Es aquella que tiene la persona que probare su derecho a una herencia
ocupada por otra en calidad de heredero, para que se le adjudique y restituyan en todo o en parte las cosas que la conforman Es una herramienta que permite la defensa de los intereses de los herederos, esta accin debe ser planteada frente a quien, dicindose heredero, pretende y ocupa la herencia, para que de este modo se le reconozca a quien realmente la tiene, la calidad de heredero, concurrente o exclusivo, y subsecuentemente, se le restituyan los bienes hereditarios a que tiene derecho. La importancia de esta accin radica en no permitir que la otra persona que posee en calidad heredero adquiera la propiedad de los bienes que posee por prescripcin adquisitiva de dominio. Esta accin no solo se extiende a las cosas que pertenecieron al difunto, sino a todos los aumentos que despus de la muerte haya tenido la herencia. La encontramos consagrada en el artculo 1321 del cdigo civil el cual establece lo siguiente: El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la herencia y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos. La accin de peticin de herencia, est establecida para proteger a los herederos, es real y de carcter vindicatorio, esta tiende a proteger los derechos subjetivos hereditarios de los que aquellos son titulares, y cuya finalidad esencial es la de evitar que otra persona, aduciendo supuestos derechos de la misma ndole pero incompatibles, de modo indebido retenga la herencia en todo o en parte. Con relacin a la prescripcin de esta accin es necesario sealar que antes de la vigencia de la ley 791 de 2002, esta contaba con un trmino de prescripcin de 20 aos, pero a partir de dicha ley, el trmino se reduce a diez aos. No obstante a lo anterior, debe decirse que el slo transcurso del tiempo no activa la prescripcin, pues esta slo opera cuando se encuentre probada la prescripcin adquisitiva de quien se encuentre ocupando la herencia. En este sentido podemos citar algunos apartes de Sentencias de nuestra Corte Suprema de Justicia: Sentencia de 3 de febrero de 1966: "Por su ndole jurdica la peticin de herencia ha de encaminarse siempre contra quien la ocupa en calidad de heredero (1321 Cdigo Civil) y no contra ninguna otra persona. "Ello a todas luces significa que mientras no haya quien posea la herencia con invocacin del carcter de heredero, no hay tampoco base para citar a persona alguna a juicio de peticin de herencia. De esa suerte el trmino extintivo de la accin nunca podra empezar a contarse sino desde cuando cupo su ejercicio en el hecho de que determinada persona posea la herencia precisamente en calidad de heredero, para ser as susceptible de sujecin pasiva en el litigio. "Por lo dems, quien como demandado en peticin de herencia pretende que ha prescrito, debe establecer que con el susodicho carcter de heredero ha ocupado la herencia durante el tiempo previsto por la ley. Como es obvio, no le basta demostrar la fecha real o presunta del deceso del causante para que desde all empezara a contarse el trmino extintivo, sino que le es indispensable probar en concreto el ttulo de heredero conque entrara cierto da a poseer la herencia , a fin de que por este punto de partida el transcurso del tiempo haga indiscutible su situacin de hecho". (G.J.CXV, Pg. 78).
En el mismo sentido encontramos la sentencia 27 de marzo de 20001 En relacin con la prescripcin de esta accin: para que el derecho hereditario se extinga por prescripcin no basta el mero transcurso del tiempo ni el no ejercicio de la llamada accin de peticin de herencia (art.1326 C.C.), sino que es necesario que opere la prescripcin extintiva, la cual solamente se consuma y perfecciona cuando simultneamente un tercero adquiere el mismo derecho de herencia por usucapin. Luego, para analizar si un derecho hereditario se ha extinguido o no por prescripcin, primero hay que averiguar si un tercero lo ha adquirido por prescripcin o no, para luego establecer la secuela correspondiente a la prescripcin extintiva, o supervivencia de dicho derecho. () Luego, solamente en el momento en que este tercero adquiere por prescripcin extraordinaria u ordinaria el derecho hereditario, simultnea y correlativamente tambin se extingue por prescripcin el derecho hereditario y la accin que corresponda al anterior y verdadero heredero. 1 Contrario sensu, mientras esto no ocurra, el heredero podr reclamar su derecho hereditario mediante la accin de peticin de herencia. De conformidad con lo anterior, quien en su calidad de demandado en esta accin esgrima en su defensa la prescripcin adquisitiva del derecho de herencia, debe establecer plenamente en el proceso que ha estado ocupando la herencia durante el tiempo exigido por la ley para que opere la prescripcin extintiva del derecho del demandante, y as lo ha sostenido la Corte de vieja data cuando dijo: Por lo dems, quien como demandado en peticin de herencia pretende que ha prescrito, debe establecer que con el susodicho carcter de heredero ha ocupado la herencia durante el tiempo previsto por la ley. Como es obvio, no le basta demostrar la fecha real o presunta del deceso del causante para que desde all empezara a contarse el trmino extintivo, sino que le es indispensable probar en concreto el ttulo de heredero con que entrara cierto da a poseer la herencia, a fin de que por este punto de partida el transcurso del tiempo haga indiscutible su situacin de hecho. 2
1 Cas. Civil. Sent. de 5 de junio de 1996. G.J. Tomo CCXL, pg. 785. 2 G.J. Tomo CXV, pg. 78. De igual modo sealamos lo expuesto por la Corte Suprema en la sentencia 23 de noviembre de 2004: Establecido como est que la accin de que trata el artculo 1321 del Cdigo Civil es la que tiene quien probare su derecho a una herencia , ocupada por otra persona en calidad de heredero, para que se le adjudique la herencia y se le restituyan las cosas hereditarias y que nicamente puede eficazmente ser ejercitada por quien ostente ttulo de heredero de igual o mejor derecho que el del que ocupa dicindose tambin heredero(G. J., t. CLV, pag.346), acorde con la doctrina y la jurisprudencia ha de relievarse que su prescripcin extintiva, prevista en el artculo 1326 ibdem, ya la ordinaria ora la extraordinaria, conlleva como presupuesto natural indispensable, a ms del transcurso del tiempo -que antes de la vigencia de la ley 791 de 2002 lo era de veinte aos en el caso de sta-, la demostracin cabal de haberse ejercido, durante ese mismo trmino, cuando menos, la posesin sobre la universalidad que ella entraa, asercin que se explica bajo la ptica del artculo 2538 de la misma codificacin, en cuanto dispone que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho, de donde se sigue que para alegar con xito el fenecimiento de la memorada accin debe el interesado acreditar los actos y hechos con los que evidencie haberse comportado como seor y dueo en el interregno sealado frente al conjunto de bienes que comprendan esa comunidad. Por tanto, la imposicin consistente en que, al lado del cumplimiento del trmino previsto por la ley para el tipo de prescripcin de que se trate, se demuestre la realizacin de los actos posesorios durante ese perodo, ya sea que la propuesta por el accionado se eleve en la forma de pretensin, mediante demanda de reconvencin, o de simple excepcin, encuentra como explicacin la circunstancia segn la cual detrs de la bsqueda de la extincin del memorado recurso judicial lo que se intenta en realidad es la adquisicin del dominio de los efectos patrimoniales integradores de la herencia , si la escogida es la primera de las vas acabadas de identificar, u obtener un pronunciamiento del juez que impida su restitucin, si se plantea apenas como recurso de defensa mediante la proposicin de la excepcin. De manera que si el de herencia es, a trminos del artculo 665 ibdem, un derecho real, por cuanto descansa sobre una universalidad jurdica, constituida por el conjunto patrimonial de que era titular el de cujus, dbese sostener, por fuerza de ello, que si l, de acuerdo con el criterio tradicional de los derechos reales y particularmente el de propiedad, existe y se perpeta mientras subsista el objeto sobre el cual recae, es decir, que si el derecho de herencia o de dominio existe mientras haya herencia o cosa; resulta lgico tambin entender que las acciones que protegen tales derechos tambin existen de manera indefinida y por todo el tiempo en que estos derechos subsistan(G.J., t. CCXL, pags.784 y 785), a lo que aadi en el mismo sentido: De all que, por regla general un heredero puede reclamar un derecho hereditario cualquiera que sea el tiempo que haya transcurrido, bajo la condicin que al instante de su reclamacin an exista y se tenga el correspondiente derecho hereditario. Luego, en s mismo es indiferente el mero tiempo que haya transcurrido, si efectivamente an se tiene el derecho de herencia , aun cuando tal postulado encuentre como lmite, entre otras particulares circunstancias, el evento en que el derecho hereditario que se tiene se extingue por prescripcin (art.2535 C.C.), lo que acontece no por el mero transcurso del tiempo, sino por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho (art.2538 C.C.), esto es, aquel derecho se extingue slo cuando un tercero, siendo poseedor material hereditario lo ha prescrito extraordinaria u ordinariamente (Arts.2533, num.1 C.C. y 1o. Ley 50 de 1936 y arts.766, 2512 y 2529 C.C.), pues en ese momento el derecho hereditario lo adquiere el tercero y simultnea y correlativamente se extingue para el anterior heredero. Luego, para que el derecho hereditario se extinga por prescripcin no basta el mero transcurso del tiempo ni el no ejercicio de la llamada accin de peticin de herencia (art.1326 CC.), sino que es necesario que opere la prescripcin extintiva, la cual solamente se consuma y perfecciona cuando simultneamente un tercero adquiere el mismo derecho de herencia por usucapin. De lo anterior se colige que para saber si un derecho de la sealada estirpe se extingui por el modo dicho, o no, ante todo hay que indagar si un tercero lo adquiri por ese mismo sendero, puesto que slo de esta manera podra establecerse la secuela, como lo expres la Corporacin en la jurisprudencia atrs referida: mientras el derecho hereditario en una sucesin determinada no haya sido adquirido por prescripcin adquisitiva o usucapin por una persona, no se produce entonces la extincin correlativa de ese derecho hereditario en su titular. Ello acontece con el mero transcurso del tiempo, el cual no es suficiente para estructurar la adquisicin y extincin prescriptiva, pues se requieren otros elementos para su perfeccin. De all que el mero transcurso del tiempo, por ms prolongando que sea, no extinga el derecho hereditario en una sucesin adquirido por la muerte de su causante; y, por tanto, podr reclamarse su proteccin mediante la accin de peticin de herencia en cualquier tiempo, a menos que, como se dijo y ahora se repite, se haya extinguido por prescripcin como consecuencia de que un tercero hubiese adquirido ese mismo derecho hereditario por prescripcin adquisitiva o usucapin(pag.786)
Sealamos del mismo modo la Sentencia 5 de junio de 1996: El derecho hereditario que se tiene se extingue por prescripcin (art.2535 C.C.), lo que acontece no por el mero transcurso del tiempo, sino por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho (art.2538 C.C.), esto es, aquel derecho se extingue solo cuando un tercero, siendo poseedor material hereditario lo ha prescrito extraordinaria u ordinariamente (Arts.2533, num. 1 C.C. y 1o. Ley 50 de 1936 y arts. 766, 2512 y 2529 C.C.), pues en ese momento el derecho heriditario lo adquiere el tercero y simultnea y correlativamente se extingue para el anterior heredero. Luego, para que el derecho hereditario se extinga por prescripcin no basta el mero transcurso del tiempo ni el no ejercicio de la llamada accin de peticin de herencia (art.1326 CC.), sino que es necesario que opere la prescripcin extintiva, la cual solamente se consuma y perfecciona cuando simultneamente un tercero adquiere el mismo derecho de herencia por usucapin. Luego, para analizar si un derecho hereditario se ha extinguido o no por prescripcin , primero hay que averiguar si un tercero lo ha adquirido por prescripcin o no, para luego establecer la secuela correspondiente a la prescripcin extintiva, o supervivencia de dicho derecho. Mientras el derecho hereditario en una sucesin determinada no haya sido adquirido por prescripcin adquisitiva o usucapin por una persona, no se produce entonces la extincin correlativa de ese derecho hereditario en su titular. Ello acontece con el mero transcurso del tiempo, el cual no es suficiente para estructurar la adquisicin y extincin prescriptiva, pues se requieren otros elementos para su perfeccin. De all que el mero transcurso del tiempo, por mas prolongando que sea, no extinga el derecho hereditario en una sucesin adquirido por la muerte de su causante; y, por tanto, podr reclamarse su proteccin mediante la accin de peticin de herencia en cualquier tiempo, a menos que, como se dijo y ahora se repite, se haya extinguido por prescripcin como consecuencia de que un tercero hubiese adquirido ese mismo derecho hereditario por prescripcin adquisitiva o usucapin.
As pues, podemos concluir, como lo ha reiterado ya muchas veces la Corte que para exponer la prescripcin como una excepcin resulta necesario que el demandado pruebe que dicho derecho se encuentra extinguido por el hecho de la prescripcin adquisitiva sobre la herencia que aquel posea.
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