Una clave para comprender los derechos humanos es indagar en la ontologa del Derecho, para con ello adquirir una cultura jurdica suficiente que nos permita entender lo universal y fundamental de stos. SUMARIO.- Introduccin / Captulo I. De la ciencia del derecho y los derechos humanos. / Captulo II. Bases materiales y formales para la comprensin de los derechos humanos. / Captulo III. Comprensin de la ontologa del derecho y su relacin con la justicia. Base para la comprensin de las caractersticas de los derechos fundamentales.
Introduccin El Derecho es una ciencia?, El Derecho se puede conocer en la realidad o slo se trata de una ficcin?, El derecho es lenguaje y argumentacin plagado de ideologas o se trata de algo ms objetivo y objetivable?, Qu relacin tiene el Derecho con la Justicia?, Existe la justicia realmente?, Los fines del Derecho existen y son objetivos o slo se trata de fines polticos subjetivos como una forma de dominacin social?, Los derechos humanos son fundamentales y universales?, En qu se basa lo fundamental y universal de los denominados derechos humanos?, Es cientficamente sostenible la afirmacin de que los derechos humanos son fundamentales y universales? Estas y algunas otras cuestiones han sido el eje rector de las disertaciones abordadas en las sesiones del curso sobre derechos humanos impartido en el programa de Doctorado en Derecho del Centro de Investigacin Jurdica CENIJUR, y son justamente, tambin, el hilo conductor en el ensayo jurdico que se presenta. Ante lo extenso del tema, lo complejo de las problemticas abordadas y lo reducido del texto, conviene ahora realizar una serie de acotaciones que permitan una lectura sencilla y fluida, de tal forma que se simplifique la comprensin de las ideas que se muestran a lo largo del documento: 2
Premisa en materia argumentativa 1 .- Las cuestiones jurdico cientficas se rigen por la palabra y los argumentos jurdicos donde, en trminos objetivos, nada constituye una verdad absoluta o una mentira irrefutable sino que la veracidad o ms bien, la validez de los razonamientos slo es apreciable a partir de la emisin de un juicio lgico surgido de la calificacin que se haga sobre si un argumento determinado es mejor que muchos otros y a travs de determinar si se encuentra suficientemente sustentado en una serie de ideas jurdicas preconstruidas general o uniformemente aceptadas de lo que implica el Derecho, es decir, si se basa en teoras jurdicas. 2
Consideraciones en relacin a la ciencia del Derecho.- Nos encontramos ante la presencia de un artculo que aborda una situacin concreta de la ciencia del Derecho, esto es, la ubicacin de los derechos humanos en la ciencia jurdica, su relacin con la realidad y sus caractersticas de universales y fundamentales.
Estructura formal del texto.- En este sentido, el artculo que se presenta se encuentra escrito en forma de ensayo, mismo que por definicin es asistemtico, subjetivo y libre en muchos aspectos metodolgicos y de estilo, razn por la cual resulta menester expresar, que se trata un ensayo de corte acadmico y jurdico, esto es, relacionado con cuestiones pedaggicas vinculadas con la ciencia del Derecho y la materia denominada derechos humanos, donde se expresan mltiples ideas que se circunscriben al campo de accin del mundo jurdico y la justicia, es decir, se relacionan con la metodologa jurdica, pero tambin, con la realidad que se aprecia de la aplicacin y la funcin que desarrolla el Derecho en la sociedad.
Premisa metodolgica.- La estructura del texto aborda los temas de lo general a lo particular, entendiendo como general una visin formal y material del Derecho conforme a una interpretacin terica extensa de lo jurdico como ficcin y como realidad social, para con ello fijar un marco terico-conceptual suficiente que nos permita disertar en lo particular sobre los derechos humanos y sus caractersticas tanto formales (en la teora misma) como en la prctica (la realidad social).
Idea conductora.- La idea bsica que conduce la disertacin, es la expresada al inicio: Una clave para comprender los derechos humanos es indagar en la ontologa del Derecho, para con ello adquirir una cultura jurdica suficiente que nos permita entender lo universal y fundamental de stos
Estructura especfica del texto:
*Licenciado en Derecho, Especialista en Derecho Administrativo y Maestro en Derecho por la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico; doctorando por el Centro de Investigacin Jurdica CENIJUR. Se desempea como Secretario de Estudio y Cuenta en el Tribunal Federal de Conciliacin y Arbitraje y como profesor de Metodologa Jurdica en la Facultad de Derecho de la UNAM. 1 Manuel Atienza seala que la argumentacin jurdica se trata de una actividad que consiste en dar razones a favor o en contra de una determinada tesis que se trata de sostener o de refutar [] significa aceptar que el problema de que se trata (el problema que hace surgir la argumentacin) ha de resolverse mediante razones que se hacen presentes por medio del lenguaje: oral o escrito. Cfr. Atienza, M., El sentido del Derecho, Ariel, Barcelona, 2001, p. 256. 2 Rolando Tamayo, seala que el argumento se refiere a la especfica estructura discursiva en la cual el argumento se presenta, que en la argumentacin no hay oradores ni se captan o existen auditorios, ni se juega con la capacidad de atencin de la gente o se busca persuadirla (como acontece con la retrica), sino que se limita a la confrontacin de argumentos donde el que no se puede refutar vence a los dems argumentos y es el que resulta verdadero, correcto o vlido. Cfr. Tamayo y Salmorn, Rolando, Razonamiento y argumentacin jurdica. El paradigma de la racionalidad, Segunda edicin, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pp. 195-198. 3
Captulo I. De la ciencia del derecho y los derechos humanos: 1. Del contexto de lo jurdico; 2. El Derecho como ficcin y realidad; 3. De la clasificacin y reclasificacin del Derecho; 4. Definicin, contenido y caractersticas de la materia de Derechos Humanos. Captulo II. Bases materiales y formales para la comprensin de los derechos humanos: 1. Bases para discurrir sobre el Derecho y los Derechos Humanos; 2. Rudimentos de los Derechos Humanos: A. Derechos Humanos observados desde una perspectiva material (historia y sociedad), B. Derechos Humanos desde una perspectiva formal del Estado de Derecho. Captulo III. Comprensin de la ontologa del derecho y su relacin con la justicia. Base para la comprensin de las caractersticas de los derechos fundamentales: 1. La ontologa del Derecho: A. Realidad en la que se sustenta el Derecho, B. Tipos de constructos jurdicos, C. Los beneficios y transformaciones que produce el sistema jurdico en la realidad humana; 2. Definicin del Derecho en atencin a su ontologa; 3. El papel de la justicia en el Derecho y su relacin con los Derechos Humanos; 4. Caractersticas de los derechos humanos. La universalidad y la fundamentalidad. Para cerrar este prembulo, slo cabe sealar que no se pretende resolver en definitiva y de una vez por todas, mltiples discusiones que se han suscitado en torno al tema, ni describir de manera plena las normas que encierran derechos humanos, sino lo que se pretende es algo ms modesto, esto es, aportar algunas pequeas ideas tiles para continuar con el desarrollo de las teoras creadas al respecto de los derechos humanos; por lo que podemos afirmar que la trascendencia del documento para la vida del operador del Derecho y al Derecho mismo, atae directamente al plano de la Cultura Jurdica, pues como lo pronunciara el clebre investigador de Derecho romano Floris Margadant: la vida exige en el jurista no slo un dominio de nudas reglas prcticas, sino tambin aquella intuicin del significado general y del fondo de nuestra actuacin profesional, que podemos calificar como Cultura Jurdica [la cual requiere] aguda conciencia de lo dudoso y cuestionable en muchas de nuestras instituciones jurdicas, que al profano le parece un simple hecho (as es!), pero que para el jurista constituye un perpetuo problema (debera ser as?). 3
CAPTULO I DE LA CIENCIA DEL DERECHO Y LOS DERECHOS HUMANOS
Mucho se ha escrito respecto de lo que se denomina jurdico y lo que esto implica, as por ejemplo, el diccionario define lo jurdico como lo que atae al derecho o se ajusta a l 4 . En este mismo contexto derecho es definido como lo justo, lo legtimo, la facultad del ser humano para hacer legtimamente lo que conduce a los fines de su vida, la facultad de hacer o exigir todo aquello que la ley o la autoridad establece en nuestro favor, o que el dueo de una cosa nos permite en ella, la consecuencia natural del estado de una persona, o de sus relaciones con respecto a otras, la accin que se tiene sobre una persona o sobre una cosa, la Justicia, el conjunto de principios y normas, expresivos de una idea de justicia y orden, que regulan las relaciones humanas en toda sociedad y cuya observancia puede ser impuesta de manera coactiva, as como la ciencia que estudia estos principios y preceptos, etctera. Interminable sera pues, la lista de definiciones y descripciones que podramos dar en torno al Derecho, y por ende, perennes los enunciados que podran escribirse acerca del fenmeno jurdico as como sus implicaciones en la realidad, pues el campo de accin del Derecho no se limita a las normas jurdicas o las conductas sociales sino que sobrepasa la imaginacin, pues el campo del Derecho est inmerso en todas las actividades humanas (incluido pensar, pues desde la ptica jurdica, tenemos el derecho subjetivo a partir de una norma, de pensar y creer libremente). Es por todo ello, que nos atrevemos a declarar: infinitos sern los libros que puedan escribirse alrededor de eso denominado Derecho, e infinito tambin, aquello que nos dedicamos a estudiar arduamente los abogados cuando procuramos conocer y entender los misterios encerrados en la ciencia jurdica y que anhelamos muchas veces alcanzar a travs de la literatura o el curso de posgrados y cursos relacionados con la materia. Bajo ese contexto de inminente inmensidad del fenmeno jurdico, es claro que la enseanza y aprendizaje del Derecho en las aulas y la prctica forense, se ve reducida a slo una pequesima forma de acercarse a todos los misterios e implicaciones que encierra tal ciencia, pues requiere, sobretodo, la observacin, meditacin y anlisis constantes en torno a tal fenomenologa, es decir, en resumen, requiere del estudio consciente y permanente del jurista. Es por todo ello que en estas primeras lneas, y a fin de presentar de una manera prctica y concreta lo que son los derechos humanos y las relaciones que stos regulan, se ha decidido revisar el lugar que ocupa tal materia dentro de la ciencia jurdica, considerndose pertinente
para ello, revisar primeramente de manera abstracta, qu es el Derecho en general y qu implica ello. 5
2. El Derecho como ficcin y realidad Una concepcin abstracta del Derecho que podemos ofrecer para efectos del presente estudio es la siguiente: El Derecho es, existe pero no es palpable, es un ente ficticio que se encuentra en la mente de los hombres (ideario colectivo) y por ende se desarrolla y exterioriza a travs del lenguaje; es ms que una idea, es un sistema complejo de ideas dinmicas que interactan entre s y evolucionan; las cuales, se denominan principios, fuentes, valores, fines, teoras, filosofas e instituciones y que en su conjunto componen aquello que se denomina jurdico; todo lo cual, se manifiesta en la realidad humana, no slo a travs del lenguaje, sino tambin, a travs de hechos jurdicos 6 formales y materiales, entre los cuales por su cotidianeidad sobresalen las normas jurdicas individuales y generales, y sus consecuencias. En ese sentido, el Derecho tiene un fin principal y ltimo, que consiste en ordenar y preservar la sociedad que regula y todo lo que sta engloba, asimismo tiene un valor fundamental denominado justicia la cual es el eje rector de todo el sistema jurdico. Asimismo, para su estudio, enseanza, evolucin, comprensin, aplicacin e interpretacin, el Derecho se divide de manera lgica y metodolgica, en familias, ramas, materias y sub-materias que ayudan al jurista a comprender el porqu del Derecho en cuanto a sus diversas manifestaciones en la sociedad. 7
Con base en esta concepcin que nos ha dado el estudio del fenmeno jurdico, es que podemos determinar sin temor a equivocarnos, que el Derecho es ficcin pero tambin realidad, es teora pero tambin prctica, es idea pero tambin lenguaje, comprende principios pero tambin fines, es pasado pero tambin presente y futuro. Es por todo lo anterior que, tomando en cuenta la evolucin que el Derecho ha tenido a lo largo de tantos siglos de existencia en la humanidad, podemos afirmar, tambin, que la ficcin del
5 En torno a la evolucin de las ciencias sociales y su entendimiento como sistemas, puede resultar de gran utilidad para ahondar en los temas abordados a lo largo de ste texto, el siguiente libro: WALLERSTEIN, Immanuel (Coordr), Abrir las ciencias sociales, 10 reimpresin, trad. de Stella Mastrngelo, Mxico: UNAM/Siglo XXI, 2011, pp. 3-36 6 Son numerosas las teoras que se han formulado en torno al hecho y acto jurdico por ejemplo: la Teora Francesa que expresa que el gnero es el hecho jurdico, esto es, cualquier acontecimiento natural o humano productor de consecuencias de derecho, sin embargo, en el presente documento no nos referimos al hecho jurdico conforme a las teoras sino conforme a un contexto ms general. Ver: Domnguez Martnez, Jorge Alfredo, Derecho Civil. Parte General. Personas. Cosas. Negocio Jurdico e Invalidez, 8 edicin, Mxico Porra, 2000, pp. 501-504. 7 Para profundizar en las ideas que encierra la citada definicin en torno a las caractersticas del Derecho y el fenmeno jurdico, se recomienda consultar el texto escrito por el autor, intitulado El principio de imparcialidad judicial en el Derecho Iberoamericano; fuente: VZQUEZ RAMREZ, Jos Antonio Cuauhtmoc y otro, Imparcialidad Judicial, Serie tica Judicial, Tomo 24, Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2012. 6
Derecho (entendida como toda la parte intangible, abstracta e inmaterial del derecho) y la realidad jurdica (lo material y tangible), se encuentran profundamente vinculadas, y por ende, dependen la una de la otra, por lo que para estudiar, interpretar y aplicar adecuadamente el Derecho, debemos conocer y estudiar ambos mbitos. 3. De la clasificacin y reclasificacin del Derecho Si ya se dijo que el Derecho es un todo infinito (como lo es el conocimiento en general) con implicaciones ficticias pero tambin fcticas, al mismo tiempo que puede ser teora y prctica; luego entonces, es evidente que la enseanza del Derecho no puede, ni debe, limitarse al estudio de las cuestiones prcticas o tericas, ni slo al estudio y memorizacin de normas jurdicas concretas, o slo a la comprensin de fines, principios e instituciones o al estudio de unos cuantos conflictos que se resuelven a travs del Derecho o a la interpretacin y aplicacin de normas jurdicas, o al estudio de la argumentacin jurdica o la filosofa del Derecho; sino al anlisis de todo ello y muchsimas cosas ms. En este orden de ideas, vale la pena hacer un pequeo bosquejo ordenando de lo que, entre muchas otras cosas, consideramos abarca el estudio y, por ende, la enseanza y prctica del Derecho.
Derecho (lo jurdico)
Compuesto de ideas y lenguaje configurados en: principios, fines, tcnicas, valores, fuentes mtodos, teoras, filosofas e instituciones, cuyo fin general es ordenar y preservar la sociedad
Se materializa en la realidad a travs de hechos jurdicos (como normas y otros aconteci- mientos)
Para su adecuado estudio y enseanza se le debe concebir como:
Ficcin y Facticidad
Constan- temente se salta de lo fctico a la ficcin en su estudio y enseanza porque confluyen
Los aspectos ms funda- mentales para comprender el fenmeno jurdico son: 1.Creacin del Derecho
2.Interpretacin del Derecho
3. Aplicacin del Derecho
Los tres con diversas finalidades particulares:
I. Para regular conductas. II. Para regular relaciones y actividades administrativas. III. Para la transmisin y evolucin del derecho. IV. Para solucin de controversias. V. Para gobernar VI. Muchas ms. Con base en todo este bagaje terico, es que se puede concluir que el Derecho, para ser observado, investigado, estudiado, analizado, clasificado y medianamente comprendido as como limitadamente retransmitido a travs de la enseanza del Derecho, requiere forzosamente de diversas tcnicas y mtodos ad hoc que permitan al estudioso del Derecho, una adecuada asimilacin de lo que significa la creacin, interpretacin y aplicacin de lo jurdico desde el punto de vista ficticio (terico, inmaterial, intangible filosfico, imaginativo, ideario, etctera) pero tambin fctico (prctico, material, tcnico, real, tangible, etctera). Ahora bien, para comprender todo lo que implica el Derecho, los juristas de diversas pocas han dividido su estudio y enseanza, en diversas familias (tipos de sistemas jurdicos), ramas, 7
materias (sub-ramas), y sub-materias (sub-sub-ramas). As, nos encontramos con clasificaciones como la que a continuacin se propone: FAMILIAS JURDICAS
Familia Romano-cannica Familia del Common law ingls Sistema Israel Sistemas socialistas Otros (los estudia la materia denominada Sistemas jurdicos contemporneos)
RAMAS, MATERIAS Y SUB-MATERIAS DEL DERECHO: Derecho Pblico
Procesal Electoral Internacional pblico Constitucional: Parlamentario, Jurisprudencial, Amparo, Garantas Administrativo: Fiscal, Aduanero, Presupuestal, Teora del acto administrativo, Servicios pblicos, etc. Penal: Penitenciario, Teora del Delito, Delitos especiales etc. Municipal Otros Derecho Privado
Mercantil Civil Internacional privado Familiar Bancario y burstil Otros
Derecho Social
Seguridad social Agrario De asistencia social Trabajo Laboral burocrtico Econmico Derecho indgena Derecho cooperativo Otros
Rama Difusa
Derechos Humanos De la informtica De la informacin Estadstica judicial Derecho comparado Historia del Derecho Filosofa y argumentacin jurdica Teora del Derecho. Sociologa jurdica Otros Entre los sistemas jurdicos pertenecientes a la familia romano-germnica, encontramos al Sistema jurdico mexicano, y dentro las ramas en que podemos dividir al Derecho nacional (obviamente como una parte del Derecho universal en que interactan diversos sistemas jurdicos nacionales-internacionales), encontramos al Derecho pblico, Privado y Social, a ms de otras materias que bien podramos calificar que pertenecen a una Rama Difusa, que comprende parte de las tres ramas anteriores, slo que con caractersticas propias que en la doctrina an se estn definiendo conforme a un fenmeno de actualidad y complejidad que presentan. Cabe reiterar que las clasificaciones expresadas, concretamente se refieren al estudio y enseanza del Derecho (parte terica), pero tambin a su creacin, aplicacin e interpretacin (mbito material), sin embargo, es menester reiterar que el Derecho es un todo (que sigue fines generales como la conservacin, organizacin y preservacin de la sociedad a travs de fines particulares como el de la justicia), que es una materia general del conocimiento humano que confluye con otras ciencias y ramas del conocimiento como la poltica, sociologa, economa, la historia, la filosofa, etctera; por lo que estamos en presencia de una rama general del conocimiento de tipo social con caracterstica de: inter, multi y trans-disciplinaria. De igual forma es menester referir que cada una de las ramas, materias y sub-materias anunciadas, estudian y ensean algunos contenidos del Derecho, o mejor dicho, analizan partculas concretas de los fenmenos derivados de la creacin (evolucin), aplicacin e 8
interpretacin de lo jurdico con respecto a la sociedad; de tal forma que cada materia observa y regula algunos de los fenmenos materiales y ficticios del Derecho conforme a los diversos tipos de relaciones que se entablan entre los miembros de una sociedad especfica (personas fsicas y morales, privadas y pblicas), encontrndonos por ende, algunas materias ms evolucionadas y autnomas que otras, pero todas, sin duda alguna, con caractersticas muy particulares. 4. Definicin, contenido y caractersticas de la materia de Derechos Humanos Como se ha dejado ver con lo hasta aqu expuesto, con motivo de lo inmenso del fenmeno jurdico resulta sumamente complejo dar una definicin concreta y exhaustiva de Derecho, pues si a travs de tantos siglos, notables juristas no se han puesto de acuerdo en declarar de manera uniforme lo que ste implica 8 , cunto ms complejo puede resultar entonces, definir de una manera nica alguna materia o rama del Derecho como lo son los llamados Derechos humanos. En ese contexto, a pesar de que no nos corresponde en el presente trabajo buscar terminar con una discusin centenaria y dar una definicin nica del Derecho o de los Derechos humanos, s conviene hacer hincapi, sobre algunos de los aspectos ms relevantes y abstractos vinculados al fenmeno jurdico, que nos permitan aproximarnos a un significado del segundo de los trminos sealados, ya que resulta imperioso tener muy claras estas bases conceptuales para comprender a cabalidad el resto del estudio. As tenemos que el Derecho, en general, se desarrolla fundamentalmente en dos mbitos: uno ficticio (mental, intangible o inmaterial) y uno fctico o material; asimismo debemos recordar, que en ambos mbitos, lo que denominamos jurdico 9 se compone de diversos elementos, tales como: hechos, actos, normas, fuentes, instituciones, filosofas, principios, fines y teoras; y que todos stos componentes, para el estudio del Derecho (en las universidades, los tribunales y la legislacin) se han clasificado en materias, de acuerdo a diversos aspectos atinentes a las relaciones jurdicas que se entablan en una sociedad determinada y en un tiempo determinado.
8 Esto debido, entre otras cosas, a que el fenmeno jurdico puede verse desde diversas perspectivas tales como el iusnaturalismo, iuspositivismo, iusmarxismo, iusrealismo, etctera. Sobre este tema se recomienda revisar el texto siguiente: GARCA MAYNEZ, Eduardo, positivismo jurdico, realismo sociolgico y iusnaturalismo, 4 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico y Facultad de Derecho, Mxico 1997. 9 Lo jurdico puede entenderse como un calificativo que se da a las cosas (materiales e inmateriales) en relacin a su cercana con el Derecho, es por ello que podemos afirmar, que aquello a lo que denominamos jurdico, se componen de una diversidad de ideas autnomas, complejas y sistematizadas que evolucionan e interactan entre s, con base en el uso de la razn y el lenguaje. Es por ello que se dice que el Derecho es una idea, pero tambin es lenguaje y realidad, y es tambin por ello que podemos denominar jurdico a diversas ideas, palabras, cosas o sucesos. 9
Bajo este contexto, debe tomarse en cuenta que el Derecho, dentro de sus fines generales, tiene el de conservar a la sociedad y al Derecho mismo a travs de establecer un orden social, lo cual hace a travs de diversos principios y valores como el de justicia (en sociedades donde interactan tanto personas fsicas como morales-privadas y morales-oficiales), y que, como consecuencia de ello, para conocer el objeto de determinada materia jurdica dentro del estudio del Derecho, es necesario identificar claramente el tipo de relaciones que se encarga de regular la materia de que se trate 10 . En ese tenor, hablando propiamente de los Derechos Humanos, tenemos que su objeto de estudio, se centra en las relaciones jurdicas establecidas por el Estado con sus gobernados, pero esto no slo en el mbito administrativista de la expresin, sino con un carcter humanitario 11 , es decir, el Estado acta como vigilante y garante 12 del orden social dentro de su mbito de accin, conforme a una perspectiva proteccionista de prerrogativas mnimas indispensables inherentes a los seres humanos como base fundamental del Derecho mismo. 13
De tal forma que encontramos entremezcladas en esta materia mbitos de Derecho privado, pblico y social pero vistos bajo la perspectiva descrita. Luego entonces, la materia de derechos humanos estudia las normas, principios, teoras, fuentes, instituciones, filosofas y hechos asociados a las relaciones que entabla el Estado con
10 Por poner slo un ejemplo, encontramos la materia familiar, disciplina que se encarga del estudio de las relaciones entabladas entre sujetos de Derecho privado en tanto sus relaciones de parentesco; el Derecho laboral, en tanto se encarga del estudio de las relaciones personales subordinadas (incluidas algunas que entran en el campo de lo familiar), el Derecho civil, que entre otras cosas estudia la prestacin de servicios profesionales (siempre que no sean de tipo laboral), el Derecho penal, que entre otras cuestiones estudia lo relativo a los delitos que se pueden presentar en el desarrollo de una relacin civil, familiar, de trabajo, etctera. 11 Voz. humanitario, ria, (Del lat. humantas, -tis). Adj. Que mira o se refiere al bien del gnero humano. http://lema.rae.es/drae/?val=humanitario 12 Con base en la funcin garante del Estado respecto de los derechos humanos, es que a lo largo de la historia constitucional de nuestro pas (durante todo el siglo pasado) se hizo hincapi en las garantas individuales y sociales, ms que en los Derechos fundamentales. En este sentido Juventino V. Castro en su obra Garantas y Amparo con el trmino garantas constitucionales seal que son tambin mencionadas como garantas individuales, derechos del hombre, derechos fundamentales, derechos pblicos subjetivos y derechos del gobernado (Castro, Juventino V. Garantas y amparo, 5.ed., Mxico, Porra, 1986, p.3). En este mismo sentido Vctor M. Martnez Bull-Goyri, expone la evolucin constitucional que ha tenido, a lo largo de la historia mexicana, el trmino Garantas, de la cual se aprecia, que los derechos humanos (fundamentales) siempre han estado presentes, aunque no siempre con esta denominacin (Estudios jurdicos en torno a la Constitucin mexicana de 1917, serie G: estudios doctrinales nm. 132, Universidad Nacional Autnoma de Mxico e Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, Mxico 1992, pp. 1-13). Por su parte Hector Fix Zamudio, en relacin a este punto expresa, La gestacin de la reforma constitucional de 2011 fue bastante lenta. Por varios aos se prolongaron las gestiones de acadmicos y organizaciones gubernamentales, antes de que los legisladores decidieran superar una tradicin que pareca inamovible no obstante su anacronismo, es decir, la relativa a la denominacin de garantas individuales como sinnimo de derechos humanos, pero adems sin incluir en ella a los derechos sociales (Quintana Roldn, Carlos (coord.), El Derecho laboral Burocrtico y el Tribunal Federal de Conciliacin y Arbitraje, Mxico, Secretara de Gobernacin, 2013. p.22) 13 En este contexto de derechos mnimos de que debe gozar toda persona, intrnsecamente entran en juego dos conceptos fundamentales en materia de Derecho, los cuales se denominan justicia y equidad (tema que tocaremos ms adelante), en consecuencia, entran conceptos como igualdad y libertad, pues como expresara Werner Goldschmidt: la igualdad se relaciona con la justicia de diversas maneras, ya que es una de las consecuencias del principio de justicia (Citado en: PALACIS ALCOCER, Mariano, El rgimen de garantas sociales en el constitucionalismo mexicano, Serie g: Estudios Doctrinales, num. 170, Instituto de Investigaciones Jurdicas y Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico 1995. Palacios Alcocer, Mariano, Op. cit., p. 61). 10
los gobernados (en los mbitos de derecho pblico, privado y social), en tanto tienen relacin con la perspectiva proteccionista de los derechos mnimos del hombre 14 . Consecuentemente, podemos decir que se trata de una materia de Derecho que ms que estudiar un tipo de relaciones entabladas por el Estado para con los gobernados en un mbito material especfico (como derecho laboral, civil, administrativo, penal, garantista, de informacin, agrario, indigenista, etctera) estudia la perspectiva proteccionista de derechos mnimos del hombre que debe permear todo el sistema jurdico, en todas las relaciones de Derecho (formales y materiales), lo que engloba todas las materias jurdicas. As, podemos expresar que los Derechos humanos parten de una premisa inconmovible y absoluta, esto es: todas las personas tienen derechos mnimos a respetarse y garantizarse por el Derecho!; por ende, nos encontramos ante una materia cuya ontologa se centra en cuestiones mltiples y sumamente subjetivas como son: Quines deben ser considerados personas? slo son personas los humanos como personas fsicas o tambin las morales y las morales oficiales?, si la premisa es que todos las personas tienen derecho a gozar de derechos mnimos, de qu derechos mnimos deben gozar todas las personas?; Por qu hay quienes no respetan los derechos mnimos del consenso tomado en la materia derechos humanos de la ciencia del Derecho?; Cules son los Derechos mnimos consensados y porque no los constituyen otros derechos?; si se habla de derechos mnimos, porque no mejor llamarlos fundamentales?; Cmo hacer que en todos los sistemas jurdicos se acepte la premisa de la existencia de Derechos mnimos o fundamentales y que stos se respeten y garanticen en todos los mbitos normativos?; lo cual la hace una materia, simplemente subjetiva, que para su entendimiento depende de la aceptacin de la afirmacin categrica antes descrita, resultando (para muchos que realmente se centran en el estudio de la ontologa del Derecho) una premisa sumamente evidente, pero poco aceptable para otros tantos que ven el Derecho como un simple sistema de normas o como otra cosa parecida. CAPTULO II. BASES MATERIALES Y FORMALES PARA LA COMPRENSIN DE LOS DERECHOS HUMANOS 1. Bases para discurrir sobre el Derecho y los Derechos Humanos
14 Jorge Carpizo al igual que muchos otros autores en la materia, hablan del trmino dignidad humana, expresando el citado autor que, desde una perspectiva jurdica, la dignidad humana se constituye en la base del orden jurdico, poltico y social que asegura su vigencia mediante la defensa de los derechos humanos de la ms diversa naturaleza. Es por ello que, coincidiendo con lo antes transcrito, afirmamos que el hombre como base de la sociedad, es el objeto y fin del Derecho. Cfr: Revista mexicana de Derecho Constitucional, nmero 25 julio-diciembre de 2011, consultable en: http://biblio.juridicas.unam.mx/revista/pdf/CuestionesConstitucionales/25/ard/ard1.pdf 11
Desde un punto de vista terico, la base para discurrir y descubrir el vnculo existente entre conceptos como Justicia, Derecho y Derechos humanos, es comprender a cabalidad qu relacin existe entre el mundo jurdico y la realidad material. Por otro lado, desde una perspectiva material, para comprender los motivos por los cuales se ha dado una evolucin y un paulatino nfasis en el respeto de los derechos humanos, as como la inminente necesidad de las naciones de legislar en torno a ellos, slo se puede explicar a partir de estudiar la actitud de la sociedad frente a la norma jurdica y la necesidad de una justicia objetiva, real y palpable, es decir, la posicin de la sociedad ante los hechos discriminatorios y la legislacin que los regula. Atento a lo anterior, si en nuestro pas (las personas en lo individual y la sociedad como colectividad), no comprendemos qu es el Derecho, cmo ha evolucionado, cul es su utilidad material y su razn de ser, difcilmente podremos aterrizar y armonizar los preceptos jurdicos en materia de derechos humanos dentro de la realidad. 2. Rudimentos de los Derechos Humanos Los rudimentos son los estudios primeros de cualquier ciencia o profesin 15 , es por ello, que para abordar la materia de los Derechos Humanos, resulta imperioso analizar material y formalmente, de dnde proviene tal concepcin. A. Derechos Humanos observados desde una perspectiva material (historia y sociedad) Si observamos con mucha atencin el devenir histrico, socio-jurdico y poltico de la humanidad, podremos advertir que: Para hablar de sociedades tendremos que hablar de humanidad. Para hablar de sociedades organizadas deberemos hablar de Derecho y poltica. Para hablar de sociedades regidas por el Derecho, es necesario aludir al concepto justicia, ya sea humana o divina. En ese orden de ideas: Para hablar de justicia tendremos que hablar de equidad. Para hablar de justicia humana tendremos que ponderar una equidad entre humanos.
15 Voz: rudimento, consultada en el Diccionario de la Real Academia de la Lengua. 12
Y finalmente, para establecer una equidad entre humanos ello implicar forzosamente valorar una equidad de gnero; Slo revisando esta secuencia de ideas es que, a nuestro criterio, podremos asimilar correctamente (desde una visin material) la concepcin Derechos Humanos en su nivel ms bsico; tal como se muestra resumidamente en el cuadro siguiente: DERECHOS HUMANOS ELEMENTOS O COMPONENTES BSICOS ESTRUCTURAS BSICAS sociedad Derecho sociedades jurdica y polticamente organizadas humanidad justicia justicia humana o divina equidad gnero equidad entre humanos conforme a una equidad de gnero B. Derechos Humanos desde una perspectiva formal del Estado de Derecho Desde esta perspectiva, el objetivo fundamental del Estado de Derecho consiste en establecer las garantas y la seguridad jurdica suficiente para proteger los derechos fundamentales 16 de las personas, en tanto son exigencias ticas que constituyen el elemento esencial del sistema de legitimidad en que se sustenta. La base jurdica- constitucional de los derechos humanos fundamentales aparece, pues, como eje de todo Estado de Derecho. As, lo que pretende es la proteccin, garanta y realizacin de los derechos y libertades fundamentales 17 . Abundando sobre ste tpico, Elas Daz nos expresa dos puntos vitales a considerar en el proceso de democratizacin de los derechos humanos: 1) La necesidad de que los derechos fundamentales se concreten y se hagan efectivamente vigentes a travs de su proteccin formalizada e institucionalizada en el ordenamiento jurdico positivo y; 2) Que los mecanismos socioeconmicos se dirijan y planifiquen con vistas a lograr para todos los hombres la realizacin efectiva y material de esos derechos. 18
Los principales derechos humanos que el citado autor seala son: Derecho a la vida y a la integridad fsica. Respeto a la dignidad humana Derecho a libertad de pensamiento y expresin.
16 Al efecto resulta interesante revisar la definicin expresada por Luigi Ferrajoli en torno a la sustancia de la materia Derechos humanos: son derechos fundamentales todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a todos los seres humanos en cuanto dotados del status de personas, de ciudadanos o personas con capacidad de obrar; entendiendo por derecho subjetivo cualquier expectativa positiva (de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscrita a un sujeto por una norma jurdica; y por status la condicin de un sujeto, prevista asimismo por una norma jurdica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular de situaciones jurdicas y/o autor de los actos que son ejercicio de stas (Ferrajoli, Luigi, Derechos y Garantas, la ley del ms dbil, 4 ed., Ed. Trotta, 1994). 17 Cfr. DAZ, Elas, Estado de Derecho y sociedad democrtica, Taurus, Madrid 1998, Pg. 44 18 dem. 13
Derecho veraz a la informacin. Derecho a la libertad religiosa y de creencias. Derecho a la libertad de reunin y asociacin. Derecho a la libertad de circulacin y residencia e inviolabilidad del domicilio. Derechos econmicos y sociales tendentes a una efectiva nivelacin e igualdad socioeconmica. Derechos polticos bsicos para la institucionalizacin de la democracia y del Estado de Derecho. Derecho efectivo de todos los hombres a una participacin igualitaria en los rendimientos de la propiedad, que tambin podr adoptar formas de carcter colectivo. Derecho de igualdad ante la ley. Derecho a la seguridad y garanta en la administracin de justicia. 19
Sobre este tpico cabe agregar, que a lo largo del pas y del mundo entero, existen innumerables textos de corte legislativo, acadmicos, polticos, filosficos e histricos que tratan el tema de los Derechos Humanos, es por ello que resulta materialmente imposible decir, en unas cuantas lneas, todo sobre ellos en su aspecto formal; sin embargo, la lista arriba expuesta da una idea clara lo que en la materia de derechos humanos, doctrinalmente se puede interpretar de manera general como prerrogativas mnimas o fundamentales que componen los derechos humanos. 3. La concepcin jurdica de los derechos humanos Con todo lo hasta aqu expuesto, podemos concluir que la idea de Derechos Humanos es una concepcin jurdica, producto de un devenir histrico y social, esto es, se trata de una institucin de Derecho que, al igual que todo lo jurdico, se encuentra rodeada de un complejo y gran contexto ideolgico que se ha ido transformando (por medio de la argumentacin) a lo largo de la historia de la sociedad. Se trata pues, de algo que no vemos, pero que sabemos y estamos seguros que existe (conforme a la visin formal y material de que hemos venido hablando), ya sea porque lo encontramos descrito en las normas jurdicas, ya porque existen instituciones gubernamentales que llevan en su nombre tales palabras (como la Comisin Nacional de Derechos Humanos), o porque, entre otras cosas, siempre hemos odo que existen injustas violaciones a los derechos humanos, e incluso, que existen pases y culturas que no comparten nuestra concepcin y clasificacin sobre ellos. CAPTULO III
19 A este respecto se recomienda revisar la Declaracin Universal de Derechos Humanos. 14
COMPRENSIN DE LA ONTOLOGA DEL DERECHO Y SU RELACIN CON LA JUSTICIA. BASE PARA LA COMPRENSIN DE LAS CARACTERSTICAS DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES 1. La ontologa del Derecho Comprender la ontologa del Derecho implica conocer su ser en general y sus propiedades trascendentales, lo que a nuestro criterio implica conocer cules son las razones por las que existe el Derecho, es decir, definir por qu existe, qu le da origen y qu lo rige. Para ello, se considera debe partirse de un principio bsico que se reduce a una expresin: El Derecho existe y se trata de un gran sistema!. Afirmamos que el Derecho existe porque, aunque no le vemos y muchos no le conocemos de forma clara, notamos que el fenmeno jurdico est vivo, pues se trata de un algo que mueve a las personas y a sus gobernantes dentro de la sociedad. Por otra parte, afirmamos que se trata de un gran sistema, porque de la observacin de la realidad, se colige lo siguiente: El sistema jurdico, al igual que otros grandes sistemas como el matemtico, qumico, fsico, musical, entre muchos otros, es consecuencia de la inteligencia del hombre y su ineludible necesidad de objetivar determinados hechos y cosas en razonamientos que le permitan seguir patrones, universalizar conocimiento y adentrarse en cuestiones desconocidas, para con ello evolucionar en sabidura y transformar su realidad. El sistema jurdico, al igual que los otros sistemas, describe una parte de la realidad a travs de la observacin y estudio del mundo fctico. En los sistemas, el hombre fija secuencias de cosas y sucesos de muy diversas naturalezas (distancia, sonidos, objetos, organizaciones sociales, etctera) pero al final, todo ello lo reduce a datos, lenguaje e ideas. Los sistemas se sustentan en constructos tericos complejos, que interactan y evolucionan (principios, elementos, subsistemas, frmulas, mtodos, etctera) todo lo cual, permite a la humanidad desarrollar grandes y slidos edificios a los cuales denominamos ciencias y artes, los cuales tienen lugar en la mente del hombre pero tambin manifestaciones en la realidad (tan solo por mencionar algunos ejemplos en el rea escrita, tenemos al pentagrama, los nmeros, las leyes escritas, las grficas etctera, pero adems del rea escrita tenemos muchas otras manifestaciones fcticas de las ciencias y las artes). Ahora bien, si afirmamos que el Derecho existe y que aquello a lo que denominamos jurdico consiste en un gran sistema terico bien organizado, luego entonces, tendramos que aterrizar en qu cosas de la realidad se sustenta tal sistema, qu tipos 15
de constructos jurdicos existen y cules son los beneficios y transformaciones que produce tal sistema en la realidad humana. A. Realidad en la que se sustenta el Derecho La sustancia real de la que se sirve el Derecho para cimentar su estructura terica es la organizacin social, no importa si se trata de una organizacin social basada en la fuerza, en el parentesco, en las creencias religiosas, en la inteligencia, en la razn o en caprichos, en las decisiones de las mayoras o de algunas minoras, en las fuerzas polticas que ejercen los que poseen el poder econmico o poltico, etctera; lo realmente fundamental para el Derecho, es teorizar conforme a esas realidades, que a travs de diversos constructos jurdicos (subsistemas, principios, fines, instituciones, normas, tcnicas, hechos, actos, etctera), permitan al hombre transformar su realidad y su entorno. As las cosas, conforme han ido evolucionando las diversas sociedades humanas, es que el Derecho se ha transformado y adaptado al paso de los siglos, razn por la cual, su estudio se ha formalizado cada vez ms. Es as que, dentro del estudio formal del Derecho, actualmente encontramos disciplinas, materias, ramas, sub-ramas, familias, subsistemas jurdicos, etctera. 20
Cabe sealar que el Derecho, al ser coetneo a las sociedades, invariablemente ha evolucionado con stas, por lo que, de acuerdo con la grupo social que se analice, encontraremos sistemas jurdicos avanzados, rudimentarios, en vas de desarrollo, atrasados, etctera. Por ejemplo, un derecho poco evolucionado lo vemos en las sociedades de infantes (semejante al Derecho que se estima existi en las primeras sociedades de la historia), donde de vez en vez surge un lder que organiza juegos, impone reglas al grupo e incluso castiga a los nios que atentan contra las reglas preestablecidas; as, encontramos sociedades de infantes donde a veces se votan las reglas (adoptan
20 Con todo este marco terico, es que, en lo personal, considero resulta necio no reconocer que el Derecho constituye una ciencia pues lo cierto es que, al igual que muchas otras ciencias como las exactas, la materia jurdica posee un objeto de estudio propio con un enfoque bien definido, tiene metodologas y tcnicas propias, lxico propio, y sobre todo, un extenso y slido andamiaje terico que lo hace fundamental en la vida de toda sociedad moderna. 16
formas democrticas), donde en otras ocasiones las reglas las pone unilateralmente el que mejor se desenvuelve en el grupo por tener un don de mando especial, o bien, donde las reglas atienden a aspectos como la familia y la primogenitura, la identidad o sentido de pertenencia a un grupo determinado, etctera. Pues bien, el estudio moderno y formal del Derecho no se ocupa demasiado de las formas como se relacionan los menores o cmo es que se van desarrollando ciertas reglas a lo largo de su vida (eso lo deja a materias como la psicologa, sociologa, civismo, etctera) pero en cambio s se ocupa (en materias como la historia del Derecho) de conocer cmo es que en el pasado se desarrollaron ciertas culturas y qu tipo de normas existieron. As, tenemos que algunos autores hablan de las leyes del matriarcado, la ley del ms fuerte, la ley del talin entre otras, como normas jurdicas primitivas que rigieron en las sociedades del pasado y que justamente, a nuestro parecer, coinciden en mucho con las de los infantes. Pero, si decimos que el Derecho siempre ha existido y que comprende todos los hechos organizativos de la sociedad, luego entonces por qu no se ocupa de sociedades como la antes descrita (de infantes)?; lo cierto es que no hay una respuesta contundente a tal pregunta, pues a nuestro parecer, ello tambin es Derecho (materialmente hablando), sin embargo, el estudio formal de lo jurdico, a fin de alcanzar a comprender de una mejor manera ese infinito mundo de organizaciones sociales, ha delimitado su campo de accin; as, por ejemplo, no slo excluye a las sociedades de infantes, sino de igual forma a determinados tipos de normas como las morales, algunas religiosas, las deportivas, las de tracto social, las absolutistas, entre otras. 21 Fijndose ms, en las normas de estricto carcter jurdico, entendiendo por estas, aquellas leyes que poseen la cualidad de ser obligatorias, coercibles, abstractas,
21 Desde nuestra visin amplia de lo jurdico, existe un Derecho social (normas de tracto social, protocolos, etctera), tambin un Derecho cannico (cuanta organizacin religiosa exista, ah se puede hablar de un Derecho cannico, y no slo hablando de determinadas corrientes religiosas como algunos lo consideran), un Derecho del Estado, nacional, local municipal (de cada pas, pueblo, nacin, comunidad, etctera) e incluso de un derecho moral (normas morales o ticas en cada sociedad, gremio etc.); no obstante ello, a efecto de poder objetivar, comprender y estudiar de mejor manera su evolucin, composicin y patrones de comportamiento, tal sistema se ha fraccionado. 17
impersonales, imperativas, emanadas de un legislador facultado para ello, dentro de un Estado regido por el Derecho, adems de otras caractersticas 22 . B. Tipos de constructos jurdicos Dentro de los constructos complejos y evolutivos en materia jurdica, encontramos los siguientes: 1) Fines 2) Principios 3) Instituciones 4)Teoras particulares 5) Tcnicas 6) Metodologas 7) Materias 8) Lxicos 9) Hechos y actos de corte jurdico, entre otros. A manera de ejemplo, dentro las teoras particulares tenemos a las teoras de la prueba, de las obligaciones, de la administracin pblica, del Estado, del proceso, de los Derechos Humanos, entre muchas otras. Dentro de los principios podemos encontrar: al de imparcialidad, inmediatez, legalidad, pro persona, pro operario, celeridad procesal entre muchos otros. Entre los fines tenemos al de Justicia, equidad, seguridad jurdica, al del bien comn entre muchos otros. Dentro de las instituciones tenemos al amparo, la constitucin, la legislacin, las garantas individuales y sociales, etctera. Entre las normas encontramos a la ley del ms fuerte (ley de la selva), del parentesco, ley del talin, ley positiva, usos y costumbre, normas sociales, morales, religiosas etctera. Dentro de las tcnicas, tenemos a la jurisprudencial, interpretativa, legislativa entre otras. Dentro de los hechos y los actos jurdicos tenemos a los del hombre (voluntarios e involuntarios), a los de la naturaleza, fuerza mayor, fortuitos, inconscientes, entre muchos otros. Todo este extenso contenido terico-jurdico, es justo lo que se estudia a detalle en todas las facultades de Derecho de Mxico y el mundo. C. Los beneficios y transformaciones que produce el sistema jurdico en la realidad humana Algunos de los cambios benficos que el gran sistema jurdico aporta a la realidad humana son, entre otros: 1) Organizacin jurdica del sistema de leyes 2) Organizacin jurdica del sistema poltico, 3) Organizacin jurdica del sistema econmico 4)
22 Es justamente por ello que se cree que los abogados estudian leyes del Estado pero lo cierto es, que como se ha dejado ver, el jurista va ms all del estudio de normas jurdicas (en su mbito creativo y aplicativo), pues el estudio de las normas jurdicas, constituye apenas una pequea parte de todo lo que comprende el Derecho en realidad. 18
Organizacin jurdica del territorio, 5) Organizacin jurdica de la propiedad, 6) Judicializacin de los problemas, entre muchos otros. 2. Definicin del Derecho en atencin a su ontologa De todo lo hasta aqu desarrollado, podemos llegar a una definicin del Derecho que nos permite aproximarnos ms a su ontologa: El Derecho existe y es un gran sistema! Es inmenso, es cambiante, se adapta, es coetneo y til a las sociedades humanas, tiene dos mbitos de accin: 1) El intangible, terico, formal y/o ficticio; y 2) El material, fctico, prctico y/o tangible. Su materia de estudio es compleja y se basa en las relaciones sociales, por lo que para su estructuracin terica-prctica ha creado constructos propios (respecto de otros grandes sistemas) como son: fines, principios, instituciones, teoras particulares, subsistemas, tcnicas, metodologas, materias, lxicos, hechos y actos de corte jurdico; todo lo cual, busca repercutir positivamente en la realidad de la vida del hombre, con un claro objetivo intrnseco, esto es, organizar las sociedades y preservarlas. 23
3. El papel de la justicia 24 en el Derecho y su relacin con los Derechos Humanos Si analizamos la evolucin del Derecho (desde una perspectiva prctica y ontolgica, en el plano de la filosofa y la teora del Derecho), veremos que ste, desde sus orgenes, busc ordenar a la sociedad, y que en su evolucin, a fin de conservar cohesionadas las distintas sociedades (no obstando su crecimiento desmedido), estableci valores, principios y fines (particulares y generales) que atemperaran los abusos que pudieran presentarse de parte los grupos ms dominantes, pues invariablemente, ante los abusos prolongados de unos cuantos, se ve acrecentada la inconformidad de muchos otros (abusos a los cuales se les califica de injusticias en contra de los ms dbiles del grupo), lo que generalmente deriva en conflictos y
23 Se recomienda revisar el siguiente texto: Vzquez Ramrez Jos Antonio Cuauhtmoc, El Principio de Imparcialidad Judicial en el Derecho Iberoamericano, Imparcialidad judicial, Mxico, Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2012, Serie tica Judicial, 24. Ya que en dicho artculo, se expresa una definicin similar a la aqu propuesta que, aunque con un enfoque distinto, abona para la comprensin de la ontologa del Derecho. 24 Resulta de suma complejidad explicar en unas pocas lneas la relacin del Derecho y la Justicia, pues ambos vocablos, cada uno por su parte y unidos a la vez, han tenido una inmensa trayectoria filosfica, a efecto de realizar una revisin concreta del tema, se sugiere la lectura del texto siguiente: PALACIS ALCOCER, Mariano, El rgimen de garantas sociales en el constitucionalismo mexicano, Serie g: Estudios Doctrinales, num. 170, Instituto de Investigaciones Jurdicas y Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico 1995. Pp. 35-52. 19
divisiones sociales que en la realidad podemos contemplar como revoluciones (como la francesa o la mexicana). As las cosas, si nos queda claro este orden de ideas, fcilmente podremos comprender que el principal de esos valores (y al mismo tiempo fines) jurdicos es la Justicia, pues el Derecho, a travs de este constructo, busca mediar los intereses (equidad material) de los diversos grupos (dominantes y no dominantes) que confluyen en una misma sociedad (como se ha venido reiterando, el Derecho tiene la funcin de mantener unida a la sociedad, pues de ello depende su razn de ser). Bajo ese orden de ideas, es lgico comprender que los intereses de los diversos grupos sociales han ido evolucionando, y esa es precisamente la razn por la cual, lo que en otra poca pareci justo a una sociedad, ahora nos parece injusto. Por ejemplo, anteriormente, en muchos pases, los grupos dominantes de hombres no consideraron importante dotar de voto a las mujeres, sin embargo, conforme tal grupo fue tomando relevancia dentro de la actividad social, es que se fue conquistando dicha prerrogativa, hasta llegar a un grado tal, de considerarlo jurdicamente justo. Lo mismo en el caso de la esclavitud, el aborto, la separacin de la iglesia respecto del Estado, entre otros muchos casos que a lo largo de la historia han sido objeto de mltiples disputas tericas y fcticas. As, si seguimos el recorrido histrico del Derecho, observaremos que dentro de su evolucin, paulatinamente se ha ido globalizando, internacionalizando y estandarizando (sobre todo en occidente), de tal forma que hemos llegado a una poca donde mltiples Estados independientes, no obstante su soberana, han establecido acuerdos que reflejan lo que actualmente se considera universalmente justo (lo cual no deja de ser relativo pues algn da pueden cambiar ciertas concepciones), llegndose as, a constructos jurdicos generales en materia de derechos protectores, donde a las prerrogativas mnimas y fundamentales de las personas, formalmente se les ha denominado Derechos humanos o ms extensamente fundamentales. Conforme a lo anterior, podemos resumir la cadena de razonamientos expuestos de la siguiente forma: 20
1) El Derecho tiene en su cdigo gentico (su ontologa) la necesidad y funcin de guardar el orden social (compuesto por personas) a fin de conservar a la sociedad y al Derecho mismo. 2) El Derecho utiliza para ello un criterio axiolgico denominado justicia que le brinda un estndar de equidad y paz social. 3) Todo lo anterior se seala bajo el entendido de que en la sociedad interactan personas de diversas ndoles (fsicas, morales y morales oficiales). 4) Que para los fines del Derecho es conforme a la justicia que todas las personas tengan derechos mnimos (atendiendo a su naturaleza) a la luz del propio sistema jurdico. Con lo anterior resulta sencillo afirmar que el conocer la ontologa del Derecho nos ayuda a entender a los Derechos fundamentales, pues todo es consecuencia de un gran sistema de ideas perfectamente vinculadas en un mundo jurdico claramente expresado y prevaleciente en toda sociedad. 4. Caractersticas de los derechos humanos, su universalidad 25 y la fundamentalidad Mltiples son las caractersticas que doctrinalmente podramos atribuir a los Derechos humanos, entre ellas que son: justos(en primer trmino), universales 26 , intrnsecos al ser humano, atemporales, fundamentales, derechos mnimos, irrenunciables, inalienables, intransferibles, personales, consensuales, constitucionalmente reconocibles, constitucionalmente otorgables, erga omnes, obligatorios para el Estado y para las dems personas, derechos subjetivos, derechos objetivos, entre muchas otras caractersticas. 27
No obstante estos y otros calificativos que pudiramos darles a los derechos humanos, en atencin a su relevancia y grado aceptacin a nivel nacional e internacional, lo cierto es que existen dos caractersticas especiales a las que nos gustara referirnos, a ms de la justicia a que ya hemos hecho referencia y que como ha quedado expresado es pilar en la concepcin de la nocin derechos humanos.
25 Para ahondar ms sobre las diversas posturas de la universalidad dentro del Debate de los Derechos humanos (postura univocista, equivocista y analgica), se sugiere el texto de Mauricio Beuchot, Derechos humanos: historia y filosofa, Mxico, Distribuciones Fontamara, 5 Edicin, 2011. 26 Luigi Ferrajoli expresa: son derechos fundamentales todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a todos los seres humanos en cuanto dotados del status de personas, de ciudadanos o personas con capacidad de obrar; entendiendo por derecho subjetivo cualquier expectativa positiva (de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscrita a un sujeto por una norma jurdica; y por status la condicin de un sujeto, prevista asimismo por una norma jurdica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular de situaciones jurdicas y/o autor de los actos que son ejercicio de stas Ferrajoli, Luigi, Derechos y Garantas, la ley del ms dbil, 4 ed., Ed. Trotta, 1994. 27 Al efecto resulta interesante revisar las caractersticas de los derechos fundamentales expresadas por Luigi Ferrajoli en contraste con los derechos patrimoniales. Cfr. Op. Cit. Luigi Ferrajoli, pp. 45-50 21
En efecto, si hemos seguido la cadena de silogismos que conforman el ensayo y adentramos nuestro conocimiento en las ideas bsicas expuestas, ser fcil adquirir una cultura jurdica mnima que nos hagan dar por ciertos los siguientes dogmas jurdicos 28 : El estudio de lo jurdico conforma una ciencia, la ciencia del Derecho. El Derecho es teora, pero tambin es realidad. El Derecho es coetneo a la sociedad. El Derecho no es slo normas jurdicas, sino un complejo sistema, regido por principios, fines, instituciones y otros elementos que le dan orden y funcionalidad. El Derecho es necesario, pues es pilar de las organizaciones sociales modernas. El fin material del Derecho es conservar y preservar la sociedad lo ms armnica posible bajo el imperio de un sistema jurdico, pues sin sociedad no hay Derecho. Para lograr su fin material, el Derecho hace uso de un fin axiolgico denominado justicia, el cual es un criterio de equidad que permite la estabilidad social a travs de evitar los abusos de los ms dominantes en perjuicio de los ms dbiles. En este sentido, se reitera que entender las bases del Derecho es aproximarse a su ontologa y por ende a su naturaleza y conocimiento, lo que facilitar comprender el contexto concreto de las normas que nos rigen e incluso, har ms sencillo comprender algunas situaciones concretas del gran fenmeno jurdico y por supuesto sus instituciones. Bajo este tenor, tenemos que, si la materia de Derecho denominada Derechos Humanos, estudia un criterio de justicia a seguir en relacin a los derechos mnimos y fundamentales que deben permear en todo el sistema jurdico en favor de las personas que interactan en tal sistema, lo cual da lugar a la institucin jurdica denominada de igual forma derechos humanos, la cual tiene todo un contexto ideolgico dentro del sistema descrito, con el fin de conseguir la armona social y por ende la preservacin del propio sistema, luego entonces es fcil comprender por qu su relevancia dentro de todo el sistema, por qu su universalidad, esto es, por qu en todos los sistemas jurdicos ms evolucionados se aprecia la necesidad de institucionalizar los derechos humanos y por qu se estima son fundamentales, pues sin Derechos mnimos en sociedades tan enormes como lo son las sociedades modernas, simplemente la
28 Aunque la palabra dogma no es una palabra no siempre bien aceptado en las ciencias sociales, porque en ocasiones se asimila a cuestiones metafsicas o religiosas, lo cierto es que dogma, en una de sus acepciones significa: Proposicin que se asienta por firme y cierta y como principio innegable de una ciencia (http://lema.rae.es/drae/?val=dogma), por ello, si verdaderamente comprendemos y nos convencemos que lo jurdico es un sistema y una ciencia (creado fundamentalmente en la mente humana y materializado en un sistema de instituciones que rigen la realidad), esto nos llevar a comprender que tal sistema tiene bases tericas ineludibles e indestructibles (como las leyes matemticas en los sistemas matemticos) a los cuales, bien podemos denominar dogmas jurdicos que rigen todo el sistema y las materias jurdicas. 22
sociedad no es estable, tiende a una revolucin y por ende a la falta de armona que busca el Derecho desde sus orgenes. Es as como se puede dar explicacin a muy distintas situaciones que se aprecian en la realidad y a cada una de las caractersticas descritas arriba como calificativos de la institucin derechos humanos, razones por las cuales, podemos concluir, con la expresin anunciada al principio,: Una clave para comprender los derechos humanos es indagar en la ontologa del Derecho, para con ello adquirir una cultura jurdica suficiente que nos permita entender lo universal y fundamental de stos
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FUENTES CONSULTADAS Bibliografa Atienza, Manuel, El sentido del Derecho, Ariel, Barcelona, 2001. Castro, Juventino V. Garantas y amparo, 5.ed., Mxico, Porra, 1986. Daz, Elas, Estado de Derecho y sociedad democrtica, Taurus, Madrid 1998. Domnguez Martnez, Jorge Alfredo, Derecho Civil. Parte General. Personas. Cosas. Negocio Jurdico e Invalidez, 8 edicin, Mxico Porra, 2000. Estudios jurdicos en torno a la Constitucin mexicana de 1917, serie G: estudios doctrinales nm. 132, Universidad Nacional Autnoma de Mxico e Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, Mxico 1992, Quintana Roldn, Carlos (coord.), El Derecho laboral Burocrtico y el Tribunal Federal de Conciliacin y Arbitraje, Mxico, Secretara de Gobernacin, 2013. Ferrajoli, Luigi, Derechos y Garantas, la ley del ms dbil, 4 ed., Ed. Trotta, 1994. Ferrajoli, Luigi, Derechos y Garantas, la ley del ms dbil, 4 ed., Ed. Trotta, 1994. Garca Maynez, Eduardo, positivismo jurdico, realismo sociolgico y iusnaturalismo, 4 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico y Facultad de Derecho, Mxico 1997. Margadant S., Guillermo Floris, El Derecho Privado Romano, 2 edicin, Esfinge, 1965. Mauricio Beuchot, Derechos humanos: historia y filosofa, Mxico, Distribuciones Fontamara, 5 Edicin, 2011. Palacis Alcocer, Mariano, El rgimen de garantas sociales en el constitucionalismo mexicano, Serie g: Estudios Doctrinales, num. 170, Instituto de Investigaciones Jurdicas y Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico 1995. Tamayo y Salmorn, Rolando, Razonamiento y argumentacin jurdica. El paradigma de la racionalidad, Segunda edicin, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004. Vzquez Ramrez, Jos Antonio Cuauhtmoc y otro, El Principio de Imparcialidad Judicial en el Derecho Iberoamericano, Imparcialidad Judicial, Serie tica Judicial, Tomo 24, Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2012. Wallerstein, Immanuel (Coordr), Abrir las ciencias sociales, 10 reimpresin, trad. de Stella Mastrngelo, Mxico: UNAM/Siglo XXI, 2011.
Otras fuentes:
Diccionario de la Academia de la Lengua Espaola: http://buscon.rae.es Revista mexicana de Derecho Constitucional, nmero 25 julio-diciembre de 2011, consultable en: http://biblio.juridicas.unam.mx/revista/pdf/CuestionesConstitucionales/25/ard/ard1.pdf Declaracin Universal de Derechos Humanos.