LA MEDIACIN EN EL MBITO PENAL JUVENIL

Juan Luis Basanta Dopico

Psiclogo del Equipo Tcnico de xurisdiccin provincial de menores da provincia de Ourense. Seccin de
Menores da Fiscala e Xulgado de Menores
juanluis.basanta@justicia.es
LA MEDIACIN EN EL MBITO PENAL JUVENIL.
Resumen:
Esta comunicacin tiene como objetivo dar a conocer la mediacin en el mbito penal juvenil,
para lo cual se intenta definir brevemente la mediacin y mencionar algunos mbitos en los
que se puede poner en prctica, ofreciendo una visin ms extensa en materia de menores
infractores. Se trata de un proceso regulado por la Ley 5/2000, de 12 de enero, modificada por
la Orgnica 8/2006, de 4 de diciembre. Su puesta en prctica adquiere matices diferentes en
cada Comunidad Autnoma, incluso en cada provincia, por ello se ofrece la experiencia en
ello, relativo a la provincia de Ourense, como un modelo de funcionamiento que consideramos
muy eficaz a la vista de los resultados aportados, dado que de cada dos menores con
responsabilidad penal, uno acepta el proceso de mediacin, conforme a los datos aportados a la
Fiscala General del Estado, y adems la satisfaccin del menor y de la familia respecto a la
medida educativa es positiva en un porcentaje del 95%.
Palabras clave: mediacin, conciliacin, reparacin, responsabilidad penal, menores, victima,
desjudicializacin.
1. INTRODUCCIN
La mediacin es un mecanismo que ayuda a solucionar de forma pacfica diferentes tipos de
conflictos (en el mbito familiar, escolar, laboral, jurdico). Es un sistema de negociacin
asistida, mediante el cual, las partes involucradas en el conflicto intentan resolverlo por si
mismas, con un tercero imparcial que acta como conductor de la sesin, fomentando la
participacin para encontrar la solucin ms satisfactoria para todos.
Su puesta en prctica comprende reas tan diversas que establecer una definicin concreta es
una tarea compleja, sin embargo la mayora de los autores concuerdan en determinados rasgos
esenciales, como son el carcter voluntario, consensual, confidencial e informal.
Dos mbitos en los que el proceso de mediacin en menores se desarrolla cada da con ms
intensidad son el familiar y el escolar.
La mediacin en el mbito familiar, en algunas comunidades autnomas han puesto en marcha
recursos pblicos como los Gabinetes de Orientacin y Mediacin en Conflictos Familiares
(G.O.F) en Galicia, compuestos por trabajadores sociales, psiclogos y asesores jurdicos,
siendo sus principios rectores (segn Ley 4/2001, de 31 de mayo, reguladora de la mediacin
familiar, de Galicia):
1. Las actuaciones derivadas del procedimiento de mediacin estarn presididas por los
principios de voluntariedad y rogacin, y se desarrollar de acuerdo con los principios de
antiformalismo, flexibilidad, inmediatez, confidencialidad y secreto.
2. El procedimiento de mediacin se deber desarrollar de acuerdo con los postulados de
imparcialidad y neutralidad de la persona mediadora y deber quedar garantizado que
este respetar los puntos de vista de las partes y preservar su igualdad en la
negociacin, abstenindose as mismo de promover actuaciones que comprometan su
necesaria neutralidad.
3. En todo caso, deber quedar garantizado que las decisiones que se adopten mantendrn
el respeto a los intereses superiores de bienestar de los nios y nias.
Por otra parte comienza a despertar la necesidad de intervenir en situaciones violentas en
contextos escolares, caso de las intervenciones en la problemtica de Bullying, se trata de un
trmino ingls que se utiliza para referirse a la intimidacin entre iguales (Fernndez, 1996).
Este campo requiere de una especializacin en mediacin por tratarse de una poblacin menor
de edad que en muchos casos, la conflictividad que presentan no es ms que el reflejo de los
problemas familiares e incluso de los problemas sociales. Las caractersticas del Bullying que
se sealan en general en las investigaciones, segn Jos M Avils Martnez son:
1. Debe existir una vctima (indefensa) atacada por un abusn o grupo de matones.
2. Debe existir desigualdad de poder o desequilibrio de fuerzas entre el ms fuerte y el
ms dbil. No hay equilibrio en cuanto a posibilidades de defensa, ni equilibrio fsico,
social o psicolgico.
3. La accin agresiva tiene que ser repetida. Tiene que suceder durante un perodo largo de
tiempo y de forma recurrente.
Frente a los tradicionales mtodos coercitivos que el sistema judicial impone para la resolucin
de conflictos, existen otros alternativos como son la negociacin, el arbitraje o la mediacin,
que generalmente se desarrollan fuera del mbito judicial, poniendo as en marcha el principio
de intervencin mnima en un espacio interactivo y participativo entre el infractor y la vctima,
al mismo tiempo que se busca reparar el dao con el auxilio de profesionales expertos que
ayudan en la bsqueda del mximo consenso.
En lo referente al mbito jurdico, es de especial mencin, la mediacin en materia penal
juvenil dado que el procedimiento est claramente estructurado en la Ley Orgnica 5/2000, de
12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores, en cuya exposicin de
motivos II. 13 establece:
Un inters particular revisten en el contexto de la Ley los temas de la reparacin del dao
causado y la conciliacin del delincuente con la vctima como situaciones que en aras al
principio de intervencin mnima, y con el concurso mediador del equipo tcnico, pueden
dar lugar a la no incoacin o sobreseimiento del expediente, o a la finalizacin del
cumplimiento de una medida impuesta, en un claro predominio, una vez ms, de los
criterios educativos y resocializadores sobre los que una defensa social esencialmente
basada en la prevencin general y que pudiera resultar contraproducente para el futuro.
La reparacin del dao causado y la conciliacin con la vctima presentan el comn
denominador de que el ofensor y el perjudicado por la infraccin llegan a un acuerdo,
cuyo cumplimiento por la parte del menor termina con el conflicto jurdico iniciado por
su causa. La conciliacin tiene por objeto que la vctima reciba una satisfaccin
psicolgica a cargo del menor infractor, quien ha de arrepentirse del dao causado y estar
dispuesto a disculparse. La medida se aplicar cuando el menor efectivamente se
arrepienta y se disculpe, y la persona ofendida lo acepte y otorgue su perdn. En la
reparacin el acuerdo no se alcanza nicamente mediante la va de la satisfaccin
psicolgica, sino que requiere algo ms: el menor ejecuta el compromiso contrado con la
vctima o perjudicado de reparar el dao causado, bien mediante trabajos en beneficio de
la comunidad, bien mediante acciones, adaptadas a las necesidades del sujeto, cuyo
beneficiario sea la propia vctima o perjudicado.
Cuando una persona, transcurrida la mayora de edad, comete algn acto calificado como
delito o falta en el Cdigo Penal, corresponde a los Juzgados de Instruccin reunir las pruebas
necesarias tras la incoacin del expediente, para pasar posteriormente al Juzgado Penal,
Audiencia Provincial segn la gravedad del delito o de la autora del mismo. Sin embargo,
los menores de edad comienzan a tener responsabilidad penal a partir de los 14 aos,
presentando, frente a los adultos, un carcter primordialmente de intervencin educativa, lo
que determina grandes diferencias procesales. Corresponde la incoacin e instruccin del
expediente al Ministerio Fiscal, como figura que vela por el inters superior del menor, de tal
manera que si el Fiscal de Menores tiene conocimiento de unos hechos cometidos por un joven
que pueden ser calificados como delito o falta en el Cdigo Penal, la potestad de retirar la
denuncia, nunca queda a criterio de la persona perjudicada o la persona que puso en
conocimiento estos hechos, como si puede ocurrir en procedimientos con adultos.
2. MARCO TEORICO-LEGAL
La actual Ley Orgnica 5/2000 de 12 de enero, y su posterior modificacin por la Ley
Orgnica 8/2006, de 4 de diciembre, se enmarca dentro de unas normas mnimas de las
Naciones Unidas, relativas al tratamiento de la delincuencia juvenil, llamadas Normas de
Bejing, adoptadas en 1985, la Recomendacin 87/20 del comit de ministros del Consejo de
Europa y la Convencin Internacional de Derechos del Nio, y las normas de Riad. Estos
textos recomiendan la desjudicializacin o medidas alternativas, evitando los efectos
estigmatizantes que pudieran darse de su paso por el sistema judicial.
El artculo 19 de la Ley 5/2000 de responsabilidad penal de menores, sobre sobreseimiento del
expediente por conciliacin o reparacin entre el menor y la victima, establece:
1. Tambin podr el Ministerio Fiscal desistir de la continuacin del expediente,
atendiendo a la gravedad y circunstancias de los hechos y del menor, de modo particular
a la falta de violencia o intimidacin graves en la comisin de los hechos, y a la
circunstancia de que adems el menor se haya conciliado con la vctima y haya asumido
el compromiso de reparar el dao causado a la vista o al perjudicado por el delito, o se
haya comprometido a cumplir la actividad educativa propuesta por el equipo tcnico en
su informe. El desistimiento en la continuacin del expediente slo ser posible cuando
el hecho imputado al menor constituya delito menos grave o falta.
2. A efectos de los dispuesto en el apartado anterior se entender producida la conciliacin
cuando el menor reconozca el dao causado y se disculpe ante la vctima y sta acepte
sus disculpas, y se entender por reparacin el compromiso asumido por el menor con la
vctima o perjudicado de realizar determinadas acciones en beneficio de aquellos o de la
comunidad, seguido de su realizacin efectiva. Todo ello sin perjuicio del acuerdo al que
hayan llegado las partes en relacin al ejercicio de la accin por responsabilidad civil
derivada del delito o falta, regulada por esta Ley.
3. El correspondiente Equipo Tcnico realizar las funciones de mediacin entre el menor
y la vctima o perjudicado, a los efectos indicados en los apartados anteriores, e
informar al Ministerio Fiscal de los compromisos adquiridos y de su grado de
cumplimiento.
4. Una vez producida la conciliacin o cumplidos los compromisos de reparacin asumidos
con la vctima o perjudicado por el delito o falta cometido, o cuando una y otros no
pudieran llevarse a efecto por causas ajenas a la voluntad del menor, el Ministerio Fiscal
dar por concluida la instruccin y solicitar del Juez el sobreseimiento y archivo de las
actuaciones, con remisin de lo actuado.
5. En el caso de que el menor no cumpliera la reparacin o la actividad educativa acordada,
el Ministerio Fiscal continuar la tramitacin del expediente.
6. En los casos en los que la vctima del delito o falta fuere menor de edad o incapaz, el
compromiso al que se refiere el presente artculo habr de ser asumido por el
representante legal de la misma, con la aprobacin del Juez de Menores.
En el mbito juvenil, la misin principal de todos los operadores del sistema se dirige a un
propsito educativo o reeducativo, lo que significa que el castigo o el propsito
ejemplarizante debe de ser secundario frente a la actividad de ensear para ser capaz de crecer
como una persona plenamente responsable y socialmente competente (Garrido Genovs,
2001).
La mediacin supone una serie de beneficios no solo para el infractor, sino tambin para el
perjudicado, que ante una solucin positiva del conflicto entre ambos beneficia a la justicia y a
la comunidad. Adems requiere del menor infractor un esfuerzo emocional y prctico, la
confrontacin directa con el delito, el dao que provoc y las consecuencias, relacionando sus
respuestas con las consecuencias que su accin ha tenido para otras personas. Para la victima
supone una participacin ms activa en el proceso, donde se considera su posicin y sus
necesidades, no solo materiales, sino tambin afectivas, psicolgicas, morales, emocionales
a travs de la posibilidad de hablar con el joven de todo ello.
La reparacin puede ser directa, en beneficio de la persona perjudicada, o puede ser indirecta,
prestando servicios en beneficio de la comunidad (PSBC).
En resumen, las ventajas de este proceso son:
Desjudicialiacin del proceso: la conciliacin y reparacin estn dentro del sistema
judicial pero fuera del proceso judicial ordinario.
Participacin directa de la victima o indirecta (a travs de representantes de
instituciones pblicas o privadas, como ayuntamientos, sociedades de autores)
Rapidez, concrecin y economa procesal
Menos estigmatizacin social
Alto contenido educativo
Gran satisfaccin en las partes
Menos coste econmico
3. PROCESO DE MEDIACIN Y EL PAPEL DEL TRABAJADOR SOCIAL
3.1 REGULACIN SEGN EL REAL DECRETO 1774/2004 DE 30 DE JULIO QUE
DESARROLLA LA LEY DE RESPONSABILIDAD PENAL DE MENORES
El Real Decreto 1774/2004 de 30 de julio, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley
Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores,
establece en su artculo 5 el modo de llevar a cabo las soluciones extrajudiciales:
1. En el supuesto previsto en el artculo 19 de la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero,
reguladora de la responsabilidad penal de los menores, se proceder del siguiente modo:
1. Si el Ministerio Fiscal, a la vista de las circunstancias concurrentes o a instancia del
letrado del menor, apreciara la posibilidad de desistir de la continuacin del expediente,
solicitar del equipo tcnico informe sobre la conveniencia de adoptar la solucin
extrajudicial ms adecuada al inters del menor y al de la vctima.
2. Recibida la solicitud por el equipo tcnico, citar a su presencia al menor, a sus
representantes legales y a su letrado defensor.
3. El equipo tcnico expondr al menor la posibilidad de solucin extrajudicial prevista en
el artculo 19 de la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, y oir a sus representantes
legales. Si, con audiencia de su letrado, el menor aceptara alguna de las soluciones que
el equipo le propone, a ser posible en el mismo acto, se recabar la conformidad de sus
representantes legales.
Si el menor o sus representantes legales manifestaran su negativa a aceptar una
solucin extrajudicial, el equipo tcnico lo comunicar al Ministerio Fiscal e
iniciar la elaboracin del informe al que alude el artculo 27 de la Ley Orgnica
5/2000, de 12 de enero.
4. El equipo tcnico se pondr en contacto con la vctima para que manifieste su
conformidad o disconformidad a participar en un procedimiento de mediacin, ya sea a
travs de comparecencia personal ante el equipo tcnico, ya sea por cualquier otro medio
que permita dejar constancia.
Si la vctima fuese menor de edad o incapaz, este consentimiento deber ser
confirmado por sus representantes legales y ser puesto en conocimiento del juez
de menores competente.
5. Si la vctima se mostrase conforme a participar en la mediacin, el equipo tcnico citar
a ambos a un encuentro para concretar los acuerdos de conciliacin o reparacin. No
obstante, la conciliacin y la reparacin tambin podrn llevarse a cabo sin encuentro, a
peticin de la vctima, por cualquier otro medio que permita dejar constancia de los
acuerdos.
6. No siendo posible la conciliacin o la reparacin directa o social, o cuando el equipo
tcnico lo considere ms adecuado al inters del menor, propondr a este la realizacin
de tareas socioeducativas o la prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
7. El equipo tcnico pondr en conocimiento del Ministerio Fiscal el resultado del proceso
de mediacin, los acuerdos alcanzados por las partes y su grado de cumplimiento o, en
su caso, los motivos por los que no han podido llevarse a efecto los compromisos
alcanzados por las partes, a efectos de lo dispuesto en el artculo 19.4 y 5 de la Ley
Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores.
2. Si, conforme a lo previsto en el artculo 27.3 de la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de
enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores, el equipo tcnico considera
conveniente que el menor efecte una actividad reparadora o de conciliacin con la
vctima, informar de tal extremo al Ministerio Fiscal y al letrado del menor. Si este
apreciara la posibilidad de desistir de la continuacin del expediente, solicitar del equipo
tcnico informe sobre la solucin extrajudicial ms adecuada y se seguirn los trmites
previstos en el apartado anterior.
3. Lo dispuesto en este artculo podr ser aplicable al procedimiento de mediacin
previsto en el artculo 51.2 de la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la
responsabilidad penal de los menores, sin perjuicio de la competencia de la entidad
pblica y de lo dispuesto en el artculo 15 de este reglamento. Las referencias al equipo
tcnico hechas en este artculo se entendern efectuadas a la entidad pblica cuando, de
conformidad con lo establecido en el artculo 8.7 de este reglamento, dicha entidad
realice las funciones de mediacin.
3.2 EL PROCESO OPERATIVO
Las funciones del Equipo Tcnico en el Juzgado de Menores van ms all del peritaje social.
Segn la Ley Orgnica del Poder Judicial en su artculo 508,1 y 4 adems de las funcionarios,
podrn prestar servicios en la Administracin de Justicia, los profesionales y expertos que sean
permanente u ocasionalmente necesarios para auxiliarlo. En el mbito penal juvenil, el Equipo
Tcnico adems de la elaboracin sistemtica de informes para la Fiscala de Menores, en fase
de instruccin del expediente, debe estar presente en todo momento durante el juicio, debe
asistir a medidas cautelares, ejecuta y hace seguimiento de la conciliaciones y reparaciones,
asesora y prepara la medida sancionadora ms adecuada al inters del menor todo lo cual
trasciende al mbito forense clsico y se integra plenamente en el mbito jurdico.
Es necesario precisar que para el inicio de una mediacin se debe hacer un estudio detallado
de la documentacin obrante en el expediente que se encuentra instruyendo la Fiscala de
Menores, todo ello frente a las teoras de mbito clnico, algunas de las cuales consideran que
no es necesario o bien que se debe realizar en ltimo lugar con la finalidad de que esta
informacin no interfiera en intervenciones posteriores. Hoy da, est ampliamente acreditado
que en el mbito forense, debe ser el primer paso, dado que incluso los hechos pueden ser
predictivos de futuras actuaciones del infractor, existiendo estudios que permiten hacer un
pronstico de reincidencia, con alto grado de fiabilidad, al que no es ajeno el estudio de los
antecedentes y la base documental de caso presente.
Siguiendo la Figura 1, podemos observar que cuando el Ministerio Fiscal decide incoar
expediente, generalmente solicita la elaboracin de informe al Equipo Tcnico. Aunque puede
ocurrir que el mismo aprecie la necesidad de llevar a cabo una conciliacin, lo ms comn es
que sea el Equipo Tcnico en el transcurso de las entrevistas exploratorias el que considere esta
medida como la ms adecuada.
La elaboracin de un informe o actualizacin de los anteriores emitidos deber ser concluido
en el plazo mximo de 10 das prorrogables por un periodo no superior a un mes en casos de
gran complejidad, sobre la situacin psicolgica, educativa y familiar, as como su entorno
social, y en general de cualquier otra circunstancia relevante, a los efectos de la adopcin de
alguna de las medidas previstas en la Ley, adjuntando copia de las actuaciones (denuncia,
declaraciones de testigos, pruebas, informes mdicos, informes policiales).
En la parte derecha de la figura se representa el procedimiento general de intervencin, en el
que el Ministerio Fiscal solicita la elaboracin de Informe al Equipo Tcnico y este,
sencillamente lo emite por valorar que no cabe resolver mediante conciliacin, o bien, se
decide llevar a cabo la conciliacin pero no se hace una valoracin final positiva, es decir el
Equipo Tcnico no da por validas las intervenciones efectuadas en la conciliacin.
Una vez que el Equipo Tcnico decide llevar a cabo una conciliacin, se presentar la solicitud
ante el Ministerio Fiscal (Anexo I).
Recibida la conformidad de la Fiscala, el Equipo Tcnico se pone en contacto con las partes
implicadas y con el abogado del menor imputado. Hecho esto la conciliacin se puede llevar a
cabo con o sin la participacin de la vctima.
Si la vctima colabora, se celebrar el acto de conciliacin dejando constancia de ello conforme
al anexo II. La peticin de disculpas tambin puede llevarse a cabo por escrito cuando la
vctima tiene dificultades para desplazarse al lugar donde se realizar la conciliacin.
Si la vctima no colabora, el Equipo Tcnico puede suplir la peticin de disculpas por alguna
medida educativa. Tambin se puede posponer el acto de conciliacin hasta el momento en que
el Equipo Tcnico estime conveniente, proponiendo para ello la realizacin de un curso de
habilidades sociales centrado especficamente en la peticin de perdn para intentar dotar al
menor de recursos de comunicacin verbal y no verbal, y lograr as que el menor pueda
transmitir adecuadamente sus sentimientos de arrepentimiento a la vctima, dado que es comn
que muchos adolescentes tengan dificultades para ello an sabiendo que han cometido un
error. Con esta medida se evita que la vctima, tras llegar al acto de conciliacin, no sea
humillada de nuevo, y que el Equipo Tcnico no pueda dar por vlida la conciliacin.
Una vez celebrado el acto de conciliacin y realizadas las medidas educativas que de comn
acuerdo se consideraron convenientes (cursos de habilidades sociales, asistencia a tratamiento
psicolgico, psiquitrico o de deshabituacin de sustancias txicas, prestacin social en
beneficio de la comunidad), el Equipo Tcnico valorar el grado de cumplimiento pudiendo
proponer el archivo del expediente a la Fiscala o solicitando la continuacin de los trmites
oportunos para continuar con el procedimiento ordinario.
En el proceso de mediacin el Equipo Tcnico ha de tener en cuenta algunas particularidades
como son:
La conformidad de los padres- aunque la reparacin se dirige al menor, los padres son
los titulares de la Patria Potestad, encargados de su educacin y de la defensa de sus
intereses as como su representante legal, fundamentalmente en el mbito civil. Ahora
bien, ello no quiere decir que sea necesaria su presencia directa en la mediacin y como
aparece en la propuesta de protocolo sobre mediacin elaborada por el Consejo General
del Poder Judicial en sus conclusiones aceptada la propuesta se llevar a cabo el
encuentro entre el menor y la vctima exclusivamente, propiciando el dilogo entre
ambos.
La intervencin del abogado- este debe estar informado desde el inicio del
procedimiento dando a conocer al menor el proceso y los derechos que le asisten,
asesorndolo legalmente en cualquier momento.
La doble funcin del Fiscal de Menores- como tal le corresponde promover e instruir el
expediente autorizando la mediacin o proponiendo una medida educativa-sancionadora
ante el Juzgado de Menores, sin embargo no debe perder de vista en ningn momento
que como tal le corresponde la superior vigilancia del inters del menor, por ello
tampoco debe consentir que la vctima intente sacar provecho de tales circunstancias,
reclamando la reparacin o indemnizacin de hechos que no estn lo suficientemente
probados.
La jurisprudencia- para poder estimar la diversidad de matices que llegado el caso
pudieran producirse.
En lo tocante a la responsabilidad civil, cuando un menor es declarado penalmente
responsable, puede tener lugar un juicio civil para restaurar el dao causado. Si se hace una
conciliacin, dado que hay un reconocimiento expreso de los hechos, lo habitual es que se
resuelva tambin la parte civil en el mismo acto, sin embargo en este tema puede surgir un
problema, es decir se puede dar el caso de que la victima solicite la reparacin de un mayor
dao del que el menor admite, pudiendo existir gran discrepancia entre la cantidad de dinero
que el perjudicado reclama y la que el menor est dispuesto a pagar, en cuyo caso sera el Juez
de Menores el que tendra que resolver en el mismo expediente de reforma.
1. ETAPAS DEL PROCESO DE MEDIACIN.
1. Estudio de la documentacin
El Ministerio Fiscal debe remitir al Equipo Tcnico una copia de la documentacin obrante en
el expediente, adems generalmente cuando esto ocurre, los hechos ya han sido calificados por
el Fiscal de Menores como constitutivos de delito o falta que a su vez puede ser contra las
personas, contra la propiedad, contra la salud pblica, contra la libertad sexual
Para que se pueda llevar a cabo una mediacin los hechos imputados deben ser calificados
como delito menos grave o falta, siendo prioritario que no halla violencia o intimidacin grave.
Objetivos:
Valoracin de los hechos que propiciaron la apertura de expediente para ver si se cumple
el primer requisito para poder llevar a cabo una mediacin.
Preparacin de las entrevistas con el menor y los padres o representantes legales.
Metodologa:
Recepcin del expediente y registro de apertura.
Estudio atento y detallado de la documentacin: denuncia interpuesta, declaracin del
menor, pruebas practicadas, declaraciones testificales
Contacto personalizado con el Fiscal de Menores para el intercambio de
puntualizaciones si fuese necesario.
Habilidades requeridas:
Familiarizacin con documentos jurdicos y policiales.
Intercambio de impresiones con el Fiscal de Menores sin interferir en el mbito jurdico.
b. Mantenimiento de entrevistas con el menor y con los padres o representantes legales y
recopilacin de datos.
El Equipo Tcnico mantiene un proceso de entrevistas con el menor y con los padres o tutores,
a travs de la cual se le explica cual es nuestra funcin en el procedimiento, dejando claro la
diferencia entre el procedimiento penal, donde se aplica una medida sancionadora-educativa al
menor, y el procedimiento civil, donde son corresponsables los padres, a efectos de reparar el
dao causado, en el caso de declaracin final de culpabilidad. Es en estas entrevistas donde se
valora la posibilidad de llevar a cabo la mediacin.
Puede ocurrir que el menor est tutelado por la Entidad Pblica competente en materia de
proteccin de menores en cuyo caso en representacin del tutor legal acudir el educador del
centro donde se encuentra interno o bien la familia acogedora en la que se encuentra integrado;
en este caso tambin es importante contactar con los tcnicos del Equipo del Menor
responsables del expediente de proteccin dado que suelen aportar abundante documentacin,
informes
En la entrevista con el menor es importante conocer su versin respecto a los hechos
imputados, si es consciente de la trascendencia de los mismos para la/s victima/s, las
consecuencias o preocupacin que el proceso est causando en su familia y si existen indicios
para que pueda volver a reincidir.
Respecto a la entrevista con los padres es necesario indagar si tras tener conocimiento de los
hechos ocurridos, han tomado alguna medida de reproche o educativa con su hijo. La
Trabajadora Social debe valorar si dicha medida podra ser la ms adecuada o coherente, dado
que puede ser excesivamente dura o por el contrario permisiva, e incluso no ser la acertada
para la solucin del problema. Es importante informar de los recursos sociales comunitarios
(centros, ayudas econmicas, programas de apoyo) que pueden ser aprovechados para el
caso, sin embargo, puede ocurrir que estos no sean suficientes ni coherentes con las
necesidades educativas del menor, en cuyo caso se promover la inclusin en los programas de
medio abierto que se encuentran especficamente a disposicin del Juzgado de Menores.
Objetivos:
Clarificacin del proceso judicial y de las funciones del Equipo Tcnico, as como de
cualquier otra duda que se plantee por parte del menor o de sus padres.
Recopilacin de datos de identificacin.
Recopilacin de datos que informen sobre factores de proteccin y de riesgo de
reincidencia de tipo socioeconmico.
Valoracin de la situacin personal, social y familiar del menor
Clarificacin de la versin del menor respecto a los hechos imputados
Valoracin de las consecuencias de la apertura de expediente en mbito familiar.
Valoracin del nivel de concienciacin del menor respecto al dao causado en la
vctima.
Exploracin y valoracin de las medidas educativas impuestas previamente por la
familia.
Evaluacin de la voluntad real del menor de reparar el dao causado o de someterse a la
medida educativa que el Equipo Tcnico pueda considerar conveniente.
Informacin de recursos econmicos, sociales e institucionales, susceptibles de
adecuacin a sus necesidades.
Adecuacin de la medida educativa a los dficits conductuales del menor.
Confrontacin de los hechos, segn la documentacin, respecto a la versin aportada por
el menor.
Metodologa:
Entrevista semiestructurada con el menor.
Entrevista semiestructurada con los padres o representantes legales.
Visita domiciliaria (si fuese necesario).
Contacto con profesionales que estn o han estado interviniendo en el caso
No es necesaria la elaboracin de informe
Habilidades requeridas:
Inters por la actualizacin de los recursos pblicos o privados disponibles en el mbito
de intervencin.
Empata para crear un clima de confianza para evitar actitudes de encubrimiento y
autodefensa.
Habilidades de comunicacin verbal y no verbal.
Capacidad de sntesis y de tratamiento de datos.
c. Toma de decisiones con carcter interdiscipliar
Cuando todos los miembros del equipo han llevado a cabo todas las actuaciones pertinentes,
tiene lugar una reunin donde se acuerda si procede o no, llevar a cabo una conciliacin, y en
caso de estimarlo adecuado se pone en conocimiento de la fiscala.
La toma de decisin se considera interdisciplinar, frente al trabajo multidisciplinar dado que
ello va ms all de la suma de datos o puntuaciones. Cada profesional debe de tener en
cuenta la informacin que aporta cada uno de sus compaeros para lograr un consenso en
inters del menor.
Objetivos:
Exposicin ante los dems miembros del Equipo Tcnico la valoracin social por la que
se considera procedente llevar a cabo una mediacin, as como los trminos en los que
sera apropiado realizarla y el grado de acuerdo por parte del menor y de su familia.
Consolidacin del acuerdo de llevar a cabo la mediacin entre todos los miembros del
equipo.
Metodologa:
Reunin de Equipo
Habilidades requeridas:
Capacidad de sntesis para aportar la informacin
Inters por los datos educativos y psicolgicos.
d. Formulacin de solicitud de la conciliacin al M Fiscal y exposicin de dicha
decisin a las partes.
Cuando la fiscala autoriza la conciliacin, es necesario ponerse en contacto con las partes,
pero previo a ello se le comunica al abogado del menor (y del perjudicado si lo hubiese) por
si ste considerase ms beneficioso jurdicamente para su representado, acudir a juicio, por
estimar que existen pruebas suficiente para salir absuelto o por cualquier otro motivo.
Objetivos:
Puesta en conocimiento del menor y sus padres de la decisin de llevar a cabo una
mediacin.
Puesta en conocimiento de lo mismo al perjudicado.
Metodologa:
Presentacin de escrito formulando solicitud al M Fiscal
Contacto telefnico con las partes en conflicto
Habilidades requeridas:
Fluidez burocrtica en la presentacin de escritos y contacto con la partes.
e. Entrevistas previas a la celebracin del Acto de Conciliacin con el menor y con la
vctima
Unos minutos antes de la toma de contacto entre las partes en conflicto, tiene lugar una
entrevista con el menor para que reflexione sobre los hechos ante la Trabajadora Social como
ensayo previo. Posteriormente, se tiene otra entrevista con el perjudicado para una
presentacin previa del Equipo Tcnico, la explicacin del procedimiento y se le invita a que
participe expresando sus sentimientos tras los hechos y las consecuencias de los mismos.
Objetivos:
Preparacin del menor para evitar el fracaso del acto de conciliacin
Presentacin y anticipacin del proceso a la vctima
Metodologa:
Entrevista individual con la vctima y con el menor
Habilidades requeridas:
Empata
Capacidad de exposicin del proceso en lenguaje familiar.
Comprensin y tolerancia
f. Celebracin del Acto de Conciliacin.
Es el momento ms importante del proceso, en el que tiene lugar la presentacin (en caso de
que no se conozcan) y el encuentro de las partes para hablar, intercambiar impresiones,
aclarar dudas, expresar sentimientos y fundamentalmente, el menor debe expresar su
arrepentimiento.
En algunas ocasiones el perjudicado aunque acepta la conciliacin no puede personarse, en
cuyo caso, este acto se suple con una peticin de disculpas por carta.
Objetivos:
Participacin del menor expresando sus disculpas a la vctima.
Resarcimiento de la vctima.
Fomento de un compromiso para evitar la reincidencia.
Vigilancia del inters del menor.
Metodologa:
Encuentro de las partes en el Acto de conciliacin
Levantamiento de una acuerdo firmado por todos participantes
Habilidades requeridas:
Habilidades de comunicacin verbal para evitar la paralizacin y lograr el avance
adecuadamente del proceso.
Habilidades instrumentales de generacin de alternativas para la solucin de problemas.
Habilidades de moderacin en el proceso de comunicacin entre las partes.
Habilidades de negociacin y arbitraje.
Empata y tolerancia.
Imparcialidad.
g. Elaboracin del Informe Final de la Mediacin y solicitud de archivo
Con el Acta de Conciliacin se debe acompaar los informes (en caso de haber sido
necesaria una medida educativa) y dems documentos de las actuaciones llevadas a cabo para
remitir a la fiscala, presentando adems un informe de conformidad por parte del Equipo
Tcnico.
Objetivos:
Exposicin de las actuaciones practicadas a la fiscala
Emisin de la valoracin final respecto a las mismos del Equipo Tcnico.
Metodologa:
Recopilacin documental
Elaboracin y emisin de Informe Final.
Habilidades requeridas:
Fluidez burocrtica.
3.2.2. SINTESIS Y PRECISIONES.
La reparacin extrajudicial es una confrontacin del menor con su propia conducta y las
consecuencias que ocasiona, realizada a travs de una intervencin de tipo educativo y por
instancia judicial. La reparacin del dao implica la responsabilidad del menor y joven por sus
actos a travs de la obligacin de reparar o compensar en todo o en parte los daos causados
segn sus responsabilidades.
Objetivos.
1. Responsabilizar al menor de sus propios actos y de la compensacin posterior a la
vctima a travs de una actuacin en su beneficio.
2. Evitar el proceso judicial al objeto de evitar efectos de labeling
3. Procurar la comprensin por parte de la vctima de los motivos o circunstancias
personales que han envuelto al menor.
4. Conseguir una conciencia y tolerancia social.
Contenidos.
1. La reparacin directa o indirecta a la vctima (ya sea individual o colectiva) a travs de
la conciliacin por medio de una accin reparadora.
2. La solucin del conflicto con la participacin voluntaria de la vctima y el menor o
adolescente.
3. Ms all de los contenidos formales, sealaremos dos precisiones:
1. No es infrecuente, que el menor agresor- a quien la justicia le exige
responsabilidades sea una victima de aquel que oficialmente si es victima -se
tratara de la victima provocadora o agresora, en terminologa de Meldensohn-;
se trata de menores que no han sabido responder a las provocaciones y/o presin
que otro con ms habilidad ha desencadenado. En estos casos consideramos
importante que el menor solicite las disculpas ante el propio Equipo, de tal
manera que tendemos a alejarlo de la vctima oficial, al tiempo que, como parte
de la medida, proponemos una actividad de formacin en habilidades sociales de
resolucin de problemas interpersonales o cualquier otra que llegado el caso
facilite la disminucin del nivel de vulnerabilidad del menor.
2. En ocasiones, tambin consideramos importante que ms all de los aspectos
formales de los pasos de la medida, o precisamente por eso mismo, proponemos
que el menor realice, de forma previa a la medida, un curso de capitacin en
habilidades encaminadas a solicitar disculpas, a expresar la emocionalidad
contrariada por los hechos, y ello porque desde nuestra prctica hemos
observado como en algunos casos, justo en el proceso de peticin de disculpas,
se dan cuestiones relacionadas con el estilo, que pudieran hacer pensar a la
vctima que no se da tal constriccin o pesar, como en verdad si ocurre; ya que
el menor lo que realiza es un proceso de huda hacia delante debido a la
situacin aversiva que el acto le produce, pero tal situacin de huida, lo que hace
es apoyar o reforzar una escasa elaboracin y expresin del pesar por el dao
provocado en el otro. Lo que a todas luces, no es favorable para el inters del
menor ni para el resarcimiento de la vctima.
4. EXPERIENCIA EN OURENSE TRAS LA PUESTA EN MARCHA DE LA LEY 5/2000.
Al objeto de una mejor exposicin, sealaremos que el Equipo Tcnico de Ourense elabor un
trabajo relativo a la mediacin en esta provincia, durante los dos aos siguientes a la puesta en
marcha de la actual ley, dichos resultados se expusieron en el Primer Congreso de Psicologa
Jurdica, celebrado en Santiago de Compostela. Detalles de dicho estudio se sealan a
continuacin; se utiliz una poblacin total de 43 menores con expediente abierto durante los
aos 2001 y 2002 en la Fiscala de Menores y tras la recogida de datos que figuraban en el
expediente y mediante encuesta, se procedi a su comparacin y tratamiento estadstico,
obtenindose entre otros, los siguientes resultados:
1. Las medidas extrajudiciales representaron el 19% respecto al resto de las medidas.
2. Varones 95%
3. Con participacin de 2 o 3 menores en la conciliacin, el 60%
4. Estilo educativo paternal asistencial-personalizado, el 63% (segn TAMAI).
5. Todos fueron menores sin patologa grave de ningn tipo.
6. El 42% eran vctimas adultas, de las cuales en un 60% eran conocidas por el agresor.
7. Un 85% de las vctimas acept participar en el proceso de mediacin
8. De las medidas impuestas, el 91% cumpli adecuadamente.
9. Se dio reincidencia en un 7% de los casos, es decir se le abri un nuevo expediente,
aunque no necesariamente por hechos similares a los que propiciaron la mediacin.
10. Valoracin mediante cuestionario en un 79% de las familias: la evaluacin general de las
familias fue positiva en un 94% de los casos.
11. Todos los casos propuestos con medida de conciliacin fueron aceptados por el
Ministerio Fiscal.
La valoracin de los resultados nos lleva a sealar que:
1. Respecto al nmero de conciliaciones, se constata un porcentaje ptimo, a pesar de la
incidencia de los expedientes de transicin tras la entrada en vigor de la nueva ley (hay
que tener en cuenta que el margen de edad aument desde los 16 aos mayora de edad
penal antiguamente- hasta los 18).
2. El porcentaje de xito en las conciliaciones fue muy alto.
3. La satisfaccin en el contexto familiar present ndices muy elevados.
Del anlisis de las memorias anuales elaboradas en aos sucesivos, se desprende que el nmero
de conciliaciones ha ido aumentando progresivamente. La memoria de actuaciones
profesionales 2005 refleja que se llevaron a cabo 28 conciliaciones y si tenemos en cuenta que
de los menores con expediente abierto en el Juzgado de Menores de Ourense, fueron
sancionados 32, esto significa que las conciliaciones representan prcticamente el 50% de los
menores que de forma expresa o por actuacin jurdica son declarados responsables de delitos
o faltas, dicho de otro modo, por cada dos menores responsables de una actividad delictiva,
uno realiza una conciliacin.
En la actualidad en la provincia de Ourense, datos del 2008, las medidas extrajudiciales
suponen entre un 60% 50% por ciento de los declarados responsables de los hechos, as por
ejemplo en el 2008 implicaron a 40 menores, lo que supone prcticamente el 50%. En este
sentido hay que sealar que en los ltimos cinco aos el incremento bruto de medidas
extrajudiciales representa casi un 100% pues se pasa de 27 conciliaciones en el 2004 a 40 en el
2008, y un incremento relativo, si tenemos en cuenta que hay ms cantidad de expedientes, del
40%.
4.1. EL PERFIL DE LOS MENORES Y SU REINCIDENCIA
Capdevila, Ferrer y Luque (2005) han mostrado como el grado de reincidencia de la poblacin de
Justicia juvenil procedente de Catalua, a dos aos vista supone un 22, 73%, Es decir algo ms
de la mitad de lo que representa la reincidencia en la poblacin adulta y adolescente no tratada,
en este sentido toda la poblacin de Justicia Juvenil ha estado sujeta a diversos programas de
intervencin. Respecto a la tasa de reincidencia por programas o medidas judiciales, sealar que
las medidas extrajudiciales ofrecan una tasa del 12, 5%, la libertad vigilada una tasa de
reincidencia del 31,9% y las medidas de internamiento del 62,8%. Dos aos despus, en el 2007,
la tasa de reincidencia en los programas de libertad vigilada baja al 22%, pero se mantiene
respecto a los menores que cumplen medidas de internamiento (rea dInvestigaci i Formaci
Social i Criminolgica, 2008). Tambin, se puede observar cmo la reincidencia escala
posiciones en funcin de la dureza del tipo de medida, siendo que las diferencias entre las
medidas es estadsticamente significativa en todos los casos.
En Ourense, estudiando la tasa de reincidencia sobre todos los menores que cumplen medidas
judiciales y que realizan medidas extrajudiciales en el 2006, y manteniendo el criterio de dos
aos de seguimiento, sta es del 12, 3%. . La reincidencia por programas supone para los
internamientos una tasa del 66%. Representando la delincuencia juvenil, rango de 14 a 18 aos
sobre el censo del 2001 para toda la provincia, el .57%. Ahora bien, si consideramos la tasa de
reincidencia respecto a los programas de actividades extrajudiciales: reparacin, conciliacin,
tarea extrajudicial, sta sera del 9,5% (elaboracin propia, mayo del 2009).
El perfil de jvenes a quienes se les aplica el programa de conciliacin es el siguiente en relacin
a una poblacin general de jvenes infractores publicado por el Departamento de Justicia de la
Generalitat Catalana (Capdevila, Ferrer y Luque, 2005):
Hay ms espaoles que extranjeros
Hay muchos ms hijos nicos
Hay menos antecedentes delictivos dentro del ncleo familiar
Hay mejores porcentajes de salud fsica de los familiares
Hay porcentajes superiores de ausencia de toxicomana en el seno de la familia
Conviven ms con su familia de origen
La familia tiene una residencia ms estable
Se encuentran matriculados en centros educativos en mayor proporcin
Tienen en mayor proporcin los estudios finalizados, y un nivel de estudios superior al
resto.
La proporcin de los que trabajan es ms alta
Estn implicados en menos causas penales
Tienen muchas menos causas previas
Los delitos contra las personas son ligeramente inferiores
Los delitos violentos son muchos menos
Cometen un solo hecho delictivo en mayor proporcin
Cometen el delito con amigos mayoritariamente <18 aos
Respecto a las variables que de forma ordenada, mejor explican la probabilidad de
reincidir son:
1. Haber recibido malos tratos fsicos intrafamiliares, 2. La edad de finalizar el programa
cunto ms adulto menos riesgo -; 3. El nmero de antecedentes cuantas ms causas previas,
ms riesgo -; 4. La edad de finalizacin del programa cruzado con el maltrato fsico
intrafamiliar; 5. El nmero de causas previas cruzado con la edad de finalizacin desprograma
si se ha sufrido maltrato o crece el nmero de causas previas, el aumento de la edad es un
factor de riesgo-.
5. DISCUSIN Y CONCLUSIONES
Quedara por analizar la mediacin postsentencia, es decir aquella que se opera una vez que el
menor ha comenzado a cumplir medida judicial, en este sentido la Ley seala expresamente al
Ente Pblico como encargado de llevarla a trmino, no es objeto de anlisis por su escas
cuanta, baste pensar que en la provincia de Ourense no se ha dado ningn caso desde que la
Ley lleva en vigor.
Respecto a los procesos de mediacin y conciliacin realizados en Ourense, se demuestran
como los programas que ofrecen una menor tasa de reincidencia, siendo que la actuacin del
sistema de justicia juvenil se sita en una tasa de reincidencia delictiva muy por debajo de la
media general en Espaa.
El hecho de que la legislacin sea ms flexible, abriendo la posibilidad de resolver conflictos a
travs de la mediacin, permite a los profesionales de las ciencias sociales que integran los
equipos interdisciplinares, asumir responsabilidades en el mbito penal de menores por medio
de la ejecucin de medidas extrajudicial, al objeto de prevenir los procesos de
estigmatizacin, etiquetamiento o victimizacin secundaria ya que cabe promover el
cambio por medios simblicos: la palabra, la confrontacin con el hecho y el encuentro con el
dolor del otro.
A modo de resumen las consecuencias ms importantes de la mediacin son:
Implicacin directa del perjudicado.
Esfuerzo emocional y prctico por parte del menor infractor
Participacin comunitaria mediante entidades y asociaciones
Participacin indirecta de los padres o representantes legales
Se requiere una intervencin mnima de abogado del menor.
Seguimiento y control por parte del Equipo Tcnico
Economa procesal y material.
Aplicacin directivas internacionales.
As pues la mediacin supone un proceso de andamiaje guiado, por el cual el menor es
enfrentado al dolor del otro y persuadido a la bsqueda de una solucin a ese dolor; solucin
que se dar en el momento en que el sufrimiento del otro se constituya en reflejo parcial de su
propio pesar.
6. REFERENCIAS
rea dInvestigaci i Formaci Social i Criminolgica (2008). Taxes de
reincidencia 2007 de justicia juvenil. Barcelona: Generalitat de Catalua CEJFE:
Documents de Treball. Extrado el 22 de mayo de 2009 desde
http://www20.gencat.cat/portal/site/Justicia/.
Capdevila, M.; Ferrer, M. y Luque, E.( 2005) La reincidencia en el delito en la
justicia de menores. Barcelona: CEJFE. Documentos de Trabajo.
Equipo Tcnico de la Jurisdiccin Provincial de Menores de la provincia de
Ourense. Seccin de Menores de la Fiscala y del Juzgado de Menores (2005).
Memoria de Actuaciones Profesionales 2005. Ourense: Memoria de la Fiscala de la
Audiencia Provincial.
Equipo Tcnico de la Jurisdiccin Provincial de Menores de la provincia de
Ourense. Seccin de Menores de la Fiscala y del Juzgado de Menores (2008).
Memoria de Actuaciones Profesionales 2008. Ourense: Memoria de la Fiscala de la
Audiencia Provincial
Fernndez Garca, I. et alt. (1996). Manifestaciones de la violencia en la escuela: el
clima escolar. En Educadores, revista de renovacin pedaggica, 180, 35-54.
Garrido Genovs, V. (2001). Tres pilares en la pedagoga de la delincuencia juvenil:
el apoyo social, la justicia en la restauracin y la prevencin familiar. En Enrique
Lpez Martnez y Antonio Ripio Spitteri (Cords.) Justicia de menores e
intervencin socioeducativa. Consejera de Trabajo y Poltica Social: Murcia.
Lamas Mndez, M.A (2006). Sentencia correspondiente a pieza de responsabilidad
civil n 2/2006. Juzgado de Menores. Ourense.
Marcos Ruz, M.J, Basanta Dopico, J.L, Lpez Villaverde, M.B (julio 2004)
Conciliacin y reparacin con menores infractores en la provincia de Ourense.
Comunicacin presentada en el Primer Congreso de Psicologa Jurdica, Santiago,
Espaa.
Sancha, V (2004) Comentarios sobre la ley orgnica 5/2000 reguladora de la
responsabilidad penal de los menores. I Congreso de Psicologa Jurdica en Red
[DocumentoWWW].URL.http://www.copmadrid.org/CongresoRedForense
Thiebaut, M.P. (1992). La mediacin familiar: un nuevo campo de actuacin para
los trabajadores sociales? (facsimil). Madrid. Espaa.
Ventura Faci, R. Pelez Prez, V. y colaboradores (2000): Ley Orgnica 5/2000, de
12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores: comentarios y
jurisprudencia. Madrid: Editorial COLEX.
ANEXO I
ANEXO II
ACTA DE CONCILIACION
En presencia del Equipo Tcnico del Juzgado de Menores, a los efectos del prrafo 3 articulo19,
titulo III, en funciones de mediacin y reparacin, comparecen:
Reunidos de una parte:
., menor de edad, como parte denunciada, asistido de sus padres como
representantes legales, con expediente./. incoado por la Fiscala de Menores, quien:
1. Asumen su responsabilidad en los hechos y expresa su arrepentimiento
2. Se comprometen a no implicarse en hechos como los que le han conducido a esta Instancia
Mediante este acto y habiendo efectuado las disculpas de forma previa al presente se compromete
a:
Asistencia a un curso de habilidades sociales de .horas de duracin
Realizacin de PSBC de.horas de duracin
De la otra parte:
, como perjudicado en compaa de su madre/padre, acepta las disculpas.
Las partes reunidas asumen el compromiso de guardar confidencialidad respecto a los hechos e
informaciones aportadas durante la mediacin, aun con posterioridad a la realizacin de esta.
Acuerdo sobre responsabilidad civil.
En virtud de los acuerdos de reparacin, renuncia/se reserva el derecho de responsabilidad civil
contra el menor arriba reseado.
Ourense, a .
El menor Representantes legales Equipo Tcnico
Fdo.: Fdo.: Fdo.:
Figura 1 (Elaboracin propia)