacramental, perde uma 'oa parte da funo de controlo social, na medida em que os seus mem'ros, desaparecida a justificao religiosa da dominao, fogem # autoridade do pai ou da me. A famlia e*erceu uma importante funo de defesa dos mem'ros contra agress=es -indas do e*terior, e no castigo dessas agress=es, na poca em que o poder poltico era fraco. A funo assistencial da famlia tem diminudo, atendendo no s2 ao n<mero crescente de pessoas a que a famlia concede proteco, mas tam'm # diminuio das ocasi=es e da intensidade em que tal assist(ncia e*igida. /o passado pr4industrial, famlia e tra'al,o eram indissoci1-eis. O certo que a famlia -ir1 a perder no decurso dos tempos uma parte importante das suas fun=es econ2micas, # medida que se foi acentuando a di-iso social do tra'al,o. !ontudo, a perda mais significati-a reali$ou4se no decurso da re-oluo industrial, em que a famlia dei*ou de constituir a f2rmula '1sica da organi$ao produti-a, tendo perdido pouco a pouco a maioria das suas fun=es produti-as. 1". A i&,e&o do Direi%o Ma%rio&ia! @#Ac. BII e BIIIC :or Hin-enoI do Eireito matrimonial quer4se significar a transformao em normas jurdicas estaduais, em Eireito aceite e aplicado pelo H?stadoI, das normas eclesi1sticas so're o casamento que -iam neste um -nculo indissol<-el, perptuo, monog0mico, ,eterosse*ual e de car1cter sacramental. ;o'retudo a afirmao Hjurdico4estadualI da sua perpetuidade. HJn-enoI que se enrai$ou na compet(ncia e*clusi-a da jurisdio eclesi1stica so're o matrim2nio -erificada a partir do sc. KJ. ) sc. KJJJ o da ordem+ poltica, social, profissional, religiosa. )rdem querida por Eeus, e mantida pelo :apa, detentor das Hduas espadasI, do poder espiritual e temporal. ) sc. KJJJ, os ide2logos compra$iam4se em descre-er a ordem+ o inferior su'ordinado ao superior. o HiuniorI sujeito ao HseniorI. os ofcios agrupados em corpora=es. tal como Eeus4pai, a Nirgem Caria e !risto, tam'm o casal cristo e os fil,os, o casamento disciplinado as pai*=es, e organi$ando a procriao.
1'. O %ra;a!Do co*!ee&%ar4 a ree!a;orao do# -i&# do ca#ae&%o /a poca em que os canonistas imp=em # sociedade a HsuaI instituio matrimonial, ,a-ia que a justificar socialmente. :ouco a pouco a'andona4se a se-eridade dos padres da Jgreja para quem o casamento, inquinado pela concupisc(ncia, -i$in,o pr2*imo do pecado. Atra-s da procriao, primeiro, do au*lio m<tuo dos c%njuges e do remdio da concupisc(ncia, depois o casamento aparece justificado, correspondendo #s necessidades permanentes da sociedade e dos pr2prios c%njuges. Cas foi este um processo longo e tardio, tal-e$ s2 nos nossos dias completo. Ees-alori$ando perante a Hordem do ministrioI, o sacramento do matrim2nio tem sempre, pr2*imas, as suas ra$es de simples HremdioItolerado. ;anto Agostin,o -ia em tr(s H'ensI+ HprolesI, HfidesI e HsacramentumI, a ra$o determinante da instituio do matrim2nio por !risto. H:rolesI significa a procriao e a educao dos fil,os. HfidesI, a fidelidade que se de-em os c%njuges. HsacramentumI, o -nculo indissol<-el entre os c%njuges, que sim'oli$a a ligao entre !risto e a Jgreja. ) uso do casamento de-e estar sempre su'ordinado # gerao, sendo a procura do pra$er um pecado -enial. O assim que o casamento um Hremdio da enfermidadeI,permitindo o uso ordenado dos pra$eres da carne.
1). O a%ri8&io coo #acrae&%o )s te2logos e canonistas sempre qualificaram o matrim2nio como sacramento. !ontudo, at meados do sc. KJJ, fundamentalmente at # o'ra de :edro Pom'ardo, a incerte$a so're o conte<do da noo HsacramentumI, tomado este em sentido muito lato, torna-a pouco precisa a qualificao do matrim2nio como um sacramento. A partir do sc. KJJ, com a preciso do conceito de sacramento, as incerte$as aca'aram. ;anto Al'erto Cagno considera o matrim2nio perfeito pela simples troca dos consentimentos. Figurando a unio de !risto com a sua Jgreja, atra-s da unio dos esposos, confere a graa. O pois, um sacramento. :ontos de -ista que so seguidos por ;. Gom1s de Aquino. 1+. O -raccio&ae&%o da -a!ia4 o de#a*arecie&%o da au%oridade do *ai9 cDe-e ) cosmos presidido por Eeus. o a'ade preside # -ida do mosteiro 'eneditino. e o marido4pai preside # -ida da famlia. ;em a paternidade de Eeus, do a'ade, do marido, a nature$a institucional (a nature$a, o mosteiro, a famlia" ser1 despro-ida de alma, redu$ida a uma mec0nica e*terna e fal-el. A depend(ncia filial do ,omem perante Eeus uma das dimens=es da sua li'erdade de ,omem no-o. ) 'eneditino s2 o desde o momento em que assume esta depend(ncia filial perante o a'ade. Eo mesmo modo, a mul,er e os fil,os dependem do marido4pai, ao qual de-em estar sujeitos. A associao familiar transformou4se em instituio di-ina. ) car1cter sacramental do casamento recondu$iu4a, estrutural e dinamicamente, a uma instituio religiosa. A famlia e a clula '1sica da Jgreja, ela pr2pria Jgreja em miniatura, com uma ,ierarquia c,efiada pelo pai. que de-ia -eicular, pela pr2pria nature$a das coisas, a doutrina da Jgreja. Bma -e$ lei escrita, uma autoridade pessoal& A famlia era, no s2 um utenslio de aco social da Jgreja, mas tam'm um instrumento no controlo do ?stado ou do poder real so're as popula=es. )s te*tos destes sculos descre-em4nos, seja qual for o pas, protestante ou cat2lico, famlias rigidamente organi$adas, com todos os seus mem'ros dependentes da autoridade so'erana e ilimitada do pai. a famlia4instituio posta ao ser-io dos fins sociais. /o se diga que o Eireito que regula-a esta famlia era Eireito !i-il, um Eireito -isando regular as rela=es li-res entre iguais, ou um Eireito despro-ido de san=es. ) Eireito da Famlia nesta poca era inspirado pela ordenao social, esta animada pelo despotismo, estruturado por normas imperati-as, fundadas na -ontade do prncipe, sancionadas pela sua -ontade. Gam'm na famlia, ao lado de regras ticas fundamentais, inspiradas do Eireito can2nico, ou consagradas directamente neste, a ordem era sustentada e mantida pela -ontade do pai L fonte de Eireito L e garantida pelas san=es aplicadas, quantas -e$es com se-eridade e*cessi-a, pelo c,efe. Cul,er e fil,os esta-am na depend(ncia do pai que l,es podia aplicar um largussimo n<mero de san=es, que iam desde a pri-ao de recursos materiais at #s mais se-eras puni=es fsica e morais.
15. A recu*erao da -a!ia *e!o Direi%o do E#%ado @Direi%o Ci,i!C Foi contra a famlia4instituio religiosa, e no desde logo contra a famlia4 instituio social, que surgiram ataques por parte dos protestantes e regalistas, primeiro, e depois por parte dos mo-imentos laicos do sc. KNJJJ e KJK. Atacaram precisamente o sinal da sua religiosidade, o controlo jurisdicional da Jgreja, e o sinal da sua sacramentalidade, a indissolu'ilidade do -nculo matrimonial. ) perodo que -ai at meados do sc. KJK, em'ora muito -ari1-el de pas para pas, o da Hquesto do casamento ci-ilI. !onsidera-a4se que o casamento era matria laica, di$endo s2 respeito # sociedade e ao ?stado de-endo, portanto, ser regulado pela normas do Eireito estadual. ) casamento tin,a de ser o casamento ci-il. !omo consequ(ncia l2gica, passa-a4se a admitir o di-2rcio. !ontudo, nesta primeira fase no se p%s em causa, pelo menos a n-el do Eireito, a estrutura ,ier1rquica da famlia dominada pelo pai. A mul,er continua-a sujeita ao marido na generalidade dos c2digos ci-is e das legisla=es do sc. KJK, assim como os fil,os esta-am su'metidos ao poder paternal. poder que se prolonga-a 'astante no tempo. a maioridade era atingida s2 em idade relati-amente a-anada. ca'ia ao pai a representao da famlia e a administrao dos seus 'ens. e mesmo a participao na -ida poltica, como <nico cidado com Eireito a ela, ou como representante de todo o agregado familiar. A famlia transforma4se num espao pri-ado, de e*erccio da li'erdade pr2pria de cada um dos seus mem'ros, na prossecuo da sua felicidade pessoal, li-remente entendida e o'tida. A ordem p<'lica passa a ser -ista como o resultado da interaco dos cidados, e no das famlias. ?, de qualquer maneira, a famlia dei*a de ser ou, mais precisamente, dei*a de poder ser utili$ada, como um instrumento dessa ordem. ) espao familiar um espao pri-ado. ) Eireito da Famlia dei*a de ser um Eireito :<'lico, para ser Eireito !i-il, Eireito :ri-ado, de cidados iguais, li-res de constrangimentos, e*ercendo a sua autonomia pessoal e patrimonial. Jsto, tanto nas rela=es entre os c%njuges, como nas rela=es entre estes e os fil,os. Eesco're4se, nesta altura, que a lei da famlia realmente impotente para restaurar a ,armonia. ) Eireito da Famlia a lei das o'riga=es imperfeitas e das san=es imperfeitas. As suas (no-as" normas quadram4se mal com o ?stado como fonte de Eireito. Eesaparecido o c,efe de famlia, cuja -ontade era lei, a ordem p<'lica e a lei do ?stado dificilmente entram no 0m'ito pri-ado em que se transformou a famlia. ) Eireito da Famlia fal,a, so'retudo, na regulamentao das rela=es pessoais. ) ?stado no pode o'rigar uma mul,er a amar o seu marido, ou um fil,o a respeitar os seus pais. ) campo do Eireito da Famlia de-ol-ido, so'retudo, # moral e aos costumes. (RINC(IO. CON.0I0UCIONAI. DO DIREI0O DA FAMLIA
16. Direi%o E ce!e;rao do ca#ae&%o ?ste princpio est1 e*presso no art. >691, 5Q parte da !M: (& em condi=es de plena igualdade". Ee-e ser entendido nos termos do art. 1691 da Eeclarao Bni-ersal dos Eireitos do Aomem, que atri'ui aos nu'entes o direito de casar e de constituir famlia Hsem restrio alguma de raa, nacionalidade ou religioI. /o impede a norma constitucional que se esta'eleam impedimentos fundados em interesses p<'licos fundamentais, como o fa$ a lei ordin1ria portuguesa, em matria de idade, por e*emplo.
1:. Direi%o de co&#%i%uir -a!ia ?sta norma, consagrada no art. >691, 1Q parte (Godos t(m o direito de constituir famlia&", tem sido o'jecto de algum de'ate quanto # sua interpretao. !onsiderada em si mesma, a afirmao do Eireito a constituir famlia significaria to s2, e j1 muito, que qualquer pessoa tem o Eireito de procriar. O este o sentido anglo4s1*onico de Hconstituir famliaI. tam'm corrente em di-ersas $onas de :ortugal, na linguagem popular. ) art. 15 da !on-eno ?uropeia dos Eireitos do Aomem e o art. 16 da Eeclarao Bni-ersal dos Eireitos do Aomem, ao esta'elecerem o direito de casar e de constituir famlia, in-ertem os termos do art. >691 !M:.
1<. Co*e%F&cia da !ei ci,i! *ara re>u!ar o# re7ui#i%o# e o# e-ei%o# do ca#ae&%o e a #ua di##o!uo/ i&de*e&de&%ee&%e da -ora de ce!e;rao A norma consagrada no art. >695 (a lei regula os requisitos e os efeitos do casamento e da sua dissoluo, por morte ou di-2rcio, independentemente da forma de cele'rao" !M: -isa, so'retudo, retirar ao Eireito can2nico a compet(ncia para regular as matrias a pre-istas. Jntegra4se nesta seco Eireitos de ser ,umano, na medida em que o seu o'jecti-o de princpio assegurar a igualdade de todos os cidados perante a lei, implicando4l,es o mesmo estatuto, necessariamente o Eireito ci-il. Algumas d<-idas tem le-antado o art. 1655 !! (o con,ecimento das causas respeitantes # nulidade do casamento cat2lico e # dispensa do casamento rato e no consumado reser-ado aos tri'unais e #s reparti=es eclesi1sticas competentes" quanto # sua constitucionalidade, na medida em que reser-a para o Eireito can2nico os pro'lemas relati-os ao consentimento (di-erg(ncias entre a -ontade e a declarao, -cios de -ontade etc.", que passam, portanto, a ser apreciados pelos Gri'unais eclesi1sticos. !ontudo, a doutrina tem4se inclinado maioritariamente no sentido da constitucionalidade do art. 1655 !!.
"=. Adi##i;i!idade do di,8rcio *ara 7uai#7uer ca#ae&%o# ) art. >695 !M:, ao esta'elecer que a lei regula os requisitos e os efeitos da dissoluo do casamento por di-2rcio, independentemente da forma de cele'rao, tem um duplo sentido. ) primeiro o de garantir a igualdade de todos os cidados, independentemente da forma de cele'rao do casamento, quanto ao di-2rcio. ;eria inconstitucional uma norma que e*clusse o di-2rcio para uma qualquer modalidade de casamento, inclusi-e o cat2lico, como sucedia at ao :rotocolo Adicional de 1875 # !oncordata de 1867. ) outro sentido o da admissi'ilidade do di-2rcio para qualquer casamento. !onsagra4se aqui um -erdadeiro direi%o ao di,8rcio dos c%njuges. ) art. >69> (os c%njuges t(m iguais direitos e de-eres quanto # capacidade ci-il e poltica e # manuteno e educao dos fil,os" !M:, consagra a igualdade de direitos e de-eres dos c%njuges quanto # sua capacidade ci-il e poltica e # manuteno e educao dos fil,os. Nem na esteira do princpio da igualdade esta'elecido no art. 1> !M:.
"1. A%ri;uio ao# *ai# do *oder9de,er de educao do# -i!Do# e i&#e*ara;i!idade do# -i!Do# do# #eu# *ro>e&i%ore# A atri'uio dos pais do poder4de-er de educao dos fil,os -em consagrado no art. >695 !M: ()s pais t(m o direito e o de-er de educao e manuteno dos fil,os". Gam'm a -em pre-ista a insepara'ilidade dos fil,os dos seus progenitores. Grata4se de dois princpios que tem de ser compreendidos em ntima cone*o, por se completarem um ao outro. Eeles resulta que a educao dos fil,os L e por educao compreende4se a usa manuteno fsica, a sua educao espiritual, a transmisso dos con,ecimentos e tcnicas, a coa'itao com os pais L pertena dos pais. ?ste poder4de-er dos pais s2 l,es pode ser retirado por deciso judicial, sempre que se -erifiquem as condi=es pre-istas no art. 181591 !! (a requerimento do Cinistrio :<'lico, de qualquer parente do menor ou de pessoa a cuja guarda ele esteja confiado, de facto ou de direito, pode o tri'unal decretar a ini'io do e*erccio do poder paternal quando qualquer dos pais infrinja culposamente os de-eres para com os fil,os, com gra-e preju$o destes, ou quando, por ine*peri(ncia, enfermidade, aus(ncia ou outras ra$=es, no se mostre em condi=es de cumprir aqueles de-eres". O Eireito das ;ucess=es mais antigos Hprincpios constitucionaisI do Eireito da Famlia que se de-e considerar Eireito /atural.
"". No di#crii&ao e&%re -i!Do# &a#cido# &o ca#ae&%o e -ora do ca#ae&%o ) art. >696 !M: (os fil,os nascidos fora do casamento no podem, por esse moti-o, ser o'jecto de qualquer discriminao e a lei ou as reparti=es oficiais no podem usar designa=es discriminat2rias relati-as # filiao", pro'e a discriminao em relao aos fil,os nascidos fora do casamento. /a sua -ertente formal, o princpio pro'e o uso de designa=es discriminat2rias, como as de Hfil,o ilegtimoI, HnaturalI, etc., ou quaisquer outras que no se limitem a mencionar o puro facto do nascimento fora do casamento dos progenitores. ;o' o ponto de -ista material, tam'm se no permite qualquer discriminao+ no poder1 criar4se para os fil,os nascidos fora do casamento um estatuto de inferioridade em relao aos outros que no decorra de insuper1-eis moti-os deri-ados do pr2prio facto do nascimento fora do casamento. A norma constitucional le-ou, nomeadamente, # re-ogao das regras de direito ci-il que atri'uam mel,ores direitos sucess2rios aos fil,os HlegtimosI em relao aosHilegtimosI, ou que limita-am o recon,ecimento de certas categorias de fil,os HilegtimosI.
"'. Direi%o# do# e;ro# da -a!ia *era&%e o E#%ado4 *ro%eco da ado*o ?sta norma foi introdu$ida pela re-iso de 1835 que acrescentou ao art. >6 !M: o actual n. 7 (A adopo regulada e protegida nos termos da lei, a qual de-e esta'elecer formas cleres para a respecti-a tramitao". Jmpedir1 altera=es da legislao ordin1ria que diminurem, sem in-ocar um interesse p<'lico fundamental, os Eireitos dos adoptados, os de-eres dos adoptantes, ou restringiria demasiadamente, tam'm sem justificao 'astante, os requisitos da adopo. :or maioria de ra$o, essa norma proi'ir1 o desaparecimento do instituto da adopo do Eireito !i-il portugu(s.
"). (ro%eco da -a!ia A norma do art. 67 !M: compreende no s2 a famlia conjugal, como a natural e a adopti-a. A famlia HnaturalI constituda pelos fil,os e pelo progenitor 'iol2gico. O uma famlia unilinear. ?sta norma est1 integrada, tal como os seguintes princpios, no !aptulo JJ (HEireitos e Ee-eres ;ociaisI", Gtulo JJJ (HEireitos ?con2micos, ;ociais e !ulturaisI" da :arte J (HEireitos e Ee-eres FundamentaisI" da !onstituio. /o tem pois a fora jurdica que o art. 13, confere aos preceitos respeitantes aos Eireitos Pi'erdades e Rarantias (em sentido tradicional", no sendo de aplicao imediata. Gem um car1cter Hprogram1ticoI, com tudo o que isto significa.
"+. (ro%eco da *a%er&idade e da a%er&idade ) art. 63 !M: (os pais e as mes t(m direito # proteco da sociedade e do ?stado na reali$ao da sua insu'stitu-el aco em relao aos fil,os, nomeadamente quanto # sua educao, com garantia de reali$ao profissional e de participao na -ida c-ica do pas", ao considerar a paternidade e a maternidade H-alores sociais eminentesI, concede aos pais e #s mes, sejam ou no unidos pelo matrim2nio, um direito # proteco da sociedade e do ?stado na reali$ao da sua aco em relao aos fil,os, nomeadamente quanto # educao destes, garantindo4l,es a reali$ao profissional e a participao na -ida c-ica do pas. As mul,eres tra'al,adoras t(m Eireito a especial proteco durante a gra-ide$ e ap2s o parto, incluindo a dispensa de tra'al,o por perodo adequado, sem perda da retri'uio ou de quaisquer regalias. )s pais e mes desempen,am, no momento da gerao e da educao dos fil,os, uma tarefa do mais profundo interesse social. ) art. 63 !M:, garante4l,es por parte do ?stado uma particular proteco. Atri'uindo, desde logo, #s mul,eres tra'al,adoras dispensa do tra'al,o pelo perodo adequado durante a gra-ide$ e ap2s o parto, sem perda de retri'uio ou de quaisquer regalias. /a esteira destes princpios, o art. 68 !M:, atri'ui #s crianas um Eireito # proteco da sociedade e do ?stado, com -ista ao seu desen-ol-imento integral. ) n. 5 () ?stado assegura especial proteco #s crianas 2rfs, a'andonadas ou por qualquer forma pri-adas de um am'iente familiar normal" concede4l,es uma especial proteco da sociedade e do ?stado contra todas as formas de opresso e contra o e*erccio a'usi-o da autoridade da famlia e demais institui=es. FON0E. DO DIREI0O DA FAMLIA
"5. A Lei4 a Co&#%i%uio da Re*G;!ica (or%u>ue#a A !onstituio, 'em como as constitui=es das generalidades dos pases que podem ser-ir de e*emplo, cont(m a'undante e, por -e$es, minuciosa regulamentao pertinente ao Eireito da Famlia. ?ste interesse do legislador constitucional resulta de di-ersas ra$=es. A primeira, estar1 nas fun=es do maior interesse p<'lico, -itais para a colecti-idade, que a famlia contnua a e*ercer. A'andonando o Eireito :<'lico da famlia, a fa-or do Eireito !i-il da famlia, de car1cter pri-ado e contratualistico, certos princpios fundamentais transitaram para Eireito !onstitucional que passou a ser o ref<gio das normas imperati-as em matria de criao e funcionamento das rela=es familiares. :or outro lado, o legislador constitucional quis assegurar a formao de um no-o Eireito da Famlia. ?nquanto que, tradicionalmente, a famlia era dominada por princpios de ,ierarquia e tradio, ,oje considerada um espao diferente particularmente apto a promo-er a reali$ao de certos aspectos da personalidade ,umana. mas em que os direitos da pessoa, nomeadamente o direito # igualdade, o direito # li'erdade, etc., de-em ser assegurados. Ei-ersos princpios da !onstituio -isam precisamente assegurar que, no seio da famlia, sejam respeitados e promo-idos os direitos da pessoa de cada um dos seus mem'ros. /ote4se que na !onstituio no se encontram unicamente normas referentes ao Eireito !i-il da famlia. Gam'm esto presentes normas de maior significado no Eireito no ci-il da famlia, nomeadamente em matria de Eireito Fiscal.
"6. Co&,e&$e# i&%er&acio&ai# Eas con-en=es internacionais em matria de Eireito da Famlia a mais significati-a a !oncordata entre o ?stado :ortugu(s e a ;anta ;, a 7 de Caio de 1867, confirmada e ratificada em 1 de Sun,o e pu'licada no Ei1rio de Ro-erno de 17 de Sun,o do mesmo ano. ?sta concordata tem um :rotocolo Adicional de 15 de Fe-ereiro de 1875, que modificou a redaco do art. 56. A !oncordata ainda ,oje do maior significado no Eireito da Famlia portugu(s, recon,ecendo4se por fora dela efeitos jurdicos, de Eireito !i-il, aos casamentos cele'rados so' a forma can2nica, e reser-ando4se aos Gri'unais e reparti=es eclesi1sticas compet(ncia e*clusi-a para apreciar da -alidade destes casamentos. Ei-ersas con-en=es em matria de Eireitos Aumanos cont(m normas que di$em respeito ao Eireito da Famlia. Fi*ando, so'retudo o Eireito a contrair casamento e a constituir famlia, a igualdade dos c%njuges, a proteco dos fil,os nascidos fora do casamento, etc.
":. O C8di>o Ci,i! ) !2digo !i-il merece destaque por constituir a principal fonte de Eireito da Famlia (Eireito !i-il". ) Pi-ro JN arts. 1576 a 5757 !!, ocupa4se e*clusi-amente do Eireito da Famlia. A redaco de 1866 foi alterada em alguns aspectos, nomeadamente na medida necess1ria para a p%r de acordo com a !onstituio de 1876, pela reforma de 1877 (EP 686977, de 55 de /o-em'ro, apro-ado no uso da autori$ao legislati-a concedida a Ro-erno pela Assem'leia da Mep<'lica L Pei 5>977 de 56 de Sun,o". Eas outras fontes do Eireito da Famlia destaca4se o !2digo de Megisto ci-il, a )rgani$ao Gutelar de Cenores, e o !2digo :enal que contem uma seco consagrada aos crimes contra a famlia. 'em como o !2digo de :rocesso !i-il, onde numerosas disposi=es so de rele-ante interesse para o Eireito da Famlia.
"<. O (a*e! do juiH e do dou%or :arece certo que a inter-eno do Sui$ se de-e limitar aos momentos de crise. ) Eireito da Famlia nos pases continentais, Eireito legislado, pre-( as situa=es de normalidade, e parte delas para as situa=es de anormalidade, imposs-eis de pre-er em toda a sua rica comple*idade. :ortanto o Sui$ inter-m nas situa=es de anormalidade, no para repor a normalidade, mas sim para desfa$er os laos, resol-er as situa=es, dissol-er os -nculos, amputar. Cas aqui que a sua funo pode ser, tem de ser, de e*trema import0ncia. :erante a r1pida e-oluo social, que condu$ a uma multiplicao de situa=es impre-is-eis escassos anos atr1s, quando as leis foram ela'oradas, ter1 de ser o Sui$ a ir andando o HEireitoI # rique$a das situa=es concretas. )s conceitos indeterminados que integram as normas de Eireito da Famlia, e a dificuldade em um agente do ?stado HpenetrarI no seio da famlia, t(m le-ado #s maiores -iol(ncias, aos mais gra-es ar'trios, #s mais gritantes desigualdades que a jurisprud(ncia de m<ltiplos ?stados reflecte. Aa-er1, aqui, nesta ordem de ideias, de su'sistir o tradicional Hjui$ togadoI por Hcomiss=es de famliaI espel,ando mel,or, na sua composio, a mo-ente realidade social, e ar'itrando, no impondo. ) Eoutor tem, em Eireito da Famlia, um papel fundamental. ) papel de actuali$ao das normas, no s2 as da HnormalidadeI, como tam'm as de HcriseI, reali$ado pelo Eoutor, atra-s de uma funo fundamentalmente prospecti-a, pre-endo a e-oluo, isolando os pro'lemas normati-os e criando as normas adequadas a esses pro'lemas, recol,endo, corrigindo e sistemati$ando, se poss-el, as decis=es da jurisprud(ncia. CARAC0ERE. DO DIREI0O DA FAMLIA
'=. Direi%o Ci,i! ou Direi%o (G;!ico4 o &Gc!eo %radicio&a! e#,aHiado ) Eireito da Famlia nasceu fora da Hin-enoI romana do Eireito !i-il. ) HnossoI Eireito da Famlia foi Hin-entadoI nos scs. KJJ e KJJJ, enrai$ado nos ?-angel,os, enquadrado pelo Eireito !an2nico que no Eireito !i-il. /o -isa-a propriamente assegurar a composio de interesses particulares, mas antes garantir que as rela=es entre os particulares decorressem segundo uma ordem Hp<'licaI pr4suposta. Ea a sua integrao, tanto no domnio pessoal como no domnio patrimonial, por numerosas normas imperati-as. /ormas, assentes (interpretadas, integradas e aplicadas" na (pela" -ontade do marido4c,efe. ) Eireito da Famlia reflectia, a ordem p<'lica geral, tam'm ela decorrente da -ontade do prncipe. @ medida que as rela=es familiares se -o pri-ati$ando, -isando Hs2I assegurar os interesses, a felicidade das partes, como estas quiserem, o Eireito da Famlia (tradicional" redu$4se e con,ece o aparecimento, a seu lado, de outras normas de Eireito. )s interesses patrimoniais dos c%njuges passam a estar largamente su'metidos a sua auto4regulamentao, em termos id(nticos as da constituio de uma sociedade entre duas pessoas independentes. ) princpio da li'erdade das con-en=es antenupciais reflecte 'em este ponto de -ista. Algumas normas imperati-as desta matria destinam4se, so'retudo, a assegurar a igualdade entre os c%njuges, o equil'rio dos seus interesse em alguns pontos fundamentais. A -iolao dos de-eres conjugais (do de-er de respeito, do de-er de fidelidade, do de-er de coa'itao, etc.", 'em como a -iolao dos de-eres dos pais para com os fil,os, tradu$4se normalmente, s2 na supresso do -nculo em que eles assenta-am, na Hli'erdade do credorI (e, consequentemente, do Hde-edorI". A e*ig(ncia do seu cumprimento est1 dei*ada, necessariamente, #s foras do credor, ao a$ar do equil'rio de foras dentro do casal ou na famlia, sempre -ari1-el, e s2 por acaso condu$indo # soluo mais justa, mais jurdica.
'1. I&#%i%ucio&a!i#o O corrente na doutrina a afirmao de que o Eireito da Famlia um direito institucional+ a famlia seria um organismo natural, dentro do qual e*iste um HdireitoI, uma ordenao ntima, que l,e pr2pria e na qual o legislador no de-e inter-ir. :elo contr1rio, este de-e limitar4se a recon,ecer esse direito interno da famlia. Eireito que tem -indo a fornecer o conte<do das principais normas do direito HestadualI, como as que imp=em os direitos e os de-eres pessoais. !om ela no se de-e querer reconsagrar a ideia de que a famlia uma instituio natural, com a sua pr2pria e imut1-el, HnaturalmenteI independente da lei do ?stado. )u que, entre famlia e sociedade, ,a-eria necessariamente uma oposio, em termos de qualquer comunicao ser mortal para a famlia.
'". CoeIi#%F&cia/ &a orde jurdica *or%u>ue#a/ de Direi%o e#%adua! e de Direi%o Ca&8&ico &a di#ci*!i&a da re!ao a%rio&ia! A maioria dos casamentos cele'rados em :ortugal cele'rada segundo a forma can2nica. /o se trata, porm, de uma simples forma, na medida em que dela resultam efeitos jurdicos de Eireito !an2nico recon,ecidos pelo Eireito !i-il. Assim, o con,ecimento das causas referentes # nulidade do casamento cat2lico e # dispensa do casamento rato e no consumado pertence aos Gri'unais e reparti=es eclesi1sticas competentes. A1, assim, uma coe*ist(ncia do Eireito !an2nico e Eireito !i-il, -igorando o primeiro quanto # forma de certos casamentos e quanto a algumas das suas consequ(ncias.
''. (erea;i!idade do Direi%o da Fa!ia E# %ra&#-ora$e# #ociai# ) Eireito da Famlia particularmente influenciado, por comparao ao que sucede com outros ramos do direito, pelas e-olu=es polticas e sociais. :or um lado, as grandes altera=es polticas tradu$em4se, mais ou menos rapidamente, em altera=es do Eireito da Famlia, muitas -e$es ao arrepio do sentimento social. !om a instaurao da Mep<'lica, entre as primeiras medidas tomadas situam4se as referentes # instaurao do casamento ci-il o'rigat2rio e do di-2rcio, concedido este atra-s de pressupostos muito li'erais. A concordata entre :ortugal e a ;anta ;, de 1867, tem de se entender como o resultado da e-oluo poltica iniciada em 1856. A re-iso desta !oncordata, no sentido de alargar a compet(ncia do Eireito !i-il e dos Gri'unais ci-is em matria de direito matrimonial, sucede4se de perto #s altera=es polticas de 1876. :ara alm disto, nos <ltimos decnios a e-oluo social da famlia tem sido muito r1pida. ? tem sido acompan,ada, mas ou menos de perto, por profundas altera=es no Eireito da Famlia, tanto no direito matrimonial e no direito da filiao, como no pr2prio direito patrimonial.
'). A-ec%ao de cer%a# 7ue#%$e# do Direi%o da Fa!ia a 0ri;u&ai# de co*e%F&cia e#*ecia!iHada A HespecialidadeI da ordem familiar le-ou a atri'uir m<ltiplas quest=es do Eireito da Famlia a Gri'unais especiali$ados, os tri'unais de famlia. ) legislador ter1 considerado aqui a e*ist(ncia de uma $ona, radicalmente estran,a ao Eireito estadual, na qual s2 com particulares preocupa=es e com profundos con,ecimentos poss-el penetrar. /esta ordem de ideias, criou 2rgos jurisdicionais de compet(ncia especiali$ada, com ju$es, em princpio particularmente treinados, que inter-iro com a necess1ria delicade$a no domnio do Eireito da Famlia. Gri'unais que, reflectindo esta ideia, compreendero um corpo de assessores, constitudo por indi-duos com con,ecimentos especiali$ados em matria de ci(ncias do ,omem e ci(ncias sociais, para constiturem uma ponte entre a frie$a e a a'straco do direito escrito, e a cam'iante realidade social. Cas ,a-er1 que ir mais longe. Aos Gri'unais de famlia (por muito especiali$ados e eficientes que sejam" ,a-er1 que su'stituir Hcomiss=es de famliaI -isando promo-er, com os interessados, a auto4regulamentao dos seus interesse. '+. O# direi%o# -ai!iare# *e##oai# coo direi%o# -u&cio&ai# )s direitos familiares (pessoais" no so direitos su'jecti-os no sentido estrito, ou seja, direitos de e*igir de outrem um certo comportamento no interesse do credor. ;o antes, poderes4de-eres, poderes funcionais. ) titular do poder no o e*erce no seu interesse mas, antes, (Htam'mI" no interesse do Hsujeito passi-oI. ) titular do interesse era a famlia, grupo coeso, ,ierarquicamente organi$ado que se considera-a titular de interesses especficos. ?ra com o prete*to do interesse da famlia, so'retudo do seu interesse patrimonial e do seu estatuto social e poltico, que o seu c,efe, o pai, dirigia a -ida da mul,er. que administra-a os 'ens da mul,er, muitas -e$es sustent1culo necess1rio da so're-i-(ncia da famlia. que destina-a a profisso dos fil,os, a mais adequada para assegurar a so're-i-(ncia econ2mica do grupo, a administrao dos 'ens da famlia e o funcionamento das unidades de produo familiares. que fi*a-a o casamento dos fil,os e das fil,as de modo a o'ter no-os elementos adequados para participarem na economia familiar, para a assegurarem o seu estatuto social e poltico. ou para o'ter para as fil,as no-as famlias que as pudessem manter no seu estatuto s2cio4econ2mico. Aoje, com o a'andono de importantes fun=es da famlia, so'retudo da sua funo de produo econ2mica, e com a perda de parte do seu significado como -eculo de transmisso dos 'ens e do estatuto social, os mem'ros da famlia li'ertaram4se dos HinteressesI desta, passando a prosseguir Hli-rementeI os seus interesses pessoais. /esta medida, os direitos familiares pessoais, so e*ercidos, no em nome dos interesses da famlia, mas atendendo aos interesses de cada um dos seus mem'ros. !aracteristicamente, ao educar os fil,os, ao aconsel,14los nos passos mais importantes da sua -ida, os pais esto a pensar nos interesses indi-iduais daqueles. ) <nico o'jecti-o ser1 o li-re desen-ol-imento da sua personalidade, de acordo com os princpios ticos que regem as colecti-idades e com as caractersticas especficas das pessoas em causa. A -ida familiar de-er1 prosseguir os interesses de todos, atra-s de uma interaco comple*a em que o HsujeitoI, por o ser, tam'm o'jecto. ?m que se d1, para rece'er. se ama, para ser amado. se comunica com os outros, para se ,umani$ar o pr2prio. A autoridade transformou4se em ser-io. a imposio em consel,o. a satisfao dos interesses do grupo familiar, na reali$ao de cada um dos seus mem'ros. !ada mem'ro da famlia , naturalmente, um #er *ara o# ou%ro# e co o# ou%ro#.
'5. Fra>i!idade da >ara&%ia O correcta a ideia de que a o'ser-0ncia dos de-eres familiares pessoais est1 tutelada por uma garantia fr1gil do que a dos de-eres em geral. ?sta ideia parece justa pelas seguintes ra$=es. )s de-eres familiares pessoais no esto sujeitos # tutela mais consistente dos de-eres jurdicos que a possi'ilidade de o credor e*igir do de-edor o seu cumprimento e (ou" o'ter deste uma indemni$ao. ?ste car1cter de Hpri-acidadeI e de intimidade le-a a que no se de-a atri'uir ao familiar HlesadoI um direito # indemni$ao pelo no cumprimento dos de-eres do outro. ;2 certos casos mais gra-es so sindic1-eis do e*terior, ficando os outros impunes. O o HdireitoI # li'erdade e # prossecuo da sua felicidade que assiste a cada um dos mem'ros da famlia, e que no limitado pelo facto de se pertencer ao grupo familiar, no permite impor a nen,um deles a o'ser-0ncia de comportamentos no desejados, contr1rios aos seus interesses. Assim, perante casos gra-es de incumprimento dos de-eres familiares, a <nica possi'ilidade que assiste ao lesado dissol-er o -nculo, de modo a no continuar a suportar -iola=es dos seus interesses. !ada mem'ro da famlia, pelo facto de estar integrado no grupo, no aliena os seus direitos de personalidade L quanto muito estes estaro comprimidos enquanto o estado familiar durar L podendo em qualquer momento -iolar os seus de-eres para com o outro. o que ser1 seguramente anti4jurdico e anti4 tico, mas que no desencadeia por si qualquer espcie de sano para alm da dissoluo do -nculo ofendido.
'6. CarJc%er duradouro do# e#%ado# de -a!ia Gem4se entendido que as rela=es de famlia so permanentes, perptuas, ou t(m -ocao de perpetuidade. ) casamento -igorar1, em princpio, at # morte de um dos c%njuges, de-endo considerar4se, em princpio, e*cepcional a dissoluo do -nculo conjugal. ) mesmo se diga, por e*emplo, do estado de fil,o. ?ste car1cter duradouro d1 origem a -erdadeiros HestadosI, a situa=es na e*ist(ncia, qualificadoras do seu sujeito. Bma das caractersticas do car1cter duradouro do Eireito da Famlia a de no se poderem p%r termos ou condi=es a essas rela=es.
':. Re!a%i,idade4 o carJc%er re!a%i,o )s direitos familiares pessoais so relati-os+ -inculam pessoas certas, no projectando os seus efeitos em relao a terceiros. Assim, se um dos c%njuges manti-er rela=es adulterinas com terceiro, este no ser1 respons1-el para com o c%njuge HlesadoI. A1, contudo, situa=es em que as rela=es em que as rela=es familiares se imp=em a terceiros. ) e*emplo caracterstico o dos arts. 6859> e 686 !!. /o caso de uma leso que pro-eio a morte, os familiares do lesado, que l,e podiam e*igir alimentos, t(m direito de pedir ao lesante indemni$ao pelos danos patrimoniais sofridos. ? os familiares referidos no art. 68695 !!, podem e*igir indemni$ao pelos danos no patrimoniais que a morte do seu familiar l,es causou.
'<. 0i*icidade do# direi%o# -ai!iare# )s direitos e neg2cios familiares esto sujeitos aos Hnumerus claususI, ao contr1rio do que sucede no Eireito das )'riga=es, em que -igora o princpio da li'erdade contratual, no s2 quanto ao n<mero dos neg2cios, como tam'm quanto ao seu conte<do. ?m matria de Eireito da Famlia, no s2 se podem cele'rar unicamente os neg2cios pre-istos na lei, como as rela=es familiares esto sujeitas, em princpio, a um conte<do pr4fi*ado na lei. CON.0I0UIO DA RELAO MA0RIMONIAL @O CA.AMEN0O COMO AC0OC
)=. O ca#ae&%o ca%8!ico4 o ca#ae&%o ca%8!ico &ua a&%ro*o!o>ia a;er%a ) casamento cat2lico integra4se na tradio crist caracteri$ada por uma -iso do ser ,umano que se situa no encontro entre a identidade de cada sujeito ,ist2rico e o seu limite transcendente, a diferena que o mede e transcende, na sempre redesco'erta do Gotalmente )utro, recon,ecendo4se na infinita diferena qualifica entre Eeus e o mundo. A antropologia que assim se desco're, ao mesmo tempo, uma tica fundamental, indicando como morada <ltima do ser pessoal o mistrio da Grindade di-ina, e funda nesta o comportamento respons1-el do sujeito ,ist2rico e o seu modo de agir, inseridos nas rela=es com o Eeus Ni-o. ?sta antropologia constitui o fundamento de um Het,osI plenamente respons1-el e totalmente fruto da graa li-re do Eeus -i-o. /o Ner'o, o :ai ama o mundo em que o fil,o encarna, e o ?sprito, unindo Bm ao )utro, une todos os seres ,umanos a Eeus. Aqui se enquadra a HpessoaI, como sujeito das rela=es que pertencem ao plano da nature$a ,umana. :essoa e #i e *ara #i/ mas com uma nature$a racional na perspecti-a da intelectualidade, que d1 capacidade # pessoa ,umana de se transcender relacionando4se com os outros e -isando tendencialmente a totalidade do ser. /esta ordem de ideias, a pessoa, para alm de ser e #i e *ara #i/ relaciona4se com outros+ sendo, tam'm e do mesmo modo, #er *ara/ numa coincid(ncia ontol2gica L a He*emploI da Grindade. ?nquanto na Grindade, a relao uma comun,o ontol2gica, na pessoa ,umana o indi-duo que se a're #s rela=es com os outros e com o )utro, sem perder a sua singularidade, e superando a sua solido ontol2gica em relao de amor. Mela=es de reciprocidade L #er co. Eepara4se com uma antropologia a'erta na qual se situa o outro, nomeadamente do @%o%a!e&%eC ou%ro que Eeus. o Hdesiderium naturaleI da -iso de Eeus+ HA criatura espiritual no tem o seu fim em si pr2prio, mas em EeusI. A -irtude aparece, com a fidelidade, a maneira de ser radical do sujeito, para consigo mesmo e enquanto c%njuge e pai. /omeadamente na comunidade e a esta'ilidade do processo contnuo de reali$ao do eu e dos outros, do matrim2nio. !ria4se um ,1'ito como propenso est1-el a agir como c%njuge e pai. ? o seu torna4se protagonista consciente e respons1-el da ,ist2ria da7ue!a famlia L e, atra-s daquela, de todas as outras. ;2 neste quadro de uma antropologia a'erta se pode compreender o casamento, Hma*imI o casamento cristo. !om as suas caractersticas essenciais de comun,o de -ida adequada # procriao e perpetuidade+ ser para e com os outros. amor. fidelidade.
)1. O direi%o do ca#ae&%o ca%8!ico4 -o&%e# ) Eireito matrimonial can2nico su'stanti-o tem como fonte principal o ttulo NJJ do JN li-ro do !2digo de Eireito !an2nico, c0nones 1755 a 116>. /o ttulo J do NJJ li-ro, parte JJJ, c0nones 167141777 est1 contido o Eireito processual. :ara as Jgrejas )rientais unidas a Moma -igoram outras normas. ) !2digo de direito !an2nico uma das Hfontes de produoI (Hfontes essendiI". ?*istem tam'm as Hfontes de con,ecimentoI (Hfontes cognoscendiI". As fontes de produo do Eireito !an2nico em geral, e do Eireito matrimonial, so de quatro espcies+ di-inas, eclesi1sticas, concordat1rias e ci-is. As fontes de car1cter di-ino so as leis que Eeus inseriu na nature$a do ,omem (leis naturais" ou re-elou. As fontes eclesi1sticas so leis emanadas da Jgreja, atra-s dos seus 2rgos competentes. As fontes concordat1rias so leis acordadas 'ilateralmente entre a Jgreja e o ?stado. Meferem4se normalmente ao recon,ecimento de efeitos ao matrim2nio can2nico. As fontes ci-is so leis estaduais rece'idas pela Jgreja no seu ordenamento+ a adopo, que est1 na 'ase do impedimento por parentesco legal (can. 117 e 1768". a promessa de casamento (can. 1765, T 1". etc.
)". O a%ri8&io /os fins do matrim2nio, distingue4se entre fins do matrim2nio em si mesmo (Hfines operisI" e fins dos nu'entes (Hfines operantisI". ?stes <ltimos -ariam conforme as situa=es+ -antagens sociais, econ2micas, amor, 'ele$a, etc. )s -i&# o;jec%i,o# do matrim2nio no constituem a sua ess(ncia nem so suas propriedades essenciais. Cas so caracteri$antes do matrim2nio por definirem os direitos e os de-eres dos c%njuges. ;o eles+ o 'em dos c%njuges e a procriao e educao da prole.
)'. (ro*riedade# e##e&ciai# As duas HpropriedadesI ou HleisI fundamentais do matrim2nio so a u&idade e a i&di##o!u;i!idade. Am'as pro-enientes do /o-o Gestamento e sempre aceites pela Jgreja, foram definidas dogmaticamente na KKJN ;esso do !onclio de Grento em 11 de /o-em'ro de 156>. A u&idade/ consiste na unio de um s2 ,omem com uma s2 mul,er (monogamia". A fidelidade (H'onum fideeI" est1 intimamente associada # unidade. A i&di##o!u;i!idade (H'onum sacramentiI" torna perptuo o -nculo matrimonial que s2 se desfa$ por morte de um dos c%njuges. A dissoluo do casamento -alidamente cele'rado s2 pode ser operada em casos e*cepcionais+ por dispensa do :ontfice Momano, relati-amente ao matrim2nio rato e no consumado (can. 1165". atra-s do pri-ilgio pauliano (can. 116>". pelo pri-ilgio petrino (can. 116341168". A unidade e a indissolu'ilidade so consideradas propriedades essenciais de qualquer matrim2nio -alidamente cele'rado, mesmo entre no 'apti$ados. Cas, nos 'apti$ados, tem particular solide$ por fora do car1cter sacramental do matrim2nio que fa$ deste a e*presso da unio mstica de !risto e da Jgreja.
)). O ca#ae&%o ca%8!ico ) art. 1577 !!, define o casamento como Ho contrato cele'rado entre duas pessoas de se*o diferente que pretendem constituir famlia mediante uma plena comun,o de -ida, nos termos das disposi=es deste !2digoI. A comun,o de -ida no um simples instrumento de constituio de famlia, mas de-e entender4se como sendo o pr2prio n<cleo do casamento. ) estado de casado uma comun,o de -ida. A constituio da famlia produto dessa comun,o de -ida. ;e entendermos por constituio de famlia, a procriao, como parece mais correcto, a definio de casamento no !2digo !i-il apro*ima4se muito do Eireito !an2nico. A1 que notar, tam'm, que o direito portugu(s no d1 rele-o # consumao do matrim2nio, ao contr1rio do que acontece no Eireito !an2nico, atra-s da dispensa do casamento rato e no consumado. ) conceito de comun,o de -ida preenc,ido por outras disposi=es do !2digo !i-il. )s c%njuges esto -inculados aos de-eres de respeito, fidelidade, coa'itao, cooperao e assist(ncia (art. 1675 !!". A comun,o de -ida e*clusi-a (art. 16714c !!" e presumpti-amente perptua (art. 177> !!". )+. O# #i#%ea# a%rio&iai# /o sistema do casamento religioso o'rigat2rio, a forma religiosa do casamento, segundo os ritos da Jgreja recon,ecida pelo ?stado (!at2lica, )rtodo*a ou :rotestante" era a <nica permitida (para efeitos ci-is". ;egundo o sistema do casamento ci-il o'rigat2rio, o direito matrimonial do ?stado o'rigat2rio para todos os cidados, independentemente da crena que professem. /o recon,ece, pois, o ?stado # Jgreja o direito de disciplinar o casamento dos seus mem'ros com efic1cia na ordem ci-il. !ontudo, e atento o princpio da li'erdade religiosa, todos os cidados se podero casar segundo as normas da sua confisso religiosa, em'ora este casamento no produ$a quaisquer efeitos na ordem ci-il. ) sistema do casamento ci-il o'rigat2rio -igora na generalidade dos pases. /o sistema de casamento ci-il facultati-o, os nu'entes podem escol,er li-remente entre o casamento ci-il e o casamento religioso (cat2lico, protestante, etc." atri'uindo o ?stado efeitos ci-is ao casamento seja qual for a forma da sua cele'rao. Eentro deste sistema matrimonial, ,1 que distinguir duas modalidades 'astante di-ersas. ;egundo uma, o ?stado permite a cele'rao do casamento so' qualquer forma, atri'uindo a esta forma efeitos ci-is, mas sempre os mesmos. ;egundo a outra modalidade do casamento ci-il facultati-o, o ?stado, ao admitir a forma de cele'rao religiosa do casamento e ao conceder4l,e efeitos ci-is, atri'ui os efeitos pre-istos pelo Eireito da Jgreja a que pertencem os nu'entes. Finalmente, ,1 o sistema do casamento ci-il su'sidi1rio. ) ?stado adopta o direito matrimonial religioso, impondo a cele'rao segundo a forma religiosa, com os efeitos pre-istos no direito matrimonial religioso, a todos os que professem essa religio. ) casamento ci-il pre-isto su'sidiariamente, em termos de s2 o poderem cele'rar aqueles que no professem a religio HseguidaI pelo ?stado. )u seja+ todos os cat2licos estariam o'rigados # face do ?stado, por o estarem # face da Jgreja, a cele'rarem o casamento cat2lico.
)5. A Co&corda%a e&%re a .a&%a .A e a Re*G;!ica (or%u>ue#a !om a !oncordata entre a ;anta ; e a Mep<'lica :ortuguesa, assinada na !idade do Naticano em 7 de Caio de 1867, confirmada e ratificada em 1 de Sun,o, pu'licada no Ei1rio do Ro-erno de 17 de Sun,o de 1867 e que entrou em -igor em 1 de Agosto de 1861, o sistema matrimonial da J Mep<'lica foi profundamente alterado. ;egundo o no-o sistema, era admitido o casamento ci-il facultati-o na segunda modalidade. ) ?stado recon,ecia efeitos ci-is aos casamentos cat2licos (art. 55 da !oncordata". no permitia aos seus Gri'unais aplicar o di-2rcio a casamentos cat2licos (art. 56". reser-a-a aos Gri'unais ?clesi1sticos a apreciao da -alidade dos casamentos cat2licos (art. 55". !ontudo, o direito matrimonial ci-il pre-alecia so're o sistema de impedimentos do casamento cat2lico. era tam'm o direito ci-il que regula-a o processo preliminar e o registo. e os Gri'unais !i-is eram competentes para decretar a separao de pessoas e 'ens relati-amente aos casamentos cat2licos.
)6. O *ro%oco!o adicio&a! E Co&corda%a ?m 15 de Fe-ereiro de 1875 foi assinado na !idade do Naticano, o :rotocolo adicional # !oncordata de 7 de Caio de 1867. ?ste :rotocolo deu no-a redaco ao art. 56. )s Gri'unais !i-is passam a ser competentes para aplicar o di-2rcio a quaisquer casamentos com efeitos ci-is. Aqui includos os casamentos cat2licos. !ontudo, su'lin,a4se Ho gra-e de-er dos c%njugesI que cele'raram o casamento cat2lico de no pedirem o di-2rcio. Grata4se, de um de-er de consci(ncia que de-e ser sopesado por cada um, de acordo com as circunst0ncias do caso, e cuja -iolao no implica consequ(ncias de Eireito !i-il. /a sequ(ncia do :rotocolo Adicional, o EP 561975, de 57 de Caio, re-ogou o art. 1787 !! que consagra-a o princpio da indissolu'ilidade do casamento cat2lico pelo di-2rcio. O um sistema de casamento ci-il facultati-o. Facultati-o para os cat2licos que podem escol,er entre a forma cat2lica e a forma ci-il de cele'rao do matrim2nio. ) casamento ci-il o'rigat2rio para os restantes cidados, seja qual for a religio que professem. A lei ci-il no atri'ui quaisquer efeitos jurdicos # respecti-a cerim2nia religiosa. ) casamento cat2lico em :ortugal no uma simples forma de cele'rao, mas um instituto diferente, regulado, no s2 quanto # forma mas tam'm quanto ao fundo, por normas distintas das do Eireito !i-il. !ertos aspectos do casamento cat2lico so regulados pelo Eireito !i-il. ) Eireito !i-il e*ige capacidade ci-il para a cele'rao do casamento cat2lico, aplicando a este casamento, em princpio, todo o sistema de impedimentos do casamento ci-il. O certo que o casamento cat2lico estar1 sujeito antes de mais, ao sistema de impedimentos do Eireito !an2nico. Cas o sacerdote no poder1 cele'rar um casamento cat2lico sem que l,e seja presente um certificado passado pelo conser-ador do registo ci-il, a declarar que os nu'entes podem contrair casamento. :or outro lado, e para se o'ter uma unificao do registo do casamento, o sacerdote tem o'rigao de en-iar # !onser-at2ria do Megisto !i-il competente o duplicado doassento paroquial, a fim de ser transcrito no li-ro de assentos de casamento. A transcrio do duplicado do assento paroquial nos li-ros de registo ci-il condio legal da efic1cia ci-il do casamento, no podendo o casamento cat2lico ser in-ocado enquanto no for la-rado o assento respecti-o. ):. Carac%ere# do ca#ae&%o coo ac%o4 O ca#ae&%o coo &e>8cio jurdico. O ca#ae&%o coo co&%ra%o ) casamento um neg2cio jurdico+ uma ou mais declara=es de -ontade dirigidas a certos efeitos e que a ordem jurdica tutela em si mesmas e na sua direco, atri'uindo efeitos jurdicos em geral correspondentes com aqueles que so tidos em -ista pelos declarantes. ) casamento, quer cat2lico quer ci-il, o'edece a estas caractersticas. !ontudo, e ao contr1rio dos neg2cios jurdicos, em que domina o princpio da autonomia pri-ada, a autonomia dei*ada aos nu'entes muito pequena. )s efeitos pessoais do casamento, e alguns dos efeitos patrimoniais, so fi*ados imperati-amente pela lei, sem que as partes possam, portanto, introdu$ir derroga=es no regime legal respecti-o. As normas que fi*am os efeitos pessoais do casamento cont(m conceitos de tal modo gerais e indeterminados que, de facto, o casamento poder1 ser o que os c%njuges quiserem. ?m matria de regime de 'ens, -igora de algum modo o princpio da li'erdade contratual. )s nu'entes podem fi*ar o regime de 'ens que entenderem mais correspondente aos seus interesses. !ontudo, no se trata aqui de um efeito directo do casamento, mas antes de uma regulamentao acess2ria a este, do seu regime de 'ens. Duanto # lei ci-il, o art. 1577 define o casamento como contrato. ?ste enquadramento do casamento no contrato dominante desde ,1 sculos. A presena do conser-ador do registo ci-il, a sua inter-eno no acto, rele-a da mera forma. Forma constituti-a, sem d<-ida. Cas mera forma, tanto mais, que -em enquadrar as declara=es de -ontade dos nu'entes essenciais para a constituio do contrato. O a contratualidade do casamento que mel,or reflecte a sua ess(ncia+ a unio li-re de duas pessoas para prosseguirem o'jecti-os comuns.
)<. O ca#ae&%o coo co&%ra%o e&%re *e##oa# de #eIo di-ere&%e ?sta di-ersidade e*igida pelo fim do matrim2nio que de esta'elecer entre os c%njuges uma plena comun,o de -ida. !omun,o de -ida, fundada no amor. Duer para a religio cat2lica, em que o casamento o sacramento do amor oficiado pelos nu'entes, quer para o Eireito !i-il, em que promo-e a comun,o de -ida, o casamento naturalmente predisposto s2 para duas pessoas de se*o diferente. /a 'ase do casamento ,1 o acto pelo qual um ,omem e uma mul,er se reencontram. ) casamento, enquanto comun,o de -ida e de amor, no poss-el seno entre duas pessoas de se*o diferente. /o s2 pela ra$o de s2 estas poderem procriar, como tam'm pelo facto de s2 entre um ,omem e uma mul,er ,a-er possi'ilidade de uma completude. ?m termos de cada um encontrar no outro as caractersticas que l,e faltam, e assim constiturem uma unidade que tenda para a perfeio e para a totalidade. :ortanto, se os c%njuges forem do mesmo se*o, o casamento ine*istente (art. 16534e !!". /o ,1, porm, que confundir a identidade de se*os, com a impot(ncia de uma das partes. ) casamento transe*ual torna4se ine*istente (independentemente de ,a-er ou no causa de di-2rcio". ? ine*istente em -irtude de se tratar de um casamento entre pessoas do mesmo se*o. /o uma ine*ist(ncia origin1ria, como no caso do casamento ser cele'rado entre duas pessoas do mesmo se*o. uma ine*ist(ncia super-eniente, em -irtude de, depois da cele'rao do casamento, os c%njuges -irem a ficar com o mesmo se*o.
+=. O ca#ae&%o coo &e>8cio *e##oa! ) casamento um neg2cio pessoal num duplo sentido. :rimeiro, porque se destina a constituir uma relao familiar, a influir no estado dos nu'entes. Alm disso, o casamento um neg2cio pessoal, por s2 poder ser concludo ou cele'rado pessoalmente, no admitindo a representao.
+1. O ca#ae&%o coo &e>8cio #o!e&e ) casamento, tanto ci-il como cat2lico, um neg2cio solene. /ote4se que o casamento um neg2cio particularmente solene. ?nquanto que, para os neg2cios solenes, a forma consiste em simples documento escrito, contendo as declara=es de -ontade das partes. A forma requerida para a -alidade, consiste na cerim2nia da cele'rao do acto. ? no, propriamente, no documento escrito, assento ou registo, que de-e ser la-rado e assinado ap2s a cele'rao do casamento. /estes termos, o casamento um contrato -er'al, solene. !om esta formalidade especial, particularmente solene, e com o processo mais ou menos longo que a precede, a lei ter1 pretendido acentuar a import0ncia do casamento, o seu rele-o para os nu'entes e para a sociedade. fa$endo reflectir aqueles, demorada e profundamente, so're a sua real -ontade de o cele'rarem, e so're a sua capacidade de assumirem os de-eres do estado.
+". Carac%ere# do ca#ae&%o coo e#%ado4 u&idade Bma das caractersticas do casamento como estado a unidade ou e*clusi-idade. ou seja+ uma pessoa no pode estar casada ao mesmo tempo com mais do que uma. O esta caracterstica do casamento cat2lico, 'em como do casamento ci-il, tradicional na nossa ci-ili$ao. Duanto ao Eireito !i-il, a proi'io da poligamia ou da poliandria ressalta no art. 16714c que inclui o casamento anterior no dissol-ido no elenco dos impedimentos dirimentes a'solutos do casamento. Duanto #s segundas n<pcias, estas so admitidas tanto pelo Eireito !i-il como pelo Eireito !an2nico, na medida em que a morte dissol-e o -nculo matrimonial.
+'. Kocao de *er*e%uidade At # introduo do di-2rcio, a doutrina referia4se ao car1cter de perpetuidade do casamento, no sentido de que este s2 se dissol-ia com a morte de algum dos c%njuges. !ontudo, mesmo o Eireito !an2nico admitia e admite causas de dissoluo do -nculo independentemente da morte de um dos c%njuges+ a dispensa de casamento ra%o e &o co&#uado, o pri-ilgio pauliano e o pri-ilgio petrino. Jsto, e-identemente, para alm das causas de in-alidade do casamento que no p=em em causa a sua perpetuidade, na medida em que o casamento declarado nulo um casamento que nunca e*istiu. :ara o casamento ci-il com a adopo do di-2rcio, e, a perpetuidade transformou4se numa simples tend(ncia, numa -ocao, numa caracterstica a'soluta. ) casamento cele'ra4se para a perpetuidade, no sentido de que no poss-el apor4l,e um termo ou condio. Cas no perptuo na medida em que pode ser dissol-ido por di-2rcio, at mesmo pelo di-2rcio por m<tuo consentimento. +). O co&#e&%ie&%o4 carac%er#%ica# ?m matria de casamento no admiss-el um casamento sem -ontade, no sentido de que no se pode permitir a continuao do casamento sem uma -ontade perfeita, li-re, esclarecida, dirigida, pelo menos, aos principais efeitos pr1ticos do casamento, # prossecuo da comun,o de -ida que constitui a sua ess(ncia. O, assim, de dar uma import0ncia superior # que atri'uda nos outros neg2cios jurdicos, ao princpio da -ontade. /o atenuando esta por ideias de responsa'ilidade ou de confiana. ) consentimento de-e ser pessoal, puro e simples, perfeito e li-re. ) consentimento de-e ser pessoal, no sentido de que ,14de ser e*presso pelos pr2prios nu'entes, pessoalmente no acto da cele'rao. A -ontade de contrair casamento estritamente pessoal em relao a cada um dos nu'entes (art. 1618 4 a -ontade de contrair casamento estritamente pessoal em relao a cada um dos nu'entes 4 !!". A lei admite, porm, o casamento por procurao, o qual constitui uma e*cepo, em'ora de limitado 0m'ito. ;2 um dos nu'entes pode fa$er4se representar por procurador (arts. 165791 !!. e 6691 !M!". Gem de tratar4se de procurao em que se confirmam poderes especiais para o acto, se indi-iduali$e a pessoa do outro nu'ente e se indique a modalidade de casamento (arts. 165795 !!. e 6695 !M!". /ote4se que, nos termos do art. 16534d !!, o casamento por procurao ser1 ine*istente se ti-er sido cele'rado depois de terem cessado os efeitos da procurao, se esta no foi concedida por quem nela figure como constituinte, ou quando for nula por falta de concesso de poderes especiais para o acto ou designao e*pressa do outro contraente. ?, por fora do art. 165191 !!, cessam todos os efeitos da procurao pela sua re-ogao, pela morte do constituinte ou do procurador ou pela interdio de qualquer deles em consequ(ncia de anomalia psquica. A simples re-ogao da procurao, independentemente de esta re-ogao ser le-ada ao con,ecimento do procurador, fa$ cessar todos os seus efeitos. ) procurador para o efeitos de casamento um mero representante na declarao. /o pode a -ontade do constituinte ser uma -ontade incompleta, a preenc,er pelo procurador. ) consentimento de-e ser puro e simples+ no pode se aposta ao casamento uma condio ou um termo (art. 161395 !!". Dualquer cl1usula deste tipo de-e considerar4se no escrita por fora do art. 161395 !!. :ortanto o casamento cele'rado nestes termos ser1 -1lido como se ti-esse sido puro e simples o consentimento prestado. A fa-or do car1cter puro e simples do consentimento pode in-ocar4se a dignidade deste, afectando profundamente o estado dos nu'entes, em termos de no poder ser um contrato tempor1rio.
++. (er-eio do co&#e&%ie&%o ) consentimento de-e ser perfeito, em duplo sentido+ de-em ser concordantes uma com a outra as duas declara=es de -ontade que o integram. e, tam'm, em cada uma dessas declara=es de -ontade de-e ,a-er concord0ncia entre a -ontade e a declarao. ?sta concord0ncia presumida pela lei, pois o art. 16>6 !!, considera que a declarao de -ontade no acto da cele'rao constitu presuno de que os nu'entes quiseram contrair o matrim2nio. A di-erg(ncia entre a -ontade e a declarao est1 pre-ista no art. 16>5 !!, que enumera di-ersas ,ip2teses em que o casamento pode ser anulado por falta de -ontade. Ee-e entender4se que esta enumerao ta*ati-a, s2 sendo anul1-el o casamento nos casos que se integrem em qualquer uma destas factualidades tpicas (art. 1657 !!". A anulao pode ser requerida pelo pr2prios c%njuges ou por quaisquer pessoas prejudicadas com o casamento (art. 166791 !!" dentro de tr(s anos su'sequentes # sua cele'rao ou, se o casamento era ignorado do requerente, nos seis meses seguintes # data que dele te-e con,ecimento (art. 1666 !!". A in-ocao do -cio do casamento pelos pr2prios c%njuges justifica4se, e 'em, pela import0ncia que o consentimento, e um consentimento perfeito, t(m na cele'rao do casamento. A anulao do casamento simulado (art. 16>5914d !!", tal como a nulidade dos neg2cios jurdicos em geral, no pode ser oposta a terceiros que ten,am acreditado de 'oa f na -alidade do casamento (art. 56> !!". ;e ti-er ,a-ido um simples des-io na -ontade negocial, em termos do declarante e*ecutar -oluntariamente o comportamento declarati-o, querendo reali$ar um neg2cio jurdico, mas no o casamento, o casamento anul1-el. Anul1-el a requerimento do nu'ente cuja -ontade faltou (art. 166795 !!", podendo a aco ser continuada pelos seus parentes, afins na lin,a recta, ,erdeiros ou adoptantes se o autor falecer na pend(ncia da causa, dentro dos tr(s anos su'sequentes # cele'rao do casamento ou, se este era ignorado do requerente, nos seis meses seguintes # data que dele te-e con,ecimento (art. 1666 !!".
+5. Li;erdade do co&#e&%ie&%o ) consentimento de-e ser li-re, li'erdade que a lei presume (art. 16>6 !!". :ara que o consentimento seja li-re, preciso que a -ontade dos nu'entes ten,a sido formada com e*acto con,ecimento dos efeitos do contrato que -o cele'rar, ou seja, do conte<do do estado de casado. O, alm disso, necess1rio que se ten,a formado com li'erdade e*terior, sem presso de -iol(ncias ou ameaas. ) primeiro aspecto integra4se na doutrina do erro. o segundo na doutrina da coaco. /o assumem, assim, rele-o, no casamento, nem o dolo nem o estado de necessidade. aC Erro4 ;egundo o art. 16>6 !! (o erro que -icia a -ontade s2 rele-ante para efeitos de anulao quando recaia so're qualidades essenciais da pessoa do outro c%njuge, seja desculp1-el e se mostre que sem ele, ra$oa-elmente, o casamento no teria sido cele'rado", o erro tem de recair so're a pessoa com quem se reali$a o casamento e -ersar so're uma qualidade essencial desta. A rele-0ncia do erro no casamento depende dos seguintes pressupostos+ de-e recair so're qualidade essencial da pessoa do outro c%njuge. ser pr2prio. desculp1-el. e que a circunst0ncia so're a qual o erro -ersou ten,a sido determinante da -ontade de contrair casamento. ) erro no ,14de recair so're qualquer requisito legal de e*ist(ncia ou -alidade do casamento (erro pr2prio". ) erro de-e ser desculp1-el (art. 1636 !!"+ aquele em que no teria cado uma pessoa normal, perante as circunst0ncias do caso, no pode ser in-ocado como pressuposto da in-alidade do casamento. Uasta que o erro ten,a sido essencial para o declarante na formao da sua -ontade. ;C Coaco4 ) art. 16>3 !! ( anul1-el o casamento cele'rado so' coaco moral, contanto que seja gra-e o mal com que o nu'ente ilicitamente ameaado, e justificado o receio da sua consumao", permite a anulao do casamento com fundamento em coaco. ?ntendendo4se por coaco, -cio da -ontade, o receio ou temor ocasionado no declarante pela cominao de um mal, dirigido # sua pr2pria pessoa, ,onra, ou fa$er da ou # de um terceiro. /os termos do art. 16>391 !!, anul1-el o casamento cele'rado so' coaco moral, desde que seja gra-e o mal com que o nu'ente foi ilicitamente ameaado e justificado o receio da sua consumao. Acentue4se que a coaco rele-ante mesmo que a ameaa -ise interesses patrimoniais e, quando ti-er como o'jecto terceiro, seja qual for a relao entre esse terceiro e o declarante coagido. ?m matria de casamento, no se distingue entre as ,ip2teses de a coaco pro-ir de outro contraente ou de um terceiro. cC Re>ie da a&u!a;i!idade *or erro e coaco4 Duando -erificados os pressupostos tpicos do erro ou da coaco, o casamento anul1-el os termos do art. 16>14' !! (cele'rado, por parte de um ou de am'os os nu'entes, com falta de -ontade ou com a -ontade -iciada por erro ou coaco". A aco de anulao pode ser intentada pelo c%njuge, enganado ou coacto, podendo prosseguir nela os seus parentes, ou afins na lin,a recta, ,erdeiros ou adoptantes, se o autor falecer na pend(ncia da causa (art. 1661 4 a aco de anulao fundada em -cios da -ontade s2 pode ser intentada pelo c%njuge que foi -tima do erro ou da coaco. mas podem prosseguir na aco os seus parentes, afins na lin,a recta, ,erdeiros ou adoptantes, se o autor falecer na pend(ncia da causa L !!", dentro dos seis meses su'sequentes # cessao do -cio (art. 1665 4 a aco de anulao fundada em -cios da -ontade caduca, se no for instaurada dentro dos seis meses su'sequentes # cessao do -cio L !!". A anula'ilidade san1-el mediante confirmao (art. 533 !!". !onfirmao que pode ser e*pressa ou t1cita.
+6. Ca*acidade Atenta a import0ncia pessoal e social do casamento, a lei pretende que os casamentos cele'rados o sejam entre pessoas com capacidade para o fa$erem. ? no se limita a dei*ar a a-eriguao das capacidades para um momento posterior # cele'rao do casamento, com a consequente declarao de in-alidade deste. ?sta'elece um rigoroso procedimento de a-eriguao das incapacidades, anterior ao casamento, de modo a que s2 se case quem for capa$, e casamentos cele'rados no sejam dissol-idos por incapacidades dos c%njuges. A lei pretende rodear de especiais precau=es a cele'rao dos casamentos quanto # capacidade dos nu'entes. /esta ordem de ideias, esta'elece um procedimento particularmente rigoroso e pr-io de a-eriguao das incapacidades. Atentos os fins do casamento, so esta'elecidas incapacidades diferentes das da generalidade dos neg2cios jurdicos, e, em certos casos, pre-isto um regime mais se-ero de in-alidade. !ontudo, como a lei pretende rodear de esta'ilidade o casamento e promo-er a sua cele'rao, ,1 certos casos de -iolao de normas legais que ficam incapacidades que no so sancionadas, ou no o so nos termos se-eros em que o seriam nos neg2cios jurdicos em geral. As incapacidades matrimoniais so geralmente designadas por impedimentos matrimoniais, na medida em que impedem a cele'rao do casamento. A lei distingue (arts. 1671, 1675 e 1676 !!" entre i*edie&%o# dirie&%e# e simplesmente i*edie&%e#. )s primeiros implicam a anulao do casamento que ten,a sido contrado apesar da sua e*ist(ncia (art. 16>14a !!". os segundos aplicam outras san=es menos rigorosas do que a anula'ilidade. )utra classificao a que distingue entre i*edie&%o# a;#o!u%o#, so -erdadeiras incapacidades, pois se fundam numa caracterstica da pessoa, impedindo4a de casar seja com quem for. I*edie&%o# re!a%i,o#/ so ilegitimidades que se fundam numa relao da pessoa com outra ou outras e s2 l,e pro'em o casamento com essa ou essas pessoas. )s impedimentos tam'm podem ser di-ididos entre dispens1-eis e no dispens1-eis, admitindo os primeiros, e no os segundos, dispensa. ;endo dispensa o acto pelo qual uma autoridade, atendendo #s circunst0ncias do caso concreto, autori$a o casamento nesse caso, no o'stante a e*ist(ncia de determinado impedimento. +:. Re7ui#i%o# >erai# de -ora4 o *roce##o *re!ii&ar A cele'rao do casamento o acto terminal de um procedimento, c,amado processo de casamento ou processo preliminar de pu'lica=es, que -isa o'rigar as partes a reflectir no passo importantssimo que -o dar e a assegurar a conformidade # lei do contrato a cele'rar. Eada a import0ncia do casamento para os c%njuges, os seus parentes, fil,os e para a sociedade em geral, o legislador pretende pre-enir le-iandades e -cios, mais do que remedi14los depois, com os inerentes custos pessoais e sociais. )s nu'entes de-em declarar a sua inteno de contrair casamento na conser-at2ria indicada. Gal declarao pode ser prestada, quanto ao casamento cat2lico, pelo p1roco competente para a organi$ao do casamento cat2lico (art. 1>5 !M!". Findo o pra$o das pu'lica=es e efectuadas as dilig(ncias necess1rias, o conser-ador, no pra$o de tr(s dias a contar da <ltima dilig(ncia, de-e la-rar despac,o a autori$ar os nu'entes a cele'rar casamento, ou mandar1 arqui-ar o processo, conforme for de Eireito (art. 16691 !M!". ) despac,o fa-or1-el notificado aos nu'entes (n. 6". /o caso de despac,o fa-or1-el, o casamento de-e cele'rar4se no pra$o de no-enta dias (art. 165 !M!".
+<. Ce!e;rao do ca#ae&%o Ee-em estar presentes no acto de cele'rao do casamento os nu'entes ou um deles e o procurador do outro, o conser-ador e podendo estar presentes duas a quatro testemun,as (art. 156 !M!". A cele'rao do casamento p<'lica e o'edece a forma pre-ista na lei (art. 155 !M!".
5=. Re>i#%o do ca#ae&%o ) registo do casamento o'rigat2rio, no sentido de que se trata da <nica pro-a legalmente admitida do matrim2nio que, sem ela, no pode ser in-ocado, quer pelas pessoas a quem respeita, quer por terceiros. ) registo fa$ pro-a plena de todos os factos nele contidos, no podendo a pro-a resultante do registo ci-il quanto aos factos a ele sujeitos e ao correspondente estado ci-il, ser ilidida por qualquer outra, e*cepto nas ac=es de estado e nas de registo (arts. 1 a 6 !M!. 561, 565 !!". ) registo do casamento pode ser la-rado por inscrio (art. 554e !M!", ou transcrio (art. 5>4'" c" d" !M!". ) casamento ci-il tem o registo la-rado por inscrio no li-ro pr2prio da !onser-at2ria.
51. E#*ecia!idade#4 ca#ae&%o# ur>e&%e# )s casamentos urgentes (arts. 1655 !!, 156 !M!", so aqueles cele'rados quando ,aja fundado receio de morte pr2*ima de algum dos nu'entes, ou imin(ncia de parto. ) casamento cele'rado independentemente de processo de pu'lica=es e sem inter-eno do funcion1rio do Megisto !i-il. As formalidades redu$em4se a uma proclamao oral ou escrita, feita # porta da casa onde se encontrem os nu'entes, pelo funcion1rio do registo ci-il, ou, na falta dele, por qualquer das pessoas presentes, de que se -ai cele'rar o casamento (art. 1564a !M!". A cele'rao do casamento redu$4se #s declara=es e*pressas de consentimento de cada um dos nu'entes perante quatro testemun,as, duas das quais no podero ser parentes sucess-eis dos nu'entes (alnea '". Ee-e redigir4se uma acta de casamento em seguida # cele'rao do mesmo (alnea c", assinada por todos os inter-enientes que sai'am e possam escre-er, desde que no seja poss-el la-rar imediatamente no li-ro pr2prio o assento pro-is2rio. /a acta de-em referir4se as circunst0ncias especiais da cele'rao. )s casamentos urgentes consideram4se sempre cele'rados no regime de separao de 'ens (art. 1757914a !!".
5". Ca#ae&%o de *or%u>ue#e# &o e#%ra&>eiro e de e#%ra&>eiro# e (or%u>a! ) casamento contrado no estrangeiro entre dois portugueses ou entre portugu(s e estrangeiro, pode ser cele'rado por tr(s formas+ perante ministros do culto cat2lico. perante os agentes diplom1ticos ou consulares portugueses, na forma esta'elecida pela lei ci-il. perante as autoridades legais competentes, na forma esta'elecida pela lei ci-il. perante as autoridades legais competentes, na forma pre-ista pela lei do lugar da cele'rao. Ee qualquer modo, de-er1 ,a-er sempre o processo de pu'lica=es, sal-o nos casos em que a lei permita cele'rao do casamento com dispensa do processo. ) casamento de estrangeiros em :ortugal (arts. 165 166 !M!" pode ser cele'rado segundo as formas e nos termos pre-istos do !2digo de Megisto !i-il, ou segundo a forma e nos termos pre-istos na lei nacional de qualquer dos nu'entes, perante os respecti-os agentes diplom1ticos ou consulares, desde que igual compet(ncia seja recon,ecida pela mesma lei aos agentes diplom1ticos e consulares portugueses (art. 519 !!, 165 !M!". 5'. I&eIi#%F&cia do ca#ae&%o4 ca#o# de i&eIi#%F&cia )s casos de ine*ist(ncia so os pre-istos no art. 1653 !!+ casamentos cele'rados por quem no ten,a compet(ncia funcional para o acto. cele'rados entre pessoas do mesmo se*o. ou em que falta declarao de -ontade dos nu'entes ou de um deles. /ote4se, toda-ia, que o casamento cele'rado perante funcion1rio de facto, no s2 no ine*istente, como nem sequer anul1-el (art. 1658 !!". ?ntendendo4se por funcion1rio de facto aquele que, sem ter compet(ncia funcional para o acto, e*ercia pu'licamente as correspondentes fun=es. ) casamento ine*istente no produ$ quaisquer efeitos, sequer putati-os, podendo a ine*ist(ncia ser in-ocada a qualquer tempo, e por qualquer interessado, independentemente de declarao judicial (art. 16>7 !!".
5). A&u!a;i!idade do ca#ae&%o ) art. 1657 !!, consagra o princpio Hno ,1 nulidade sem te*toI, ou seja, o princpio da tipicidade das causas de nulidade+ no ,1 nulidades t1citas mas s2 e*pressas, fi*ando a lei ta*ati-amente o seu elenco. Godos os casamentos que a lei no diga que sejam nulos, de-em considerar4se -1lidos. )s casos de anula'ilidade so, pois, e*clusi-amente, os referidos no art. 16>1. )s casamentos contrados com i*edie&%o dirie&%e (falta de idade nupcial, dem(ncia not2ria, interdio ou ina'ilitao por anomalia psquica, casamento anterior no dissol-ido, parentesco na lin,a recta, parentesco no segundo grau da lin,a colateral, afinidade na lin,a recta e condenao por ,omicdio". )s casamentos cele'rados com falta de -ontade por parte de um ou de am'os os nu'entes L incapacidade acidental ou outra causa que determine a falta de consci(ncia do acto, erro acerca da identidade fsica do outro contraente, coaco fsica e simulao. )s casamentos em que ten,a ,a-ido -cio da -ontade juridicamente rele-ante L erro de -cio e coaco moral. )s casamentos cele'rados sem a presena das testemun,as e*igidas por lei. A anula'ilidade no opera Hipso iureI (art. 16>5 !!", s2 podendo ser proposta por certas pessoas (art. 16>8 e 1665 !!" e dentro de certos pra$os (arts. 166> e 1666 !!". a anula'ilidade pode ser sanada em determinadas condi=es (art. 16>> !!". Duando os casamentos so contrados com impedimentos dirimentes, tanto os c%njuges como os seus parentes em lin,a recta ou at ao quarto grau da lin,a colateral, ,erdeiros e adoptantes, 'em como o Cinistrio :<'lico, podem propor a aco de anulao. Jsto em -irtude de se tratar do interesse p<'lico em que se no manten,am casamentos cele'rados nestas condi=es. A lei admite que a anula'ilidade seja sanada, fi*ando um certo pra$o para a propositura da aco. )u ento no permite que a anulao seja requerida depois de ter desaparecido o moti-o da anula'ilidade. Nerifica4se este regime quando o casamento cele'rado apesar dos impedimentos de falta de idade nupcial, dem(ncia not2ria, interdio ou ina'ilitao por anomalia psquica, e casamento anterior no dissol-ido. /outras situa=es, o moti-o da anula'ilidade permanente. :ortanto, a lei no permite que seja sanada a anula'ilidade podendo esta ser arguida em pra$o muito mais longo. ;o os casos de o casamento ter sido cele'rado com os impedimentos de parentesco ou afinidade em lin,a recta, parentesco no segundo grau da lin,a colateral e condenao por ,omicdio. )utras situa=es ,1, em que s2 o Cinistrio :<'lico pode propor a aco de anulao, dado que s2 est1 em causa o interesse p<'lico, e no tam'm o dos c%njuges e das suas famlias+ o casamento foi cele'rado sem a presena de testemun,as. /outras situa=es a anula'ilidade -isa s2 proteger o interesse de um dos c%njuges. :ortanto, s2 esse c%njuge pode requerer a anulao. ;o're a simulao rege art. 166791 !!. Aqui inter-m tam'm o interesse das pessoas com o casamento.
5+. Ca#ae&%o *u%a%i,o /os termos do art. 1667 !!, o casamento, cat2lico ou ci-il, produ$ efeitos apesar da declarao de nulidade, quanto ao casamento cat2lico ou da anulao quanto ao casamento ci-il. ) instituto do casamento putati-o -isa afastar os incon-enientes para os c%njuges, para os fil,os e para terceiros da declarao de nulidade ou da anulao do casamento. A lei considera justo que o casamento in-1lido produ$a apesar disso certos efeitos, -ari1-eis conforme se trate de proteger terceiros, os fil,os ou os c%njuges, e dependentes da 'oa f em que cada um deles se encontre. )s efeitos que a lei atri'ui ao casamento in-1lido so pelo menos, parte dos que este produ$iria se ti-esse sido -1lido. A produo de efeitos pelo casamento in-1lido depende de tr(s pressupostos+ a" O necess1ria a e*ist(ncia de um casamento. ;e o casamento for ine*istente, no produ$ qualquer espcie de efeito. '" ) casamento de-e ter sido declarado nulo, ou anulado. c" Finalmente, e*ige4se que um dos c%njuges, ou am'os, esteja de 'oa f, para que o casamento produ$a efeitos em relao a eles ou produ$a efeitos fa-or1-eis ao c%njuge de 'oa f e, refle*amente, os produ$a em relao a terceiros. Duanto aos fil,os, o casamento produ$ efeitos, mesmo que am'os os c%njuges o ten,a contrado de m1 f. Duanto aos efeitos do casamento putati-o, a regra geral a seguinte+ os efeitos j1 produ$idos mantm4se at ao momento da declarao da nulidade, ou da anulao, mas no se produ$em efeitos desde o momento da sua cele'rao em termos id(nticos ao regime jurdico do di-2rcio. Duanto aos c%njuges, se eles esta-am de 'oa f, o casamento produ$, todos os efeitos entre eles at # data de declarao de nulidade ou anulao (art. 165791 !!". ;e s2 um dos c%njuges esta-a de 'oa f, o casamento produ$ em relao a am'os os c%njuges os efeitos que forem fa-or1-eis ao c%njuge de 'oa f (art. 166795 !!". ;e am'os os c%njuges esta-am de m1 f, o casamento no produ$ efeitos em relao a eles. /o que se refere aos fil,os, e quer o casamento ten,a sido contrado de 'oa f ou de m1 f pelos c%njuges, produ$ os efeitos fa-or1-eis aos fil,os nascidos no casamento, nomeadamente no que se refere # presuno Hpater is estI (art. 1357 !!". )s terceiros que esta'eleceram com os c%njuges rela=es dependentes da -alidade do casamento, no so o'jecto de proteco especfica e directa pelo instituto do casamento putati-o. ;2 se produ$iro em relao A eles, indirecta ou refle*amente, os efeitos decorrentes das rela=es entre os c%njuges que se manten,am apesar da in-alidade do casamento. 5. Co&#e&%ie&%o ) matrim2nio, como contrato, tem tr(s requisitos fundamentais+ a capacidade jurdica de am'os os sujeitos contraentes, nomeadamente a aus(ncia de impedimentos (can. 1757, T1 e 177>". um consenso -1lido de am'os os c%njuges (can. 1757". a o'ser-0ncia da forma can2nica (can 1173 segs.". ) co&#e&#o o elemento constituti-o do matrim2nio+ H/uptias consensus facitI (can. 1757, T1". Eefine4se como o acto de -ontade com o qual o ,omem e a mul,er se do e se aceitam como um acto irre-og1-el, para constituir o matrim2nio. ou seja+ a ntima comunidade de -ida e de amor ordenada # procriao e # educao de prole e, ao mesmo tempo, # m<tua integrao e aperfeioamento dos sujeitos contraentes (can. 1757, T1 e 5". As causas que pro-ocam a nulidade do consenso matrimonial, so os seguintes+ 4 Nu!idade *or -a!%a de co&#e&#o4 incapacidade relati-a ao consenso. simulao total. -iol(ncia fsica. 4 Fa!%a de co&#e&#o a%rio&ia!4 falta de discrio de ju$o. incapacidade para assumir as o'riga=es essenciais do matrim2nio. simulao parcial. erro so're a nature$a ou ess(ncia do matrim2nio e erro so're a pessoa ou a sua identidade. 4 Kcio do co&#e&#o4 temor. erro so're as qualidades da pessoa. condio de pretrito ou de presente.
56. Fora Aoje, a forma do matrim2nio regulada nos c0nones 1173 a 1115 do !2digo de Eireito !an2nico. /os termos do can. 1173, T5, o sacerdote no se limita a ou-ir passi-amente as declara=es dos esposos, de-endo solicitar formalmente o seu consenso em nome da Jgreja. A presena das testemun,as uma simples... presena+ limita4se a seguir a cerim2nia. )s contraentes de-em estar presentes HfisicamenteI+ ou pessoalmente ou por meio de um procurador. Am'os os c%njuges podem fa$er4se representar. A presena de-e ser acti-a, manifestando os nu'entes o seu consentimento com pala-ras, ou com um comportamento e*pressi-o, se no puderem falar.
5:. Ca*acidade Eo casamento cat2lico cele'rado em :ortugal, tem como pressuposto, no s2 a capacidade de Eireito !i-il, como uma capacidade de Eireito !an2nico. )s impedimentos do Eireito !an2nico podem ser de Eireito Ei-ino ou de Eireito ?clesi1stico, dirimentes ou impedientes, a'solutos ou relati-os, perptuos ou tempor1rios, p<'licos ou ocultos. ;o regulados pelos c0nones 173> e seguintes. ?stando reser-adas a apreciao da nulidade dos casamentos cat2licos #s reparti=es eclesi1sticas, a lei ci-il no pode determinar a nulidade do casamento cat2lico, nem os Gri'unais !i-is declararam4na. ) <nico recurso ser1 recusar a transcrio do casamento cat2lico. Foi o que a lei determinou. !ontudo, autori$a ou no a transcrio consoante os impedimentos de que se trate. )s impedimentos de menor import0ncia p<'lica, os impedientes, cedem perante o interesse de manter um casamento -alidamente cele'rado perante a Jgreja !at2lica, permitindo4se, portanto, a transcrio do casamento. :elo contr1rio, quando se trata de impedimentos dirimentes, fundamentados em interesses p<'licos de 'ase, j1 a lei no permite a transcrio do casamento cat2lico que assim no produ$ir1 efeitos ci-is. Agora, se o casamento cat2lico foi urgente, tendo sido cele'rado sem processo preliminar e passagem de certificado, a lei ci-il cede ainda mais. ;acrifica os pr2prios impedimentos dirimentes com e*cepo de tr(s+ o da falta de idade nupcial, o de interdio ou ina'ilitao por anomalia psquica, e o de casamento anterior no dissol-ido (art. 1657 !!".
5<. Fora do ca#ae&%o e Direi%o *or%u>uF# ) processo preliminar do casamento cat2lico corre na !onser-at2ria do Megisto !i-il, tal como o processo preliminar do casamento ci-il. A declarao para casamento tam'm pode ser prestada pelo p1roco competente para a organi$ao do respecti-o processo can2nico (art. 1>595 !M!". ) p1roco perante quem se -ai cele'rar o casamento cat2lico de-e ter o certificado passado pelo conser-ador em que este declare que os nu'entes podem contrair casamento (arts. 166 e 151 !M!". :orm, quando se trate de casamentos Hin articulo mortisI, na imin(ncia de parto, ou cuja imediata cele'rao seja e*pressamente autori$ada pelo ordin1rio pr2prio por gra-e moti-o de ordem moral (arts. 1588 !! e 15195 !M!" o casamento (urgente" pode cele'rar4se independentemente do processo de pu'lica=es. Ei-ersos dos casamentos de urg(ncia, so os casamentos de consci(ncia que so secretos. Grata4se, normalmente, de casamentos de pessoas que -i-iam em situao concu'in1ria mas que o p<'lico supun,a serem casadas. ) casamento secreto para e-itar o esc0ndalo que pudesse resultar da cele'rao p<'lica do acto. Duanto a estes casamentos, os assentos s2 podem ser transcritos perante certido de c2pia integral e mediante den<ncia feita pelo ordin1rio por sua iniciati-a ou a requerimento dos interessados (arts. 1656 !! e 168, 177 !M!". )s casamentos cat2licos contrados sem preced(ncia do processo de pu'lica=es consideram4se sempre contrados no regime de separao (art. 1757914a !!".
6=. Re>i#%o do ca#ae&%o4 a %ra&#crio Ap2s a cele'rao do casamento cat2lico, de-e ser la-rado em duplicado o assento paroquial (art. 167 !M!". ) assento, e respecti-o duplicado, de-em ser assinados pelos c%njuges, pelas testemun,as e pelo sacerdote (art. 163 !M!". ) p1roco o'rigado a en-iar nos tr(s dias seguintes # !onser-at2ria do Megisto !i-il competente o duplicado do assento paroquial a fim de ser inscrito no li-ro de assentos de casamentos (arts. 1655 !! e 168 !M!". EFEI0O. (E..OAI. DO CA.AMEN0O
61. I&%roduo ) contrato de casamento poderia no determinar efeitos jurdicos, pessoais ou patrimoniais, entre os c%njuges. ?stes continuariam a ser juridicamente estran,os, esta'elecendo Hde factoI entre si o relacionamento que entendessem. Gratar4se4ia de um modelo pr2*imo do oferecido pelo Eireito Momano, no qual, o estado de casado um estado Hde factoI assente num consenso actual. ) contrato de casamento determina efeitos jurdicos, pessoais e patrimoniais, entre as partes, que originam um no-o HestadoI ci-il+ estado de casado. ?stado que afecta profundamente aspectos fundamentais da pessoa ,umana. Aspectos que esto tutelados por direitos da personalidade.
6". I>ua!dade de direi%o# e de,ere# do# cL&ju>e# e direco co&ju&%a da -a!ia A igualdade de direitos e de-eres dos c%njuges implica naturalmente, que a direco da famlia pertena a am'os, de-endo estes acordar so're a orientao da -ida em comum (art. 167195 !!". Jsto, seguramente, nos aspectos pessoais. A comun,o de -ida que o casamento, fuso de duas pessoas numa s2, significa que a -ida em comum determinada pelos dois c%njuges num s2. Pogo que este dei*ar de ser poss-el, o matrim2nio estar1 mortalmente doente. /os aspectos patrimoniais tam'm ser1, assim. Dualquer regime de separao ser1 transformado em comun,o pela comun,o das pessoas. :ortanto, na fase do casamento plenamente reali$ado o regime de 'ens , neste sentido, indiferente. Aa-endo 'ens comuns, o princpio de igualdade dos c%njuges parece impor a sua administrao e alienao por acordo comum, mesmo so' pena de paralisia dessa administrao no caso de crise, ou de gra-es dificuldades se a administrao dos 'ens na sua transaco, como o caso das carteiras de ttulos. Cas du-idoso que de-a ,a-er 'ens comuns.
6'. A-ec%ao do e#%ado do# cL&ju>e#4 o &oe ) nome ser-e para identificar o seu titular, distinguindo4o das outras pessoas. Gem sido utili$ado para situar socialmente o seu portador, integrando4 o numa certa famlia, rele-ando os seus pais, e-entualmente o seu c%njuge, os seus a-2s. !ada um dos c%njuges conser-a os seus pr2prios apelidos, mas pode acrescentar4l,e apelidos do outro at ao m1*imo de dois. Assim, o marido poder1 acrescentar dois apelidos da mul,er, antes dos seus, depois deles, ou, mesmo, li'eralmente misturados. ) que se -ai reflectir na composio do nome dos fil,os, aca'ando o nome por dei*ar de esta'elecer as rela=es familiares de um indi-duo, quase apagando a sua capacidade de identificao do sujeito. Ger4se41 le-ado longe demais o princpio da igualdade dos c%njuges, num aspecto meramente formal, e em que os usos sociais eram largamente aceites e os quadros jurdicos fle*-eis. 6). A &acio&a!idade ) estrangeiro casado ,1 mais de tr(s anos com portugu(s pode adquirir a nacionalidade portuguesa mediante declarao feita na const0ncia do casamento (art. >91 lei da nacionalidade L lei >7931 de > de )utu'ro". ) portugu(s que case com estrangeiro no perde, por esse facto, a nacionalidade portuguesa sal-o se, tendo adquirido pelo casamento, a nacionalidade portuguesa, declarar que no quer ser portugu(s (art. 3 da lei da nacionalidade". DEKERE. DO. CMNJUNE.
6+. I&%roduo ) casamento, enquanto estado, uma comun,o plena de -ida. )u seja+ um constate -i-er de cada c%njuge, no s2 co o ou%ro/ mas *ara o ou%roO enriquecendo e afirmando cada uma das pessoas. ) ser esta'elece, pois, pontes com os outros. ?sta a'ertura -erifica4se ser constituti-a do pr2prio ser, num crculo de (*odo e regresso a si mesmo que constitui a -ida pessoal. A -ida de uma pessoa *ara o# ou%ro#4 amar, para ser amado. dar, para rece'er. comunicar para ,umani$ar. transmitir para con,ecer. A comunicao, Ho ser paraI, a pr2pria -ida do ser pessoal. ;em comunicao com os outros, a H,umani$aoI 'ar'1rie. Duando a comunicao se interrompe, so're-(m a morte. ) ser *ara o# ou%ro# no um mais que se junta # pessoa ,umana. constituti-o desta. Finalmente, o #er co o# ou%ro# e*prime a reali$ao plena da personalidade atra-s da solidariedade plena com os outros. A comunicao le-a a ter uma relao de reciprocidade total que se torna em plena solidariedade. ) matrim2nio4comun,o de -ida est1 no oposto do egosmo. !ada um dos c%njuges d14se inteiramente ao outro para rece'er este. d14se, para rece'er. quer dei*ar de ser (s2" um para assegurar a ser dois em um. Fuso imposs-el. Assim, cada um, ao retirar4se dessa 0nsia de fuso sempre reno-ada, -erifica que trou*e o mel,or do outro, ,umani$ando4se mais.
65. De,er de coa;i%ao ) conceito de coa'itao em Eireito matrimonial, mas tam'm em linguagem -ulgar, significa cou&Do de !ei%o/ de e#a e de Da;i%ao. ;egundo o art. 167> !!, os c%njuges de-em escol,er de comum acordo a resid(ncia da famlia. /esta fi*ao de-em le-ar4se em conta os interesses de todos os mem'ros da famlia, de cada um dos c%njuges e dos fil,os, no sendo poss-el descortinar o interesse pr2prio da famlia enquanto conjunto. ;er1 atendendo #s necessidades de cada um dos mem'ros da famlia que se poder1 c,egar a uma composio em termos de fi*ao de uma resid(ncia comum. /o caso de di-erg(ncia insan1-el e prolongada entre os c%njuges so're o local da resid(ncia familiar, a lei permite a inter-eno do Gri'unal a requerimento de qualquer dos c%njuges (arts 167>9> !! e 1615 !:!". ) incumprimento no justificado da o'rigao de coa'itar pode ser causa de di-2rcio ou de separao judicial de pessoas e 'ens (arts. 1778 e 1786 !!". Jndependentemente de culpa, a aus(ncia de coa'itao ser1 ainda causa de di-2rcio ou de separao judicial de pessoas e 'ens por ruptura da -ida em comum (art. 17314a !!". O no conte*to do de-er de coa'itao que se integra o c,amado d'ito conjugal, ou seja, a o'rigao de cada um dos c%njuges manter rela=es se*uais com o outro, e de no manter com um terceiro. :ode ,a-er coa'itao sem ,a-er necessariamente a comun,o de -ida que constitui a ess(ncia do casamento.
66. De,er de -ide!idade )s c%njuges t(m o'rigao de guardar mutuamente fidelidade conjugal. A -iolao mais gra-e desta o'rigao, tradu$ida na manuteno de rela=es se*uais consumadas entre um dos c%njuges e terceira pessoa, tem o nome de adultrio. !ontudo, outras -iola=es menos gra-es do de-er de fidelidade, no pressupondo as rela=es se*uais entre o c%njuge e terceiro, tam'm constituem -iolao do de-er de fidelidade, por se tradu$irem numa negao da comun,o de -ida em que se tradu$ o casamento.
6:. Coo*erao A comun,o de -ida pressup=e que cada um dos c%njuges esteja permanentemente dispon-el para dialogar com o outro, au*ili14lo em todos os aspectos morais e materiais da e*ist(ncia, cola'orar na educao dos fil,os, etc. trata4se do d'ito conjugal de um dos n<cleos da comun,o de -ida. ? tam'm, um dos aspectos mais difceis de controlar de fora, de mais difcil apreciao a n-el da pro-a pelo Sui$, o que constitui mais uma das contradi=es do actual Eireito da Famlia. ) de-er de cooperao fundamental para o casamento, para a comun,o de -ida em que ele se tradu$, e quase imposs-el a sua apreciao de fora. Assim e a no ser em casos e*tremos, se for le-ado a srio o actual sistema di-2rcio4sano, casamentos que j1 no e*istem, por faltar a cooperao entre os c%njuges, no se podero dissol-er por falta de pro-a.
6<. De,er de a##i#%F&cia ) de-er de assist(ncia, ao contr1rio do de-er de cooperao, tem car1cter marcadamente econ2mico. !ompreende a prestao de alimentos e a contri'uio para os encargos da -ida familiar (art. 167591 !!". ?ste de-er 'ifacetado incum'e a am'os os c%njuges, nos mesmos termos, de ,armonia com as possi'ilidades de cada um. :ode, porm, ser cumprido por qualquer deles, se o outro no quiser ou no esti-er em condi=es de o fa$er. /o caso de um dos c%njuges no cumprir o seu de-er de assist(ncia, resultam daqui duas consequ(ncias principais+ Bma, e o de o outro c%njuge poder pedir a separao de pessoas e 'ens, ou o di-2rcio, com essa 'ase. A outra, a de c%njuge lesado pode pedir judicialmente alimentos para si pr2prio e para os fil,os, para o futuro. !ontudo, no ,1 qualquer direito de indemni$ao em relao ao no cumprimento do de-er de assist(ncia para o passado. qualquer o'rigao de o c%njuge faltoso assuma, ser1 despro-ida de -alor. ) de-er de assist(ncia compreende, no s2 o necess1rio para que os restantes mem'ros da famlia se alimentem, se -istam e a'riguem e satisfaam as suas necessidades de educao, como tam'm o necess1rio para as acti-idades culturais desporti-as e de la$er deles. Gudo isto atendendo aos ,1'itos correntes no meio social da famlia, e #s efecti-as possi'ilidades econ2micas do o'rigado. Jsto, sem preju$o de uma planificao da -ida econ2mica da famlia, que le-a, em algumas circunst0ncias, a sacrificar despesas de consumo, que le-a, em algumas circunst0ncias, a sacrificar despesas de consumo, por muito legitimas que estas sejam, em 'enefcio de despesas de in-estimento. Assim, se um dos c%njuges decidir comprar uma casa como in-estimento, com os seus 'ens pr2prios, isto poder1 le-ar a sacrificar legitimamente uma parte das frias, certas despesas com -estu1rio, etc., do conjunto.
:=. De,er de re#*ei%o A -iolao do de-er de respeito causa de di-2rcio ou separao judicial de pessoas e 'ens (arts. 1778 e 1786 !!". ) de-er de respeito fundamentalmente o de-er de aceitar o outro c%njuge como pessoa que ele . /o momento em que os c%njuges se casaram, cele'raram um contrato com uma certa outra pessoa, com os seus defeitos, as suas -irtudes, etc. ;er1 esta pessoa que eles tero de aceitar, de respeitar, no decurso da sua -ida conjugal. ?*iste aqui uma tenso entre dois interesses. :or um lado, o interesse de cada um dos c%njuges a ser, e a continuar a ser, aquilo que era. :or outro lado, a necessidade de cada um dos c%njuges se adaptar #quilo que o outro , ou -en,a a ser. Assim, cada um dos c%njuges poder1 ter, e manter, as suas op=es ideol2gicas, religiosas, a sua acti-idade profissional, poltica, social, o seu crculo de amigos, os seus ,1'itos pessoais, sem que o outro contraditoriamente, adaptar, conformar ou restringir, os seus ,1'itos, a sua maneira de pensar, de maneira a no ferir os sentimentos do c%njuge. EFEI0O. (A0RIMONIAI. DO CA.AMEN0O. O RENIME DE 3EN.. (RINC(IO. FUNDAMEN0AI.
:1. I&%roduo A comun,o de -ida, que o casamento enquanto estado, de-e e*istir no duplo plano pessoal e patrimonial. A disponi'ilidade de cada um dos c%njuges perante o outro, que o refle*o do amor e de consu'stancia a comun,o de -ida, de-e ser uma disponi'ilidade da pessoa e dos 'ens de cada um dos c%njuges. A comun,o de -ida introdu$ necessariamente nas rela=es patrimoniais ingredientes que no e*istiriam entre duas pessoas a'solutamente estran,as. O natural que um dos c%njuges, o mais ,a'ilitado, se ocupe da administrao dos 'ens do outro. como am'os go$aro, indiscriminadamente, do conjunto dos 'ens. !ontudo, no se afigura, que estas circunst0ncias e*ijam a criao de um especial estatuo patrimonial das rela=es dos c%njuges. Ee-ero ser consideradas como resultantes necess1rias da comun,o de -ida, sem rele-0ncia jurdica aut2noma. Duando muito, e para casos de particularmente intensa cola'orao econ2mica entre os c%njuges, com resultados muito significati-os para um deles, ,a-er1 que estatuir e*pressamente o recurso a algum dos institutos consagrados do direito das o'riga=es ou dos direitos reais, como o enriquecimento sem causa, as 'enfeitorias, etc.
:". O re>ie de ;e&# e a# co&,e&$e# a&%e&u*ciai#. Carac%er#%ica# da# co&,e&$e# a&%e&u*ciai# !ada casamento como estado est1 su'metido a um regime de 'ens, ou seja, a um estatuto que regula as rela=es patrimoniais entre os c%njuges e entre estes e terceiros. ?ste estatuto pode ser li-remente fi*ado. /o caso de eles no o determinarem, a lei pre-( um estatuto supleti-o. ) princpio geral o da li'erdade do regime de 'ens+ os esposos podem fi*ar li-remente, em con-eno antenupcial, o regime de 'ens do casamento, quer escol,endo um dos regimes pre-istos no !2digo !i-il, quer estipulando o que a esse respeito l,es aprou-er dentro dos limites da lei (art. 1683 !!". /o permite o !2digo que o regime de 'ens seja fi*ado por remisso genrica para a lei estrangeira ou re-ogada, ou para usos e costumes locais (art. 1713 !!". )s regimes tpicos do !2digo !i-il so o da comun,o de adquiridos (arts. 1751 a 17>1 !!", o regime da comun,o geral (arts. 17>5 a 17>6 !!", e o da separao (arts. 17>5 e 17>6 !!". ) regime supleti-o, ou seja, o regime que -ale na falta de con-eno antenupcial ou no caso de caducidade, in-alidade ou inefic1cia desta, o regime da comun,o de adquiridos (art. 1717 !!". )s casos de regime imperati-o esto pre-istos no art. 1757914a", '" !!. Grata4se de casamentos cele'rados sem preced(ncia do processo de pu'lica=es, e por quem ten,a completado sessenta anos de idade. /estes casos, a lei imp=em aos nu'entes o regime de separao de 'ens. Alm destes, o art. 168895 !!, pro'e a estipulao do regime da comun,o geral nos casamentos cele'rados por quem ten,am fil,os, ainda que estes sejam maiores ou emancipados. Gam'm no permitido aos nu'entes estipular, neste caso, a comunica'ilidade dos 'ens referidos no art. 175591 !!. Nisa4se proteger os fil,os do c%njuge, atra-s da incomunica'ilidade dos 'ens que o c%njuge le-ou para o casal ou adquiriu a ttulo gratuito e dos su'4rogados no seu lugar. /os casos de regime legal imperati-o, a lei determinou4se pelo receio de que alguns dos nu'entes ten,a sido le-ar a contrair matrim2nio por interesse econ2mico. A lei pro'e, as doa=es entre casados (art. 1765 !!", quando -igorar imperati-amente o regime de separao de 'ens que seriam um modo de os c%njuges iludirem o regime de separao de 'ens. ) art. 175795 !!, permite, porm, que, em -ista do seu futuro casamento, os nu'entes faam doa=es entre si.
:'. Co&,e&o a&%e&u*cia! O o acordo entre os nu'entes destinado a fi*ar o seu regime de 'ens. A con-eno no se integra no contrato de casamento, mas acess2rio deste, pressupondo a sua e*ist(ncia e -alidade. ?m termos de, se o casamento for in-1lido, a con-eno antenupcial ser arrastada por esta in-alidade. )s princpios gerais em matria de con-en=es antenupciais so os da li'erdade e da imuta'ilidade. /os termos do art. 1683 !!, os esposos podem fi*ar na con-eno antenupcial, dentro dos limites da lei, o regime de 'ens do casamento, escol,endo um dos regimes pre-istos no !2digo, com'inando alguns destes, ou estipulando o que entenderem (princpio da li'erdade". ) art. 1688 !!, esta'elece um certo n<mero de restri=es ao princpio da li'erdade contratual. matrias em relao #s quais os c%njuges no podem dispor, por estarem imperati-amente fi*ados na lei.
:). Iu%a;i!idade da# co&,e&$e# a&%e&u*ciai# ) art. 171691 !!, disp=e que, fora dos casos pre-istos na lei, no permitido alterar, depois da cele'rao do casamento, nem as con-en=es antenupciais, nem os regimes de 'ens legalmente fi*ados. ?st1 sujeito ao princpio da imuta'ilidade, no s2 o regime de 'ens con-encionado pelos esposos, mas tam'm o regime supleti-o. )u seja+ desde o momento da cele'rao do casamento o regime de 'ens inalter1-el. A imuta'ilidade das con-en=es antenupciais no significa a manuteno rgida dos 'ens num certo estatuto de propriedade. O poss-el uma certa din0mica das rela=es entre os c%njuges, nos quadros da con-eno. Assim, cada um dos c%njuges pode fa$er ao outro doa=es (art. 1761 segs. !!", ou dar em cumprimento (art. 17169> !!". qualquer deles pode conferir a outro mandato re-og1-el para administrar os seus 'ens pr2prios (art. 1673954g !!". ou os c%njuges podem entrar com 'ens pr2prios para sociedades comerciais das quais faam parte, desde que s2 um deles assuma a responsa'ilidade ilimitada (art. 3 !;!". Nerdadeira alterao # con-eno antenupcial permitida por lei s2 parece ,a-er uma+ re-ogao da doao para casamento, por esta importar alterao directa # con-eno antenupcial em que aquela doao se integra. ) argumento principal a fa-or da imuta'ilidade das con-en=es antenupciais o seguinte+ pretende4se e-itar que um dos c%njuges, que ten,a adquirido ascendente so're o outro em -irtude do casamento, impon,a a este a uma alterao do regime de 'ens que l,e seja prejudicial. alterao que se tradu$iria numa -erdadeira li'eralidade do segundo c%njuges a fa-or do primeiro e # qual se no aplicaria o princpio geral da li-re re-oga'ilidade das doa=es entre c%njuges (art. 176591 !!", nem as regras gerais das doa=es (arts. 877, 5168 !!".
:+. Re7ui#i%o# de -u&do da co&,e&o a&%e&u*cia! ;endo um contrato, a con-eno antenupcial est1 sujeita #s regras gerais dos contratos, nomeadamente as que se referem # -ontade, # declarao, aos -cios da -ontade, etc. As con-en=es antenupciais podem ser cele'radas atra-s de procurados, em'ora a procurao de-a conter a indicao do regime de 'ens con-encionado, por se tratar de matria demasiadamente importante, e demasiadamente Hdefiniti-aI, para ser dei*ada totalmente ao critrio do procurador. ) art. 171>91 !!, -em permitir que as con-en=es seja cele'radas so' condio ou a termo. Assim, pode determinar4se que um regime de separao seja transformado em regime de comun,o geral se nascerem fil,os do casamento. ) preenc,imento da condio no tem efeito retroacti-o em relao a terceiros (art. 171>95 !!". :ara garantir o princpio da imuta'ilidade, as condi=es e os termos de-em estar totalmente independentes, enquanto tais, da simples -ontade dos contraentes.
:5. Fora!idade# da co&,e&o a&%e&u*cia! Gero de ser cele'radas por escritura p<'lica (art. 1717 !!", ou por auto la-rado perante o !onser-ador do Megisto !i-il. Alm disso, as con-en=es antenupciais de-em ser registadas para produ$irem efeitos em relao a terceiros (art. 171191 !!, e art. 181 !M!". Bma con-eno antenupcial no registada -1lida e efica$ entre as partes, no produ$indo efeitos em relao a terceiros. /o so considerados terceiros (art. 171195 !!", os ,erdeiros do c%njuge e os demais outorgantes da escritura. !omo qualquer contrato, as con-en=es antenupciais podem ser in-1lidas, de acordo com as regras gerais. Aplicam4se, nesta matria as regras relati-as # reduo do neg2cio jurdico (art. 585 !!"
:6. Caducidade da# co&,e&$e# a&%e&u*ciai# A con-eno antenupcial caduca se o casamento no foi cele'rado dentro de um ano, a contar da sua cele'rao, ou se, tendo sido cele'rado, foi declarado nulo ou anulado (art. 1716 !!". ;e o casamento for declarado nulo ou anulado, aplicam4se as regras do casamento putati-o. Assim, se am'os os c%njuges esta-am de 'oa f, a con-eno produ$ir1 os seus efeitos em relao a eles e a terceiros (art. 167691 !!". se s2 um dos c%njuges contraiu casamento de 'oa f, e a con-eno antenupcial o 'eneficiou, s2 o c%njuge de 'oa f poder1 o'rigar4se # tutela dos 'enefcios do estado matrimonial (art. 166795 !!". ::. Re>ie de cou&Do. A cou&Do co&ju>a! coo co*ro*riedade )s regimes de comun,o compreendem a comun,o geral de 'ens e a comun,o de adquiridos. ?m am'os e*iste uma massa de 'ens comuns, propriedade de am'os os c%njuges, ao lado de 'ens pr2prios de cada um deles que, na comun,o geral, se redu$em muito pouco. )s 'ens comuns constituem um patrim2nio em compropriedade e um patrim2nio aut2nomo. ) patrim2nio colecti-o aquele que pertence em comum a -1rias pessoas, sem se repartir entre elas por quotas ideias, como sucede na compropriedade. ) propriet1rio desse patrim2nio um s2, constitudo por um conjunto de pessoas. /o caso da comun,o conjugal, antes de estar dissol-ido o casamento ou decretada a separao judicial de pessoas e 'ens, os c%njuges no podem dispor, indi-idualmente, dos 'ens, nem da sua meao nos 'ens comuns, nem sequer l,es permitido pedir partil,a dos 'ens, que no podem ser, em regra, e*ecutados, antes da dissoluo do casamento (art. 168691 !!". A autonomia total e*iste quando uma certa massa de 'ens s2 responde, e responde s2 ela, por determinadas d-idas. )ra, os 'ens comuns, no respondem s2 pelas suas d-idas Hpr2priasI, mas tam'm pelas d-idas comuns. Gam'm respondem, em'ora s2 em casos e*cepcionais por d-idas pr2prias de cada um dos c%njuges. ?, pelas d-idas comuns, respondem tam'm, em'ora s2 su'sidiariamente, os 'ens pr2prios de qualquer dos c%njuges.
:<. Re>ie da cou&Do de ad7uirido# ) regime da comun,o de adquiridos -igorar1 quando os nu'entes o estipularem na sua con-eno antenupcial ou, como regime supleti-o, na falta de con-eno antenupcial ou no caso de caducidade, in-alidade ou inefic1cia da con-eno (art. 1717 !!", quando aos casamentos cele'rados depois da entrada em -igor do !2digo !i-il de 1867. /o regime de comun,o de adquiridos, a regra geral a de que so comuns todos os 'ens adquiridos a ttulo oneroso na const0ncia do casamento, e so pr2prios de cada um dos c%njuges os 'ens le-ados por ele para o casamento ou adquiridos a ttulo gratuito depois do casamento. ;o pr2prios os 'ens que os c%njuges le-am para o casamento (art. 1755914a !!". 'ens adquiridos com 'ase em ttulo anterior # data do casamento. Gam'm so pr2prios os 'ens que ad-irem aos c%njuges por sucesso ou doao, ou seja, a ttulo gratuito (art. 1755914' !!". ?sto aqui compreendidos os 'ens adquiridos atra-s de li'eralidades de uso. )s 'ens adquiridos na const0ncia do matrim2nio por direito pr2prio anterior, tam'm so pr2prios (art. 1755914c !!". ) art. 175595 !!, d1 quatro e*emplos destes 'ens+ a" )s 'ens adquiridos em consequ(ncia de direitos anteriores ao casamento so're patrim2nios ilquidos partil,ados depois dele. '" )s 'ens adquiridos por usucapio fundada em posse que ten,a o seu incio antes do casamento. c" )s 'ens comprados antes do casamento com reser-a de propriedade. d" )s 'ens adquiridos no e*erccio de direito de prefer(ncia fundado em situao j1 e*istente # data do casamento. ;o tam'm considerados pr2prios os 'ens su'4rogados no lugar de 'ens pr2prios e+ os 'ens que -en,am ocupar o lugar de 'ens pr2prios, que -en,am su'stitui4los no patrim2nio. Gam'm so 'ens pr2prios os 'ens adquiridos, em parte com din,eiro ou 'ens pr2prios de um dos c%njuges, e noutra parte com din,eiro ou 'ens comuns, se aquela for a prestao mais -aliosa (art. 175691 !!". Gam'm aqui de-e ,a-er uma compensao entre o patrim2nio comum e os patrim2nios pr2prios (n. 5". )s 'ens indi-isos adquiridos, em parte, por um dos c%njuges que deles j1 tin,a a outra parte, tam'm so 'ens pr2prios, por fora do art. 1757 !!, que tam'm aqui imp=e uma compensao ao patrim2nio comum pelas somas prestadas para a respecti-a aquisio. ;o 'ens pr2prios os 'ens adquiridos por -irtude da titularidade de 'ens pr2prios e que no possam considerar4se como furtos destes (art. 1753 !!". A1 'ens pr2prios por nature$a, por disposio da lei (art. 17>>91 !!" e por -ontade dos nu'entes.
<=. 3e&# cou&# ;o 'ens comuns+ os 'ens adquiridos a ttulo oneroso na const0ncia do matrim2nio, sal-os os casos e*pressos na lei (art. 17564' !!". os 'ens adquiridos em parte com din,eiro ou 'ens pr2prios de um dos c%njuges e, noutra parte, com din,eiro ou 'ens comuns, se esta for a prestao mais -aliosa (art. 175691 !!". os frutos e rendimentos dos 'ens pr2prios e as 'enfeitorias <teis feitas nestes 'ens (art. 175391, 17>>95 !!, aplic1-el ao regime da comun,o de adquiridos por analogia". o produto do tra'al,o dos c%njuges (art. 17564a !!". presume4se que os 'ens im2-eis tam'm so 'ens comuns (art. 1755 !!". !om esta presuno -isa assegurar4se a certe$a do direito, nomeadamente protegendo4se os interesses de terceiros. Admite4se aqui qualquer espcie de pro-a, e no s2 a pro-a documental.
<1. (odere# de di#*o#io )s regimes de comun,o, como o de comun,o de adquiridos, suscitam, a n-el dos poderes de disposio di-ersa dos 'ens dos c%njuges, di-ersas ilegitimidades. ?ntendendo4se por ilegitimidade a interdio de se concluir o neg2cio jurdico, para proteger interesse al,eios, podendo o neg2cio ser concludo pelo titular ou pelo seu representante ou com o consentimento daquele. Grata4se de uma necessidade no de proteger aquele que -( a sua esfera jurdica limitada, em ra$o de uma diminuio das suas capacidades naturais, mas da necessidade de proteger terceiro. !ada um dos c%njuges, no pode, sem o consentimento do outro+ 1. Alienar 'ens im2-eis, pr2prios ou comuns (art. 16354A914a !!". 5. )nerar 'ens im2-eis pr2prios ou comuns, atra-s da constituio de direitos reais de go$o ou de garantia, e ainda dar de arrendamento esses 'ens ou constituir so're eles outros direitos pessoais de go$o (art. 16354A914a !!". >. Alienar o esta'elecimento comercial, pr2prio ou comum (art. 16354 A914' !!". 6. )nerar ou dar em locao o esta'elecimento pr2prio ou comum (art. 16354A9' !!", podendo, dada a aus(ncia de proi'io da lei, constituir outros direitos pessoais de go$o so're o esta'elecimento. 5. Alienar a casa de morada de famlia (art. 16354A95 !!". 6. )nerar a casa de morada de famlia, atra-s de direitos reais de go$o ou de garantia, e ainda d14la de arrendamento ou constituir so're ela outros direitos pessoais de go$o (art. 16354A95 !!". 7. Eispor do direito de arrendamento da casa de morada de famlia (art. 16354U !!", podendo, consequentemente, dispor do direito de arrendamento, operando, por e*emplo, uma cessao da posio contratual, quanto aos outros 'ens m2-eis, pr2prios ou comuns. 3. Alienar os m2-eis pr2prios ou comuns, utili$ados conjuntamente pelos c%njuges como instrumento comum de tra'al,o (art. 16359>4a !!". 8. Alienar os seus 'ens m2-eis e os m2-eis comuns, se no for ele a administr14los (art. 1635959>4' !!". 17. Mepudiar ,eranas ou legados (art. 163>95 !!", podendo qualquer dos c%njuges aceitar doa=es ,eranas ou legados, sem o consentimento do outro (art. 163>91 !!". !ada um dos c%njuges no pode dispor dos seus pr2prios im2-eis, nem dos 'ens im2-eis comuns, sem o consentimento do outro (art. 16354A914a !!". A sano a anula'ilidade do acto (art. 163791 !!". A disposio que faa dos 'ens im2-eis do outro nula (arts. 385 e 163796 !!". Duanto aos 'ens m2-eis, cada um dos c%njuges pode dispor dos seus 'ens pr2prios e dos 'ens comuns se os administrar (art. 16359>4a !!". A -iolao desta regra determina a anula'ilidade do acto (art. 163791 !!". !ada um dos c%njuges no pode dispor dos 'ens m2-eis do outro, quer esteja quer no na sua administrao. /o primeiro caso, a sano a anula'ilidade do acto (arts. 16359>4', 1637919>4' !!". no segundo caso, a sano a da nulidade do acto (arts. 385 e 163796 !!". :oder1, porm, dispor desses 'ens, se esti-er a administr14los e o respecti-o acto de disposio for um Hacto de administrao ordin1riaI (art. 16359>4' !!". :or morte, cada um dos c%njuges s2 pode dispor dos seus 'ens pr2prios e da sua meao do patrim2nio comum (art. 1635 !!". A disposio de coisa certa e determinada do patrim2nio comum -1lida, mas con-erte4se em disposio do respecti-o -alor em din,eiro. ;2 pode ser e*igida a coisa em espcie, se ela, por qualquer ttulo, se ti-er tornado propriedade e*clusi-a do disponente # data da sua morte. ou se a disposio ti-er sido pre-iamente autori$ada pelo outro c%njuge, por forma aut(ntica ou no pr2prio testamento. ou se a disposio ti-er sido feita por um dos c%njuges em 'enefcio do outro (art. 16359> !!".
<". Cou&Do >era! /o regime da comun,o geral ,1, em princpio, s2 uma massa patrimonial+ os 'ens comuns. ;o comuns todos os 'ens adquiridos pelos c%njuges na const0ncia do casamento, quer a ttulo gratuito quer a ttulo oneroso. Uem como todos os 'ens que ten,am tra$ido para o casamento. A e*ist(ncia de 'ens pr2prios de-e considerar4se e*cepcional, redu$indo4se quase s2 #queles que forem dei*ados ou doados a um dos c%njuges com a cl1usula de incomunica'ilidade. Nalem aqui, quanto aos poderes de disposio dos 'ens, o mesmo que da comun,o de adquiridos, para os 'ens comuns.
<'. .e*arao de ;e&# /o regime de separao de 'ens no ,1 'ens comuns. Duando muito, 'ens determinados em compropriedade. As ilegitimidades conjugais t(m muito menor alcance do que nos regimes de comun,o. Assim, redu$em4se # proi'io de cada um dos c%njuges alienar a casa de morada de famlia, ou oner14la, atra-s da constituio de direitos reais de go$o ou garantia, e ainda d14la em arrendamento ou constituir so're ela outros direitos pessoais de go$o. a proi'io de alienar os m2-eis pr2prios ou comuns, utili$ando conjuntamente com o outro c%njuge na -ida do lar. a proi'io de alienar os m2-eis utili$ados conjuntamente pelos c%njuges como instrumento de tra'al,o. e, finalmente, a proi'io de alienar os seus 'ens im2-eis se no for ele a administr14los.
<). O co&#e&%ie&%o co&ju>a! e o #eu #u*rie&%o /o art. 163691 !!, determina4se que o seu consentimento conjugal para a pr1tica dos actos que dele carecem de-e ser especial para cada um desses actos. ?st1 sujeito # forma e*igida para a procurao (art. 163695 !!", ou seja, # f2rmula e*igida para o neg2cio ou acto jurdico em causa (art. 56595 !!". A autori$ao do c%njuge pode ser re-ogada enquanto o acto no ti-er comeado. A partir deste momento, o c%njuge que a re-ogar ter1 de indemni$ar os preju$os sofridos por terceiro. A re-ogao de-e o'edecer # mesma forma que a e*igida para o consentimento+ o que resulta da aplicao anal2gica do art. 163695 !!. ) art. 16369> !!, admite o suprimento do consentimento, no s2 no caso de impossi'ilidade, como tam'm no de injusta recusa. ) art. 1637 !!, regula o regime da anula'ilidade dos actos praticados contra as disposi=es enunciadas. A anulao pode ser pedida pelo c%njuge que no deu o consentimento, ou pelos seus ,erdeiros, nos seis meses su'sequentes # data em que o requerente te-e con,ecimento do acto. mas nunca depois de decorridos tr(s anos so're a cele'rao desse acto (n. 5". ) adquirente de 'oa f protegido nos termos do n. >. A anula'ilidade san1-el mediante conformao (art. 533 !!". <+. O C8di>o Ci,i! de 1<55 e o re>ie de cou&Do de ad7uirido# ) !2digo !i-il de 1866 -eio esta'elecer a comun,o de adquiridos como regime supleti-o. S1 no comeo dos anos sessenta, a diminuio da esta'ilidade do casamento constitua um argumento de -alor contra a comun,o geral como regime supleti-o de 'ens. A ideia de comun,o de adquiridos comea a a-olumar4se. !om efeito, trata4se de um regime mais adequado aos momentos de crise. ?-itando injustas reparti=es de 'ens. :or outro lado, o regime de 'ens escol,ido parecia no ter significado para o 'om entendimento dos c%njuges. A unidade do matrim2nio pode ser atingida seja qual for o regime de 'ens. Bm casamento 'em sucedido transformar1 numa -erdadeira comun,o qualquer regime de 'ens. A entrada em -igor da !onstituio de 1876 arrastou significati-as altera=es no Eireito da Famlia. ) art. 1>91 !M:, disp=e a igualdade dos cidados perante a lei, proi'indo o n. 5 a discriminao com 'ase no se*o. A igualdade de direitos e de de-eres entre os c%njuges, quanto # sua capacidade ci-il e poltica e # manuteno dos fil,os, -em consagrada no art. >69> !M:. !om 'ase nestes princpios, tomou4se um certo n<mero de medidas de alterao do !2digo !i-il (EP 676977, de 55911". Eesde logo, eliminou4se o estatuto de c,efe de famlia atri'udo ao marido, no duplo campo pessoal e patrimonial. /o domnio da acti-idade econ2mica, qualquer dos c%njuges passa a poder e*ercer qualquer profisso ou acti-idade, sem o consentimento do outro (art. 16774E !!". /as rela=es patrimoniais entre os c%njuges mante-e4se o regime supleti-o da comun,o de adquiridos que dei*a, contudo, de ser dominado pelos poderes do marido. Gam'm nesta matria se esta'elece pela igualdade entre os c%njuges. )s 'ens comuns esto sujeitos a administrao comum dos c%njuges, e igualmente, # insuscepti'ilidade de serem alienados ou onerados sem o consentimento de am'os os c%njuges. Gam'm os 'ens im2-eis pr2prios, nos regimes de comun,o, s2 podem em princpio ser alienados ou onerados com o consentimento de am'os os c%njuges. /estes termos, logo que surge o desentendimento pessoal entre os c%njuges, este desentendimento reflectir4se4 1 necessariamente no aspecto patrimonial. tornando imposs-el o acordo dos c%njuges para a administrao e alienao dos 'ens e, consequentemente, paralisando a -ida econ2mica do casal, com gra-e preju$o para este, para os fil,os, e para a sociedade em geral. Eada a cada -e$ maior ta*a de di-orcialidade, o <nico regime que parece poss-el, um regime de separao ou que tenda para esta. Due reflicta cada -e$ maior independ(ncia pessoal e patrimonial dos c%njuges, pessoas independentes, situadas no HespaoI familiar. onde as decis=es, seguramente, se de-em esta'elecer Hde factoI por consenso. mas, quando este consenso no for poss-el, os c%njuges de-em retomar toda a sua li'erdade natural. <5. Adi&i#%rao do# ;e&# )s 'ens pr2prios so administrados pelo c%njuge que seu propriet1rio (art. 167391 !!". !ontudo, e*istem algumas e*cep=es. Bm dos c%njuges pode administrar+ quando se trate de m2-eis que, em'ora pertencentes ao outro c%njuge, so e*clusi-amente utili$ados como instrumentos de tra'al,o pelo c%njuge administrador (art. 1673954e !!". ou no caso de aus(ncia ou impedimento de outro c%njuge (alnea f". ou quando o outro c%njuge l,e confira, por mandato re-og1-el, poderes de administrao (alnea g". Duanto aos 'ens comuns, a norma a da administrao conjunta (art. 16739> !!". :odendo cada um dos c%njuges praticar (so$in,o" os actos de administrao ordin1ria. ) art. 167395 !!, atri'ui a cada um dos c%njuges a administrao e*clusi-a dos seguintes 'ens comuns+ pro-entos que rece'a pelo seu tra'al,o (alnea a". os seus direitos de autor (alnea '". 'ens comuns que le-ou para o casal ou que adquiriu depois do casamento a titulo gratuito, e dos su'4rogados em lugar deles (alnea c". 'ens que ten,am sido doados ou dei*ados a am'os os c%njuges com e*cluso da administrao do outro c%njuge (alnea d". os m2-eis comuns por ele e*clusi-amente utili$ados como instrumento de tra'al,o (alnea f". todos os 'ens do casal, se o outro c%njuge se encontrar ausente ou impedido de os administrar (alnea a". todos os 'ens do casal ou parte deles, se o outro c%njuge conferir, por mandato re-og1-el, esse poder (alnea g".
<6. (odere# do cL&ju>e adi&i#%rador e do cL&ju>e &o adi&i#%rador )s poderes do c%njuge administrador a'rangem os de disposio de m2-eis comuns tratando4se essa disposio de acto de administrao ordin1ria (art. 163591 !!". e a alienao e onerao dos m2-eis pr2prios e dos comuns descritos no art. 1673954a4 f !!. ) !2digo !i-il, no seu art. 1631, esta'elece di-ersos casos de responsa'ilidade do c%njuge administrador. ) administrador de 'ens comuns, ou de 'ens pr2prios do outro c%njuge o'rigado, sal-o casos e*cepcionais (art. 163191 !!", a prestar contas, podendo ser responsa'ili$ado no caso de no o fa$er ou essas contas serem insuficientes. Duando a administrao seja ruinosa a ponto de o c%njuge no administrador correr o risco de perder o que seu, este tem a faculdade de requerer a simples separao judicial de 'ens, nos termos dos arts. 1767 segs. !!. ) c%njuge que no tem a administrao dos 'ens no est1 ini'ido de tomar pro-id(ncias a ela respeitantes, se o outro se encontrar, por qualquer causa impossi'ilitado de o fa$er, e do retardamento das pro-id(ncias puderem resultar preju$os L art. 1678 !!.
<:. D,ida# da re#*o&#a;i!idade de a;o# o# cL&ju>e# ;o da responsa'ilidade de am'os os c%njuges as d-idas enunciadas no art. 16819195 !!. As d-idas contradas por am'os os c%njuges ou por um deles com o consentimento do outro (art. 168191 a !!". !ompreendem4se nesta disposio quer a d-idas anteriores, quer as posteriores ao casamento, e qualquer que seja o regime de 'ens. ) consentimento do outro c%njuge no pode ser suprido judicialmente. N(m a seguir as d-idas contradas por am'os os c%njuges para ocorrer aos encargos normais da -ida familiar (art. 1681914' !!". /o interessa que as d-idas sejam contradas antes ou depois do casamento, como no interessa o regime de 'ens. As d-idas contradas na const0ncia do matrim2nio pelo c%njuge administrador e nos limites dos seus poderes de administrao, em pro-eito comum do casal, tam'm so comuns (art. 1681914c !!". O necess1rio que a di-ida ten,a sido contrada em pro-eito comum. ;eguem4se as d-idas contradas por qualquer dos c%njuges no e*erccio do comrcio (art. 1681914d !!". !ontudo, pode pro-ar4se que no ,ou-e inteno de pro-eito comum da parte do c%njuge que contraiu a di-ida, sendo esta, portanto, de e*clusi-a responsa'ilidade do c%njuge que a contraiu. Gam'm no ,a-er1 comunica'ilidade se -igorar entre os c%njuges o regime da separao. As d-idas que onerem doa=es, ,eranas ou legados, quando os respecti-os 'ens ti-erem ingressado no patrim2nio comum, tam'm so de responsa'ilidade comum (art. 1681914e, 168>95, 163>91, 168>95 !!". ;o comuns tam'm as d-idas contradas antes do casamento por qualquer dos c%njuges, em pro-eito comum do casal, -igorando o regime da comun,o geral de 'ens (art. 168195 !!". As d-idas que onerem 'ens comuns so tam'm comuns, no o'stando # comunica'ilidade a circunst0ncias das d-idas se terem -encido antes dos 'ens se tornarem comuns (art. 168691 !!". As d-idas que, nos regimes de comun,o, onerem os 'ens pr2prios, se ti-erem como causa a percepo dos respecti-os rendimentos, tam'm so comuns (art. 168695 !!".
<<. 3e&# 7ue re#*o&de *e!a# d,ida# de re#*o&#a;i!idade cou Mespondem pelas d-idas de responsa'ilidade comum os 'ens comuns, e, na falta ou insufici(ncia destes, os 'ens pr2prios de qualquer dos c%njuges (art. 168591 !!". A responsa'ilidade dos c%njuges, no caso da d-ida -ir a ser paga com os 'ens pr2prios, solid1ria nos regimes de comun,o, e parci1ria no regime de separao (art. 16859195 !!".
1==. D,ida# de eIc!u#i,a re#*o&#a;i!idade de u do# cL&ju>e# ;o as d-idas contradas por um dos c%njuges sem o consentimento do outro (art. 16854a !!". !ompreendem4se aqui tanto as d-idas anteriores como as posteriores ao casamento. As d-idas pro-enientes de crimes ou de outros factos imput1-eis a um dos c%njuges, tam'm so da e*clusi-a responsa'ilidade desse c%njuge (art. 16854' !!". As d-idas que onerem 'ens pr2prios de qualquer dos c%njuges, tam'm so pr2prias (arts. 16854c, e 168695 !!". As d-idas que onerem doa=es, ,eranas ou legados, quando os respecti-os 'ens sejam pr2prios, mesmo que a aceitao ten,a sido efectuadas com o consentimento de outro c%njuge, so d-idas pr2prias.
1=1. 3e&# 7ue re#*o&de *e!a# d,ida# de eIc!u#i,a re#*o&#a;i!idade de u do# cL&ju>e# /os termos do art. 168691 !!, respondem pelas d-idas pr2prias de cada um dos c%njuges, os 'ens pr2prios do c%njuge de-edor e, su'sequentemente, a sua meao nos 'ens comuns. /este caso, o cumprimento s2 e*ig-el depois de dissol-ido, declarado nulo ou anulado, o casamento, ou depois de decretada a separao judicial de pessoas e 'ens ou s2 de 'ens. A morat2ria aqui pre-ista comporta -1rias e*cep=es, nomeadamente a do art. 1686959> !!. :or fora do art. 168695 !!, respondem ao mesmo tempo que os 'ens pr2prios do c%njuge de-edor, os 'ens por ele le-ados para o casal, ou posteriormente adquiridos a ttulo gratuito, 'em como os respecti-os rendimentos, o produto do tra'al,o e dos direitos de autor do c%njuge de-edor, e os 'ens su'4rogados no lugar dos mencionados em primeiro lugar. ?m'ora estes 'ens sejam comuns por fora do regime de 'ens, a lei protege neste caso o credor que tin,a em -ista os 'ens que o de-edor le-ara para o casamento, os que adquiria mais tarde por ,erana ou doao, e os pro-entos que auferia. que pareciam, aos ol,os de terceiros, 'ens comuns. ) art. 16869> !!, admite que a meao do c%njuge de-edor seja e*ecutada imediatamente se a d-ida pro-m de crime ou de outro facto imput1-el ao outro c%njuge.
1=". Co*e&#a$e# de,ida# *e!o *a>ae&%o de d,ida# do ca#a! /o caso de 'ens de um dos c%njuges terem respondido por d-idas de responsa'ilidade comum, para alm do que l,e competia, e seja qual for a ra$o desta responsa'ilidade, o c%njuge que pagou mais que a sua parte do crdito de compensao so're o outro c%njuge. !rdito, porm, que s2 e*ig-el no momento da partil,a dos 'ens do casal, em consequ(ncia de declarao de nulidade ou anulao do casamento, de separao judicial de pessoas e 'ens, ou s2 de 'ens, ou de di-2rcio, a no ser que -igore entre os c%njuges o regime de separao (art. 168791 !!". ) art. 168795 !!, regula a ,ip2tese de terem respondido 'ens comuns por d-ida da e*clusi-a responsa'ilidade de um dos c%njuges. /este caso, nasce um crdito de compensao do patrim2nio comum so're o patrim2nio do c%njuge de-edor. Due de-e ser le-ado em conta no momento da partil,a.
1='. Re#*o&#a;i!idade *or d,ida# &o ca#o de #e*arao de -ac%o Eesaparecendo a -ida em comum do casal, natural que dei*e de ,a-er d-idas assumidas em pro-eito comum do casal. As necessidades de cada um dos c%njuges, mesmo do c%njuge que ten,a os fil,os a seu encargo, de-ero ser satisfeitas atra-s da atri'uio de alimentos. Cais+ o c%njuge que ten,a afectado a si, e*clusi-amente, certos 'ens comuns, ser1 respons1-el perante o outro pelo seu enriquecimento, e pelos preju$os que ten,a causado ao outro pela pri-ao do uso de fruio do 'em. !om efeito Hos c%njuges participam por metade no acti-o e passi-o da comun,oI (art. 17>791 !!". ?ste direito a metade dos 'ens comuns HconsumidoI, es'atendo4se, no decurso do casamento L comun,o de -ida, precisamente por esta comun,o de -ida. Cas -olta a surgir # superfcie no curso de separao de facto. Grata4se de uma consequ(ncia da concepo da comun,o como propriedade. ? que encontra, apoio directo no art. 17>791 !!. MODIFICAO E EB0INO DA RELAO MA0RIMONIAL
1=). I&%roduo A e*tino da relao matrimonial compreende tr(s institutos+ o instituto do casamento Hrato e no consumadoI, o pri-ilgio pauliano e o pri-ilgio petrino, e*clusi-os dos casamentos cat2licos. a morte. e o di-2rcio. A1 que diferenar cuidadosamente a in-alidade do casamento e o di-2rcio. /o que se refere ao casamento cat2lico, a proi'io do di-2rcio le-ou a um aprofundamento tcnico das causas de in-alidade. :elo contr1rio, no casamento ci-il a a'ertura cada -e$ mais -asta concedida ao di-2rcio, a n-el do Eireito e dos costumes, tem HpermitidoI um certo despre$o, a n-el da pr1tica e da pr2pria tcnica, da in-alidade do casamento.
1=+. A 7ue#%o do di,8rcio A questo do di-2rcio consiste em determinar qual a soluo mel,or (menos m1" no caso de crise do casamento. A resposta dos cat2licos a negao do di-2rcio, assente o princpio da indissolu'ilidade. Duanto ao casamento ci-il, na nossa sociedade parece difcil recusar a sua dissoluo pelo di-2rcio. A Hquesto do di-2rcioI estar1 assim ultrapassada. A fa-or do di-2rcio apontam4se o direito # felicidade de cada um e a li'erdade ,umana. !omo o casamento, di$4se, -isa a felicidade de cada um dos c%njuges, a sua e*tino a consequ(ncia normal da impossi'ilidade de se atingir esta felicidade. Eepois, e dado que os c%njuges so adultos li-re e respons1-eis, depender1 deles, e no da lei, determinar se querem contrair matrim2nio e quando o querem e*tinguir. !ontra isto, dir4se41 que o casamento en-ol-e tam'm uma ele-ada dose de responsa'ilidade, para com o pr2prio, o outro, os fil,os e a sociedade. :elo que o di-2rcio, a admitir4se, de-e conter os ingredientes necess1rios para o'rigar os c%njuges a reflectir e a assumir as suas responsa'ilidades. ) casamento tem muito de HsolidariedadeI que no se pode denunciar de 0nimo le-e. ?ste a'andono do -nculo # -ontade dos c%njuges, enquadra4se numa Hdeslegali$aoI do di-2rcio. ) Eireito !i-il afasta4se para entregar o casamento e o di-2rcio aos costumes, # sociedade ci-il. ;eria o sentimento de cada um, animado pelas pr2prias representa=es ticas, religiosas, sociais, que regularia o di-2rcio. Ee incio, o legislador fa$4se su'stituir pelo jui$, controlador da -ontade dos c%njuges, H-inculadoI s2 por conceitos muito gerais. Cas tam'm o jui$ cede ao mo-imento social e, pouco a pouco, limita4se a registar a -ontade dos c%njuges.
1=5. E,o!uo da Di#%8ria do di,8rcio A ,ist2ria do di-2rcio di-ide4se em duas grandes pocas+ a do di-2rcio4 sano e, ,oje, a do di-2rcio constatao da ruptura do casamento. com uma poca intermedi1ria, a do di-2rcio4remdio. na medida em que poss-el efectuar cortes e fa$er distin=es na ,ist2ria. ) casamento, foi considerado, primeiro, como uma instituio de forte interesse social. )s c%njuges de algum modo e*erciam fun=es sociais, podendo constituir, mas no podendo dispor da sua relao. /esta medida, ou o di-2rcio era proi'ido, ou ento s2 era permitido em casos e*cepcionais. ?stes tin,am na sua 'ase uma gra-e ofensa de um dos c%njuges ao outro, ma*ime o adultrio da mul,er. sendo o di-2rcio apresentado como uma sano que o c%njuge inocente, lesado, pedia para ser aplicada ao c%njuge faltoso. /ote4se, ali1s, que uma parte das -iola=es de de-eres conjugais, nomeadamente o adultrio, eram equiparadas a crimes, sendo punidas. /os primeiros tempos do !ristianismo, em'ora no se aceitando, em princpio, o di-2rcio, aca'a-a por se admitir este como uma sano aplicada pelo c%njuge inocente ao c%njuge faltoso que tin,a cometido adultrio. :ouco a pouco, comearam a admitir4se casos em que o casamento j1 no podia prosseguir os seus o'jecti-os, independentemente de culpa de qualquer dos c%njuges. ?ram, so'retudo, os casos de aus(ncia prolongada sem notcias e de dem(ncia de um dos c%njuges. ) outro c%njuge, inocente, podia pedir o di-2rcio independentemente da culpa do outro c%njuge. O a fase do di-2rcio remdio. Eo di-2rcio como <nico remdio para uma situao conjugal em que no ,a-ia que a-eriguar culpas, mas unicamente constatar uma impossi'ilidade. ?sta ideia de impossi'ilidade de o casamento prosseguir os seus fins, a que est1 na 'ase da ideia de di-2rcio constatao da ruptura do -nculo conjugal. ) casamento e um instituto destinado a ser instrumento da felicidade de am'os os c%njuges. ;e um dos c%njuges entende que essa felicidade, pelo menos no que l,e di$ respeito, j1 no pode ser o'tida, ento tem legitimidade para se di-orciar. mesmo que as causas que le-aram # fal(ncia do casamento l,e sejam imput1-eis. A ideia de culpa de um dos c%njuges perdeu qualquer significado, para se entender unicamente # situao o'jecti-a, factual.
1=6. A #e*arao judicia! de *e##oa# e ;e&# As causas de separao litigiosa so as mesmas do di-2rcio litigioso, mandando aplicar o art. 1786 !!, os princpios dos arts. 1778 e 1731 !!, quanto ao di-2rcio litigioso. /ote4se, que, sendo as causas as mesmas, o autor que ten,a decado numa aco de di-2rcio, no pode intentar uma aco de separao judicial de pessoas e 'ens com o mesmo fundamento. Gudo se de-er1 passar, para efeitos de caso julgado, como se am'as as ac=es ti-essem o mesmo o'jecto. ) processo de separao litigiosa o mesmo do di-2rcio litigioso, regulado nos arts. 1677 e 1673 !:!. Bma -e$ intentada a aco de di-2rcio, ou a aco de separao judicial de pessoas e 'ens, o ru pode recon-ir, pedindo a separao judicial de pessoas e 'ens quando ti-er sido proposta a aco de di-2rcio, e -ice4-ersa (art. 1785 !!". /os termos do art. 178595 !!, se o pedido de di-2rcio proceder, a sentena decretar1 o di-2rcio entre os c%njuges. Assim, se foi intentada a aco de separao judicial de pessoas e 'ens e o c%njuge ru -eio, em recon-eno, pedir o di-2rcio, a proced(ncia do pedido de separao implicar1 a pron<ncia do di-2rcio contra um dos c%njuges. Gam'm no que se refere aos requisitos e ao processo de separao por m<tuo consentimento, o regime aplic1-el a esta modalidade o mesmo do di-2rcio por m<tuo consentimento (arts. 1775 a 17734A !!, e 1618 e segs. !:!".
1=:. E-ei%o# da #e*arao A separao judicial de pessoas e 'ens afecta, no s2 as rela=es pessoais entre os c%njuges, mas tam'm o seu regime de 'ens. Duanto aos efeitos pessoais mantm4se o de-er de fidelidade conjugal (arts. 17854A e 17854A9> !!". ;endo o de-er de fidelidade conjugal um dos efeitos essenciais do matrim2nio, a simples modificao da relao matrimonial no de-e re-og14lo, so' pena de dei*ar de ,a-er H-erdadeiroI casamento. Cant(m4se tam'm os de-eres recprocos de respeito e de cooperao, em'ora, como e-idente, a separao dos c%njuges le-e ao seu afrou*amento. ?*tingue4se a o'rigao de -ida em comum (art. 17854A !!". !essando tam'm a o'rigao de assist(ncia e mantendo4se o direito a alimentos (art. 17854A !!". /o plano patrimonial, o art. 17854A !!, disp=e que, relati-amente aos 'ens, a separao produ$ os efeitos que produ$iria a dissoluo do casamento. !om efeito, o casamento compat-el com a separao de 'ens entre os c%njuges. :ara su'stituir so' a sua forma mais simples, no e preciso que se manten,am quaisquer rela=es patrimoniais entre os c%njuges.
1=<. Reco&ci!iao do# cL&ju>e# ou di,8rcio A separao judicial de pessoas e 'ens, mantendo o casamento s2 o nome, mas no nos seus efeitos, um estado incon-eniente, no s2 pessoal mas tam'm socialmente, que de-e terminar o mais depressa poss-el, ou pela reconciliao dos c%njuges, ou pelo di-2rcio. )s c%njuges podem a todo o tempo resta'elecer a -ida em comum e o e*erccio pleno dos direitos e de-eres conjugais (art. 17854!91 !!". A reconciliao pode fa$er4se por termo no processo de separao ou por escritura p<'lica, estando su'metida a ,omologao judicial, e s2 produ$indo efeitos a partir da ,omologao (art. 17854!95 e 6 !!". Duando ten,a corrido os seus termos na !onser-at2ria do Megisto !i-il, a reconciliao fa$4se por termo no processo de separao e est1 sujeita a ,omologao do conser-ador respecti-o (art. 17854!9> !!". Duanto a terceiros, os efeitos s2 se produ$em a partir do registo de sentena (arts. 1668 e 1677 !!, aplic1-eis por fora do art. 17854!9> !!". A lei faculta o pedido de con-erso, porque considera que a separao um estado necessariamente transit2rio. ?sta'elece um pra$o, por entender que os c%njuges de-em ter um pra$o para reflectirem e e-entualmente se reconciliarem, ou amadurecerem a sua deciso de se di-orciarem. ) processo de con-erso regido pelo art. 1617 !:!. /a falta de contestao, ou se esta for julgada improcedente, ser1 a separao con-ertida em di-2rcio. ) di-2rcio assim proferido , para todos os efeitos legais, equiparado ao di-2rcio litigioso. A sua causa aquela que deu lugar # separao. /os termos do art. 17854E96 !!, a sentena de con-erso no pode alterar o decidido so're a culpa dos c%njuges no processo de separao. /os termos do art. 17854E9> !!, a lei permite que qualquer dos c%njuges pea a con-erso da separao em di-2rcio, independentemente do pra$o fi*ado no n. 1 do artigo, se outro cometer adultrio depois da separao.
11=. EI%i&o da re!ao a%rio&ia!4 Direi%o Ca&8&ico A dissoluo do casamento cat2lico (-alidamente cele'rado" e*cepcional. ) princpio o da indissolu'ilidade que, relati-amente ao matrim2nio Hrato e consumadoI, a'soluta sem con,ecer e*cepo (can. 1161". Gal matrim2nio no pode ser dissol-ido por Hnen,um poder ,umanoI, nem por nen,uma causa, a no ser a morte. ) casamento Hrato e consumadoI (can. 1761, T1" o cele'rado -alidamente Hcoram eclesiaI entre duas pessoas 'apti$adas, a que se seguiu no modo ,umano o acto conjugal, id2neo por si # gerao da prole.
111. A di##o!uo do ca#ae&%o ca%8!ico Pra%o e &o co&#uadoQ A dispensa do casamento cat2lico Hrato e no consumadoI est1 pre-ista nos c0nones 1165 e 1687 do !2digo de Eireito !an2nico. Grata4se de uma dispensa pedida por am'os os c%njuges, ou s2 por um deles mesmo contra a -ontade do outro, para o'ter a dissoluo do casamento -alidamente cele'rado, mas que no ten,am sido consumado. ,a-endo para a dispensa uma justa causa. Ee entre estas causas, apontam4se as seguintes+ incompati'ilidade de caracteres entre os esposos, o que torna a sua -ida particularmente difcil. separao durante -1rios anos. delito muito gra-e cometido por um dos c%njuges. etc. O indiferente a causa da no consumao, presumindo4se, porm, a consumao, at pro-a em contr1rio, se os c%njuges ti-erem coa'itado (can. 176195". A dispensa do casamento Hrato e no consumadoI uma -erdadeira dissoluo, com efeitos He* nuncI, de um casamento -alidamente cele'rado. /o ,1, portanto, que a confundir com a declarao de in-alidade do casamento. ) *ri,i!A>io *au!ia&o/ -ersa a dissoluo Hem fa-or de fI do matrim2nio contrado por duas pessoas no 'apti$adas, no caso de uma delas se con-erter e rece'er o 'aptismo (can. 116>". ) *ri,i!A>io *e%ri&o (can. 116341168" -ersa di-ersos casos. Bm deles, em que opera Hipso iureI, o do 'aptismo de algum que -i-a em poliandria ou poligamia. ?ste de-e contrair matrim2nio cat2lico s2 com um dos Hc%njugesI. )utra ,ip2tese tpica compreendem a dissoluo no caso de a parte 'apti$ada, por moti-o de priso, deportao ou perseguio poltica ou religiosa pela parte no 'apti$ada, no possa resta'elecer a coa'itao. Finalmente, se falta o car1cter sacramental ou a consumao, o :apa pode dissol-er o casamento por i&du!%o.
11". A or%e coo cau#a da di##o!uo do ca#ae&%o A causa HnormalI da dissoluo do casamento, a morte de um dos c%njuges. A declarao de morte presumida no dissol-e o casamento, mas o c%njuge do ausente tem a faculdade de contrair no-o casamento, dissol-endo4se o primeiro pela cele'rao do segundo. ;e o ausente regressar, ou ,ou-er notcias de que era -i-o no momento em que foram cele'radas as no-as n<pcias, o primeiro matrim2nio considera4se dissol-ido por di-2rcio # data da declarao de morte presumida (arts. 115 e 116 !!". !om a morte, dissol-e4se o casamento e*tinguindo4se a relao matrimonial. Jsto quanto aos efeitos pessoais e aos efeitos patrimoniais. !ontudo, mesmo depois da morte, alguns efeitos do casamento so're-i-em, enquanto o outro c%njuge e*istir. Assim, o c%njuge so're-i-o pode usar os apelidos do outro. a relao de afinidade mantm4se ainda depois da dissoluo do casamento. o outro c%njuge contnua particularmente legitimado para defender os direitos de personalidade do c%njuges falecido, etc.
11'. Direi%o Ci,i!4 o di,8rcio/ oda!idade# ?ntende4se por di-2rcio a dissoluo do casamento decretada pelo Gri'unal ainda em -ida de am'os os c%njuges, a requerimento de um deles ou dos dois, nos termos autori$ados por lei. ) di-2rcio compreende duas modalidades+ o di-2rcio por m<tuo consentimento e di-2rcio litigioso. ) primeiro pedido por am'os os c%njuges de comum acordo. ) segundo o pedido por um dos c%njuges contra o outro, com fundamento em determinada causa. ) direito ao di-2rcio um direito potestati-o, pois se tradu$ no poder de produ$ir determinado efeito jurdico na esfera jurdica de outrem, a dissoluo do -nculo conjugal. ?m'ora, para produ$ir os seus efeitos, ten,a de ser integrado por um acto judicial. O um direito potestati-o e*tinti-o. O um direito pessoal, atri'udo e*clusi-amente aos c%njuges. /estes termos, no transmiss-el, quer entre -i-os quer Hmortis causaI (arts. 17359> e 1737 !!". Alm disso, o direito ao di-2rcio um direito irrenunci1-el, quer em termos de ren<ncia antecipada, quer por ren<ncia super-eniente. ;endo interdita genrica ou ren<ncia especfica, a ren<ncia total ou ren<ncia parcial. A lei quer que os c%njuges estejam sempre em condi=es de por termo a uma relao conjugal in-i1-el. O 'om no confundir a ren<ncia ao direito de pedir o di-2rcio, proi'ida com o perdo. ) perdo pressup=e que o c%njuge, tendo tido con,ecimento de um facto que permitiria o di-2rcio, decidiu esquecer esse fato, reatando ou mantendo a -ida em comum. DIKRRCIO
11). I&%roduo ) di-2rcio consiste no corte definiti-o da relao matrimonial, que se e*tingue. ?st1 em causa, s2 o casamento ci-il. ) sistema de di-2rcio est1 'asicamente assente numa ideia de di-2rcio4sano. A principal causa de di-2rcio, a -iolao dos c%njuges. e s2 pode ser in-ocada pelo c%njuge HinocenteI. Assim, a mel,or doutrina entende que o di-2rcio por m<tuo consentimento pressup=e a e*ist(ncia de uma causa no des-endada, em ,omenagem ao decoro familiar e social, e que permitiria, por ela s2, o di-2rcio litigioso. )ra, sa'ido que no assim, e que no de-e ser assim. ) di-2rcio por m<tuo consentimento de-e estar a'erto tam'm #quelas situa=es em que a afeio entre os c%njuges 'ai*ou para aqum do limite mnimo, e em que a comun,o de -ida est1 definiti-amente destruda. Jndependentemente de qualquer outra considerao, a no ser um (mero" ju$o de censura, muito se-ero, para os c%njuges, ou para o c%njuge culpado.
11+. O di,8rcio *or G%uo co&#e&%ie&%o ) art. 177> !!, esta'elece o recurso HdirectoI ao di-2rcio por m<tuo consentimento. ) di-2rcio por m<tuo consentimento -em regulado nos arts. 1775 segs. !! e nos arts. 1618 segs. !:!. ?sta modalidade de di-2rcio ter1 e-identemente uma causa, mas no re-elada. :ara alm da e*ist(ncia do consentimento dos c%njuges, e*istem certos pressupostos para que o di-2rcio seja declarado+ os c%njuges t(m de estar casados ,1 mais de tr(s anos. tem de ,a-er acordo so're a prestao de alimentos ao c%njuge que deles carea. so're o e*erccio do poder paternal relati-amente aos fil,os menores e so're o destino da casa de morada de famlia. A e*ig(ncia de um pra$o mnimo de durao do casamento parece justificada.
115. O *roce##o ) processo de di-2rcio por m<tuo consentimento (arts. 1775 segs. !! e 1618 segs. !:!" assenta do HdesejoI de conciliar os c%njuges, se poss-el. Assim, na primeira confer(ncia de-ero estar presentes os c%njuges, e o jui$ tentar1 concili14los. ;e a conciliao no for poss-el, o jui$ ad-ertir1 os c%njuges de que de-ero reno-ar o pedido de di-2rcio ap2s um perodo de refle*o de tr(s meses, a contar da data da confer(ncia, e dentro do ano su'sequente a essa data, so' pena de pedido ficar sem efeito. A partir dessa data, fica suspenso o de-er de coa'itao, podendo qualquer dos c%njuges requerer o arrolamento dos seus 'ens pr2prios e dos 'ens comuns. :erante a reno-ao do pedido de di-2rcio, o jui$ designar1 dia para a segunda confer(ncia, em que ,a-er1 no-a tentati-a de conciliao. ;e esta no resultar, ser1 proferida sentena que ,omologar1 os acordos entre os c%njuges.
116. O di,8rcio !i%i>io#o O pedido por um dos c%njuges contra o outro em aco intentada para o efeito. As causas do di-2rcio esto pre-istas na lei, em'ora atra-s de conceitos indeterminados. aC Cau#a# do di,8rcio9#a&o4 Dualquer dos c%njuges pode requerer o di-2rcio, disp=e o art. 1778 !!, se o outro -iolar culposamente os de-eres conjugais, quando a -iolao, pela sua gra-idade ou reiterao, comporta a possi'ilidade da -ida em comum (art. 177891 !!". /a apreciao dos factos in-ocados, acrescenta o art. 177895 !!, de-e o Gri'unal tomar conta, nomeadamente, a culpa que possa ser imputada ao requerente e o grau de educao e sensi'ilidade moral dos c%njuges. A e*ig(ncia de se le-ar em conta a culpa do requerente de-e ser cone*ionada com o art. 17374a !!+ tratar4se41 de culpa do outro c%njuge nos actos praticados pelo faltoso. eno de -iolao culposa pelo outro c%njuge de de-eres conjugais como pode sugerir o art. 1778 !!. ) comprometimento da possi'ilidade de -ida em comum de-e ser aferido pela e*ist(ncia ou no de separao de facto. Mele-ando, necessariamente, a separao de facto a impossi'ilidade de -ida em comum, transformar1 em causas de di-2rcio factos que, de outro modo, pareceriam despro-idos de rele-o suficiente. como injurias HligeirasI, -iola=es menos gra-es do de-er de cooperao, etc. ) art. 177891, e*ige que a -iolao dos de-eres conjugais seja culposa. ;C A# cau#a# do di,8rcio9reAdio4 A aus(ncia, sem que de ausente ,aja notcias, por tempo no inferior a quatro anos (art. 17314' !!", e a alterao das faculdades mentais do outro c%njuge, quando dure ,1 mais de seis anos, e, pela sua gra-idade, comprometa a possi'ilidade de -ida em comum (art. 17314c !!", so fundamentos do di-2rcio litigioso (art. 1731 !!". Grata4se de situa=es para as quais o <nico HremdioI o di-2rcio. cC Di,8rcio co&#%a%ao da ru*%ura do ,&cu!o co&ju>a!4 A separao de facto por tr(s anos consecuti-os fundamento de di-2rcio litigioso (art. 1731 !!". ?ntende4se que ,1 separao de facto quando no ,1 comun,o de -ida entre os c%njuges e ,1 da parte de am'os, ou de um deles, o prop2sito de no a resta'elecer (art. 1735 !!". A refer(ncia # ine*ist(ncia de comun,o de -ida como pedra de toque da separao de facto, permite esclarecer certas situa=es que se deparam na doutrina e na jurisprud(ncia. !omun,o de -ida, a disponi'ilidade permanente de am'os os c%njuges, um para o outro, em todos os aspectos da -ida. A separao de facto &o eIi#%e ua %o%a! destruio da comun,o de -ida. ) prop2sito de no resta'elecer a comun,o de -ida de-e considerar4se resultante de uma separao de facto, com alguma durao, so'retudo se os c%njuges no ,a'itam a mesma casa, ou, ,a'itando4a o fa$em por ra$=es estritamente econ2micas.
11:. EIc!u#o e caducidade do direi%o ao di,8rcio aC EIc!u#o do direi%o ao di,8rcio4 ) c%njuge HinocenteI no pode o'ter o di-2rcio se ti-er instigado o outro a praticar o facto in-ocado como fundamento do pedido, ou se ti-er, intencionalmente, criado condi=es propcias # sua -erificao. ou se ,ou-er rele-ado pelo seu comportamento posterior, designadamente por perdo, e*presso ou t1cito, no considerar o acto praticado como impediti-o da -ida em comum (art. 1837 !!". ;C Caducidade do direi%o ao di,8rcio4 ) direito ao di-2rcio caduca no pra$o de dois anos, a contar da data em que o c%njuge ofendido ou o seu representante legal te-e con,ecimento do facto suscept-el de fundamentar o pedido (art. 173691 !!". ) pra$o de caducidade corre separadamente em relao a cada um dos factos. tratando4se de facto continuado, s2 corre a partir da data em que ti-er cessado (art. 173695 !!". A fi*ao de um pra$o de caducidade compreende4se s2 nos quadros do di-2rcio sano. !om efeito, num sistema de di-2rcio constatao da ruptura do -nculo conjugal, a qualquer momento um dos c%njuges poder1 pedir o di-2rcio, fundando4se, e-entualmente, to s2, na ine*ist(ncia de comun,o de -ida atestada por uma separao de facto. 11<. EI%i&o do# e-ei%o# do ca#ae&%o4 *erda de ;e&e-cio# ) c%njuge declarado <nico ou principal culpado perde todos os 'enefcios rece'idos ou que ,aja de rece'er do outro c%njuge ou de terceiro, em -ista do casamento ou em considerao do estado de casado, quer a estipulao seja anterior quer posterior # cele'rao do casamento (art. 178191 !!". :elo contr1rio, o c%njuge inocente ou que no seja o principal culpado, conser-a todos os 'enefcios rece'idos ou que ,aja de rece'er do outro c%njuge ou de terceiro, ainda que ten,am sido estipulados com cl1usula de reciprocidade. :ode renunciar a esses 'enefcios por declarao unilateral de -ontade mas, ,a-endo fil,os do casamento, a ren<ncia s2 e permitida a fa-or destes (arts. 178195, 1766914c !!". :ara alm das doa=es, caducaro tam'm as li'eralidades de uso feitas por um dos c%njuges ao outro desde o momento que o seu -alor ultrapasse o -alor normal das li'eralidades entre pessoas estran,as.
1"=. (erda de direi%o# #uce##8rio# ) c%njuge so're-i-o ,erdeiro legitim1rio e legtimo do c%njuge falecido, nos termos dos arts. 51>5 segs., e 5157 segs. !!. !ontudo, o c%njuge no c,amado # ,erana se, # data da morte do autor da sucesso, se encontrar di-orciado ou separado judicialmente de pessoas e 'ens, por sentena que j1 ten,a transitado ou -en,a a transitar em julgado, ou ainda se a sentena de di-2rcio ou separao -ier a ser posteriormente #quela data nos termos do art. 17359> !! (art. 51>>9> !!".
1"1. (ar%i!Da do# ;e&# do ca#a!. Ca#a de orada da -a!ia ) principal efeito patrimonial do di-2rcio a partil,a dos 'ens do casal, nos termos do regime de 'ens do casamento. ) c%njuge declarado <nico ou principal culpado no pode na partil,a rece'er mais do que rece'eria se o casamento fosse declarado segundo o regime da comun,o de adquiridos (art. 1787 !!". Assim, se os c%njuges forem casados no regime de separao de 'ens ou comun,o de adquiridos, aplicar4se4o as regras decorrentes do regime de 'ens do casamento. Cas, se o regime con-encionado for da comun,o geral, ter1 lugar o disposto no art. 1787 !!. ) c%njuge declarado <nico ou principal culpado, no ter1 direito a meao dos 'ens que seriam pr2prios no outro c%njuge se o regime esta'elecido fosse o da comun,o de adquiridos. :orm, o c%njuge inocente, ter1 direito a metade dos 'ens pr2prios do outro c%njuge, e a metade dos 'ens adquiridos a ttulo oneroso depois do casamento. ) art. 178> !!, determina que o Gri'unal pode dar em arrendamento a qualquer dos c%njuges, a seu pedido, a casa de morada da famlia, quer esta seja comum, quer pr2pria do outro, considerando, nomeadamente, as necessidades de cada um dos c%njuges e o interesse dos fil,os do casal (art. 178>91 !!". ) interesse dos fil,os do casal s2 ser1 ponderado se estes forem menores. ;e forem maiores, passaro a ser, neste sentido, estran,os # partil,a dos 'ens e a atri'uio da casa da morada da famlia, de-endo as suas necessidades ser consideradas s2 atra-s da prestao de alimentos.
1"". E-ei%o# do ca#ae&%o e#o de*oi# do di,8rcio4 O;ri>ao de i&de&iHar ) art. 1785 !!, esta'elece que o c%njuge declarado <nico ou principal culpado e, 'em assim, o c%njuge que pediu o di-2rcio com o fundamento na alterao das capacidades mentais do outro, de-a reparar os danos no patrimoniais causados ao outro c%njuges pela dissoluo do casamento, de-endo o pedido de indemni$ao ser dedu$ido na pr2pria aco de di-2rcio. /ote4se que no se tratados danos no patrimoniais causados ao outro c%njuge, pela -iolao dos de-eres conjugais. Gam'm no se trata da indemni$ao pelos danos no patrimoniais causados por um c%njuge ao outro, independentemente do estado de casado+ das agress=es fsicas, das inj<rias, etc. ?sta indemni$ao est1 sujeita #s regras gerais da o'rigao de indemni$ar. ?sto em causa os danos no patrimoniais causados por um dos c%njuges ao outro com o di-2rcio, com o facto de ter dado causa ao di-2rcio ou de o ter pedido com fundamento na alterao das faculdades mentais do outro.
1"'. (re#%ao de a!ie&%o# ) art. 5716 !!, disp=e que t(m direito a alimentos, em caso de di-2rcio, o c%njuge no considerado culpado, ou, quando ,aja culpa de am'os, no considerado principal culpado na sentena de di-2rcio, se este ti-er sido decretado por fora da -iolao dos de-eres conjugais, ou com 'ase em separao de facto por seis anos consecuti-os, ou aus(ncia por tempo no inferior a quatro anos. o c%njuge ru, se o di-2rcio ti-er sido decretado com fundamento na alterao das faculdades mentais do outro c%njuge. qualquer dos c%njuges, se o di-2rcio ti-er sido decretado por m<tuo consentimento, ou se, tratando4se de di-2rcio litigioso, am'os forem considerados igualmente culpados. ?*cepcionalmente, pode o Gri'unal, por moti-os de equidade conceder alimentos ao c%njuge que a eles no teria direito, nos termos enunciados, considerando em particular a durao do casamento e a cooperao prestada por esse c%njuge # economia do casal (art. 5716 !!". ) de-er de alimentos de-e durar s2 durante um curto perodo transit2rio. Eurante o perodo necess1rio para a adaptao do e*4c%njuge mais necessitado, a uma -ida economicamente independente, em que a sua responsa'ilidade a angariao dos meios necess1rios # sua su'sist(ncia. A regra geral so're a medida dos alimentos est1 fi*ada no art. 5776 !!+ os alimentos sero proporcionados aos meios daquele que ,ou-er de prest14los e a necessidade daquele que ,ou-er de rece'(4los, atendendo4se # possi'ilidade de o alimentando pro-er # sua su'sist(ncia. )s alimentos a prestar no -isam colocar o e*4c%njuge alimentando ao n-el de -ida em que este-e casado. ) casamento e*tingui4se, e com ele o estatuto patrimonial de cada um dos c%njuges, dele dependente. )s alimentos -isam, sim, garantir ao c%njuge alimentando, durante o espao de tempo que indicado, a satisfao das suas necessidades de modo condigno, em termos dependentes das possi'ilidades do o'rigado. ;e os fil,os so maiores, no ter1 se de le-ar em conta o tempo que os c%njuges tero de dedicar # criao de fil,os comuns&por estarem criados. Mesuma4se+ os alimentos sero concedidos durante um pra$o intercalar, entre a e*tino do casamento e a retomada da acti-idade econ2mica normal pelo c%njuge alimentando. pra$o necessariamente curto. ?stes alimentos no -isam colocar o c%njuge alimentando no n-el de -ida que tin,a enquanto casado, mas unicamente garantir4l,e a satisfao das suas necessidades, em'ora de modo condigno.
1"). De#%i&o do# -i!Do# e&ore# /o caso de di-2rcio, separao judicial de pessoas e 'ens, declarao de nulidade ou anulao do casamento o destino dos fil,os, os alimentos a estes de-idos, e a forma de os prestar ser1 o'jecto de acordo dos pais, sujeito a ,omologao do Gri'unal (art. 187591 !!". /a falta de acordo, o Gri'unal decidir1 de ,armonia com o interesse do menor, podendo este ser confiado # guarda de qualquer dos pais, ou, quando ,aja perigo para a segurana, sa<de, formao moral e educao do fil,o, # guarda de terceira pessoa ou de esta'elecimento de educao ou assist(ncia (art. 187595 !!". ) poder paternal e*ercido pelo progenitor a quem o fil,o foi confiado (art. 1876 !!". Duanto ao direito a alimentos que assiste aos fil,os menores, a medida deste est1 sujeita #s possi'ilidades de quem o presta e #s necessidades de quem o e*ige. ;e os fil,os -i-erem com um dos e*4c%njuges, tero direito a e*igir do outro s2 o necess1rio para suprir #s suas despesas de educao, alimentao, -estu1rio, etc., no podendo ser tomado como refer(ncia o n-el de -ida que tin,am antes do di-2rcio.
1"+. Da%a a *ar%ir da 7ua! #e *roduHe o# e-ei%o# do di,8rcio )s efeitos do di-2rcio produ$em4se a partir do tr0nsito em julgado da sentena, mas retrotraem4se # data da proposio da aco quanto #s rela=es patrimoniais entre os c%njuges (art. 173891 !!". ;e a falta de coa'itao entre os c%njuges ti-er pro-ada no processo, qualquer deles pode requerer que os efeitos do di-2rcio se retrotraiam # data, que a sentena fi*ar1, em que a coa'itao ten,a cessado por culpa e*clusi-a ou predominante do outro (art. 173895 !!". )s efeitos patrimoniais do di-2rcio s2 podem ser opostos a terceiros a partir da data do registo da sentena (art. 17389> !!".