O DIREITO DIGITAL E AS IMPLICAES CVEIS DECORRENTES DAS

RELAES VIRTUAIS
1


LEONARDO ZANATTA

RESUMO

O trabalho versa acerca da importncia do vnculo do Direito com a Internet
na sociedade moderna, que notrio, e sobre a necessidade de adaptao a essa
nova realidade. A proteo legal, no Brasil, de difcil defi nio, vez que o
tratamento jurdico deste instituto no encontrado na literatura tcnica brasileira.
Este trabalho prope uma anlise conceitual e sistemtica da matria, sob o vis do
autor, a fim de determinar as implicaes cveis na delitualidade dos crimes
cibernticos. Ante a escassa presena de material didtico sobre o assunto, foi
buscada junto experincia internacional base tcnica e terica para as
constataes tecidas nesse trabalho.

Palavras-chave: Internet. Ciberntico. Direito Civil. Responsabilidade Civil.

ABSTRACT

The importance of the relationship between law and Internet in modern society
is notorious, and adapting to this new reality is immi nent. Legal protection in Brazil is
hard to defi ne, since the legal treatment of this institute is not found in Brazilian
technical literature. This work proposes a conceptual and systematic analysis, under
the viewpoi nt of the author, to determine the ci vil implications of cyber crimes. Due
the lack of technical literature, it has been researched in the international literature for
technical and theory based to improve this work.

Key-words: Internet. Cyber. Ci vil Law. Civi l Disclaimer.


INTRODUO

Aps tantas mudanas tecnolgicas, nota-se um descompasso entre a
legislao atual e as evolues tecnolgicas. Sob o ponto de vista tcnico, a Internet
uma grande rede que liga um elevado nmero de computadores em todo o planeta
por meio de cabos, satlites ou redes telefnicas.

1
Artigo extrado do Trabalho de Concluso de Curso apresentado como requisito pa rcial para
obteno do grau de Bacharel em Ci ncias Jurdicas e Sociais pela Ponti fci a Uni versidade Catlica
do Ri o Grande do Sul. Aprovao com grau mximo pel a banca examinadora composta pelo
orientador Prof.Marcelo Vicentini, pel o Prof. Joo Paul o Vei ga Sanhudo e pel o Prof. Fbi o Melo de
Azambuja, em 17 de novembro de 2010.

Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais pel a Pontifcia Uni versidade Cat lica do Rio Grande do
Sul PUCRS. E-mail: contato@leonardozanatta.com
2
Para determinar as implicaes com o Direito, necessrio definir a
fisionomia da Internet, avaliando primeiro se possvel compar-la com outros
meios de comunicao conhecidos. Entre as funes da rede, podemos assinalar o
correio eletrnico como forma de troca de mensagens distncia, os debates
eletrnicos para fins de construo e consolidao de conhecimento, o comrcio
eletrnico que gera obrigaes nas prticas econmicas, o tele-emprego ou
emprego virtual e as repercusses na rea sindical e os projetos de voto pela
Internet com assi natura digital indi vidual.
A Internet, aps sua populari zao, aumentou exponencialmente de forma
qualitativa e quantitati va as informaes e a possibilidade de comunicao
instantnea, bem como introduzi u um elemento inovador que possibilitou a efetiva
transparncia dos dados, ou seja, qualquer pessoa tem acesso a uma quantidade
mxima de informaes em relao quase qualquer aspecto da vida social.
A partir de toda essa evoluo, puderam ser percebidas caractersticas
prprias e conflitantes, ao mesmo tempo em que a Internet se tornou um espao
livre, sem controle, sem limites geogrficos e polticos, e, portanto, insubordi nado a
qualquer poder punitivo.
O objetivo deste trabalho definir qual o tratamento adequado quanto
responsabilidade civil decorrente dos crimes cibernticos, bem como a forma do
cometimento, a previso legal presente hoje em nossa realidade e a
responsabilizao cvel por parte do cometedor.
O trabalho foi dividido em trs captulos e estruturado de modo que o
contedo se apresente pelo mtodo dedutivo. Ele foi fracionado da segui nte forma:
No primeiro captulo conceituada a Internet e a sua problemtica. Para
tanto, subdi vide-se em trs: no ponto 1.1 remontado o histrico do baco at os
desfechos da Guerra Fria; no ponto 1.2 analisada a evoluo da rede como um
todo e os protocolos de navegao existentes; no ponto 1.3 tece-se uma abordagem
crtica das relaes virtuais, interpessoais ou no.
No segundo captulo so elencados os delitos cometidos por via eletrnica.
Em cada item so explicados e analisados os aspectos jurdicos do instituto e as
suas particularidades, bem como o modus operandi mais comum de cada um deles.
No terceiro captulo ser abordada a responsabilidade civil e sua dinmica
quando comparada informtica. Abordar-se-, tambm, a questo dos Direitos
Autorais quando na Internet, o Novo Cdigo Civil em relao ao meio virtual e por
fim, far-se- uma anlise crtica acerca do perfil do novo profissional do Direito.
Nesse sentido, torna-se relevante o estudo desta rea, ainda obscura, que o
Direito na Internet (Direito Virtual), como forma de contribuir adequao da
legislao atual sobre tal matria.

1 A INTERNET E SUA PROBLEMTICA

Para a plena compreenso do assunto a ser discorrido neste trabalho, devem
ser deli neados o conceito de Internet e a sua problemtica. A conceituao - desde
a utilizao do baco at a evoluo aos clculos bi nrios e o uso de tais
informaes na Guerra Fria -, a criao de protocolos virtuais e a abordagem crtica
3
das inter-relaes virtuais so necessrias ao embasamento sobre o que se tratar
nos captulos a seguir.

1.1 HISTRICO

O primeiro computador, ou computador da primeira gerao, desenvolvido por
J.P. Eckert e John Mauchly, em 1943, era capaz de resolver em torno de cinco mil
adies e subtraes, trezentas e cinqenta multiplicaes ou at cinqenta divises
por segundo, com a fi nalidade de computar trajetrias tticas que exigissem
conhecimento substancial em matemtica. Batizado de ENIAC (Electrical Numerical
Integrator and Computer) foi o primeiro dispositivo digital eletrnico de grande escala
com fi ns militares.
O computador de segunda gerao trouxe i novaes, como as placas
totalmente transistori zadas, um monitor de vdeo monocromtico, um dispositivo de
sada sonora e uma caneta ptica. Tambm foi um dos primeiros computadores com
linguagem acessvel de dados programveis e ficou famoso no mundo acadmico
do MIT (Massachusetts Institute of Technology) por proporcionar aos alunos da
poca a possibilidade de jogarem Spacewar! e Rat Labyrinth, o que foi um dos
motivos que os levou a i nvestir no seu desenvolvimento.
Em se tratando da segunda gerao, com todas as inovaes apresentadas
durante o perodo, entre elas os primeiros chips de alta capacidade, os transistores
miniaturizados e os circuitos integrados, Laignier explana:

A segunda fase da histria dos computadores est compreendi da entre os
anos 50 e 70 do scul o XX, quando surgiram dispositi vos tecnol gicos que
possibilitaram uma mini aturizao cada vez maior das grandes mqui nas
de calcular. Foi essa mi niaturizao que permitiu ao computador sai r de um
ambiente laboratorial (militar, cient fico, acadmico) para se tornar,
gradualment e, objeto de consumo e uso pessoal. Dent re os dispositi vos
tecnolgicos mais signi ficati vos surgidos nesta fase, podem ser citados os
transistores, os chips, os circuitos integrados e os microprocessadores.
2


Durante o perodo de transio entre a segunda e a terceira gerao, houve
muitas inovaes, como a criao dos primeiros sistemas operacionais, a criao da
Microsoft e de sua rival Apple. Ambas, hoje, disputam de forma acirrada o mercado
de eletrnicos e computadores pessoais.
Por fim, os computadores de terceira gerao, j na dcada de 70, trouxeram
como revoluo os circuitos integrados, capazes de armazenar e efetuar milhes de
clculos por segundo. Surgem, a partir da, conceitos de memria virtual, multi-
tasking e sistemas operacionais com GUI (Guided User Interface Interface grfica
para usurios leigos).
A popularizao do computador pessoal, no final do sculo XX, e a sua
utili zao como ferramenta de acesso Internet proporcionaram uma revoluo nas
relaes sociais, da troca de informaes e das facilidades de acesso, em tempo

2
LAIGNIER, Pabl o. Introduo Histria da Comunicao. 1 Ed. Rio de Janei ro, Editora E-papers.
2009. p. 124.
4
real, entre computadores localizados em qualquer lugar do mundo. Atualmente, com
o advento dos smartphones
3
e dos tablets
4
, expandi u-se exponencialmente a
possibilidade de acesso informao, ao entretenimento e ao conhecimento.
A Internet surgi u a partir da necessidade militar americana, durante a Guerra
Fria (1947 1991), porque temiam um ataque russo s bases militares de
inteligncia. Para evitar tal ataque, foi idealizado um modelo de projeto de troca e
compartilhamento de informaes que permitisse a descentrali zao para mais de
um local sem o comprometimento da segurana delas. Desta necessidade, emergi u
a ARPANET (Advanced Research and Projects Agency - Agncia de Pesquisas em
Projetos Avanados), que tinha como objeti vo conectar as bases militares e os
departamentos de pesquisa do governo americano, criando, assim, uma teia de
conexes (Web).
Essa tecnologia chegou ao Brasil no final da dcada de 80, ficando,
inicialmente, restrita a uni versidades e centros de pesquisas, at que a Norma
n.004/95
5
autorizou as empresas denomi nadas Provedores de Servios de Conexo
Internet (PSCI) a comerciali zar o acesso Internet.
Nas palavras de Antnio Lago Jnior:

A Internet, portanto, nada mais do que uma grande rede mundi al de
computadores, na qual pessoas de di versas partes do mundo, com hbitos
e culturas diferentes, se comunicam e trocam informaes. Ou, em uma s
frase, a mais nova e maravil hosa forma de comunicao existente entre
os homens.
6


Tendo-se explanado sobre o histrico dos computadores e da Internet, cabe
agora dar seguimento ao assunto. A Internet ser analisada em detalhes no captulo
seguinte.

1.2 A (R)EVOLUO DA REDE

A revoluo na informtica deu origem ao ciberespao, definido como todo o
espao virtual onde so desenvolvidas relaes interpessoais, onde no h
centrali zao de informaes e onde todos tm o poder de se comunicar. Este
espao goza de uma gama infi nita de i nformaes e dados, com acesso a stios
(sites), e-mails, bate-papos, blogs e pginas de relacionamentos.
A Internet deveria ser vista no como um lugar, mas sim como um meio, da
mesma forma que a radio-difuso, a televiso, o fax ou o telefone. Engana-se quem

3
Smartphone um telefone celular com funcionalidades avanadas que podem ser estendidas por
meio de programas executados no seu Sistema Operacional. Os Sistemas Operacionais dos
Smartphones so "abertos", o que signi fica que possvel que qualquer pessoa desenvol va
programas que podem funci onar nesses telefones. Numa traduo li vre, do ingl s "smartphone" -
"telefone inteli gente".
4
Tablet um aparelho com tela sensvel ao toque. Pode ser usada como leit or de textos, navegador
e GPS.
5
Norma n.004/95 aprovada pel a Portaria MCT n148, 31 de maio de 1995.
6
JNIOR, Antnio Lago. Responsabili dade Ci vil por atos ilcitos na Internet, 1 Ed. So Paul o,
Editora LTr, 2001. p. 20.
5
pensa que o meio eletrnico um mundo sem leis, di z Renato Opice Blum
7
,
advogado, economista e professor de Direito da Informtica. A Internet, mesmo que
por alguns seja considerada apenas mais um meio de divulgao, possui
particularidades que no esto prescritas em nosso acervo de leis. Atualmente,
aplica-se a legislao em vigor no mundo fsico, cabendo ao j ui z fazer analogias a
casos anteriores.
importante salientar que toda essa tecnologia imensurvel e as
ramificaes dela tornam o assunto cada vez mais complexo. Diante de tanta
revoluo, o potencial de aproveitamento da tecnologia voltada comunicao, para
os profissionais do Direito, cresce bastante. Isto fica bem explicado nas li nhas a
seguir, nas palavras de Alexandre Atheniense
8
:

O poder de comunicao da Internet para os advogados possibilitar o
aperfeioamento das segui ntes ati vidades:
- Aprimorar a comunicao com os clientes, com outros advogados e
tribunais.
- Poderosa ferrament a de pesquisa de temas jurdicos (doutri na, legislao
e jurisprudncia).
- Acesso a informaes processuais em tempo real.
- Reduo dos custos de comunicao (interurbanos, correios); reduo dos
custos na compra de li vros e peridicos.

No s os tcnicos do Direito aproveitam essa nova ferramenta, pois um
utilitrio potencial para todas as reas, como comercial, administrati va,
organi zacional, etc.. Todos os segmentos do mercado esto aptos a desfrutar da
grande rede ( web) e promover seu bem, servio ou estabelecimento no ciberespao.
Flamarion
9
afirma que o ciberespao o produto da interconexo mundial de
computadores e que a Internet o arqutipo do ciberespao, ou seja, a rede das
redes que vai congregar o ciberespao.
Com a evoluo da web, a tecnologia foi obrigada a acompanhar a velocidade
de propagao de informaes e o Direito, por sua vez, tambm deve acompanhar
tal crescimento. Acerca disso, Patrcia Peck Pinheiro traa um paralelo entre os
temas:

Ter uma janela aberta para o mundo exige muito mais que apenas a
seleo do pblico-al vo. Exige a criao de uma l ogstica jurdica que reflita
a di versidade cultural dos consumidores/clientes vi rtuais.
No aspecto de atendimento ao consumidor, por exemplo, parte das
empresas inseridas na rede recorrem terceirizao, contratando contact-
centers
10
especializados para at ender a demanda de usurios de di ferentes
culturas e pases. No aspecto jurdico, preciso que os profissionais de

7
BLUM, Renato M. S. Opice. Manual de Direit o Eletrnico e Internet. 1 Ed. So Paulo: Editora
Aduaneiras, 2006. 680 p.
8
ATHENIENSE, Alexandre. Internet e o Direit o, 1 Ed. Belo Horizonte, 2000. p. 56.
9
LEITE, Flamarion Tavares. Entrevistas - Ci berntica, Di reito, ciberespao. Ci berdi reito? Disponvel
em <http://www.dataveni a.net/entrevistas/00001092001.htm>. Acesso em: 09 de set. de 2010.
10
Contact-centers / call-centers / telemarketing so as designaes para centrais de at endi ment o
destinadas ao contat o com consumidores, de forma ati va (li gao feita a partir da empresa para o
cliente) ou recepti va (do cliente para a empresa), que inclui o contat o por e-mail, fax, chat e Voz sobre
IP, por exemplo. (Fonte: http://www.calltocall.com.br/ glossari o.asp). Acesso em 10 de set. de 2010.
6
Direit o tambm estejam preparados para criar essa logstica, sabendo que a
todo o momento tero de lidar com diferentes normas, culturas e
legislaes.
11


Cabe-se propor no um direito de Internet, mas, sim, um novo instituto, o
direito digital, cujo grande desafio seria estar preparado para o desconhecido,
valendo-se de antigas normas e apto a interpretar a realidade social de forma a
adequar a soluo ao caso concreto na mesma velocidade das mudanas da
sociedade.
Em se tratando de direito digital, a preocupao norte-americana levou
criao da primeira corrente doutrinria. Sobre o tema, Carlos Alberto Rohrmann
leciona:

Houve uma reao quase imediata contrria ao uso do di reito do mundo
fsico como o Direit o da Internet. Esta primei ra reao surgiu da t eori a
segundo a qual a Internet cri aria comunidades prprias, al hei as e
separadas do mundo fsico. [...] Esta idia da comuni dade da Internet
ganhou, pois, respaldo em um setor da academia jurdica, especialmente
nos Estados Unidos. Surgi u, assim, a primei ra corrente terica do Direito da
Internet que propunha um di reito prprio para a rede. Trata-se da corrente
libertria do direito virtual, que t em em doutri nadores norte-americanos
seus principais expoentes.
12


Depreende-se disto que a Internet um territrio parte do mundo real. E
que, portanto, ela demanda uma legislao prpria. No se pode utili zar o nosso
ordenamento jurdico vigente para isso, mas, sim, baseando-se nele, deri var
dispositivos que contemplem e supram essa nova necessidade to presente na vida
de todos ns.
inegvel que a Internet trouxe muitas facilidades que permitiram a
interligao de empresas e pessoas em diferentes pases. Exemplo de facilidade
so as operaes comerciais e bancrias, que passaram a ser possveis sem a
presena fsica do cliente. Todavia, como conseqncia, perdeu-se a segurana de
outrora, de que o indi vduo presente na outra ponta o cliente em questo. Aqui
aparece novamente a necessidade de o Direito abranger estas questes, pois ele
que nos d a devida segurana.
Esta interligao mencionada pode ser i ntitulada tambm como virtualizao
da economia ou como desterritoriali zao do espao. Isto nos leva a analisar a
virtualizao dos problemas jurdicos, dos problemas econmicos e dos problemas
sociais, que j perceptvel na atmosfera jurdica atual. Na lio de Lvy:

A virtualizao no uma desrealizao (a transformao de uma realidade
num conj unto de possveis), mas uma mutao de identidade, um
deslocamento do centro de gravidade ontolgico do objeto considerado: em
vez de se defi nir principalmente por sua atualidade (uma "soluo"), a
entidade passa a encontrar sua consistncia essencial num campo
problemtico. Veri fica-se, portanto, que ocorre um crcul o: a atualizao

11
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Di gital. 3 Ed. So Paulo: Sarai va, 2009. p. 22.
12
ROHRMANN, Carl os Alberto. Curso de Direito Virtual. Belo Horizonte, Ed. Del Rey, 2005, p. 12 -13.
7
soluciona um problema e a virtualizao de uma soluo gera um outro
problema.
13


Lvy defi ne, mais adiante em seu texto, a virtuali zao de forma mais
objetiva:

A virtualizao pode ser defi nida como o movimento i nverso da atualizao.
Consiste em uma passagem do atual ao vi rtual, em uma 'el evao
potncia' da entidade considerada. A virtualizao no uma desrealizao
(a transformao de uma realidade num conj unto de possveis), mas uma
mutao de identidade, um deslocamento do cent ro de gravi dade ontolgico
do objet o considerado: em vez de se defi nir pri ncipalmente por sua
atualidade ('uma soluo'), a entidade passa a encontrar sua consistncia
essencial num corpo problemtico.
14


Isso posto, percebe-se que a virtualizao nada mais que uma nova forma
de interpretar um problema. Da mesma forma que aprendemos, ao longo do tempo,
a como lidar com os problemas reais / palpveis, deve ser abstrado o conceito de
real ao nvel em que o problema virtual tambm gera efeitos no plano real.
Na Era Digital, a mudana constante e os avanos tecnolgicos afetam
diretamente as relaes sociais. Sendo assim, o direito digital , necessariamente,
pragmtico e costumeiro
15
, baseado em estratgia jurdica e dinamismo por parte
dos legisladores.

1.3 DIREITO DIGITAL

O direito digital consiste na evoluo do prprio Direito, abrangendo a todos
os princpios fundamentais e institutos que esto vigentes e so aplicados at hoje,
assim como introduzindo novos elementos e institutos para o pensamento jurdico,
em todas as suas reas
16
.
A velocidade das transformaes uma barreira legislao sobre o assunto.
Pois qualquer lei que venha a tratar de novos institutos jurdicos deve ser genrica o
suficiente para sobreviver ao tempo e flexvel para atender aos di versos formatos
que podem surgir de um nico assunto. Essa problemtica legislati va, no entanto,
no novidade, uma vez que a obsolescncia das leis sempre foi um dos fatores de
discusso no meio jurdico.
Quanto aos aspectos constitucionais do direito digital, pode-se afirmar que ele
fundado na liberdade de acesso ao meio e forma da comunicao. O art. 220 da
Constituio Federal institui que A manifestao do pensamento, a criao, a

13
LVY, Pierre. O que o Virtual ?. 1 Ed. So Paulo: Editora 34, 2007. p. 17.
14
LVY, Pierre. O que o Virtual ?. 1 Ed. So Paulo: Editora 34, 2007. p. 18.
15
O direito costumeiro, ou Common Law, um Direito que utiliza o histrico de decises de casos
concretos como subsdi o legal para uma ao judicial. Ou seja, ele cria um banco de dados de
memria futura, tendo por refernci a os prpri os costumes da sociedade. Este princpio deve reger o
Direit o Digital, de modo a imprimi r um di namismo que seja capaz de dar solues rpidas aos
conflitos.
16
Direito Ci vil, Di reito Autoral, Di reito Comercial, Direito Contratual, Direito Econmico, Direito
Financei ro, Di reito Tributrio, Di reito Penal, Di reito Internacional etc.
8
expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero
qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio
17
.
No direito digital, deve haver a publicao das normas digitais no formato de
disclaimers
18
, como j fazem os provedores de acesso Internet, ou seja, deve estar
publicada na pgina inicial a norma qual se est submetido, sendo ela um princpio
geral ou uma norma-padro para determinada atuao. Desse modo, a publicidade
das regras possibilita maior conhecimento do pblico, e conseqentemente,
aumenta a sua eficcia.
De acordo com nosso ordenamento jurdico atual, ni ngum pode alegar
desconhecimento da lei
19
e descumpri-la, utili zando-se de tal alegao.
No entanto, no caso do direito digital, em que a auto-regulamentao deve
prevalecer, faz-se necessrio informar ao pblico os procedimentos e as regras s
quais est submetido. Esse contato entre a norma e o usurio faz-se presente, pois
h i nformao de qual situao de direito ela vai proteger.
Duranske, americano e Doutor em Mundos Virtuais e Mdias Sociais, explana
sobre as leis virtuais ou leis da Internet:

Virtual Law is like Internet Law, in t hat it refers to a wide body of generally
preexisting law that is appli ed somewhat di fferently in a new context. In fact,
much of what we think of as Internet law applies to virtual worlds. IN sum,
virtual law is the statutory and case l aw that impacts vi rtual worlds and the
application of that law to these spaces. It also refers to the int ernal
governance structures that are begi nni ng to appear in some virtual worl ds to
the degree that those mimic, draw on, and sometimes interact with real -
worl d law. [] In each area, questions simil ar t o those that arise i n relation
to real -world acti vity arise when law is appli ed to acti vity that takes place in
virtual worlds, tough with di fferent, sometimes surprising, implications.
20

Pelo exposto, torna-se foroso reafirmar a dupla aplicao da rede como
forma de comunicao e meio de difuso de pensamento (atravs das mdias
sociais) e suas implicaes com as garantias constitucionais cada vez mais
relevantes.
Cabe uma reflexo quanto predominncia da lngua inglesa, que tende a ser
um pr-requisito para acessar a grande rede. Ou seja, dominar a lngua inglesa e
deter conhecimento de i nformtica so requisitos, pode-se dizer, para participar da
comunidade e da i nformati zao global que se cria hoje.


17
BRASIL. Constituio da Repblica Federati va do Brasil. Dirio Oficial da Uni o: Braslia, DF, 1988.
18
Disclaimer um aviso legal ou termo de responsabilidade, encontrado comumente em mensagens
eletrnicas e pginas da Web, que i nforma os direitos do leitor de um determi nado documento e as
responsabili dades assumidas ou, normalmente, no assumidas pel o aut or deste documento.
19
BRASIL. Lei de Introduo ao Cdi go Ci vil (Dec. -Lei n4.657/42), art 3. Ningum se escusa de
cumprir a lei, alegando que no a conhece.
20
Em livre traduo: A Lei Virtual ou Lei da Internet, refere-se a uma generali dade pr-existente de
leis que aplicada de forma di ferente num novo contexto. Na verdade, muito do que entendemos
como di reito de Internet aplica-se ao mundo virtual. Em suma, o di reito vi rtual o caso do Di reito
onde h necessidade de preenchimento de lacunas. Tambm refere-se s estruturas internas do
governo que esto comeando a aparecer em forma de esboos no mundo virt ual.[...] Em cada rea,
questes similares s do mundo real aparecem quando a ati vidade laboral aparece no mundo virtual,
com implicaes diferentes e as vezes surpreendentes. DURANSKE, Benjami n T. Virtual Law
Navigatin the Legal Landscape of Virtual Worlds, in ABA BOOKS, 2008, p.14
9
1.3.1 O ELEMENTO TEMPO

A sociedade de direito instaurou o poder e deu ao ordenamento jurdico a
tarefa de fazer a i ntermediao entre as ati vidades polticas e os valores morais,
mediante uma frmula criada por Miguel Reale, que consiste em Fato, Valor e
Norma
21
. O direito digital atua dentro destes conceitos, mas introduz um quarto
elemento nessa equao: o Tempo. Torna-se, desse modo, um conjunto de
estratgias que atendem nossa sociedade digital e no mais apenas as normas
regulamentadoras.
No Direito Digital, o conjunto fato, valor e norma necessita ter velocidade de
resposta para que tenha validade dentro da sociedade digital. Esse tempo pode ser
uma relao ativa, passiva ou reflexiva com o fato que ensejou sua aplicao, ou
seja, o caso concreto.
No conceito de Pinheiro: Consideramos como tempo ativo aquele em que a
velocidade de resposta da norma pode implicar o prprio esvaziamento do direito
subjetivo
22
. Como exemplo, pode ser citado o caso de uma empresa que necessita
que um contrato de tecnologia seja cumprido e que seja feito upgrade em seus
equipamentos. Se esta funo no for desempenhada numa velocidade acelerada
de aplicao, pode significar a obsolescncia do que se est pleiteando.
Tempo passi vo aquele que explorado, normalmente, pelos agentes
delituosos, valendo-se da morosidade jurdica para desencorajar a parte lesada a
fazer valer seus direitos. Acorre este no caso de uma entrega errnea de mercadoria
comprada pela Internet, por exemplo, ou no caso de a mercadoria chegar
corretamente, mas com problemas funcionais, ou, at mesmo, no caso de a
mercadoria sequer chegar. O consumidor dei xa de fazer a reclamao por saber
que, na maioria dos casos, a demora de deciso e todo o tempo a ser gasto so
mais caros que o prprio valor da mercadoria. Empresas cometem tais infraes por
no terem medo de uma resposta jurdica eficaz. As que no o fazem tm como
motivao o temor de gerar uma imagem negati va de seu produto ou de sua marca
ao pblico.

Por tempo reflexi vo ou tempo misto entende-se aquele que, pelo efeito
simultneo, provoca efeitos em cadeia e prejudica outros que se encontram
conectados no espao virtual. O exemplo mais gritante deste gnero a questo
dos crimes na Internet - a pedofilia
23
, a pirataria, a atuao de hackers, o jogo
clandestino -, que de algum modo, contami nam direta ou indiretamente a todos,
mesmo os que no esto praticando o delito. No captulo subseqente sero

21
REALE, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito, 5.ed., So Paul o, 1994
22
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Di gital. 3 Ed. So Paulo: Sarai va, 2009. p. 36.
23
Vale destacar a situao de fotos pornogrficas na rede de empresas ou no computador, que
podem signi ficar o crime previsto no art. 234 do Cdi go Penal, o qual condena em seu caput : Fazer,
importar, exportar, adqui rir ou ter sob sua guarda, para fim de comrcio, de distribuio ou de
exposio pblica, escrito, desenho, pi ntura, estampa ou qualquer objeto obsceno: Pena - deteno,
de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, ou multa, e pode ser agravado nos termos do art. 61, II, h: contra
criana, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grvi da.
10
identificados e caracterizados alguns dos principais tipos de crimes praticados em
via eletrnica.
Portanto, a aplicao da frmula tridimensional do Direito adicionada ao
elemento Tempo resulta no direito digital. Este quarto elemento determi na que se
devam estabelecer obrigaes e limites de responsabilidades entre as partes, no
aspecto de servios, contratos, direitos autorais, etc. Sendo assim, o advogado
digital deve saber manipular o fator tempo em favor do cliente, sob pena de, por uma
falha na estratgia jurdica, perder alguma prova ou tornar irreversvel determinada
situao, face constante mudana.

1.3.2 O ELEMENTO TERRITRIO

Alguns princpios do Direito no podem ser aplicados em sua totalidade
quando em relao ao Direito Digital. O problema no est apenas no mbito da
Internet, mas em toda sociedade globali zada e convergente, na qual muitas vezes
no possvel determi nar qual o territrio em que aconteceram as relaes
jurdicas
24
, os fatos e seus efeitos, sendo difcil determinar que norma aplicar
utili zando os parmetros tradicionais.
O Direito sempre i nterfere nas relaes humanas, seja em territrios distintos
ou no. De algum modo, deve-se proteger o que acontece nessas relaes. Para
melhor compreender, faz-se necessrio traar um paralelo, tomando como
referncia o Direito Internacional. Por ele se estabeleceu que, para identificar a
norma a ser aplicada, diante da extrapolao dos limites territoriais dos
ordenamentos, deve-se averiguar a origem do ato e onde este tem ou teve seus
efeitos, para que possa ser aplicado o Direito do pas em que teve origem ou no qual
ocorreram os efeitos do ato.
Patrcia Peck Pinheiro deli neia sobre o assunto:

[...] na Internet, muitas vezes no possvel reconhecer facilmente de onde
o interlocutor est int eragindo. Muit os sites tm determinao .com, sem o
sufixo de pas (por exempl o, sem o .br em seguida) o que teoricamente
significa que esto l ocalizados nos Estados Unidos. S que vri os deles
apenas esto registrados nos Estados Unidos e no tem nenhuma
existncia fsica nesse pas. Uma tendncia mundi al assumi r
definiti vamente o endereo elet rnico como localizao da ori gem ou efeito
do ato. Assim, se uma empresa brasilei ra registra um site como .com, em
vez de .com.br, pode ter de se suj eitar s l eis de di versos pases no caso
de questes jurdicas internacionais.
25


consenso a busca da proteo ao lesado. Os sites devem, de alguma
forma, dei xar claro a que legislao est submetido o indivduo, seja por aceite a
Termos de Servio, seja por Contrato de Adeso. A presena virtual representa a
responsabilidade de poder ser acessado por indivduos de qualquer parte do mundo.

24
Lei de Introduo ao Cdigo Ci vil (Dec.-Lei n4. 657/ 42), art. 9, 2: A obrigao resultante do
contrato reputa-se constituda no lugar em que residi r o proponente. Cdi go Ci vil, art. 435: Reput ar-
se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto.
25
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Di gital. 2 Ed. So Paulo: Sarai va, 2009. p. 39
11
Portanto, o princpio da proteo na sociedade da informao justamente a
informao.
No mundo virtual, em contrapartida ao mundo real, no um acidente
geogrfico ou um espao fsico que determi na a atuao do Estado sobre seus
indivduos e a responsabilidade pelas conseqncias dos atos destes. A
convergncia tecnolgica elimina a barreira geogrfica quando aplicada a um plano
virtual paralelo, onde o conceito de locali zao efmero, sendo representado por
seqncias binrias
26
e no latitude e longitude.
Os princpios do endereo eletrnico, do local em que a conduta se reali zou
ou exerceu seus efeitos, do domiclio do consumidor, da localidade do ru e da
eficcia na execuo judicial devem ser o norte para determi nar qual a aplicao
mais adequada ao caso. Dependendo da situao, pode ser aplicado mais de um
ordenamento. No Brasil, especificamente no tocante ao crime eletrnico, que hoje
no tem barreiras fsicas, ocorre de todo lugar e em todo lugar, o Cdigo Penal
brasileiro alcana a grande maioria das situaes, por meio da aplicao de seus
arts. 5 e 6
27
.
Cabe agora uma abordagem crtica das relaes i nterpessoais (ou no) que
so criadas no meio virtual.


1.4 ABORDAGEM CRTICA

Como defende Samuel Huntington
28
, o maior desafio da evoluo humana a
cultural. Pode ser inferido que ao Direito cabe o mesmo desafio. Como instrumento
de regulao de condutas, o Direito deve refletir a realidade da sociedade.
Em idos tempos, o instrumento de poder era a posse de terras, cujo domnio,
no mundo ocidental, era fortemente centralizado pela Igreja. Assim, o Direito era
cannico, baseado em forte hierarquia, sob a justificati va de manter o controle e a
paz social. Por sua vez, na era Industrial, o poder era o capital, que viabilizava os
meios de produo. O domnio dele deveria ser do Estado, que deveria proteger
suas reservas contra ataques de outros Estados, sob a justificativa da soberania.

26
O sistema binri o ou base 2, um sistema de numerao posicional em que todas as quantidades
se represent am com base em dois nmeros, com o que se dispe das cifras: zero e um (0 e 1).
Os computadores digitais trabalham internamente com dois nveis de tenso, pel o que o seu sistema
de numerao natural o sistema binrio (aceso, apagado). Com efeito, num sistema simples como
este possvel simplificar o clculo, com o auxlio da lgica bool eana. Em computao, chama-se um
dgito binrio (0 ou 1) de bit, que vem do ingls Binary Digit. O sistema binrio base para a lgebra
bool eana (de George Boole - matemtico ingl s), que permit e fazer operaes lgicas e aritmticas
usando-se apenas dois dgitos ou dois estados (sim e no, falso e verdadeiro, tudo ou nada, 1 ou 0,
ligado e desligado). Toda a elet rnica digital e computao est baseada nesse sistema binrio e
na lgica de Bool e, que permite representar por circuitos eletrnicos digitais (portas lgicas) os
nmeros, caracteres, realizar operaes lgicas e aritmticas. Os programas de computadores so
codificados sob forma binri a e armazenados nas mdi as (memrias, discos, etc) sob esse formato.
27
Art. 5 do CP: Aplica-se a lei brasilei ra, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de di reito
internacional, ao crime cometido no territrio nacional. Art. 6: Considera-se praticado o crime no
lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou
deveri a produzir-se o resultado.
28
Huntington, Samuel P. The Cl ash of Ci vilizati ons and the Remaking of World Order (The Free Press
ed.). London: Simon & Schuster. p. 207.
12
O Direito, portanto, torna-se estatal e normativo, dentro de um sistema de
comando e controles sobre os conceitos de territorialidade e de ordenamento, em
que a burocracia jurdica se transforma-se em mecanismo para a dimi nuio dos
erros jurdicos e do monoplio da fora.
Para Patrcia Peck Pinheiro, o Direito Digital no algo novo, mas sim um
produto derivado da legislao atual, como qualquer lei extravagante:

No devemos achar, portanto, que o Di reito Di gital totalmente novo. Ao
contrrio, tem ele sua guarida na maiori a dos princpios do Direito atual,
alm de aproveitar a maior part e da l egislao em vi gor. A mudana est na
postura de quem a interpreta e faz sua aplicao. (...) O Direito tem de partir
do pressuposto de que j vi vemos uma sociedade gl obalizada. Seu grande
desafio t er perfeit a adequao em diferentes cultur as, sendo necessrio,
por isso, criar a flexibili dade de raciocni o, nunca as amarras de uma
legislao codificada que pode ficar obsoleta rapi damente.
29


Por fim, na Era Digital, o instrumento de poder a informao, no s a
recebida, mas tambm a i nformao refletida. A liberdade indi vidual e a soberania
do Estado so hoje medidas pela capacidade de acesso informao. Deve-se,
portanto, lembrar que o Direito a somatria de comportamento e linguagem e,
hoje, esses dois elementos esto mais flexveis, dinmicos e mutveis do que
nunca, fato que demonstra que um direito rgido no obter uma aplicabilidade
eficaz.

1.4.1 TECNOLOGIA E OS VALORES DA SOCIEDADE

As infraestruturas globais das telecomunicaes e da informtica tm sido
freqentemente apontadas como o suporte de uma democracia tecnolgica,
assertiva que implica a atribuio de valores tecnologia.
A velha-guarda entendia que a cincia e a tecnologia tm seu
desenvolvimento fundado no conhecimento da natureza e no na imposio da
sociedade. As novas descobertas seriam, assim, fruto de um processo natural de
evoluo imune s foras sociais.
Atualmente, estas teses tm sido afastadas. O entendimento domi nante
considera que a tecnologia influenciada por demandas sociais e desenvolvida
dentro de um contexto social que pode rejeitar ou apoiar a atuao. Bijker
30
coloca a
questo dos valores em face da tecnologia como um pndulo que oscila entre uma
posio em que os valores moldam a tecnologia e outra em que a tecnologia molda
os valores.
Dispostas dessa forma, as relaes entre tecnologia e sociedade integram
elos de uma interao dinmica e dialtica com o Direito. Segundo a Teoria

29
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Di gital. 3 Ed. So Paulo: Sarai va, 2009. p. 35
30
BIJKER, W. E., Sociohistorical technology studies, Handbook of Science and technology Studies,
London, in SAGE, 1995, p. 254
13
Tridimensional do Direito de Reale
31
, em todo e qualquer momento da vida jurdica
coexistem os aspectos normati vos, fticos e axiolgicos.
Isso posto, percebe-se que a tecnologia acaba fazendo parte de um processo
em que as questes axiolgicas tendem a estabelecer um processo anlogo ao que
ocorre na composio do ordenamento jurdico.

2 DELITOS COMETIDOS POR VIA ELETRNICA

Conforme o discurso apresentado no captulo anterior, a evoluo tecnolgica
vem sendo uti lizada para aperfeioar e dinamizar as ati vidades dirias, reduzindo
distncias e tornando a informao (lato sensu) disponvel quase que
instantaneamente. A seguir, sero elencados, identificados, tipificados e
caracterizados os delitos cometidos utili zando como meio de prtica, a via eletrnica.

2.1 CLASSIFICAO DOS CRIMES COMETIDOS NO CIBERESPAO

Sero levantadas indagaes em relao ao seu cabimento, analisando onde
podem ser enquadrados os crimes praticados na Internet, no ordenamento jurdico
atual, dentro do Cdigo Penal, no Cdigo Civil ou na legislao extravagante? Para
fins de entendimento, estes crimes so divididos em trs tipos: O crime de
informtica Puro, Crime de informtica Misto e Crime de informtica Comum. Cada
um tem suas particularidades e formas de execuo.
Alguns doutrinadores, conforme explica Damsio de Jesus
32
, consideram que
os crimes praticados na Internet so simplesmente crimes comuns, no
necessitando de novas defi nies. Outra corrente, aqui representada por Luis Carlos
Oli vo, entende que tais crimes devem ser di vididos em crimes puros (aqueles que
atingem um sistema, praticados por hacker, atravs de vrus) e crimes relativos
(entendendo-se a Internet como meio de execuo da ati vidade delituosa)
33
.
O crime eletrnico , em princpio um crime de meio, isto , utili za-se de um
meio virtual. No um crime de fim, por natureza, ou seja, o crime cuja modalidade
s ocorra em ambiente virtual, exceo dos crimes cometidos por hackers, que de
algum modo podem ser enquadrados na categoria de extorso, estelionato, fraude,
entre outros. Isso quer di zer que o meio de materiali zao da conduta criminosa
pode ser virtual, no entanto, o crime, em certos casos, no pode.
Fortalecendo a corrente de pensamento referente ao meio de cometimento e
materializao dos crimes, o julgamento do Habeas Corpus n76689/PB 22-9-1998
pelo Mi nistro Seplveda Pertence, do Supremo Tribunal Federal, elenca:

[...] 2. No se trat a no caso, pois, de col matar lacuna da lei incrimi nadora
por analogia: uma vez que se compreenda na deciso t pica da conduta

31
REALE, Miguel, Fundamentos do Direito, 3 Ed., So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 1998, p.
303.
32
JESUS, Damsio, Crimes na Internet. Disponvel em <http://www.cepad.com.br>. Acesso em 12
de set de 2010.
33
OLIVO, Luis Carlos Cancellier, Direito e Internet: a regulamentao do Ciberespao, 2 Ed.
Florianpolis: Editora da UFSC, CIASC, 1998. p. 43.
14
criminada, o mei o tcnico empregado para realiz-l a pode at ser de
inveno posteri or edio da lei penal: a inveno da pl vora no
reclamou redefi nio do homicdio para tornar expl cito que nel a se
compreendia a morte dada a outrem medi ante arma de fogo. 3. Se a
soluo da controvrsia de fato sobre a autori a da i nsero incriminada
pende de informaes tcnicas de telemtica que ainda pairam acima do
conhecimento do homem comum, impe-se a realizao de prova pericial.
34


Nas definies de Marco Aurlio Rodrigues da Costa, no que tange aos
Crimes de Informtica Puros:

Crime de informtica Puro: So aqueles em que o sujeito ati vo visa
especificamente ao sistema de i nformtica, em t odas as suas formas.
Entendemos serem os elementos que compem a informtica o "software",
o "hardware" (comput ador e peri fricos), os dados e sistemas contidos no
computador, os meios de armazenament o externo, tais como fitas,
disquetes, etc. Portanto so aquelas condutas que visam exclusi vamente a
violar o sistema de i nformtica do agente passi vo. As aes fsicas se
materializam, por exempl o, por atos de vandalismos contra a integridade
fsica do sistema, pelo acesso desaut orizado ao computador, pelo acesso
indevido aos dados e sistemas contidos no computador. Portanto, crime
de informtica puro toda e qualquer conduta ilcita que tenha por objeti vo
exclusivo o sistema de computador, seja pelo atentado fsico ou tcnico do
equi pamento e seus componentes, inclusi ve dados e sistemas.
35


Neste, a i nteno somente violar o sistema a fim de utilizar o hardware ou
soft ware em questo. Normalmente, este tipo de conduta desti na-se a obter
informaes contidas em um local seguro ou tornar o sistema inoperante durante um
perodo de tempo. Esse tipo de ao cometida pelos hackers White Hat
36
.
Prossegue Marco Aurlio Costa:

Crime de i nformtica Misto: so todas aquelas aes em que o agent e visa
a um bem juri dicamente protegi do di verso da informtica, porm, o sistema
de informtica ferramenta imprescindvel a sua consumao.
Quando o agente objeti va, por exempl o, realizar operaes de transferncia
ilcita de val ores de outrem, em um determinada instituio financeira
utilizando-se do computador para alcanar o resultado da vantagem ilegal,
e, o computador ferramenta essencial, defrontamo-nos com um crime de
informtica misto. crime de informtica misto porque i ncidiriam normas da
lei penal comum e normas da lei penal de informtica. Da lei penal comum,
por exemplo, poder-se-i a aplicar o artigo 171
37
do Cdigo Penal combi nado

34
Fragmento da ementa do Jul gamento do Habeas Corpus 76689/PB 22-9-1998
35
COSTA, Marco Aurlio, Crimes de Informtica. Disponvel em
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1826&p=2>. Acesso em 13 de set de 2010.
36
White Hat ou Hackers ticos so interessados em segurana. Utilizam os seus conheciment os na
explorao e deteco de erros de concepo, dentro da l ei.
37
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vant agem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou
mantendo al gum em erro, mediante arti fcio, ardil, ou qual quer out ro mei o fraudul ento: Pena -
recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. 1 - Se o criminoso primri o, e de pequeno valor o
prej uzo, o juiz pode aplicar a pena conforme o disposto no Art. 155, 2. 2 - Nas mesmas penas
incorre quem: I - vende, permut a, d em pagamento, em locao ou em garantia coisa alheia como
prpri a; II - vende, permuta, d em pagamento ou em garanti a coisa prpri a inalienvel, gravada de
15
com uma norma de mau uso de equipamento e mei o de i nformtica. Por
isso no seria um delito comum apenas, incidi ria a norma penal de
informtica, teramos claramente o concurso de normas (art. 70, CP).
38


Aqui a inteno do autor (Black Hat)
39
efetivamente prejudicar outrem,
subtraindo bens (virtuais) ou valores. Comumente so grupos de Black Hats que
formam quadrilhas de desvio de dinheiro de instituies financeiras. Estes usurios
aproveitam as lacunas na lei para evitar sua captura valendo-se de facilidades que a
Internet proporciona. A dificuldade de localizao destes usurios, a morosidade
para a obteno dos dados com as prestadoras de servios de Internet e a
acessibilidade presente na realidade atual de acessar a Internet em qualquer local,
como lan houses e cybercafs
40
, tende a prejudicar a desarticulao de tais
delituantes.

Por fim, Marco A. Costa identifica o terceiro tipo de crime:

Crime de i nformtica Comum: so t odas aquelas condutas em que o agente
se utiliza do sistema de informtica como mera ferramenta a perpetrao de
crime comum, tipi ficvel na l ei penal, ou seja, a vi a el eita do sistema de
informtica no essencial consumao do delito, que poderi a ser
praticado por mei o de outra ferramenta. Como exemplo, os casos de
estelionat o (art. 171, CP), e as suas mais ampl as formas de fraude. Quando
o computador ferramenta escolhi da pelo agente ati vo, que poderi a
escolher outros mei os di versos da informtica. Porm, de se pensar na
possibilidade de qualificadora para o delito de esteli onato o uso do sistema
de i nformtica. Despici endo acl arar a aplicabilidade aos crimes comuns das
normas penais vi gentes, porm, poder-se-ia, at endendo a essa
classificao, incorporar ao Cdi go Penal agravant es pelo uso de sistema
de informtica, vez que meio que necessita de capacitao profissional e
a ao delituosa por esta vi a reduz a capacidade da vtima em evitar o
delito. Posto isto, entendemos ser a presente classificao apta a
elaborao de legislao que possa alcanar os delitos de i nformtica, sem
contudo, correr-se o risco de sobreposio de normas, e, assim, tambm,

nus ou litigi osa, ou imvel que prometeu vender a tercei ro, medi ante pagamento em prestaes,
silenciando sobre qualquer dessas circunstncias; III- defrauda, medi ante ali enao no consentida
pelo credor ou por outro modo, a garantia pi gnorat cia, quando tem a posse do obj eto empenhado.
IV - defrauda substncia, quali dade ou quantidade de coisa que deve entregar a algum; V - destri,
total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo ou a sade, ou agrava as
conseqncias da leso ou doena, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro; VI - emite
cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, ou l he frustra o pagamento. 3 - A
pena aumenta-se de um tero, se o crime cometido em detrimento de entidade de direito pblico ou
de instituto de economi a popular, assistncia social ou beneficncia.
38
COSTA, Marco Aurlio, Crimes de Informtica. Disponvel em
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1826&p=2>. Acesso em 13 de set de 2010.
39
Black Hat ou Crackers indica um hacker criminoso ou malicioso, comparvel a um terrorista. Em
geral so de perfil abusi vo ou rebelde, Geralment e especializados em invases maliciosas e
silenciosas, so os hackers que no possuem tica.
40
LAN house um estabelecimento comercial onde, semel hana de um cyber caf, as pessoas
podem pagar para utilizar um computador com acesso Internet e a uma rede local, com o pri ncipal
fim de acesso informao rpida pel a rede e entret enimento atravs dos jogos em rede ou online.
16
entendemos que mei o hbil formao de um eficaz Di reito Penal de
Informtica.
41


Ao fim desse elenco pode-se perceber que os crimes eletrnicos ou
cibernticos tm modalidades e caractersticas distintas, dependendo do bem
jurdico a ser tutelado e assim devem ser encarados e estudados na hora de se
legislar sobre eles.

2.2 ANONIMATO NA REDE

Para o direito digital, o IP
42
consti tui uma forma de identificao virtual. Ou
seja, o anonimato na rede relati vo, assim como as identidades virtuais podem no
ter um correspondente de identidade real, os vulgos fakes
43
. Por analogia, seria o
mesmo que ocorre quando as contas de empresas fantasmas, cuja identidade fsica
pode ser falsa. Na grande rede, devido a sua dimenso de carter globali zado,
possibilita que a facilidade para criao de laranjas seja ainda maior.
Sobre a, carncia de segurana e a facilidade para anonimato na rede,
Pinheiro sugere:

Especificamente no Brasil, os crimes mais comuns na rede so o
estelionat o e a pedofili a. Os e-mails grat uitos so outro agente de
expanso, pois seus dados no so necessariamente comprovados. Uma
prtica recomendvel seria obrigar os provedores a identificar suas contas
ati vas e i nati vas, utilizando uma tecnologia de fotografi a do usurio, ou seja,
ter a comprovao de seus dados e, se possvel, uma imagem digital. Isso,
associado a uma prtica de recadastramento dos usurios, no mesmo
procedimento adotado pelos bancos, permite que realment e existam meios
de prova confiveis, rompendo-se a mai or barreira segurana da rede.
44


Nesse sentido, devemos observar que, nos provedores de acesso
45
pagos,
mais fcil identificar os usurios e restringir prticas delituosas, porque h emisso
de fatura mensal ou dbito em carto de crdito, cujos bancos de dados so
normalmente mais detalhados e seguros. No entanto, as contas gratuitas no
possibilitam um controle constante.
Cabe salientar que, com o advento da Internet mvel (tecnologia 3G)
46
a
individualizao do usurio cresce, o que possibilita que o celular, o palm, o tablet ou

41
COSTA, Marco Aurlio, Crimes de Informtica. Disponvel em
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1826&p=2>. Acesso em 13 de set de 2010.
42
Internet Prot ocol Protocol o responsvel pelo percurso de pacotes ent re dois sistemas que
utilizam a famlia de protocolos TCP/IP desenvol vida e usada na Internet.
43
Fake (falso em ingl s) um termo usado para denominar contas ou perfis usados na Internet para
ocultar a identidade real de um usuri o.
44
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Di gital. 3 Ed. So Paulo: Sarai va, 2009. p. 227
45
Provedor de Acesso Instituio que se liga Internet, via um Ponto-de-Presena ou out ro
provedor, para obter conecti vidade IP e repass-l a a outros indi vduos e instituies, em carter
comercial ou no. O provedor de acesso torna possvel o acesso ao usurio final a conexo com
Internet atravs de uma ligao telefnica local.
46
O padro 3G a tercei ra gerao de padres e tecnologias de tel efoni a mvel, substituindo o 2G.
baseado na famlia de normas da Uni o Internacional de Telecomunicaes (UIT), no mbito do
Programa Int ernacional de Tel ecomunicaes Mveis ( IMT-2000). As tecnologias 3G permitem s
17
outro gadget
47
, se torne um prolongamento de sua existncia no mundo digital, a
partir do qual ele pode realizar desde negcios at o cometimento de delitos no meio
eletrnico. O roubo e o furto de celulares tornam-se comuns, de forma que a
identidade da pessoa proprietria do aparelho assumida pelo praticante do roubo
por determinado perodo de tempo. A falta de zelo gerada pela conduta displicente
dos usurios responsvel pelo crescimento dos crimes virtuais.
Um dos maiores problemas jurdicos dos crimes virtuais a raridade de
denncias e, pior, o despreparo da polcia investigativa e dos responsveis pela
percia para apur-las. Embora com a instaurao da Portaria DGP n 1, de 4 de
fevereiro de 2000
48
, j seja possvel fazer boleti ns de ocorrncia pela Internet, so
escassas as equipes de profissionais preparados para a investigao de pronto de
um crime virtual.
O esteretipo, que at pouco tempo ti nha-se, do crimi noso da Internet como
sendo um sujeito extremamente inteligente e com conhecimento vasto na rea
tcnica, j no corresponde com a realidade. Pois, atualmente, com os sistemas de
busca e a troca rpida de informaes, quase qualquer um pode encontrar na
Internet o cdigo-fonte aberto de um vrus ou trojan
49
e utiliz-lo da forma que bem
entender.
Dado esse falso sentimento de anonimato e o animus nocendi
50
, alguns
criminosos praticam at mesmo a clonagem integral de sites, o que, nesse caso,
exige expertise
51
tecnolgica acima da mdia, utili zando-os para roubar informaes
de usurios. Informaes estas utili zadas, posteriormente, para que o criminoso
assuma outras identidades em operaes comerciais com uso de carto de crdito
clonado.
Patrcia Peck Pinheiro disserta acerca dos moti vos mais comuns para a
frustrao da investigao quando o crime praticado no ambiente virtual.

Dois moti vos norteiam o problema no combate aos crimes dessa natureza:
a) a falta de conhecimento do usuri o, que, dessa forma, no passa s
autori dades informaes relevantes e precisas; e b) a falta de recursos em
geral das aut oridades policiais. [...] O Direito Di gital traz a obrigao de
atualizao tecnolgica no s para advogados e juzes, como para

operadoras da rede oferecerem a seus usurios uma ampla gama dos mais avanados servios, j
que possuem uma capacidade de rede maior por causa de uma mel hora na eficincia espectral.
Entre os servios, h a telefoni a por voz e a transmisso de dados a longas distncias, tudo em um
ambiente mvel. Normalmente, so fornecidos servios com taxas de 5 a 10 Megabits por segundo.
47
Gadget (em li vre traduo - dispositi vo) um equipamento que tem um propsito e uma funo
especfica, prtica e til no cotidiano. So comument e chamados de gadgets dispositi vos eletrnicos
portt eis como PDAs, celulares, smartphones, leitores de mp3, ent re outros.

48
A portari a disciplina a recepo e o registro de ocorrncias policiais e denncias por meio
eletrnico.
49
Trojan ou Cavalo de Troia um programa que age como a l enda do Caval o de Troia, ent rando no
computador e liberando uma porta para um possvel invaso e fcil de ser enviado, s clicar no ID
do computador e envi ar para qualquer outro computador.
50
Inteno de prej udicar, ser noci vo. Na Jurisprudncia, o animus nocendi o estado subjeti vo do
autor de um crime, com a cincia de que sua conduta il egal e das possveis conseqncias. Na
maiori a dos sistemas legais modernos, o animus nocendi requisito formal para a condenao
criminal.
51
Quali ficaes, percias, especializao. Technical expertise: Quali ficao tcnica especializada
18
delegados, procuradores, investigadores, peritos e todos demais
participantes do processo.
52


Isso posto, nota-se que a maioria das investigaes sobre crimes virtuais
exige quebra de sigilo. No que tange s provas, aquele que armazena os dados
sobre as transaes ocorridas eletronicamente ou os protocolos IP a testemunha
do crime.
Essa mudana de postura necessria para que tenhamos uma sociedade
digital segura, caso contrrio, coloca-se em risco o prprio ordenamento jurdico. O
maior estmulo aos delitos virtuais dado pela crena de que o meio digital um
ambiente marginal realidade, um submundo em que a ilegalidade impera. Essa
postura permeia sociedade, que no sente que o meio onde so praticados os
crimes suficientemente vigiado e que eles so punidos.
Mais frente em seu texto, Pinheiro retoma a temtica:

O conjunto norma-sano to necessrio no mundo di gital quanto no real.
Se houver essa falta de crdito na capacidade puniti va da sociedade digital,
os crimes aumentaro e os negcios virtuais sero desestimulados. Muitas
pessoas que no comet em crimes no mundo real por medo de serem
pegas, acabam, de al gum modo, interessando-se pela prtica delituosa
virtual.[...] Esses crimes tem um trao cult ural que se aproxima do
vandalismo.
53


Portanto, a adequada manipulao da Internet e de todas as tecnologias
modernas, pela polcia e pelo Poder Judicirio, permitiriam tornar-se uma ferramenta
poderosa para a descoberta de redes crimi nosas que atuam no mundo real e
utili zam como meio de comunicao o mundo virtual.

2.3 FRAUDE ELETRNICA

No tangente fraude eletrnica, percebe-se a prtica crescente da
modalidade de furto mediante fraude (art. 155 do Cdigo Penal
54
), onde h envio de
um e-mail falso (pishing)
55
para um usurio, e so capturados dados de sua conta
bancria mediante i nstalao de um arquivo malicioso (trojan) em seu equipamento.
sabido que a fraude no Direito Penal a ofensa de, deliberadamente,
enganar os outros com o propsito de prejudic-los, usualmente para obter
vantagem, valendo-se de subterfgios para ento ludibriar a vtima, seja por meio da
ao, seja por meio da omisso do agente. Ou seja, o fraudador pode tanto fornecer

52
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Di gital. 3 Ed. So Paulo: Sarai va, 2009. p. 227
53
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Di gital. 3 Ed. So Paulo: Sarai va, 2009. p. 230
54
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de 1 (um) a 4
(quatro) anos, e multa.
55
Pishing uma forma de fraude eletrnica, caracterizada por tentati vas de adqui rir informaes
sigilosas, tais como senhas, nmeros de cart o de crdito e outros dados pessoais ou empresari ais,
ao se fazer passar como uma pessoa confi vel ou uma empresa enviando uma comunicao
eletrnica oficial. Isto ocorre de vrias maneiras, principalmente por email, mensagem instantnea,
SMS, dentre outros.
19
informaes errneas que induzam vitima em erro como pode omitir informaes a
fim de obter propriedade ou vantagem indevida.
Afirma Antnio de Loureiro Gil:

As fraudes informatizadas correspondem a uma ao intenci onal e
prej udicial a um ati vo i ntangvel causada por procedimentos e informaes
(soft ware e bancos de dados), de propri edade de pessoa fsica, ou j urdica,
com o objeti vo de alcanar benefcio, ou satisfao psicolgica, financei ra e
material.
56


Em posse desse conceito vale destacar que, para combater o crime
eletrnico, foi realizada a conveno de Budapeste
57
, sobre crimi nalidade no mundo
virtual do Conselho da Europa, documento de Direito Internacional Pblico,
elaborado por um comit de peritos, que, em tese, vem a ser adotado por todos os
pases de forma a coibir a crescente evoluo da cibercrimi nalidade.
O senador Eduardo Azeredo
58
, declarou que:

No h como fazer uma Lei e agradar a todos. O projet o que est sendo
aprovado, passar por transformaes, porque a Tecnologi a evol ui muito
rapi damente. O pas no pode ficar mais sem uma legislao especfica.
No foi possvel atender a todos os setores e unanimidade num PL
situao praticament e inexistente. [...]Quem ainda no sofreu um problema
na Internet, quem nunca teve um carto clonado ou um celul ar clonado,
apesar que, hoje, no caso da telefonia celul ar, a evoluo da tecnol ogia j
reduziu bastante este perigo, mas isso um fato. O PL tipifica 13 crimes e
outros vo aparecer. Esta uma Lei que vai evolui r sempre.
59


Indagado sobre a Conveno de Budapeste, que vem sendo endossada por
vrios pases do mundo como base de ao mundial de combate ao crime
ciberntico, concluiu:

So aes absolutamente distintas. Elas no esto i nterli gadas. A adeso
do Brasil conveno de Budapeste uma deciso do Poder Executi vo.
Espero que ela acontea tambm at o fi na do ano, afi nal, essa uma
legislao i mportante do ponto de vista mundial na rea da Internet, mesmo
que o Brasil faa as suas ressal vas, mas o pas no pode continuar fora
dela.
60


Assim sendo, o Centro de Estudos, Resposta e Tratamento de Incidentes de
Segurana do Brasil (CERT-BR) se pronunciou da seguinte forma:

A fraude el etrnica consiste em uma mensagem no solicitada que se
passa por comunicao de uma instituio conhecida como banco, empresa
ou site popular e que busca induzir usurios ao fornecimento de dados
pessoais e fi nanceiros. Inicialmente, esse tipo de mensagem i nduzi a o

56
GIL, Antnio Loureiro. Fraudes informatizadas. 2 Edio. So Paul o: Atlas, 1999, p.15.
57
Disponvel em <http://conventions.coe.int/Treaty/en/Treaties/Html/185.html> Acesso em 16/09/2010.
58
Autor do proj eto de Lei que tipifica os crimes cibernticos.
59
ntegra disponvel em http://bit.ly/aaxitm . Acesso em 16/09/2010.
60
Ibi dem.
20
usuri o ao acesso a pginas fraudulentas na Internet. Hoje, o termo se
estende a mensagem que induz o usuri o instal ao de cdi gos
maliciosos, alm da mensagem que, no prprio contedo, apresenta
formulrios para o preenchiment o e envio de dados pessoais e
financeiros.
61


Assim, valendo-se da pronncia do CERT-BR, podem ser elencadas as
formas mais comuns de fraudes virtuais: o Pishing Mail
62
, o Spear Pishing
63
, o
iPishing
64
, o Vishing Scam
65
, por Mensageiros Instantneos e por meio de Sites de
Relacionamento.

2.3.1 PISHING MAIL

Exemplificando a fraude por Pishing Mail: Em um primeiro momento, o
cdigo malicioso enviado por e-mail para as vtimas (normalmente enviado s
centenas), as quais no analisam a veracidade do contedo (por inexperincia ou
por negligncia) e executam o arquivo com o cdigo malicioso. O computador da
vtima infectado, comprometendo as informaes pessoais e confidenciais. Essas
informaes so transmitidas para o fraudador que, em posse destas, por exemplo,
pode acessar o Internet Banking da vtima e desviar di nheiro para outra conta, ou
efetuar compras como se a vtima fosse.

2.3.2 SPEAR PISHING

O Spear Pishing, por sua vez, assemelha-se a uma pesca com arpo, onde o
alvo a ser ati ngido altamente focalizado. Este ataque exige uma etapa mi nuciosa
de pesquisa por parte dos atacantes. O processo lento e exige muita pacincia,
por vezes restando infrutfero o ataque. Geralmente os ataques so focados em
empresas, ou setores destas, e funciona dada a incapacidade humana de avaliar
corretamente a sensibilidade de uma informao. Quando enviada para poucas
pessoas, os efeitos de uma mensagem desse tipo so frgeis, mas quando
mandada em massa para um grupo especfico, pode o atacante conseguir
informaes suficientes para assimilar a identidade de algum mais influente na
empresa.

2.3.3 IPISHING

No iPishing, visa-se explorar a vulnerabilidade dos sistemas em detrimento do
avano acelerado da tecnologia, que deixa os aspectos de segurana em segundo
plano para poder acompanhar a concorrncia. O ataque costuma ocorrer na forma

61
Conforme Cartilha disponvel em http://cartilha.cert.br/glossario . Acesso em 16/09/2010.
62
Em livre traduo: Simulao por E-mail.
63
Em livre traduo: Simulao com Arpo.
64
Em livre traduo: Simulao no mbito da tecnol ogi a aplicada.
65
Em livre traduo: Fraude telefnica utilizando a tecnologi a de voz sobre IP (VOIP).
21
de envenenamento do DNS
66
, onde a rota do endereo do site alterada, fazendo o
usurio ser redirecionado para sites diferentes daqueles que ele desejava alcanar.
Esses sites normalmente possuem contedo semelhante ao intencionado e as
mudanas podem ser imperceptveis, como a alterao de uma letra no endereo
base
67
. O problema torna-se ainda mais grave com a utilizao de gadgets de telas
pequenas, onde, por limitao de espao na tela, os usurios podem no conseguir
visualizar a URL
68
por completo, tornando-se assim muito mais vulnerveis.

2.3.4 VISHING SCAM

J no Vishing Scam, utili zam a tecnologia de Voz sobre IP, tecnologia
desenvolvida para possibilitar a comunicao atravs da Internet, utilizando o IP
como nmero de telefone. Assim sendo, uma vez que apresenta as diversas
vantagens dessa tecnologia sobre a telefonia convencional, como o fato de ser uma
tecnologia de custo prximo a zero, e, acrescentando-se ainda a possibilidade de
embaralhar ou mascarar o nmero de telefone que ser identificado pelo receptor a
VoIP de grande utilidade para indivduos maliciosos, vez que, em posse desta
passaram a proliferar-se em forma de tele-marketing, SMSspam
69
e golpes de
estelionato mediante simulao de seqestro.
O modus operandi assemelha-se ao Pishing Mail, em que um estelionatrio
envia mensagens de texto, passando-se por uma i nstituio de confiana. Estas
mensagens exigem a confirmao de dados como carto de crdito ou senhas, ou
at mesmo que a pessoa retorne a ligao para determi nado nmero e fale com um
atendente tambm partcipe do golpe -. As justificativas dadas para se efetuar a
ligao variam, mas, segundo levantamento do Sindicato dos Policias Federais do
Cear (SINPOF-CE)
70
, as principais so a promessa de algum prmio em troca de
determinado valor em recargas para celular, a ameaa mediante suposto seqestro
de um familiar e a clonagem da li nha telefnica.

2.3.5 MENSAGEIROS INSTANTNEOS

Como forma mais rpida de comunicao na atualidade, os mensageiros
instantneos esto longe de estar seguros diante do Pishing. Considera-se este
meio como o mais frtil para tal tipo de proliferao, posto que a comunicao
informal, entre indi vduos que geralmente se conhecem. Esse ambiente propicia
uma falsa sensao de segurana, fazendo os cuidados serem reduzidos e o acei te
de arquivos infectados dar-se de forma mais simples. Cabe elencar que a velocidade

66
DNS ou Domain Name System (Sistema de Nomes e Domni os) responsvel por traduzir nomes
de sites para IPs e vice-versa.
67
Exemplo: www.bancodobrasil.com.br para www.bamcodobrasil.com.br
68
URL (Uniform Resource Locator), ou Localizador-Padro de Recursos, o endereo de um recurso
(um arqui vo, uma impressora etc.), disponvel em uma rede; seja a Internet ou uma Intranet. Uma
URL tem a segui nte estrutura: protocol o://mquina/caminho/recurso
69
Proliferao de mensagens comerciais no contratadas e indesejadas pelo receptor.
70
Disponvel em http://sinpof-ce.com.br/modules.php?name=News&file=article&sid=1028 . Acesso no
dia 21/09/2010.
22
e a grande quantidade de conversas estabelecidas simultaneamente afetam o
discernimento do usurio, que pode clicar em uma URL maliciosa.
Ressalta-se que a maior porcentagem dos usurios de IMs
71
ou de soft wares
desse gnero so leigos, crianas ou adolescentes, que, por vezes, no possuem a
capacidade tcnica de discernir as mensagens autnticas das maliciosas. Assim
sendo, pode o usurio acabar por acessar portais mali ciosos ou efetuar o
download
72
no mesmo computador que ser utili zado posteriormente para
transaes bancrias.

2.3.6 SITES DE RELACIONAMENTO

Assim como no caso dos IMs, os sites de relacionamento so ambientes
virtuais descontrados, sem uma caixa de e-mails ou filtros anti-spam dos provedores
de acesso, causando, assim, novamente, uma reduo na cautela do usurio. Na
maioria das vezes, o remetente da mensagem um contato confivel da lista de
endereos. Por se tratar de uma grande rede, onde circulam fotografias, informaes
pessoais e onde se traam paralelos com o mundo real, so estes os pontos que os
phishers exploram.
As possibilidades so inesgotveis, uma vez que os atacantes indicam a
existncia de uma foto da vtima circulando pela rede, de uma comunidade
difamando-a, ou de um vdeo que deveria ser assistido. Os sites de relacionamento
so um terreno frti l para phishing, pois nas pginas de recados, alm de a
disseminao de links ser normal, so de acesso pblico (se no forem defi nidos
como privados), e h a possibilidade de fisgar outros usurios que naveguem pela
rede. Devido desenfreada incluso digital, temos nestes, ainda, muitos usurios
leigos, completamente vulnerveis, passveis de serem facilmente fraudados.
Em setembro do ano corrente, uma falha de segurana no servio Twitter
73

permitiu que usurios mal intencionados ti vessem acesso conta de quem clicasse
no link lanado. Isso causou um efeito cascata no servidor, que culminou com a
parada do servio por 24 horas para manuteno e correo do servio. Aps
alguns dias, outra falha valeu-se do mesmo pri ncpio, porm, no era necessrio
clicar, somente passar o mouse por cima da mensagem j fazia a propaganda
disseminar-se. Em menos de 2 horas o problema foi resolvido e o sistema reiniciado
para que fossem aplicadas as modificaes.
Em posse das informaes acima expostas, abordarei o instituto da
responsabilidade civil como forma de ilustrar o tratamento jurdico dado aos delitos
cometidos no meio virtual.

3 O DIREITO E A REPERCUSSO CVEL DOS DELITOS COMETIDOS NA
INTERNET


71
Instant Messengers ou Mensagei ros Instantneos
72
Traduo li vre: Sal var o arqui vo no computador
73
Twitter uma rede social que permite aos usuri os que envi em e recebam atualizaes pessoais
de out ros contatos (em textos de at 140 caracteres, conhecidos como "tweets"), atravs do website
do servio, por SMS e por softwares especficos para todas plataformas atuais.
23
Uma vez defi nido o conceito de crime virtual e delimitada a noo de cada um
de seus tipos, bem como analisada a forma de precauo e os meios de
cometimento mais comuns, no ltimo captulo deste trabalho sero esmiuadas suas
caractersticas do ponto de vista da responsabilidade civil. Sero abordadas as
repercusses cveis no Direito comparado Informtica e as violaes de direitos
autorais, quando o meio cometido virtual, porquanto j afirmados a existncia e o
nexo causal de tais violaes em tal meio nos captulos anteriores. Por fim, ser
traado um panorama acerca do futuro profissional do Direito.

3.1 RESPONSABILIDADE CIVIL

Em primeiro lugar, cabe explanar que a responsabilidade civil um fenmeno
social. Para o Direito, um dos pri ncipais pressupostos da responsabilidade civil a
existncia de nexo causal entre o ato e o dano por ele produzido
74
. Muito mais
importante que o ato ilcito que causou o dano o fato de que esse dano deve ser
ressarcido
75
.
Nas palavras de Lyra:

Quem pratica um ato, ou i ncorre numa omisso de que resulte dano, deve
suportar as conseqnci as do seu procedimento. Trat a-se de uma regra
elementar de equilbri o social, na qual se resume, em verdade, o probl ema
da responsabilidade. V-se, portanto, que a responsabilidade um
fenmeno social.
76


Destarte conclui-se que o ato ilcito no o nico fato gerador da
responsabilidade civil. O verdadeiro elemento constitutivo a ao causadora do
dano, e ao ordenamento jurdico cvel nacional i nteressa o ressarcimento desse
dano.
O direito digital, por seu dinamismo originrio, traz sugestes de modificaes
de conceitos tradicionais da responsabilidade civil. Em nosso ordenamento jurdico
atual, o conceito de responsabilidade civil
77
adota duas teorias distintas: a teoria da
culpa e a teoria do risco.
A teoria da culpa trata da responsabilidade extracontratual ou aqui liana
fundamentada na culpa, a qual reza que para que exista a obrigao de reparar o
dano, deve-se poder imputar a algum arcar com o pagamento da i ndeni zao,
ainda que levssima. Tem seus fundamentos na Lex Aquilia; in lege Aquilia et
levssima culpa venit, ou seja, a de que a culpa, ainda que levssima, obriga a
indeni zar.
78


74
BRASIL. Cdigo Ci vl. Art. 186. Aquel e que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, viol ar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusi vamente moral, comete ato
ilcito.
75
BRASIL. Cdigo Ci vil. Art. 927. Aquel e que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obri gado a
repar-lo. Pargrafo nico. Haver obri gao de reparar o dano, independentemente de cul pa, nos
casos especificados em lei, ou quando a ati vidade normalmente desenvol vida pelo autor do dano
implicar, por sua nat ureza, risco para os direitos de outrem.
76
LYRA, Afrnio. Responsabilidade Ci vil, 1977, Bahia, p.30
77
Vide Cdigo Ci vil, arts. 186, 188, 389 e 927.
78
GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade ci vil. 3. Ed. So Paul o: Sarai va, 1986. Passim.
24
Por sua vez, lvaro Villaa Azevedo
79
, em sua obra Teoria geral das
obrigaes, subdivide a responsabilidade extracontratual objetiva (na qual quele
que fica obrigado a indeni zar no pode ser imputada culpa pelo dano), em dois tipos:
a responsabilidade extracontratual objetiva pura e impura. A primeira s poderia ser
estipulada por lei, nunca por i nterpretao judicial, e obrigaria o responsvel,
segundo a lei, a i ndeni zar meramente pela ocorrncia do fato, sem cogitar a culpa
do agente. A segunda poderia ser objeto de interpretao jurisprudencial e refere-se
responsabili zao por atos culposos de terceiro que est vi nculado ati vidade do
indeni zador. Dessa maneira, no se discutir, tambm, a culpa de quem deve
indeni zar, porm, contar este com um direito de regresso para demandar do
terceiro que agiu culposamente a composio dos danos que sofreu.
A responsabilidade civil representa o ramo do Direito que acompanha a
evoluo social do homem e constitui a prova patente de que o Direito no pode
permanecer letrgico. Na responsabilidade civil, este fenmeno de fcil
constatao.
Aps este breve relato das tipificaes da responsabilidade civil, torna-se
necessria uma analise mais aprofundada do tratamento dado responsabilidade
civil pelo Direito comparado, traando paralelos e propiciando uma adaptao e
aplicao no mundo da informtica.

3.2 RESPONSABILIDADE CIVIL NO DIREITO COMPARADO INFORMTICA

Para o direito digital, a teoria do risco, previamente analisada, tem maior grau
de aplicabilidade, posto que nascida na era da industrializao. Ela veio para
resolver os problemas de reparao do dano onde a culpa no um elemento
indispensvel, em virtude do pri ncpio da genrica equidade e do equilbrio de
interesses.
Quanto a este aspecto, Patricia Peck Pinheiro dispe:

Consi derando apenas a Internet, que mdia e veculo de comunicao,
seu potencial de danos indiretos muito maior que de danos diretos, e a
possibilidade de causar prej uzos a outrem, mesmo que sem culpa, real.
Por isso, a teoria do risco at ende s questes vi rtuais e a sol uciona de
modo mais adequado, devendo estar muito bem associada determi nao
legal de quem o nus da prova em casa caso.
No Di reito Di gital, a responsabilidade ci vil tem relao direta com grau de
conhecimento requeri do de cada prestador de servio e do consumidor -
usuri o tambm. Nenhuma das partes pode alegar sua prpria t orpeza para
se eximir de culpa concorrente.
80


A partir da colocao supra, pode-se inferir que um dos pontos mais
importantes o da responsabilidade pelo contedo produzido. Considerando que o

79
AZEVEDO, Al varo Villaa. Teoria Geral das Obri gaes Responsabilidade Ci vil. 11. Ed. So
Paulo: Atlas. 2008, p. 112.
80
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Di gital. 3 Ed. So Paulo: Sarai va, 2009. p. 310
25
contedo
81
que atrai as pessoas para o mundo virtual e que ele deve estar
submetido aos valores morais da sociedade e atender aos critrios de veracidade,
importante determi nar os limites de responsabilidade dos Internet Service Providers
(ISPs)
82
, dos produtores de contedo, dos usurios de e-mails, e de quaisquer
outros que de qualquer modo contribuam ou participem de sua produo ou
publicao.
Diversos autores sugerem, acerca do tema em tela, que para solucionar essa
questo deveria ser determinada uma norma-padro pela qual, em pri ncpio, os
responsveis pelo contedo publicado em um website so seus proprietrios ou
quem eles i ndicassem a responsveis editoriais. Analogicamente, vale-se das
mesmas normas utili zadas pelo contedo publicado por jornais ou revistas.
Ante o exposto, dada a falta de legislao especfica acerca do tema, por
vezes os Tribunais nacionais ptrios posicionam-se de forma contraditria. Ou seja,
ainda se discute uma defi nio mais cristali na dos limites da responsabilidade civil
ou crimi nal dos provedores de acesso por contedo adicionado por terceiros. Para
ilustrar o caso, seria humanamente e tecnologicamente impossvel que a empresa
Google monitorasse cada vdeo que fosse upado
83
no site de vdeos Youtube, tanto
no sentido de avaliar contedo, classificao etria ou direitos autorais. Contudo, ao
ser comunicada, seja por autoridade, seja por usurio, que determi nado contedo
possui eventuais ofensas ou ilicitudes, deve tal empresa agir de forma enrgica no
sentido de retirar do ar e notificar o usurio (virtualmente), sob pena de, a sim,
responder de forma solidria, juntamente com o autor, diante da omisso praticada
84

Retomando a contradio dos Tribunais Nacionais, o Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo, nos autos do processo n988/2006 (Apelao n1117060-0/7),
julgado em 27 de agosto de 2007, confirmou deciso de 1 Instncia, isentando a
responsabilidade de um site de leilo virtual por fraude perpetrada por terceiro que,
apresentando-se como vendedor, fraudou e-mail de confirmao de disponibilidade
de mercadoria, fazendo com que o comprador acreditasse que a mercadoria estava
disponvel, e com isso, efetuou o depsito referente ao valor da compra. Ocorre que
a dita mercadoria nunca foi entregue. Entretanto, quando da deciso, levou-se em

81
Lei n 5.250/67 (Lei de Imprensa) Art. 49. Aquele que no exerccio da li berdade de mani festao de
pensamento e de informao, com dolo ou culpa, viola di reito, ou causa prejuzo a outrem, fica
obri gado a reparar: I - os danos morais e materi ais, nos casos previstos no art. 16, nmeros II e IV,
no art. 18 e de calnia, di famao ou injri as; II - os danos materiais, nos demais casos. 1 Nos
casos de calnia e difamao, a prova da verdade, desde que admissvel na forma dos arts. 20 e 21,
excepcionada no prazo da contestao, excluir a responsabilidade ci vil, sal vo se o fat o imputado,
embora verdadei ro, diz respeito vida pri vada do ofendido e a di vul gao no foi moti vada em razo
de interesse pblico. 2 Se a viol ao de direito ou o prejuzo ocor re mediante publicao ou
transmisso em jornal, peri dico, ou servio de radiodifuso, ou de agncia noticiosa, responde pel a
reparao do dano a pessoa nat ural ou jurdica que explora o mei o de informao ou di vulgao (art.
50). 3 Se a violao ocorre mediante publicao de impresso no peridico, responde pel a
reparao do dano: a) o autor do escrito, se nle i ndicado; ou b) a pessoa natural ou jurdica que
explora a oficina impressora, se do impresso no consta o nome do autor.
82
Traduo li vre: Provedores de Acesso Internet
83
Termo tcnico utilizado para ilustrar o ato de fazer upload, ou seja, subi r um arqui vo ao servidor de
forma di reta.
84
BRASIL. Cdigo Ci vil, art. 186. Aquele que, por ao ou omisso vol untria, negligncia ou
imprudncia, viol ar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusi vamente moral, comete ato
ilcito.

26
considerao o fato de o comprador no ter observado as recomendaes de
segurana indicadas no site, efetuando, inclusive, depsito do valor em conta
corrente de terceiro, que no o vendedor identificado da mercadoria. Para reforar
tal entendimento, partilhou da compreenso o Tribunal de Justia do Estado do Rio
de Janeiro, no julgamento da Apelao Cvel n2008.001.16030, conforme o que
segue:

Responsabilidade Ci vil. Ao de reparao por danos morais e materiais
decorrentes de fraude perpetrada por terceiro, envol vendo a negociao de
um equipamento de som oferecido pel o autor em site de classificados
virtuais e intermediao de compra e venda de produtos, disponibilizado
pela empresa-r. Obrigao de indenizar no reconhecida. Conjunto
probatrio dos aut os que aponta ter havi do cul pa exclusi va da vtima, ao
no observar os procedimentos de segurana oferecidos no site da
empresa-r, no intuito de garantir a entrega da mercadoria pel o vendedor e
o pagamento do val or pelo comprador, t endo optado por transacionar
diretamente com o pretenso comprador e confiar no e-mail fraudulento
envi ado por este, desconsiderando por compl eto o aviso remeti do pel a
apel ada, bem como a precauo de conferir a real efeti vao do depsito
do valor do produt o em sua conta, antes de remet er a mercadoria ao
pretenso comprador. Verba honorria. Smul a n 41 desta E. Corte.
Sentena mantida. Desprovimento do recurso.

J em sentido oposto, a 2 Turma Recursal dos Jui zados Especiais Cveis e
Criminais do Distrito Federal, nos autos do Processo n2006.01.1.1.096659-8,
aplicou a teoria do risco da atividade e responsabilizou o mesmo site por fraude
cometida por terceiro, contra o consumidor. Cabe salientar que, do teor da deciso
supra, a responsabilidade objetiva foi fundada, alm da adoo da teoria do risco da
atividade, em razo da violao do dever de preservao de informao restrita ou
sigilosa, pelo site. Nessa mesma li nha, entendeu a 3 Turma Recursal Cvel dos
Juizados Especiais Cveis do Estado do Rio Grande do Sul, no julgamento do
Recurso n71001433564, que a i ntermediao de compra e venda, mesmo que
virtual, gera responsabilidade objeti va.
A deciso polmica e muito bem fundamentada do Tribunal de Justia do
Estado do Rio Grande do Sul, nos autos do Processo n70022511836, onde
condenou um portal de Internet por veicular i nformao difamatria por terceiros em
seu servio de aproximao de pessoas, serve como adendo aos casos prticos de
aplicao da teoria do risco da atividade.
Com carter inovador, o tribunal do Rio Grande do Sul, nos autos do processo
n 70009993692, reconheceu que no possui o provedor de Internet
responsabilidade pelo contedo ilcito publicado por terceiros. Entretanto, pelo fato
de no conseguirem determi nar o autor da matria ofensiva, ficaria o provedor,
portanto, responsvel por responder por ela, conforme a ementa que segue:

EMENTA: APELAO CVEL. CAUTELAR DE EXIBIO.
RESPONSABILIDADE DO PROVEDOR DE INTERNET PARA
RESPONDER AO PROCESSO QUANDO FOR IMPOSSVEL
DETERMINAR O AUTOR DE MATRIA OFENSIVA. NO CASO EM TELA
27
DEIXOU O APELANTE DE OFERECER DENUNCIAO LIDE, FATO
QUE LHE COMPETIA. HONORRIOS ADVOCATCIOS. TENDO A
DEMANDADA DADO CAUSA PROPOSITURA DA DEMANDA,
ESTABELECENDO-SE ASSIM, O LITGIO, IMPE-SE A CONDENAO
DA PARTE QUE PROVOCOU O AJUIZAMENTO DA AO AO
PAGAMENTO DAS DESPESAS PROCESSUAIS E VERBA HONORRIA.
OS HONORRIOS, EM FACE DO PRINCPIO DA CAUSALIDADE, SOBRE
O QUAL REPOUSA O PRINCPIO DA SUCUMBNCIA, SO DEVIDOS
PORQUE HOUVE PRETENSO RESISTIDA (RESP N 146. 390/SP, STJ,
2 TURMA, REL. MIN. ADHEMAR MACIEL, J. 06/10/97, DJ 27/10/ 97, PG:
54.780; RESP 282674/SP, STJ, 3 TURMA, REL. MIN. NANCY ANDRIGHI,
J. 03/04/2001, DJ DATA:07/05/2001 PG:00140). DERAM PARCIAL
PROVIMENTO AO PRIMEIRO APELO E NEGARAM PROVIMENTO AO
SEGUNDO APELO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70009993692, Nona
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Rel ator: Lus Augusto Coelho
Braga, Julgado em 27/04/2005)

Como se pode observar, as decises ainda so conflitantes, posto que nos
encontramos em uma fase embrionria da Internet no que tange responsabilizao
pelo contedo veiculado por terceiros. A demanda tcnica para verificao de todo
contedo produzido na Internet seria de propores hercleas e restaria invivel a
conti nuao de produo deste.
Desse modo, apesar de no haver entendimento jurisprudencial pacfico
sobre o tema, os limites da responsabilidade sobre o contedo devem variar
conforme o sujeito que detm a obrigao pelo seu fornecimento ou sua verificao.
Por fim, no tocante responsabilidade civil, percebemos que ela totalmente
aplicvel matria digital, devendo apenas ser observadas as particularidades do
meio virtual.

3.3 DIREITOS AUTORAIS

Com o advento da Internet, a cada dia torna-se mais fcil obter informao
por meio da web. H uma grande difuso de textos e obras, o que nos mostra ser
necessrio haver uma legislao sobre isso, em prol dos direitos autorais.
Com toda essa gama de possibilidades de se encontrar i nformaes na
Internet, o conceito de propriedade intelectual vem se perdendo, dando a idia de
que tudo o que se encontra na rede de domnio pblico e que pode ser utilizado
vontade.
O artigo 7 da Lei n9.610/1998, dos Direitos Autorais
85
, exemplifica, sem
limitar, obras i ntelectuais protegidas:

Art. 7 So obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas
por qualquer meio ou fixadas em qual quer suporte, tangvel ou intangvel,
conhecido ou que se invente no futuro, tais como:
I - os textos de obras literri as, artsticas ou cientficas;

85
BRASIL. Lei dos Direitos Autorais. Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e
consolida a l egislao sobre direitos autorais e d outras providnci as. Diri o Oficial da Unio:
Braslia, DF, 1998.

28
II - as conferncias, alocues, sermes e outras obras da mesma
natureza;
III - as obras dramticas e dramtico-musicais;
IV - as obras coreogrficas e pantommicas, cuja execuo cnica se
fixe por escrito ou por outra qual quer forma;
V - as composies musicais, tenham ou no letra;
VI - as obras audiovisuais, sonorizadas ou no, inclusi ve as
cinematogrficas;
VII - as obras fotogrficas e as produzidas por qual quer processo
anl ogo ao da fot ografia;
VIII - as obras de desenho, pi ntura, gravura, escultura, litografia e arte
cintica;
IX - as ilustraes, cartas geogrficas e out ras obras da mesma
natureza;
X - os proj etos, esboos e obras plsticas concernentes geografia,
engenhari a, topografi a, arquitetura, paisagismo, cenografia e cincia;
XI - as adaptaes, tradues e outras transformaes de obras
origi nais, apresentadas como criao intel ectual nova;
XII - os programas de computador;
XIII - as col etneas ou compilaes, antol ogi as, enciclopdias,
dicionrios, bases de dados e outras obras, que, por sua sel eo,
organizao ou disposio de seu contedo, constituam uma criao
intelectual.

E o artigo 11, desta mesma lei, conceitua autor: Art. 11. Autor a pessoa
fsica criadora de obra literria, artstica ou cientfica
86
.
A relao de criao entre o autor e sua obra implica que haja um vnculo
natural de propriedade entre ambos. Neste sentido, o filsofo John Locke afirma:

O trabalho dos seus braos e a obra das suas mos, pode-se afi rmar, so
propri ament e del e. Seja o que for que el e retire da natureza no estado em
que lho forneceu e no qual o deixou, mistura-se e superpe-se ao prpri o
trabal ho, acrescentando-lhe algo que pertence ao homem e, por isso
mesmo, tornando-se propri edade dele.
87


Em relao a este assunto, Felipe Octaviano Delgado Busnello, em seu
Trabalho de Concluso de Curso apresentado como requisito parcial para obteno
do ttulo de bacharel em Direito, na Pontifcia Uni versidade Catlica do RS, classifica
os direitos de autor entre morais e patrimoniais:

Segundo como a doutrina classifica [...] os direitos de autor podem ser
di vidi dos entre morais e patrimoniais. Os primeiros dizem respeito s
garantias que so asseguradas ao autor em decorrncia da autori a e seu
vnculo pessoal com a obra, proveni ente do ato de criao e conseqente
expresso de sua prpria personalidade; e os ltimos decorrem de uma
concesso outorgada pela sociedade para i ncenti var a produo intel ectual,

86
Idem
87
LOCKE, John. Segundo Tratado Sobre o Governo. So Paulo: Marti n Claret, 2005, p. 38.
29
garantindo ao autor, ou a outro detentor destes di reitos, a explorao
exclusiva da obra dentro de det erminados limites.
88


E neste sentido, diferencia-os:

Os direitos morais do autor, ao contrrio dos patrimoni ais, podem
unicamente pertencer ao autor, e no so passveis de ser abdicados ou
cedidos. Isso ocorre porque esto ligados diretamente autori a, e no
especificamente obra, e dizem respeito honra do autor, como tal. Alm
da peculi aridade de serem inalienveis, e de certa forma ligado a isto, o rol
que elenca os direitos morais do autor taxati vo. Se de outra maneira
fosse, e qual quer direit o pudesse ser rei vi ndicado e alienado, se agravari a
muito a situao dos utentes da obra.
89


Seguindo a explanao, Busnello entra na questo econmica da
explorao da obra, que uma das chaves da problemtica da disponibilizao de
material na Internet:

Os direitos patrimoni ais do autor se referem faculdade de explorao
econmica da obra. Eles decorrem do vnculo de autoria, mas podem, ao
contrrio dos di reitos morais, conforme discorri do no capt ulo ant erior, ser
abdicados ou cedidos a terceiros. Tambm diferentemente dos di reitos
morais, os patrimoni ais no possuem rol taxati vo, e podem se tratar de
qual quer uso da obra, nos limites legais.
Por reputar-se bem in se a obra de propriedade intel ectual independente
do mei o fsico em que est inseri do, que contm mero exempl ar a sua
aquisio no transmite ao adquirente os direitos do autor. Tal ato no
transmite ao adquirente nenhuma prerrogati va do autor, moral ou
patrimonial, al m do di reito de uso. importante salientar, port anto, que a
compra ou qualquer outra forma de aquisio de exempl ar de obra
intelectual no implica transmisso dos di reitos referentes a ela.
90


Assim, analisou-se a questo de que a aquisio de exemplar de obra
intelectual no transmite os seus direitos, ou seja, a autoria da obra permanece
sendo do autor, e no de quem lhe adquire um exemplar.
Deve-se atentar, ai nda, para o fato de que o material, mesmo quando
disponibilizado on-line e no tendo onerosidade para quem o consulta, no perde a
sua proteo, no podendo, ento, ser utilizado sem prvia autorizao.
O problema que a atual legislao referente aos Direitos Autorais torna
qualquer pessoa em potencialmente criminosa. Nas palavras de Alexandre
Atheniense:


88
BUSNELLO, Felipe Octavi ano Del gado. Software Livre e os Direitos do Autor. Monografia
apresentada como requisito obrigat rio da Facul dade de Direito da Pontifcia Uni versidade Catlica
do Estado do Rio Grande do Sul PUCRS como requisito parcial para a obteno do grau de
bacharel. p. 24
89
Ibidem.
90
Ibidem.
30
Existe uma contradio entre a tecnologia e a experincia do cidado. A
legislao no permite copiar a msica de um CD comprado para um
tocador de MP3.
[...] Compartilho da opi nio da linha acadmica que defende que o Direito
Autoral no regulament a uma propriedade tradici onal, pois composto por
bens no-ri vais. Ou seja, ao contrrio da propri edade materi al, tradicional, o
uso pessoal do autor, usufruto ou gozo, no exclui o direito ao uso de
terceiros. O uso contnuo do bem no o diminui e no o desgasta no
decorrer de um l apso de tempo.
Portanto, Direitos Autorais devem ser tratados de forma di ferente da
propri edade material tradicional. No h como se admitir a al egao de
roubo de um bem imat erial como uma msica que baixada pela Internet.
Este ato poder implicar eventualmente apenas em utilizao sem
autorizao. Nestes casos, o roubo ou furto implica necessariamente na
subtrao de al gum objeto tangvel que pertence a um terceiro
91
.

Assim, percebe-se, mais uma vez, que a simples adaptao da legislao
existente aos casos que ocorrem na Internet no est de acordo com o nosso
desenvolvimento. O Direito deve andar ao passo da sociedade e da tecnologia, e
no correndo atrs, o que ocorre atualmente com o Direito Brasileiro em relao
informtica.

3.4 O NOVO CDIGO CIVIL E A RESPONSABILIDADE NA INTERNET

O novo Cdigo Civil no tratou especificamente da matria eletrnica, mas
algumas disposies adaptam-se perfeitamente s questes jurdicas referentes
Internet. No que toca ao comrcio internacional, que envolve comunicao entre
vrios pases, a questo dever ser definida por normas supranacionais. Ou seja,
dever ser tema de acordos internacionais, os quais os pases i nteressados
ratificaro conforme seus i nteresses.
de se ressaltar que, no que concerne ao Direito do Consumidor, a
incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor no campo da informtica tem se
mostrado i neficiente quanto a sua aplicao em prol da responsabilidade objeti va.
No mbito interno, as disposies do Cdigo Civil em matria de Direito
Empresarial, previstas no li vro II, reforam a responsabilidade do administrador, que,
agora, dever agir de forma preventiva e reparatria. Renato Opice Blum, em artigo
publicado na j extinta Gazeta Mercantil (14 de janeiro de 2003), explica que os
diretores, chefes de segurana, gerentes ou responsveis pelos sistemas
informticos tm o dever legal de no s sanar vulnerabilidades em sistemas
eletrnicos, mas tambm processar os responsveis por invases, fraudes e outros
ilcitos digitais.
92


3.5 O FUTURO DOS PROFISSIONAIS DO DIREITO

91
ATHENIENSE, Alexandre. Direitos Autorais na Internet. Blog DNT O Direito e as Novas
Tecnologias: Aristoteles Atheni ense Advogados. Disponvel em:
http://www.dnt.adv. br/noticias/direitos-autorais-na-Internet/. Acesso em: 24 de setembro de 2010.
92
BLUM, Renato M. S. Opice. Manual de Direit o Eletrnico e Internet. 1 Ed. So Paulo: Editora
Aduaneiras, 2006. 680 p.
31

Aps toda construo terica proposta, cabe dedicar um momento para
analisar qual o futuro do profissional do Direito. Na sociedade digital atual, o
advogado tem de ser um estrategista. Toda complexidade da tecnologia em questo
traz e trar somente maior complexidade jurdica. No basta apenas conhecer o
Direito, com suas normas, jurisprudncias e doutrinas, deve-se, tambm, conhecer a
tecnologia, os modelos que conduzem o mundo das relaes interpessoais, das
empresas, dos mercados e dos Estados. Cabe a este novo modelo de profissional
dar os caminhos e as solues viveis, pensadas no contexto competiti vo e
globalizado de um cliente virtual-real multi-culturali zado, que ter uma facilidade
antes nunca vista para colocar prova o conhecimento tcnico-jurdico utili zado.
A celeridade e a flexibilidade nas solues jurdicas so condio de
sobrevi vncia para o profissional do Direito. Nesse contexto, cada vez mais, o
advogado deve ter viso e conduta de negociador, e no mais uma viso somente
contenciosa e legalista. Em sua formao, passar a ser importante o domnio sobre
novas ferramentas e novas tecnologias e, essencialmente, que se tenha
conhecimento global de todas as disciplinas do direito digital, com seus cdigos,
linguagens e terminologias. Alm disso, precisa ainda ter uma viso ampla do
universo jurdico para entender o movimento de auto-regulamentao e a sua
legitimidade, a substituio de leis por soft wares que regularo condutas e
comportamentos na rede, as mudanas no conceito de soberania em um mundo
globalizado e virtual e a situao dos consumidores virtuais, tanto de bens quanto de
servios.
Portanto, verifica-se que essa revoluo na informati zao tem trazido aos
profissionais do Direito muitas mudanas, tanto na maneira de pensar, quanto na
maneira de trabalhar. Na lida diria, em breve, no poder mais ser admitido um
profissional que no esteja preparado para compreender e discutir tais questes do
meio virtual. Como exemplo, podemos elencar o profissional do Direito que, ainda
hoje, produz suas peas processuais em mqui na de escrever, ao invs de utili zar
um editor de texto no computador para agili zar seu trabalho. Talvez seja o momento
de repensar os currculos das Faculdades de Direito e exigir que neles conste um
mnimo de conhecimento tcnico a respeito das mudanas dos paradigmas e os
princpios que regem a nova Era Digital.
Nesses termos, Patrcia Peck Pi nheiro afirma:

No contexto do novo profissional do Di reito, estrategista, informatizado, com
viso de negociador, devemos abordar mais um aspecto que tem gerado
controvrsias, o referente aos servios jurdicos prestados onli ne.
Atualmente, existem mais domnios de profissionais liberais registrados para
advogados do que qualquer out ro ramo, ultrapassando at mesmo os
profissionais de tecnologia da informao.
93



93
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Di gital. 3 Ed. So Paulo: Sarai va, 2009. p. 344
32
A prpria Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) reconheceu a importncia
das pginas pessoais
94
, para divulgao do escritrio, dos servios e at para que
sejam disponibilizadas i nformaes para o cliente sobre os processos, com senha.
Entretanto, em uma postura retrgrada do Tribunal de tica da OAB, no permitida
a consulta a advogados por meio eletrnico, pois, conforme afirma o Tribunal, a
relao com o cliente deve ser sempre pessoal. importante definir o que seria um
meio eletrnico, pois em um exemplo extremista, no poderia haver comunicao
com o advogado por telefone, caso este estivesse usando a tecnologia de VoIP.

Na experincia americana, o American Bar Association, rgo equivalente
OAB nos Estados Unidos, j autorizou a operao do site LexUniversal
95
, que
oferece um servio de consultoria jurdica onli ne. O advogado cadastra-se para
compor um acervo de advogados, e o cliente, ao entrar no site e selecionar a opo
consulta jurdica, encaminhado para um bate papo restrito com o advogado.
Pode ser dada preferncia, na hora da escolha, por sexo, rea de interesse,
geolocalizao e outros critrios.
Estranha-se, hoje, aprender Direito Comercial utili zando-se somente de
exemplos de armazenamento de soja em silos, ou de navios com carga, sem que
seja feita qualquer meno ao comrcio eletrnico, s tendncias de migrao do
home banking para o mobile banking, ou, no prprio Direito do Consumidor, s
linhas do consumidor online. No Direito Concorrencial, h escassez de informao
quanto espionagem eletrnica ou, ainda, ao furto de trfego de clientela utilizando
indevidamente servios de buscadores com a marca concorrente.
H diversas lacunas no ensino que determinam um prejuzo formao do
aluno, especialmente quando se formam profissionais que no sabem definir autoria
em ambientes eletrnicos em que as nicas testemunhas so as mquinas, ou
mesmo solicitar evidncias relacionadas a IPs e logs
96
para empresas provedoras
de acesso Internet. Deve-se aceitar que o direito digital per si a evoluo do
prprio Direito e transpassa todas as disciplinas de modo transversal.
O Direito deve mudar ao mesmo passo em que a sociedade muda. Esta
terceira grande revoluo da humanidade, em que mudaram os modelos de riqueza
- de bens materiais para aes ativas intangveis - e em que fazer um vrus de

94
Provimento OAB n 94/2000, que dispe sobre a publicidade, a propaganda e a informao da
advocacia. Disponvel em < http://www. oabsp.org.br/noticias/2000/ 09/13/ 689/>. Acesso em
24/09/ 2010.
95
Criado pelo advogado brasilei ro Ordli o Azevedo Sette, o site disponibiliza praticamente todos os
servios que podem ser prestados num escritrio convencional, como uma consulta com advogados,
e ainda desfruta das vantagens operacionais tpicas dos negcios na rede, como a reduo de custos
e a celeri dade.
96
Logs de dados o termo utilizado para descrever o processo de registro de event os relevantes em
um sistema computacional. Esse registro pode ser utilizado para restabelecer o estado ori ginal de um
sistema ou para que um administrador conhea o seu comportamento no passado. Um arqui vo de log
pode ser utilizado para auditori a e diagnstico de problemas em sistemas computacionais. Ademais,
os logs possuem grande import ncia para o Direito da Tecnologia da Informao, pois possibilitam a
identi ficao da autoria de aes no ambi ente virtual e a subseqente responsabilizao dos autores.
Os logs tambm podem ser ent endi dos como provas digitais.
33
computador deixou de ser trabalho acadmico
97
e passou a ser meio para
cometimento de furto de dados, deve ser analisada e tratada da melhor forma
possvel, com a busca de um ordenamento jurdico mais bem preparado para
atender s diversas relaes entre as pessoas. Assim, incenti va-se que elas,
quando despreparadas, encontrem uma base jurdica apta a manter o equilbrio e a
harmonia, e que no busquem, conforme afirma Patrcia Peck Pinheiro fazer justia
com o prprio mouse
98
.


CONSIDERAES FINAIS

evidente que a informati zao est estruturando um novo tipo de
sociedade, onde a moeda de troca a informao. Considerando que o ritmo em
que a i nformtica evolui exponencialmente superior ao ritmo em que evolui a
atividade legislativa, no bastar lamentar a dificuldade de solucionar casos
concretos. A informtica foi criada a partir da ciberntica, em cima da noo do
sistema de pri ncpios e regras. Da mesma forma, dever ser exercitada a noo de
sistema jurdico, dando prioridade aos pri ncpios em relao s regras.
No aspecto da disciplina do contedo das comunicaes em Rede, adotada
atualmente a auto-regulamentao, que consiste na elaborao de um conjunto de
regras que os usurios decidem espontaneamente aceitar ou no. At a Unio
Europia, com a resoluo do Conselho das Telecomunicaes de 28 de novembro
de 1996, adotou essa posio.
Quanto auto-regulamentao, a doutri na dominante posicionou-se alegando
que uma legislao para a Internet reduziria uma de suas caractersticas mais
importantes: a liberdade de expresso e de conexo, caractersticas que
favoreceram seu desenvolvimento. At hoje a Internet tem sido capaz de
desenvolver e aplicar mecanismos prprios de controle das informaes, j que
nenhuma seleo ou hierarquia oficial serviria de guia na enchente de informaes
trafegadas no ciberespao. No entanto, ni ngum assume a responsabilidade de
garantir o valor e a veracidade das informaes disponveis na grande rede. Os sites
e portais, porm, produzem contedo e so freqentados por pessoas que assi nam
suas contribuies e defendem a validade perante os internautas.
O funcionamento da grande rede, uma vez que recusa um controle
hierrquico, faz apelo responsabilidade dos produtores de material e dos usurios
das informaes l disponveis. Deve-se compreender que a rede , acima de tudo,
um instrumento de comunicao entre pessoas, com o qual os internautas podem
aprender o que quiserem.
Depreende-se, portanto, que a Internet um instrumento e um meio
revolucionrio que, bem ou mal, ter influncia no Direito da Informao, no
trabalho, na poltica, na formao de cidados e na sociedade do futuro.

97
Antigament e, no ambiente acadmico, desenvol vi am-se vrus para testar a int egri dade de sistemas,
bem como avali ar os efeitos de determinados comandos aos programas.
98
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Digital. 3 Ed. So Paul o: Sarai va, 2009. p. 347
34
Concluo, ento, que o Direito no pode ficar alheio silenciosa revoluo que
acontece. Deve conseguir ponderar, filtrar e equacionar o avano da Internet com a
necessidade de obter algum controle sob o crescente volume de informaes que
trafegam a todo i nstante pelo mundo, atentando-se para a preservao de direitos
fundamentais como a privacidade, a liberdade da informao e os autorais, sem
afrontar o Estado de Direito.
Este trabalho teve o i ntuito de abordar o impasse em que se encontra o
Direito ante o fato da informati zao e o impacto que esta causa sobre os Estados e
sua soberania, ameaando o fundamento de todo o sistema jurdico tradicional, uma
vez que a Internet no tem fronteiras, tampouco quaisquer espaos limtrofes
delimitadores de territrios.

Foi foco deste trabalho, acrescentar pistas para encontrar a melhor forma de
proteo aos direitos fundamentais, sem comprometer a liberdade e o direito
individual informao, resultando em um ajuste dos aspectos tecnolgicos e
jurdicos, sem, contudo, permitir que a disseminao desenfreada de dados favorea
os comportamentos ilcitos que possam causar danos ou comprometer a soberania
nacional.
O futuro da Internet e das novas tecnologias incerto, pois sua afirmao real
como instrumento democrtico ser determinada pela dosagem da facilidade do
acesso em massa grande rede, em contrapartida passi vidade e dificuldade de
acesso, o que reduziria a rede a um crculo exclusivo de consumidores tecnolgicos.
Constatei ainda que, no sculo XXI, as vias digitais tendem a unir o mundo
inteiro, mas, tambm, poder abrir espao para outras formas de domi nao,
subordinando os que no detm i nformao aos que a possuem.
Por fim, a Internet salienta a realidade de que chegou para todos, sobretudo
no que tange liberdade e responsabilidade. A educao para o exerccio da
liberdade o grande desafio dos dias atuais. A liberdade responsvel, com a mnima
interveno do Estado, no sentido de haver uma legislao sobre o assunto que
sirva como norte, e no como controle, tende a gerar uma sociedade mais
consciente e amadurecida.

REFERNCIAS

ABRUSIO, Juliana Canha; BLUM, Renato pice. Crimes eletrnicos. Disponvel em:
<http://buscalegis.ufsc.br/arquivos/crimes_eletronicos.htm>. Acesso em: 26 abr. 2010.

AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado. Extino dos contratos por incumprimento do devedor:
resoluo. Rio de Janeiro: Aide, 2003. 326p.

ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo; CASTRO, Aldemario Araujo. Manual de
Informtica Jurdica e Direito da Informtica. Rio de Janeiro: Forense, 2005. 371p.

ATHENIENSE, Alexandre. Direitos Autorais na Internet. Blog DNT O Direito e as
Novas Tecnologias. Disponvel em: <http://www.dnt.adv.br/noticias/direitos-autorais-na-
Internet/>. Acesso em: 24 de set. 2010.
35

ATHENIENSE, Alexandre. Internet e o Direito. Belo Horizonte: Indita, 2000. 285p.

BIJKER, W. E., Sociohistorical technology studies, Handbook of Science and
technology Studies. London: SAGE, 1995. 254p.

BLUM, Renato M. S. Opice. Manual de Direito Eletrnico e Internet. So Paulo:
Aduaneiras, 2006. 680p.

BRASIL. Decreto Lei n 4.657, de 4 de setembro de 1942. Lei de Introduo ao Cdigo Civil
Brasileiro. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 18 set. 1942. Disponvel em: <
http://www.planalto.gov.br/ccivil/Decreto-Lei/Del4657.htm>. Acesso em: 20 set. 2010.

______. Lei n 5.250, de 9 de fevereiro de 1967. Regula a liberdade de manifestao do
pensamento e de informao. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 10 mar. 1967.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/L5250.htm>. Acesso em 21 set. 2010.

______. Lei n 7.209, de 11 de julho de 1984. Institui o Cdigo Penal. Dirio Oficial da
Unio, Braslia, DF, 31 dez. 1940. Disponvel em:
<https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art1>. Acesso em: 20 set.
2010.

______. Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990. Dispe sobre a proteo do consumidor e
d outras providncias. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 11 set. 1990. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L8078.htm>. Acesso em 20 set. 2010.

______. Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida a legislao
sobre direitos autorais e d outras providncias. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 1998.
Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9610.htm>. Acesso em 22 set.
2010.

______. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Dirio Oficial da
Unio, Braslia, DF, 11 jan. 2002. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm>. Acesso em: 20 set. 2010.

BUDAPESTE, 23 nov. 2001. Convention on Cybercrime. Disponvel em
<http://conventions.coe.int/Treaty/EN/Treaties/html/185.htm> Acesso em 16 set. 2010.

BUSNELLO, Felipe Octaviano Delgado. Software Livre e os Direitos do Autor. Monografia
apresentada como requisito obrigatrio da Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade
Catlica do Estado do Rio Grande do Sul PUCRS como requisito parcial para a obteno
do grau de bacharel. 55p.

CERT.BR, Centro de Estudos, Resposta e Tratamento de Incidentes de Segurana no
Brasil. Cartilha de Segurana. Disponvel em: <http://cartilha.cert.br/glossario>. Acesso em
16 set. 2010.

COSTA, Marco Aurlio. Crimes de Informtica. Disponvel em
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1826&p=2>. Acesso em 13 set. 2010.
36

DURANSKE, Benjamin T. Virtual Law Navigatin the Legal Landscape of Virtual
Worlds. New York: ABA BOOKS, 2008, 461p.

FENAPEF, Federao Nacional dos Policias Federais. Os 7 principais golpes via telefone.
Disponvel em <http://sinpof-ce.com.br/modules.php?name=News&file=article&sid=1028>.
Acesso em 21 set. 2010.

FONSECA JNIOR, Jos de Ribamar Lima da. As relaes virtuais no Cdigo Civil.
Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=13791>. Acesso em: 26 abr.
2010.

GARCIA, Flvio Cardinelle Oliveira. Ciberespao: formas de regulamentao. Disponvel
em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11747>. Acesso em: 26 abr. 2010.

GIL, Antnio Loureiro. Fraudes informatizadas. 2 Edio. So Paulo: Atlas, 1999, 206p.

GOMES JNIOR, Luiz Manoel. O controle das mensagens veiculadas atravs da
Internet. So Paulo: RT, 1997, 117p.

GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade Civil. 12 Edio. So Paulo: Saraiva,
2010. 1029p.

GOUVA, Sandra. O direito na era digital: Crimes praticados por meio da informtica.
(Srie Jurdica). Rio de Janeiro: Mauad, 1997. 143p.

HUNTINGTON, Samuel P. The Clash of Civilizations and the Remaking of World
Order (The Free Press ed.). London: Simon & Schuster, 1997, 367p.

JESUS, Damsio. Crimes na Internet. Disponvel em <http://www.cepad.com.br>. Acesso
em 12 de set de 2010.

LAGO JNIOR, Antnio. Responsabilidade civil por atos ilcitos na Internet. So Paulo:
LTR, 2001. 127p.

KEIKO, Mori Michele. Direito a Intimidade Versus Informtica. Curitiba: Juru, 2001,
122p.

LAIGNIER, Pablo. Introduo Histria da Comunicao. Rio de Janeiro: E-papers,
2009. 134p.

LEITE, Flamarion Tavares. Entrevistas - Ciberntica, Direito, ciberespao. Ciberdireito?
Disponvel em <http://www.datavenia.net/entrevistas/00001092001.htm>. Acesso em: 09
set. 2010.

LVY, Pierre. O que o Virtual?. So Paulo: Editora 34, 2007, 160p.

LIMBERGER, Temis. O Direito Intimidade na Era da Informtica. Rio de Janeiro:
Temis, 2007, 250p.
37

LOBO, Ana Paula. Crimes na Web: Adeso Conveno de Budapeste deciso do
Governo Lula. Disponvel em <http://bit.ly/aaxitm>. Acesso em 16 set. 2010.

LOCKE, John. Segundo Tratado Sobre o Governo. So Paulo: Martin Claret, 2005, 176p.

LYRA, Afrnio. Responsabilidade Civil. Salvador: Jurid Vellenich, 1979, 283p.

MONTEIRO, Vilbgina. Ciberntica, Direito, ciberespao. Ciberdireito? Disponvel em
<http://www.datavenia.net/entrevistas/00001092001.htm>. Acesso em 12 set. 2010.

OLIVO, Luis Carlos Cancellier, Direito e Internet: a regulamentao do Ciberespao. 2
Ed. Florianpolis: Editora da UFSC, CIASC, 1998. 228p.

PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito Digital. 3 So Paulo: Editora Saraiva, 2009. 411 p.

Provimento OAB n 94/2000. A publicidade, a propaganda e a informao da advocacia.
Disponvel em < http://www.oabsp.org.br/noticias/2000/09/13/689/>. Acesso em 24 set.
2010.

QUEIRZ, Regis Magalhes Soares de. Assinatura Digital e o tabelio virtual. In: LUCCA,
Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (Coord.) et al. Direito e Internet aspectos jurdicos
relevantes. So Paulo: EDIPRO, 2000.

REALE, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito. 5.ed. So Paulo: Saraiva, 1994, 161p.

REALE, Miguel. Fundamentos do Direito, 3 Ed., So Paulo, Editora Revista dos Tribunais,
1998. 363p.

REINALDO FILHO, Demcrito. Direito da Informtica: Temas Polmicos. So Paulo:
Edipro, 2002. 432p.

ROHRMANN, Carlos Alberto. Curso de direito virtual. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. 290
p.

SLEIMAN, Cristina Moraes; PINHEIRO, Patricia Peck. Tudo o que Voc Precisa Saber
Sobre - Direito Digital no Dia a Dia. So Paulo: Saraiva, 2009. 59p.

VIANNA, Tlio Lima. Roteiro didtico de elaborao de projetos de pesquisa em
Direito. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3983>. Acesso em: 26
abr. 2010.