Manual de Responsabilidad Civil Uladech

Richard Contreras Horna Responsabilidad Civil
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SISTEMA DE UNIVERSIDAD
ABIERTA
DOCENTE : Dr. Richard Contreras Horna
E-MAIL : richardcontrerashornahot!ai".co!
TEL#$ONO : %&&- '%()&*+ %&)- ,*%*))%
ATENCI-N AL ALUMNO : sea."adech.ed../e
TELE$A0 : %&) 1 )&'*,2
DERECHO DE RES3ONSABILIDAD CIVIL
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
CICLO X
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Universidad Los n!eles de Chi"bote# SEA $ ULADECH
1
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%Copyrigh- 2006- SIS&E'A DE UNI(ERSIDAD A)IER&A $ ULADECH
Elaborado por:
Dr* Richard Contreras Horna
Edicin:
Lic* 'an+el Antonio Cardo,a Serna-+.*
Universidad Los n!eles de Chi"bote.
Leoncio Prado 453.
Chimbote (Per) ///*+ladech*ed+*pe
Prohibida la reproduccin total o parcial de esta obra por cualquier medio o procedimiento, sin previa autorizacin escrita
de los titulares de copyright.
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NDICE
DERECHO RESPONSABILIDAD CIVIL
PRIMERA UNIDAD
Introduccin........................................................................
1. Responsabilidad...................................................................
1.1. Clases de Responsabilidad...........................................
2. Responsabilidad Civil............................................................
2.1. Nocin......................................................................
2.2. Objetivo de la Responsabilidad Civil..............................
2.3. Antecedentes Histricos..............................................
2.4. Deinicin..................................................................
2.!. "le#entos de la Responsabilidad..................................
2.!.1. $a Antijuridicidad...................................................
2.!.1.1. $a Antijuridicidad % los Hec&os 'ur(dicos Il(citos
2.!.1.2. $a Antijuridicidad )(pica % la Antijuridicidad At(pica
2.!.1.3. $a Necesidad de Distin*uir la Responsabilidad Civil % +enal.
2.!.1.4. "l +rincipio de $e*alidad................................
2.!.2. "l Da,o Causado....................................................
2.!.2.1. Cate*or(as del Da,o......................................
2.!.2.2. "l Da,o -oral % el Da,o a la +ersona...............
2.!.2.3. $a Inde#ni.acin por Da,o en Caso de -uerte..
2.!.3. $a Relacin de Causalidad........................................
2.!.3.1. $a Relacin de Causalidad en la Responsabilidad
"/tracontractual.............................................
2.!.3.2. $a Nocin de Causa Adecuada..........................
2.!.3.3. $a 0ractura Causal % Concausa.........................
2.!.3.4. "ectos 'ur(dicos de la +luralidad de Causas.......
2.!.4. 0actores de Atribucin..............................................
2.!.4.1. $os 0actores de Atribucin % los 1iste#as de
Responsabilidad Civil......................................
2.!.4.2. $os 0actores de Atribucin Objetivos % 1ubjetivos
2.!.4.3. $a Nocin De Culpa % "l 1iste#a 1ubjetivo de
Responsabilidad Civil.......................................
2.!.4.4. "l Ries*o Creado dentro del Cdi*o Civil +eruano
2.!.4.!. 2radacin de la Culpa......................................
2.3. $a Responsabilidad Civil Indirecta.....................................
2.3.1. $a Responsabilidad Civil por Hec&o +ropio co#o Re*la 2eneral.
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2.3.2. Responsabilidad Civil por Hec&o Ajeno.............................
2.3.3. Responsabilidad Civil por Hec&o Dependientes % 1ubordinados
2.3.4. Responsabilidad por Hec&os de Incapaces.........................
2.3.!. Responsabilidad por Hec&os de Cosas Ani#adas e Inani#adas
2.4. Clases de Responsabilidad Civil.............................................
2.4.1. Responsabilidad Objetiva % 1ubjetiva................................
2.4.2. Responsabilidad Contractual % e/tracontractual..................
2.4.2.1. Deinicin de Responsabilidad Contractual..................
2.4.2.2. Deinicin de Responsabilidad "/tracontractual............
2.4.2.3. Dierencias
SEGUNDA UNIDAD
3. $os Nuevos Da,os 'ur(dica#ente Inde#ni.ables % la Responsabilidad Civil
-oderna......................................................................................
3.1. $os Nuevos Da,os 'ur(dica#ente Inde#ni.ables......................
3.2. Responsabilidad Civil % Da,o 2en5tico....................................
3.3. Da,o 2en5tico % )5cnicas de 0ecundacin Asistida...................
3.4. Responsabilidad Civil de los +roesionales...............................
3.4.1. +roesiones $iberales.......................................................
3.4.2. Ine/istencia de una espec(ica responsabilidad proesional....
3.4.3. "l allo e#itido por la Corte 1upre#a.................................
3.4.4. "l conte/to % el proble#a.................................................
3.4.!. +lantea#iento de la adscripcin de la responsabilidad...........
3.4.3. +autas para la solucin.....................................................
3.4.4. "l papel de la buena e.....................................................
3.4.6. Conclusiones..................................................................
4. Otros "le#entos de la Responsabilidad en el Derec&o Co#parado........
4.1. Relacin de Dependencia......................................................
4.2. "jercicio de la 0uncin..........................................................
4.3. Acto Il(cito del 1ubordinado...................................................
!. "ectos de la Responsabilidad Civil en 2eneral...................................
!.1. Dierencias entre Responsabilidad Civil % +enal........................
!.2. Incidencia de la Distincin.....................................................
!.3. Responsabilidad "/tracontractual. 0unda#ento 7 "le#entos......
!.4. Responsabilidad Contractual 7 Obli*acin de 1e*uridad.............
!.!. "no8ue del Da,o.................................................................
!.!.1. )eor(as de la Relacin de Causalidad...................................
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a9 De la "8uivalencia de Condiciones...................................
b9 De la Causa +r/i#a.....................................................
c9 De la Condicin +reponderante.......................................
d9 De la Accin Hu#ana....................................................
e9 De la Causa "iciente....................................................
9 De la Causa Adecuada..................................................
*9 $a Distribucin 1ocial del Da,o......................................
!.!.2. $a Nocin de Culpa. Henr% % $en -a.eud.......................
!.3. 0or#a % Condiciones de Reparacin.....................................
!.3.1. Inde#ni.acin In Natura................................................
!.3.2. 0or#a del Cdi*o Civil...................................................
!.3.3. Reparacin % Restitucin................................................
!.3.4. Inde#ni.acin co#o Renta.............................................
!.3.!. "valuacin del Da,o.......................................................
a9 "l +ri#er Caso..............................................................
b9 -odiicacin "/tr(nseca.................................................
c9 Casos "speciales..........................................................
d9 +rueba del Da,o...........................................................
- ANEXOS 01: +ro%ecto de $e% la Responsabilidad Civil por Da,o A#biental
- ANEXOS 02: R"2:$ACI;N D"$ D"R"CHO D" DA<O1 "N "$ CODI2O CI=I$
D" 1>64
? "N -A)"RIA D" R"1+ON1A@I$IDAD CON)RAC):A$A
? "N -A)"RIA D" R"1+ON1A@I$IDAD "B)RACON)RAC):A$A
- ANEXOS 03: ':RI1+R:D"NCIA AC):A$ICADA "N -A)"RIA D" D"R"CHO
D" DA<O1
@iblio*ra(a ....................................................................................14>
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PRESENTACIN
$a i#portancia creciente 8ue tiene en la actualidad la responsabilidad civil
de#anda cada ve. con #Ds insistencia la proteccin de las v(cti#as. "l pro*resivo
au#ento de las de#andas 8ue se presentan ante los r*anos jurisdiccionales
solicitando inde#ni.aciones pone de #aniiesto la i#portancia de este te#a.
+recisa#enteE para dar respuesta a esta proble#DticaE presenta#os este curso sobre
diversas actividades 8ue pueden causar da,o en las personas % en las cosas
"l art(culo 1>3> del Cdi*o civil deter#ina 8ue los actos % o#isiones il(citos o
en 8ue interven*a cual8uier tipo de culpa o ne*li*encia conllevan en el sujeto la
obli*acin de reparar o inde#ni.ar por dic&o da,oE esto es la responsabilidad
e/tracontractual. $o #is#o sucede en caso de la responsabilidad contractual 8ue
prescribe el art(culo 1314 de la nor#a acotada. $a responsabilidad constitu%e una
cate*or(a co#Fn en todos los rdenes jur(dicosE civilE penalE ad#inistrativoE iscalE
socialE etc.
)ratDndose de una optativa de la "scuela de Derec&o civil el objetivo es dar a
conocer al alu#no una versin actuali.ada del D#bito de incidencia de la
responsabilidad en el orden civilE para ello se aronta el estudio de a8uellos ca#pos
de actuacin civil donde se &a *enerado #a%or liti*isiosidad en #ateria de
responsabilidadE % as( per#itir al alu#no 8ue obten*a en su estudio un
aprovec&a#iento prDctico de la doctrina % jurisprudencia en esta #ateria.
Actual#ente la responsabilidad civil constitu%e un #ecanis#o adecuado de
reparacin del da,o tanto en su doble vertiente de responsabilidad contractual o
e/tracontractualE siendo en esta se*unda donde se plantean las #a%ores
dis8uisiciones doctrinales sobre la responsabilidad por culpa % la responsabilidad por
ries*oE es decirE responsabilidad e/tracontractual subjetiva u objetivaE % esE a8u(E en
estos t5r#inos donde se va a incidir la docencia de la asi*natura.
)odos los te#as aludidos or#an parte del presente cursoE 8ue serD
desarrollado a continuacin % 8ue espera#os se*uir #ejorando.
RICHARD CON)R"RA1 HORNA
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4. RES3ONSABILIDAD
$a responsabilidadE se*Fn su si*niicado co#FnE viene a ser el
conjunto de consecuencias de una accinE 8ue derivan de una obli*acin de
satisacer el da,o a una p5rdida causada. )a#bi5n se deno#ina as( a ala
capacidad &u#ana de discernir sus acciones a trav5s de la voluntad ra.onadaE de
#anera 8ue pueda asu#ir el co#pro#iso de sus acciones. O ta#bi5n se reiere
as( a la capacidad de reconocer lo pro&ibido a trav5s de una accin culpableE
pudiendo a trav5s de este entendi#iento deter#inar los l(#ites % eectos de esa
voluntad.
)er#inol*ica#ente &a% una unior#idad l5/ica % sustancial
acerca del ori*en eti#ol*ico de la palabra responsabilidad co#o responsabilitaE
dannoE debito 8ue tienen una versin &o#lo*a en ranc5s responsabilit5E
do##a*eE detteE en castellano si*niicaA responsabilidadE da,oE deuda. Distinto
es el caso ale#Dn donde e/isten los t5r#inos Hatun*E 1&adenE 1&uldE % el in*l5s
liabilit% G% en los contenidos de da##a*e % debt9E siendo la dierencia l5/ica %
conceptualE traduci5ndose de i*ual or#a
1
.
Co#o ocurre con toda e/presinE la ter#inolo*(a 8ue connota un si*niicado es
interca#biableE en la #is#a #edida en 8ue se #odiica la relacin entre
si*niicante % si*niicado. 1e trata ade#Ds de si*niicados 8ue var(an con la
&istoriaE % 8ue por lo tanto estDn dotados de relatividad. $a concepcin #oderna
de responsabilidad resulta distinta de la 8ue i#peraba &ace treinta a,os o #Ds %E
con #a%or ra.n de la 8ue *o.aba de cr5dito en el si*lo BIB.
"l sector convencional#ente desi*nado con la locucin
responsabilidad civil G8ue tiene re*(#enes % ter#inolo*(a anDlo*a en los pa(ses
de ItaliaE 0ranciaE +ortu*al % A#5rica $atina9 connota en todas partesE en
Ale#aniaE In*laterra % "stados :nidosE en un #is#o en#enoE la produccin de
da,os considerados jur(dica#ente relevantesE el ejercicio de actividades o el
ejercicio de actividades o la ejecucin de actos de los cuales se deriva el da,oE la
obli*acin de un sujetoE unas veces el autor directo % #aterial del da,oE otras
veces el sujeto predeter#inado por el ordena#iento para asu#ir las
consecuencias econ#icas del da,o de resarcir al da#niicado.
1 GUIDO ALPA, Nuevo tratado de Responsabilidad Civil; Lima Per, Jurista Editores, Mayo 2006,
pgina 44.
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1e*Fn el anDlisis eti#ol*ico los t5r#inos itDlicos responsabilitD
Gresponsabilidad9 % responsabile Gresponsable9 no provienen directa#ente del
lat(n respondeoE co#o podr(a creerseE ellas derivan directa#ente del ranc5s
responsableH la palabra respondiere deriva a su ve. del lat(n respondeo.
"n la len*ua rancesa la aparicin del verbo repondre precede en el
tie#po a la del sustantivo responsabilit5. Iste Flti#o t5r#ino slo i*ura en los
diccionarios desde ines del si*lo B=III. -uc&o #Ds anti*uoE por otro lado es el
ori*en de los t5r#inos culpaE del lat(n culpaE e il(cito del lat(n licere.
No e/iste analo*(a para el periodo &istrico % los contenidos
se#Dnticos de los t5r#inos &o% e#pleados en el sector de la responsabilidad
civil. De la #is#a #aneraE no es posible brindar deiniciones icDsticas de tales
t5r#inosE 8ue est5n al #ar*en del tie#po % del espacio. No &a% or#a de
co#partirE por eje#ploE la deinicin 8ue considera co#o un acto il(cito el acto
lesivo de un derec&o subjetivo del da#niicadoE por8ue &o% se ad#ite 8ue la
responsabilidad ta#bi5n puede sur*ir por la lesin de intereses 8ue no son
encuadrables en la cate*or(a de los derec&os subjetivos.
"l no causar da,o a los de#Ds es 8ui.D la #Ds i#portante re*la de
las 8ue *obiernan la convivencia &u#ana. No en vano los juristas ro#anos la
inclu%eron entre las tres *randes #D/i#as del co#porta#iento socialE junto al
vivir &onesto social % al dar a cada uno lo su%o.
$a sancin jur(dica de la conducta lesiva responde a una ele#ental
e/i*encia 5tica % constitu%e una verdadera constante &istricaA el autor del da,o
responde de 5lE esto esE se &alla sujeto a responsabilidad. JE en principioE la
responsabilidad se traduce en la obli*acin de inde#ni.ar o reparar los perjuicios
causados a la v(cti#a.
-as no todos los co#porta#ientos da,osos presentan #is#a
isono#(a ni se en#arcan en id5nticas realidades sociales. Al contrarioE una
sencilla rele/in nos per#ite vislu#brar dos *randes *rupos o cate*or(as de
actos da,ososA de un ladoE los 8ue consisten en incu#plir un pactoH de otroE los
8ue se producen en el desarrollo de cuales8uiera actividades &u#anasE pero al
#ar*en de toda relacin jur(dica previa entre da,ador % v(cti#a.
"n el pri#er casoH el deber de inde#ni.ar deriva de otro deberE el
deber de cu#plirE 8ue &a sido inrin*ido. :n contratoE por eje#ploE en*endra
obli*aciones para todos o al*uno de los contratantes. 1i uno de ellos incu#ple las
8ue le incu#ben o lo &ace de or#a deectuosa o tard(a#enteE 8ueda obli*ado a
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inde#ni.ar a los de#Ds los da,os % perjuicios 8ue eventual#ente les &ubiere
ocasionado. A8u( &abla#os de res!"s#$%&%'#' (!")r#()*#&+
"n el se*undo casoE la obli*acin de inde#ni.ar sur*e por la sola
produccin del evento da,osoE por8ue una persona &a inrin*ido las nor#as
*enerales de respeto a los de#DsE i#puestas por la convivencia. "je#plo t(pico
ser(a lo del auto#ovilista 8ue atropella a un peatnE lesionDndole. O el del
e#presario 8ue causa da,os a ani#ales 8ue pastan en terrenos vecinos a su
actor(aE por e#anaciones de *as t/ico. O el de 8uien por descuido deja abierto
un *rio de su viviendaE produciendo una inundacin en el piso inerior. IstosE %
tantos otros supuestos 8ue en la vida real acontecenE en*endran la lla#ada
res!"s#$%&%'#' e,)r#(!")r#()*#&
2
+
1+1+ CLASES DE RESPONSABILIDAD
Dentro de las clases de responsabilidad tene#os entre otrasA
1.1.1. Responsabilidad 0uncionalA A8uella derivada del dese#pe,o de una uncin
pFblica. "n lo abstracto es sinni#o de responsabilidad ad#inistrativaH % en
lo individual o concreto de responsabilidad civil de los uncionarios pFblicos.
1.1.2. Responsabilidad 'udicialA "s la obli*acin o deuda #oral en 8ue incurren los
#a*istrados o jueces 8ue inrin*en la le% o incu#plen sus deberes en el
ejercicio de sus unciones espec(icas. "sta responsabilidad puede ser civil o
penalE se*Fn sea la intencin dolosa o el carDcter de la alta co#etida.
1.1.3. Responsabilidad CivilA $a 8ue co#ponen el conjunto de responsabilidad
contractual % e/tracontractual derivadas de la culpa o la inejecucin de
obli*aciones.
1.1.4. Responsabilidad ColectivaA $a 8ue sur*e de la necesidad de ase*urar el
cu#pli#iento de una obli*acinE por parte de #Ds de un deudorE en 8ue se
establece la solidaridad en el cu#pli#iento obli*acionalE con la 8ue se aecta
la totalidad de los respectivos patri#onios.
1.1.!. $a Responsabilidad ContractualA Kue deviene de la inraccin de lo estipulado
en un contrato vDlido.
1.1.3. Responsabilidad +enalA A8uella ane/a a un acto u o#isin penado por la le% %
reali.ado por persona i#putableE culpable % carente de e/cusa absolutoria. 1e
2 Junto a las denominaciones responsabilidad extracontractual y responsabilidad civil que son las
frecuentes y que a menudo se utilizan de forma alternativa, es tambin usada, a veces, la de
responsabilidad aquiliana.
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traduce en la aplicacin de una pena sea privativa de libertad o restrictiva de
derec&os.
1.1.4. Responsabilidad "/tracontractualA $a e/i*ible por culpa de terceroE cuando
#edie dolo o culpaE % aFn por declaracin le*al sin acto il(cito ni ne*li*encia
de la 8ue resulte as( responsable.
1.1.6. Responsabilidad $i#itadaA "n el D#bito del derec&o co#ercialE se reiere a la
ijacin de un capital o su#a co#o l(#ite de la capacidad contractual % de la
e/i*encia resarcidora del incu#pli#ientoE el cual no obsta a #a%ores
responsabilidades en caso de delito.
1.1.>. Responsabilidad -oralA A8uella 8ue aecta el uero de la concienciaH % 8ue se
#aniiesta en el individuo con la reaccin nor#al de arrepenti#iento co#o
sancin #enor % el re#ordi#iento co#o sancin #D/i#a. 1ocial#ente
trasciende a trav5s de los reproc&es e/ternosE #as no lle*a al aspecto
jur(dico.
2+ RESPONSABILIDAD CIVIL
2+1+ NOCIN:
$a responsabilidadE en sentido a#plioE es una nocin en virtud de la
cual se atribu%e a un sujeto el deber de car*ar con las consecuencias de un
evento cual8uiera. "n pri#er lu*arE la l*ica parece indicar 8ue el sujeto
deberD responder por las consecuencias de su propio obrar voluntarioH en
se*undo lu*arE la le% suele poner a su car*o las consecuencias de &ec&os
naturalesE cuando e/iste al*una relacin entre la cosa 8ue &a provocado ese
eecto % el sujeto a 8uien se atribu%e la responsabilidadE por eje#plo es
propietario de la cosa o es su *uardiDn.
)a#bi5n suele &ablarse de responsabilidad cuando se en*endra un
v(nculo rente a un tercero 8ue &a sido la v(cti#a de un evento da,oso.
"ntoncesE en ra.n de la responsabilidadE un sujeto 8ueda obli*ado a resarcir
a la v(cti#aE los da,os % perjuicios 8ue &a surido.
+or su parte la teor(a clDsica brindaba co#o unda#ento de la
responsabilidad la culpa del civil#ente responsableE pero esta nocin resulta
insuicienteE pues &a% casos en 8ue la le% consa*ra la responsabilidad sin
culpa. +ara justiicar estas soluciones se &ablaba de presuncin absoluta Giuris
et de iure9 de culpaE la cual no ad#ite la prueba de descar*o e i#pone la
obli*acin de resarcirE aun8ue el responsable pruebe 8ue de su parte no &a
&abido nin*una culpa.
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$a insuiciencia de esta unda#entacin &a llevado a principios del
presente si*lo a or#ular la teor(a del ries*o en sus dierentes vertientesE 8ue
sostiene 8ue el sujeto es responsable por los ries*osos peli*ros 8ue su actuar
ori*inaE aun8ue pon*a de su parte toda la dili*encia necesaria para evitar
esos da,os. "sta teor(a del ries*o &a creado especial#ente el lla#ado ries*o
beneicioE se &a abierto ca#ino co#o unda#ento de #uc&as de las &iptesis
de responsabilidad civil 8ue no encontraban e/plicacin en la doctrina clDsica.
De acuerdo a la teor(a del ries*o beneicioE el sujeto 8ue obtiene el
provec&o de una cosa o de una deter#inada actividadE debe ta#bi5n car*ar
con los ries*os 8ue crea esa actividad o cosaE pues es un i#perativo de la
l*ica 8ue 8uien obtiene los beneiciosE asu#a el peli*ro % responda por los
da,os. 1e critica estas doctrinas 8ue no pueden servir de unda#ento en
todos los casos de responsabilidad civilE % 8ue la culpa continFa siendo el
principal actor de atribucinE % el principio *eneral 8ue sirve para e/plicarlos.
1e ad#ite sin e#bar*o 8ue la teor(a del ries*o debe recibir aco*ida en los
cuerpos le*alesE pero no co#o re*la *eneralE sino para justiicar
deter#inados casos de e/cepcinE espec(ica#ente conte#plados por la le%.
Otra deinicin jur(dicaE lla#a responsabilidad civil a la obli*acin de
una persona de responder ante el da,o 8ue le &a causado a otra. $a
responsabilidad civil se da cuando la persona 8ue &a causado el da,o tiene la
obli*acin de repararlo en naturale.a o por un e8uivalente #onetario
Gnor#al#ente #ediante el pa*o de una inde#ni.acin de perjuicios9.
$a responsabilidad civil puede ser contractual o e/tracontractual.
Cuando la nor#a jur(dica violada es una le% Gen sentido a#plio9E &abla#os de
responsabilidad e/tracontractualE la cualE a su ve.E puede ser delictual Gsi el
da,o causado ue debido a una accin tipiicada co#o delito9E o cuasi?
delictual Gsi el perjuicio se ori*in en una alta involuntaria9. Cuando la nor#a
jur(dica trans*redida lo &a sido una obli*acin contractualE &abla#osE
entoncesE de responsabilidad civil contractual.
3
3 Obtenido de "http://es.wikipedia.org/wiki/Responsabilidad_civil"
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O$&%-#(%!"es 'e Me'%!s . 'e Res*&)#'!s
$as obli*aciones se clasiican &abitual#ente co#o de #edios % de
resultadosE % esto tiene una *ran i#portancia a la &ora de deter#inar la
responsabilidad civil. "l incu#pli#ientoE 8ue es uno de los re8uisitos bDsicos
para 8ue la responsabilidad se produ.caE dependerD de la clase de obli*acin.
Cuando una nor#a o un contrato obli*an a una persona a al*una cosa
deter#inadaE sea 5sta una accin o una abstencin G&acer o no &acer
al*o9E esta obli*acin es considerada de resultado. )al es el caso de un
transportista 8ue se obli*a a llevar deter#inada #ercanc(a a un
destino en particular. A8u( la responsabilidad es prDctica#ente
auto#DticaE pues la v(cti#a slo debe probar 8ue el resultado no &a
sido alcan.adoE no pudiendo entonces el de#andado escapar a dic&a
responsabilidadE e/cepto si puede probar 8ue el perjuicio proviene de
una causa ajenaE por eje#ploE 8ue se debe a un caso ortuito o de
uer.a #a%or.
+or otra parteE en a8uellos casos en 8ue una nor#a o un contrato slo
obli*an al deudor a actuar con prudencia % dili*enciaE la obli*acin es
considerada de #edios. "ste es el caso de la obli*acin 8ue tiene un
#5dico respecto a su pacienteA el #5dico no tiene la obli*acin de
sanarloE sino de poner sus #ejores oicios % conoci#ientos al servicio
del pacienteE es decirE de actuar en or#a prudente % dili*ente. "n
estos casosE la car*a de la prueba le corresponde a la v(cti#a o
de#andanteE 8uien deberD probar 8ue el a*ente ue ne*li*ente o
i#prudente al cu#plir sus obli*aciones.
"n el caso de la obli*acin de #edios es #Ds di(cil probar la
responsabilidad civilE dado 8ue el incu#pli#iento no depende slo de no
&aber lo*rado el resultado Gen el eje#plo anteriorE sanar al paciente9E sino
8ue &abr(a 8ue de#ostrar 8ue pudo ser posible &aberlo lo*radoE si el obli*ado
&ubiese actuado correcta#ente.
2+2+ OB/ETIVO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
"l objetivo principal de la responsabilidad civil es procurar la
reparacinE 8ue consiste en restablecer el e8uilibrio 8ue e/ist(a entre el
patri#onio del autor del da,o % el patri#onio de la v(cti#a antes de surir el
perjuicio. $a responsabilidad civil posee un aspecto preventivoE 8ue lleva a los
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ciudadanos a actuar con prudencia para evitar co#pro#eter su
responsabilidadH % un aspecto punitivoE de pena privada.
"s i#portante distin*uir la responsabilidad civil de la responsabilidad
penalE %a 8ue esta Flti#a tiene por inalidad desi*nar a la persona 8ue deberD
responder por los da,os o perjuicios causados a la sociedad en su totalidadE
no a un individuo en particular. A la ve.E todas estas especies de
responsabilidad jur(dica deben distin*uirse de la responsabilidad #oralE en la
cual los responsables no responden de sus actos ante la sociedadE sino ante
su propia conciencia o ante Dios.
+ara la responsabilidad penal los da,os o perjuicios tienen un carDcter
socialE pues son considerados co#o atentados contra el orden pFblico lo
suiciente#ente *raves co#o para ser uerte#ente reprobados % ser eri*idos
en inracciones. $as sanciones penales tienen una uncin esencial#ente
punitiva % represivaE % slo buscan la prevencin de #anera accesoria G%a sea
a trav5s de la inti#idacin % la disuasinE o a trav5s de la re&abilitacin del
culpableE de su reeducacin o de su reinsercin social9.
$a responsabilidad civil intenta ase*urar a las v(cti#as la reparacin de
los da,os privados 8ue le &an sido causadosE tratando de poner las cosas en
el estado en 8ue se encontraban antes del da,o % reestablecer el e8uilibrio
8ue &a desaparecido entre los #ie#bros del *rupo. +or estas ra.onesE la
sancin de la responsabilidad civil esE en principioE inde#ni.atoriaE % no
represiva.
"l deber de responder si*niica dar a cada uno de sus actos . $a
conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales 8ue a
su ve. producen una #odiicacin del #undo e/terior. $a alteracin unilateral
de las circunstancias 8ue or#an el entorno de las de#DsE pueden ser
avorables al inter5s individual o colectivo de 5stosE o bien ser contrario.
Cuando la alteracin avorece las ansias ajenas % proporciona
satisacciones a los de#DsE o bien se traduce en ventajas para otroE el autor
de a8uella puede aspirar a una reco#pensa o retribucin ben5ica de 8uien
recibe la utilidad.
A veces la #oral i#pone el deber de *ratitud &acia 8uien as( &a
procedido. Otras veces el derec&o so#ete al beneiciario de la conducta a una
obli*acin espec(ica entre las condiciones 8ue i*uran el presupuesto de la
nor#a jur(dica atributiva del derec&o subjetivo. )al es el caso del 8ue ejecuta
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14
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un ne*ocio en inter5s ajeno ocasionando un enri8ueci#iento no justiicado del
patri#onio de 5ste. Kuien recibe el provec&o 8ueda so#etido a una
obli*acin le*al del 8ue ejecut el acto.
Cuando la alteracin ocasionada por acto unilateral constitu%e la
violacin de un deber #oral o jur(dicoE % #enoscabDndose el inter5s ajeno se
invade la rbita de actuacin de otroE se produce en el sujeto pasivo del acto
una reaccin desavorable 8ue se traduce en una insatisaccin. "l autor de la
alteracin no puede aspirar en este caso a una reco#pensaE al contrarioE se
&alla rente a la v(cti#a en actitud de la respuesta a la perentoria e/i*encia
de 5sta.
$a #oral % el derec&o se,alan cual es la respuesta 8ue puede
pretender el oendido. "sa respuesta ijada por la nor#a #oral % la nor#a
jur(dicaE a vecesE constitu%e la sancin adecuada a ese proceder . "l autor
debe responder entonces de su acto lesivo cu#pliendo la sancin 8ue le viene
i#puesta consecuente#ente.
$as convenciones celebradas por las partes pueden #odiicar las
circunstancias rec(procas. 1in e#bar*oE el contrato pone desde su celebracin
#is#a a los sujetos contratantes rente a renteE unidos por un v(nculo 8ue
ellos #is#os &an creado con su voluntad acorde.
$as partes re*ulan de este #odo a trav5s de estipulaciones de la
convencin todos los eectos del acto celebradoE de tal #anera 8ue los
beneicios % las car*as &an sido perecta#ente atribuidos por la libre
deter#inacin de a8uellos. Desde ese #o#ento cada una de las partes
espera 8ue la otra corresponda a la conian.a co#pro#etida. No se trata
entonces de dar respuesta a la e/i*encia de satisaccin de uno nacida del
acto lesivo 8ue co#porta el incu#pli#iento del otroE sino el deber de cu#plir
de buena e lo convenidoE dando satisaccin a la coniada e/pectativa de
cada parte. "n este caso en cuestin de cu#pli#ientoH en a8uel de
responsabilidad por inejecucinE colocDndose reci5n entonces el
incu#pli#iento en la situacin de dar respuesta por su acto unilateral de
carDcter.
De lo dic&o resulta 8ue la responsabilidad civil co#porta sie#pre un
deber de dar cuenta a otro del da,o 8ue se le &a causado. A veces el acto
unilateral lesivo recae sobre 8uien no ten(a con el autor v(nculo al*uno
anteriorH otras veces el co#porta#iento da,oso se produce rente a un sujeto
con 8uien el autor de a8u5l ten(a un v(nculo jur(dico anterior 8ue le i#pon(a
el cu#pli#iento de una espec(ica conducta. "s decirE 8ue a veces el acto
lesivo constitu%e la uente de una obli*acin nuevaE % otras veces el acto
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lesivo aparece co#o consecuencia de una obli*acin anterior. De all( 8ue la
doctrina clDsica del derec&o ranc5s &a%a visto una dualidad de culpas % una
pluralidad de re*(#enes de responsabilidad adecuada a cada una de ellas.
Al ubicar la cuestin en el plano de la responsabilidad civilE nos
pone#os de in#ediato rente al proble#a de la ilicitud de la conducta % de la
sancin 8ue es su consecuencia. Ilicitud en sentido *en5rico o conducta
antijur(dicaE es cual8uier obra contraria del ordena#iento considerado en su
totalidad % no en relacin a sectores nor#ativos parali.ados. As( por eje#plo
si es un re*la de derec&o la 8ue establece 8ue nadie debe causar da,o a otroE
5sta sin e#bar*o justiica el da,o 8ue se causa en le*(ti#a deensa o en
estado de necesidad.
Cuando la conducta no se ajusta a la previsin nor#ativaE se i#pone
una sancin 8ue consiste unda#ental#ente en un deber de obrar en el
sentido 8uerido por a8u5lla % no respetado por el inractorE es decirE en el
deber de reponer las cosas al estado anterior del acto il(cito. "sta es la
sancin resarcitoria 8ue obli*a a la reparacin restableciendo la situacin
e/terior en cuanto uere posible des#antelDndose la obra il(cita #ediante el
ani8uila#iento de sus eectos pasadoE presente % uturos.
Co#o la justicia no se satisace sola#ente con volver las cosas al
estado anteriorE ta#bi5n i#pone a veces una sancin eje#plar para 8ue esos
&ec&os no se repitanE &aciendo surir al autor un #al por el #al 8ue &a
causado. Ista es la sancin represiva propia del derec&o penalE lo 8ue no
si*niica 8ue sea e/clusiva de los delitos cri#inalesE co#o ta#poco 8ue la
sancin resarci#iento sea ajena a 5stos. Obs5rvense 8ue el jue. penal debe
ordenar en pri#er lu*ar el des#antela#iento de la obra il(citaE disponiendo
la restitucin a su due,o del objeto de roboE #andando destruir los
docu#entos alsiicados o a la liberacin de la v(cti#a de la privacin ile*al de
libertad.
Advirti5ndose asi#is#o 8ue la sancin resarcitoria no es la FnicaE con
ser el principalE en el derec&o civil. As( la sancin es resarcitoria en el acto de
nulidad del acto jur(dico % lo es ta#bi5n en el caso de actos il(citos 8ue
ocasionan da,os patri#oniales.
"n ca#bio la sancin es represiva cuando consiste en la suspensin o
p5rdida de la patria potestad i#puesta al padre 8ue no cu#ple los deberes
puestos a su car*o por las le%es 8ue or*ani.an el r5*i#en de la a#iliaE %
asi#is#o la p5rdida de derec&os i#puesta al cn%u*e culpable del divorcio
por no cu#plir los deberes de asistenciaE idelidad % co&abitacin 8ue nacen
del #atri#onio.
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1i bien lo e/puesto resulta del panora#a actual del derec&o 8ue
distin*ue neta#ente el D#bito del derec&o civil del D#bito del derec&o penalE
no eran tan dierenciadas las sancionesE co#o &ec&os vistos en el pri#itivo
derec&o ro#ano % aFn en el anti*uo derec&o *er#Dnico % ranc5s.
$a idea de pena sustituida por la de la reparacin del da,o causado es
el resu#en de los pro*resos a trav5s de #uc&os a,os. $a pena es la
e/presin del senti#iento jur(dico e/citado 8ue tiene por insuiciente la
reparacin de la injusticia.
$a pena tiene por in devolver el #al por el #al % responder a la idea
de ven*an.a #Ds bien 8ue a reali.ar la idea de derec&oH la pena es por lo
tanto una or#a i#perectaE patol*ica de la luc&a contra la injusticia en
derec&o civil
4
. "sta e/clusin se co#pleta cuando la pena se transor#a en
reparacin del da,o. "s reci5n entonces 8ue la justicia civil rec&a.a
deinitiva#ente lo 8ue la pena le co#unicaba de accidental % arbitrarioE % se
eleva &asta no #Ds 8ue la si#ple ne*acin de la injusticia subjetiva oE #Ds
e/acta#ente de sus consecuencias da,osas.
$os caracteres 8ue deinen la pena privada % la dierencia de la
reparacin del da,o. $a pri#era es esencial#ente positivaE pues en lu*ar de
llevar su l(#ite en si #is#aE son las circunstancias &istricas variables las 8ue
la condicionan o el desarrollo #Ds o #enos *rande del senti#iento jur(dico o
las variaciones en la esti#acin de los bienes da,adosE etc. $a reparacin del
da,oE en ca#bio considerada co#o si#ple ne*acin de la injusticia encuentra
en esta Flti#a sola#enteE su unda#ento % su #edidaH a8u( estD al #enos su
l(#ite e/tre#oE ella puede 8uedar de este lado pero no puede ja#Ds pasar de
all(.
)odo lo 8ue &a% de personalE todo lo 8ue podr(a recordar la idea de
pena estD e/cluido en la reparacin del da,o. "lla no tiene otro objetivo 8ue el
inter5s del patri#onio. "s reci5n cuando &a lle*ado a este *rado de desarrollo
8ue la idea de reparacin del da,o se &a convertido en una verdad &istrica.
$a sancin resarcitoria tiende a establecer las cosas al estado anterior
en cuando uere posible des#antelando la obra il(cita #ediante el
ani8uila#iento de sus eectos pasadosE presentes % uturos.
$a le% se preocupa de reparar los eectos del acto il(cito %a sucedidoE
sean los da,os presentes o uturos. No &abrD acto il(cito punible para los
eectos del cdi*oE si no &ubiese da,o causadoE u otro acto e/terior 8ue lo
4 Jorge Bustamante Alsina; Teora general de la responsabilidad civil; Buenos Aires Argentina, Abeledo-
Perrot- Quinta Edicin, 1987. Pg. 15.
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pueda causarE % sin 8ue a sus a*entes se les pueda i#putar doloE culpa o
ne*li*encia.
'udicial#ente se puede pedir las #edidas preventivas de se*uridad
para evitar el &ec&o da,oso all( previsto.
Cuando el acto &a producido %a el perjuicioE la sancin resarcitoria
consiste particular#ente en restablecer el patri#onio al estado en 8ue se
&allaba antes de a8u(A
a9 1i el da,o se &a causado por un acto il(citoE debe reponerse el
patri#onio al #is#o estado en 8ue se &allaba antes de &aberse
ejecutado a8u5l.
b9 1i el perjuicio &a sido producido por el incu#pli#iento de un
contratoE el patri#onio debe colocarse con los #is#os t5r#inos en
8ue se &ubiera &allado si el contrato se &ubiera cu#plido
restableci5ndose el e8uilibrio 8ue el cr5dito representaba en el
patri#onio del acreedor.
c9 1i el da,o resulta de la rustracin de un contrato por no &aberse
concluidoE o por no &aberse concluido valida#enteE el patri#onio
debe ser colocado en los #is#os t5r#inos en 8ue se &ubiere
&allado si la ne*ociacin no &ubiera sido e#prendidaE o el contrato
no se &ubiere reali.ado.
$a sancin resarcitoria tiende a supri#ir el da,o %E actuando co#o
contrada,oE obli*a al autor a reponer en el patri#onio del da#niicado los
ele#entos 8ue surieron #enoscabo.
"l patri#onio se repone &aciendo restitucin de los bienes de los 8ue
ue despojado el titularE si e/istiere %E reponiendo las cosas da,adas al estado
anteriorE si uere posible.
$a reparacin en especie es el siste#a de la reparacin en especie o
0%" "#)*r#1E el cual consiste en la reposicin de las cosas a su estado
anteriorE e/cepto si uera i#posibleE en cu%o caso la inde#ni.acin se ijarD
en dinero. )a#bi5n podrD el da#niicado optar por la inde#ni.acin en
dinero. "ste constituirD el #odo nor#al de reparar el da,oE salvo cuando
uere i#posible por la (ndole del #is#oE o si el da#niicado opta por la
inde#ni.acin.
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"s 5steE sin dudaE el siste#a #Ds perecto de resarci#ientoE pero en la
prDctica pone a car*o del deudor una obli*acin de &acer sobre cu%o preciso
cu#pli#iento puede suscitarse entre las partes una serie de cuestionesE 8ue
to#an co#plicada e insatisactoria esa solucin.
$a inde#ni.acin consiste en el pa*o de una su#a de dinero
e8uivalente al da,o surido por el da#niicado en su patri#onio.
1u naturale.a constitu%e una obli*acin de dar una su#a de dineroE %E
por consi*uiente se &alla sujeta al r5*i#en de estas Flti#as en cuanto a la
naturale.a de la prestacin &abida cuenta de la uente 8ue le da ori*enE sea el
acto il(citoE sea el incu#pli#iento contractual. A este respecto debe se,alarse
8ue no constitu%e una deuda pura de dineroE u obli*acin de su#a o
dinerariaE sino una deuda de las lla#adas de valor no sujeta al dineroE u
obli*acin de su#a o dinerariaE sino una deuda de las lla#adas de valor no
sujeta al principio no#inalista %E por lo tantoE reajustable al tie#po del pa*o
en consideracin a la depreciacin #onetaria.
"l resarci#iento por e8uivalente o inde#ni.acinE constitu%e el siste#a
tradicional#ente del derec&o ro#anoE se*uido por le derec&o ranc5s %
adoptado por nuestro codiicador tanto para los actos il(citosE co#o para el
incu#pli#iento de los contratos.
"l siste#a de inde#ni.acin en dinero orece ventajas indudables
sobre el de la reposicin en especie % pode#os i#a*inar 8ue la reor#a en
esta #ateria serD letra #uerta. "l pa*o de una su#a de dinero por el
e8uivalente del da,o causadoE siendo la reparacin inte*ralE satisace al
acreedor % ter#ina deinitiva#ente la cuestin 8ue le dio ori*en.
$os caracteres de la inde#ni.acin constitu%e una obli*acin autno#a
cuando se trata de reparar los da,os % perjuicios ori*inados por la ejecucin
de un acto il(citoE % tiene en 5ste su uente directa.
"n ca#bio cuando los da,os % perjuicios se produce con #otivo de la
ir#a de un contratoE la inde#ni.acinE co#o obli*acin resarcitoria o
reparadoraE tiene carDcter subsidiario % reconoce en la violacin del contrato
su uente directa % su uente indirecta en el contrato #is#o.
+uede decirse 8ue la inde#ni.acin co#o obli*acin nacida del
cu#pli#iento contractualE 8ue esA subsidiaria % accesoria.
$a subsidiariaE los eectos anor#alesE accidentales o subsidiarios de las
obli*aciones. $os eectos de las obli*aciones respecto del acreedor sonA
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a9 Darle derec&o para e#plear los #edios le*ales.
b9 +ara obtener del deudor las inde#ni.aciones correspondientes.

"l acreedor debe e/i*ir del deudor el cu#pli#iento directo o espec(icoE
%a sea por el #is#o deudor o por un tercero si ello es posibleA reci5n cuando
el acreedor no puede obtener la prestacin podrD recla#ar la inde#ni.acin
de los da,os % perjuicios. OcurrirD tal cosa en las obli*aciones de dar cuando
desaparecido el objeto de la obli*acinE sea 8ue este objeto &a%a perecido por
culpa del deudor o bien 8ue la prestacin pro#etida no tuviera utilidad sino
deter#inado tie#po.
"n consecuencia el acreedor no tiene una opcin a su avor para ele*ir
la solucin del pa*o o de los da,os e intereses. $a ejecucin indirecta estD
prescrita en la nor#a le*al en el Flti#o t5r#inoE % ello ar#oni.a
perecta#ente con el derec&o 8ue tiene el deudor de eectuar el pa*o de lo
debido % de co#peler al acreedor a recibirlo por la v(a de la consi*nacin.
$os jueces no pueden i#poner al acreedor 8ue reciba el pa*o de los
da,os % perjuicios a ca#bio de la prestacinE #ientras el cu#pli#iento
espec(ico sea posible.
0inal#ente ta#poco puede el deudor optar por el pa*o de la
inde#ni.acinE pues convertir(a a la obli*acin en acultativa % ello slo puede
ocurrir si se &ubiere pactado as( por oponerse a tal solucin.
-ientras 8ue en la accesoria podr(a decirse 8ue la inde#ni.acin no
tiene carDcter accesorio pues no puede pensarse en una obli*acin accesoria
sino con la condicin de 8ue en un #o#ento dado se verii8ue su coe/istencia
con la obli*acin principal correlativaE % se#ejante condicin slo tiene lu*ar
en la &iptesis de retardo en el cu#pli#iento. 1in e#bar*oE parece ra.onable
atribuirle co#o lo &ace la #a%or(a de la doctrina carDcter accesorioE pues ella
depende en su e/istencia de 8ue &ubiere e/istido a su ve. la obli*acin
incu#plidaE % as( cuando despu5s de satisec&a la inde#ni.acin se establece
la ine/istencia o invalide. de la obli*acin incu#plidaE podrD repetir el pa*o
de la inde#ni.acin co#o pa*o sin causa. $a e/i*encia de la coe/istencia de
obli*aciones es #era#ente te#poralE pero conceptual#ente no podr(a
ne*arse la dependencia 8ue caracteri.a a las obli*aciones accesorias.
Cuando al unda#ento de la inde#ni.acinE la doctrina en *eneral se
&a reerido al supuesto de los da,os derivados del incu#pli#iento
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20
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contractualE % se &a considerado as( 8ue tal unda#ento estar(a dado por un
pacto tDcito entre acreedor % deudor.
"n cual8uier casoE el derec&o a obtener la debida inde#ni.acin
reconocida a 8uien sure un da,o por el &ec&o de otroE &alla suiciente
unda#ento en el principio de justicia 8ue i#pone la necesidad de restablecer
el estado anterior a la lesin causado injusta#ente.
1iendo la inde#ni.acin el resarci#iento del da,o causadoE su
valuacin se deter#ina por la valuacin del perjuicio. "s decirE 8ue el ijar el
valor del da,o se estD deter#inando el L8uantu#M de la inde#ni.acin.
2+3+ ANTECEDENTE HISTRICOS:
$os antecedente de la responsabilidad civil los encontra#os en el
derec&o ro#anoE espec(ica#ente en la $e% A8uiliaE la cual estableci una
verdadera % propia obli*acin de resarci#iento de da,osE cuando una serie de
&ec&os da,osos pudieran incidir sobre un patri#onio ajenoE superando as( la
estrec&e. de los conceptos de %"2*r%# 8ue era un delito ro#ano 8ue consist(a
en una lesin directa de la persona (sicaE #as no de un patri#onioH % de
3*r)*4 8ue era la i*ura delictiva caracteri.ada por8ue su autor al reali.arlo
ten(a *eneral#ente un propsito de enri8ueci#iento. $a a#osa le% A8uilia
ue obra del )ribuno A8uilio % probable#ente se aprob por +lebiscito en el
a,o 264 de la era cristianaE uniicando el r5*i#en vi*ente del da,o con la
injuria % dero*ando disposiciones de las BII tablas con sus cuatro ele#entos
8ue consist(an enA
a9 Da,o causado a otro en parte de su ortunaA
"ra propia#ente un da,o #aterialE es decir una alteracin o
dis#inucin de la substancia de una cosa cu%o eecto era la dis#inucin o
alteracin de su utilidad.
b9 Da,o causado por accin del cuerpo sobre otro cuerpoA
"ra el producido por una causa e/tra,a 8ue un sujeto pon(a en
accinE siendo necesario 8ue se aecte directa#ente una cosa ajenaE pues
no cab(a el da,o in#aterialE es as( 8ue los da,os producidos por o#isin
no daban lu*ar a resarci#iento.
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21
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c9 Ausencia del derec&o del oensorA
"s lo 8ue se conoci co#o injuriaE distinta a la i*ura delictiva
ro#anaE % entendida eti#ol*ica#ente co#o el actuar sin derec&o.
d9 Kue el da,o sea causado al due,o de la cosa da,adaA
+uesto 8ue en a8uella 5poca en Ro#a solo se conoc(a el derec&o
real de propiedad
!
.
Co#o se puede apreciarE en el derec&o ro#ano no encontra#os una
teor(a sobre la responsabilidad civilE a pesar de la a#pliacin alcan.ada en el
derec&o 'ustiniano respecto al ca#po de los presupuestos objetivos de la
actio le*is a8uiliaeE correspondiente al derec&o clDsicoE as( co#o la p5rdida
pro*resiva de su carDcter penal &asta lle*ar a una accin no penal destinada
unda#ental#ente a la obtencin de la reparacin del da,o producidoE sin
perjuicio de reerirla al carDcter delictivo del &ec&o da,oso.
"n cuanto al concepto de culpa co#o parte de una i#putabilidad
#oralE no se lo*r coni*urar co#o teor(a propia#ente dic&aE pues el
ele#ento subjetivo no se constitu% co#o nocin trascendente en Ro#a.
)a#bi5n debe observarse 8ue el derec&o ro#ano no observ la dierencia
entre la responsabilidad contractual % la e/tra contractualE a pesar de 8ue
uera de la le% A8uilia e/ist(an otras obli*aciones 8ue nac(an del contrato % en
caso de incu#pli#iento se sancionaba con una sancin distinta de la propia
le%.
+osterior#ente se aprecia 8ue en el Cdi*o de Napolen %a se
dierencia la clasiicacin en obli*aciones contractuales % e/tra contractualesH
sin e#bar*o todav(a no se le relacion a una teor(a *eneral de la
responsabilidad civil al no lo*rarse un concepto *eneral de la responsabilidad.
"s reci5n &acia ines del si*lo BIB cuando se &abla de obli*acin de
reparar el da,o causado sea por la violacin de los contratos o por la
tras*resin de los deberes *enerales co#o aspectos de una #is#a nocin de
responsabilidad civil.
5 Woolcott Oyague, Olenka; La Responsabilidad Civil de los Profesionales; Lima Per, Pontificia
Universidad Catlica, 1ra Edicin, Abril del 2002, pginas 56-57.
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0inal#ente se debe #encionar 8ue paralela#ente a la teor(a de
responsabilidad civil sur*en otras tesis 8ue pretenden rele*arla co#o son la
)eor(a del Ries*oE la de Diusin 1ocial del Da,oE entre otrasE las cuales
aparecieron co#o respuesta al incre#ento del (ndice de da,os 8ue trajo
consi*o el #undo #oderno por el desarrollo industrial % tecnol*ico.
2+5+ DE6INICIN:
$la#ada ta#bi5n derec&o de da,osE debido a 8ue la inalidad de la
responsabilidad civil no es sancionar al autor del da,oE sino lo*rar la
reparacin del #is#oE siendo el da,o el ele#ento esencial 8ue debe estar
presente necesaria#ente para 8ue se ori*ine la obli*acin de resarcir.
$a sancin jur(dica de la conducta lesiva responde a una ele#ental
e/i*encia 5tica % constitu%e una verdadera constante &istrica donde el autor
del da,o responde de 5lE esto esE se &alla sujeto a responsabilidad. JE en
principioE la responsabilidad se traduce en la obli*acin de inde#ni.ar o
reparar los perjuicios causados a la v(cti#a.
$a responsabilidad en sentido a#plioE es una nocin en virtud del cual se
atribu%e a un sujeto el deber de car*ar con las consecuencias de un evento
cual8uiera. "n pri#er lu*ar la l*ica parece indicar 8ue el sujeto deberD
responder por la consecuencias de su propio obrar voluntarioE en se*undo
lu*arE la le% suele poner a su car*o las consecuencias de &ec&os naturales
cuando e/iste al*una relacin entre la cosa 8ue &a provocado ese eecto % el
sujeto a 8uien se atribu%e su responsabilidadE por eje#plo se es propietario
de la cosa o se es su *uardiDn.
+or otro lado ta#bi5n se suele &ablar de responsabilidad cuando se
en*endra un v(nculo rente a un terceroE 8ue &a sido v(cti#a del evento
da,osoE entonces en ra.n de la responsabilidad un sujeto 8ueda obli*ado a
resarcir a la v(cti#a los da,os % perjuicios 8ue &a surido.
+or otro lado por la )eor(a del Ries*oE el sujeto es responsable por los
ries*os o peli*ros 8ue su actuar ori*ina aun8ue pon*a de su parte toda la
dili*encia necesaria para evitar esos da,os. J por la )eor(a del Ries*o
@eneicioE el sujeto 8ue obtiene el provec&o de una cosa o una deter#inada
actividadE debe ta#bi5n car*ar con los ries*os 8ue crea esa actividad o cosaE
pues es un i#perativo de la l*ica 8ue 8uien obtiene los beneiciosE asu#a el
peli*ro % responda por los da,os.
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23
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1e critica estas Flti#as teor(asE pues no sirven de unda#ento a todos
los casos de responsabilidad civilE % 8ue la culpa si*ue siendo el actor de
atribucin % el principio *eneral 8ue sirve para e/plicarlos.
2+7+ ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD:
Co#o es sabido los re8uisitos co#unes a la responsabilidad civil son la
antijuridicidadE el da,o causadoE la relacin de causalidad % los actores de
atribucin.
2+7+1+ LA ANTI/URIDICIDAD:
:na conducta es antijur(dica no slo cuando contraviene
una nor#a pro&ibitivaE sino ta#bi5n cuando la conducta viola el siste#a
jur(dico en su totalidadE en el sentido de aectar los valores o principios
sobre los cuales &a sido construido el siste#a jur(dico
3
. "sto &a llevado a
la doctrina a se,alar 8ue en el D#bito de la responsabilidad civil no ri*e
el criterio de tipicidad en #ateria de conductas 8ue pueden causar
da,os % dar lu*ar a la obli*acin le*al de inde#ni.arE sino 8ue dic&as
conductas pueden ser t(picasE en cuanto previstas en abstracto en
supuestos de &ec&o nor#ativosE % at(picasE en cuanto a pesar de no
estar re*uladas en es8ue#as le*alesE la produccin de los #is#os viole
o contraven*a el ordena#iento jur(dico. 1in e#bar*oE este concepto de
la antijuridicidadE en el sentido de la antijuridicidad *en5ricaE no se
acepta sino el D#bito de la responsabilidad e/tracontractualE por cuanto
en el lado contractual se acepta 8ue la antijuridicidad es sie#pre
e/clusiva#ente t(pica % no at(picaE pues ella resulta del incu#pli#iento
total de una obli*acinE del cu#pli#iento parcialE del cu#pli#iento
deectuosoE o del cu#pli#iento tard(o o #oroso. "sto si*niica en
consecuenciaE 8ue la responsabilidad contractual las conductas 8ue
pueden dar lu*ar a la obli*acin le*al de inde#ni.ar son sie#pre
conductas tipiicadas le*al#ente. $a antijuridicidad t(pica contractual se
encuentra prevista en el art(culo 1321 del Cdi*o CivilE #ientras 8ue la
antijuridicidad t(pica % at(picaE es decir antijuridicidad en sentido a#plio
% #aterial Gno or#al9 lu%e de los art(culos 1>3> % 1>4N del #is#o
Cdi*o CivilE pues en a#bos se &ace reerencia Fnica#ente a la
produccin de un da,oE sin especiicar el ori*en del #is#o o la conducta
6 TABOADA CRDOVA, Lizardo; Elementos de la Responsabilidd Civil; Lima Per; Grijley; 2001,
pag. 27.
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24
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8ue lo &ubiera producido ocasionar o causarE entendi5ndose 8ue
cual8uier conducta 8ue cause un da,oE con tal 8ue se il(citaE da lu*ar a
la obli*acin le*al del pa*o de una inde#ni.acin. "sto es evidenteE por
cuanto #ientras en el D#bito contractual al estar tipiicadas %
predeter#inadas las conductas il(citas o antijur(dicasE resulta evidente
8ue la obli*acin de inde#ni.ar nacerD sie#pre 8ue se cause un da,o al
acreedor co#o consecuencia de &aber incu#plido absoluta o
relativa#ente una obli*acinE en el D#bito e/tracontractual por el
contrario al no estar predeter#inadas dic&as conductasE debe
entenderse 8ue cual8uier conducta debe ser susceptible de dar lu*ar a
una responsabilidad civil en la #edida 8ue se trate de una conducta
il(cita 8ue cause un da,o.
2+7+1+1+ L# A")%2*r%'%(%'#' . &!s 8e(8!s 2*r9'%(!s %&9(%)!s:
$a #a%or parte de la doctrina coincide en se,alar 8ue la
antijuridicidad es uno de los re8uisitos unda#entales de la
responsabilidad civil en *eneralE sea contractual o e/tracontractualE por
cuanto se entiende 8ue slo nace la obli*acin de inde#ni.ar cuando se
causa da,o a otro u otros #ediante un co#porta#iento o conducta 8ue
no es a#parada por el derec&oE por contravenir una nor#a i#perativaE
los principios 8ue conor#an el orden pFblico o las re*las de convivencia
social 8ue constitu%en las buenas costu#bres. 1in e#bar*oE el autor del
da,o no serD responsable si la conducta reali.ada la eectu dentro de
los l(#ites de lo per#itido por el derec&oE es decirE lo l(cito. "sto si*niica
8ue no e/iste responsabilidad civil en los casos de da,os causados en el
ejercicio re*ular de un derec&oE pues se tratar(a de da,os causados
dentro de lo per#itido por el siste#a jur(dicoE (!4! e2e4&! pode#os
anotar 8ue si nos encontra#os en un saln de clase % co#ien.a un
terre#otoE es co#pleta#ente per#itido ro#per las ventanas para poder
escapar del salnH o ante la volcadura de un #nibus nos es
perecta#ente per#itido ro#per la estructura para poder escapar de los
ierros retorcidos sin 8ue lue*o se nos pueda e/i*ir la reparacin de los
da,os causados.
"n otras palabras resulta perecta#ente l*ico air#ar 8ue
sie#pre es necesaria 8ue una conducta sea il(citaE antijur(dica o ile*(ti#a
para poder dar naci#iento a la obli*acin le*al de inde#ni.ar % por ende
a un supuesto de responsabilidad civil contractual o e/tracontractual.
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25
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2+7+1+2+ L# #")%2*r%'%(%'#' )9%(# . #")%2*r%'%(%'#' #)9%(#:
$a #anera #Ds entendible para abordar el te#a de la
antijuridicidad o ilicitud dentro del siste#a de responsabilidad es
&aciendo reerencia a los supuestos de responsabilidad civil
e/tracontractualE por ser la conducta causante del da,o una actividad
contraria a derec&oE no por atentar contra el orden pFblico % las buenas
costu#bres co#o los patrones de co#porta#iento social#ente
aceptados co#o vDlidos % le*(ti#osE sino por contravenir una nor#a
jur(dica 8ue pro&(be e/presa tDcita#ente dic&a conducta. C!4!
e2e4&! tene#os 8ue a8uel 8ue altera o destru%e los linderos de un
terreno ajeno con el in de apropiarse de esteE serD sancionado
penal#enteE pero ta#bi5n incurrirD en responsabilidad civil % tendrD la
obli*acin de reparar el da,o causado. Otro eje#plo ser(a a8u5l 8ue
#atare a otro serD sancionado penal#enteE pero ta#bi5n nacerD en 5l la
obli*acin de resarcir civil#ente por ese da,o causado a los deudos del
allecido. "n estos casos resulta evidente por cuanto se trata del da,o
causado co#o consecuencia de una conducta pro&ibidaE no per#itida
por el siste#a jur(dico % co#o tal il(cita o antijur(dicaE lo cual nos puede
llevar a conundir la responsabilidad penal con la responsabilidad civilE
pero lo cierto es 8ue la pri#era vendr(a a coni*urar una antijuridicidad
t(picaE pues estD prevista en la nor#aE previa#ente valorado % caliicado
co#o delitoH en ca#bio e/isten conductas 8ue sin ser delitos estDn
pro&ibidas e/presa o tDcita#ente por el derec&o privadoE 8ue no tienen
i#plicancia de orden penalE pero 8ue son sie#pre antijur(dicas %
suponen una previsin en abstracto dentro del supuesto de &ec&o de la
nor#a jur(dica. Co#o eje#plos cita#os los i#pedi#entos para contraer
#atri#onio 8ue prescribe el art(culo 241 del Cdi*o CivilE el
i#pedi#ento para la adopcin con #odalidades a 8ue se re#ite el
art(culo 361 de la nor#a acotada % la nulidad del testa#ento otor*ado
en co#Fn por dos o #Ds personas 8ue lleva i#pl(cita el i#pedi#ento
para eectuar este acto.
2+7+1+3+ L# "e(es%'#' 'e '%s)%"-*%r &# res!"s#$%&%'#' (%:%& 'e &#
res!"s#$%&%'#' e"#&+
+arti#os de la idea 8ue la antijuridicidad no sola#ente
puede ser caliicada le*al#enteE pues de ser as(E se estar(a conundiendo
con la tipicidad. "n realidad la antijuridicidad no es un concepto
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e/clusivo del ca#po penalE pues co#o %a &e#os #encionado l(neas
atrDs la antijuridicidad puede ser consecuencia de una conducta
sancionada penal o incluso civil#ente. Ni si8uiera en el ca#po de la
responsabilidad penal se puede decir 8ue la antijuridicidad se identii8ue
con la tipicidadE pues lo pri#ero no supone necesaria#ente lo se*undoE
siendo lo correcto decir 8ue la antijuridicidad se puede dividir en
antijuridicidad t(pica % antijuridicidad at(pica. $a pri#era ser(a la 8ue
estD prevista en la nor#a %a sea e/presa % tDcita#enteE en ca#bio la
at(pica es la prevista en el ordena#iento jur(dico de #anera *en5rica.
De esta #anera se a#pl(a acertada#ente el concepto de antijuridicidad
% se proporciona al siste#a de responsabilidad civil la l*ica adecuada
para su unciona#iento en la realidad socialE pues %a no serD necesario
establecer Fnica#ente si la conducta estD pro&ibida e/presa o
tDcita#ente por al*una nor#a jur(dica o un conjunto de ellasE para
poder &ablar de responsabilidad civilE sino 8ue debe#os saber si e/iste
responsabilidad e/tracontractual en la #edida 8ue se deter#ine 8ue se
trata de una conducta pro&ibida *en5rica#ente por el ordena#iento
jur(dico.
1e*Fn el #aestro "spino.a actual#ente es preerible &ablar de
responsabilidad obli*acional en lu*ar de la responsabilidad contractual
8ue conoce#osE pues el contrato no es la Fnica uente voluntaria de
obli*aciones. Asi#is#o se*Fn el #aestro $i.ardo )aboadaE se*Fn
nuestro Cdi*o Civil debe estar presente en los supuestos de
responsabilidad obli*acional junto el concepto de antijuridicidad del
siste#aE el concepto de da,oE la relacin de causalidadE de la
i#putabilidad % de la culpabilidadE se tratar(a sie#pre de una
antijuridicidad t(pica 8ue puede consistir en el incu#pli#iento totalE
parcialE cu#pli#iento deectuoso o cu#pli#iento tard(o o #orosoE %a
8ue es Fnica#ente en esos supuestosE debida#ente previstos en las
nor#as sobre inejecucin de obli*aciones en 8ue se puede &ablar de
responsabilidad civil contractualE #Ds propia#ente de responsabilidadE
obli*aciones dentro de nuestro siste#a jur(dico. De esta #anera se &ace
evidente el concepto de antijuridicidad estricta#ente t(pica en el D#bito
de la responsabilidad civil obli*acionalE lla#ada doctrinaria#ente
responsabilidad contractual.
Debe#os tener presente 8ue e/iste una clara dierencia entre lo 8ue es
la responsabilidad civil obli*acional conocida en la doctrina co#o
contractual % la responsabilidad e/tracontractualE pues la pri#era
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sie#pre i#plica un v(nculo obli*acional %E en este caso la
responsabilidad sie#pre nace del incu#pli#iento de una obli*acin de
parte del deudorE %a sea de #anera absoluta o relativaE en ca#bio en la
responsabilidad e/tracontractualE la responsabilidad sie#pre nace de
una conducta 8ue si#ple#ente causa da,o a otro u otros de lo 8ue nace
la obli*acin de resarci#ientoE de a&( 8ue es necesario establecer 8ue
conductas pueden constituir o dar lu*ar este tipo de responsabilidadH si
en este caso Flti#o aludido las conductas ueren t(picas no &abr(a
necesidad de acudir a una teor(a 8ue distin*ue % discri#ina entre las
#Fltiples conductas de &o#breE cuDles pueden dar ori*en a
responsabilidad % cuDles no.
1e considera 8ue la antijuridicidad at(pica o *en5rica no slo es un
concepto 8ue se interpone por la #is#a l*ica del siste#aE 8ue no
e/iste un v(nculo obli*acional previo entre los sujetosE sino por la #is#a
necesidad de reparar o inde#ni.ar da,os 8ue sean consecuencia de
cual8uier conducta aun cuando 5sta no se encuentre pro&ibida e/presa o
tDcita#ente por la nor#a jur(dica. $a antijuridicidad at(pica o *en5rica es
justa#ente lo 8ue caracteri.a la responsabilidad civil % per#ite
dierenciarla n(tida#ente de la responsabilidad penal. +or otro lado
tene#os 8ue la Fnica #anera de establecer cuando una conducta estD
pro&ibida *en5rica#enteE es acudiendo al art(culo = del )(tulo +reli#inar
del Cdi*o CivilE % adicional#ente al criterio de valoracin social en una
deter#inada sociedad % en un #o#ento &istrico deter#inado.
A pesar de 8ue el art(culo = del )(tulo +reli#inar del Cdi*o Civil en
concordancia del inciso 6 del art(culo 21>E dispone la nulidad del acto
jur(dico cuando sea contrario a las le%es 8ue interesan al orden pFblico o
a las buenas costu#bresH ta#bi5n nos per#ite deducir 8ue el concepto
de antijuridicidad o ilicitud no slo es t(pico en el D#bito del derec&o
privadoE sino ta#bi5n *en5rico u at(picoE siendo por lo tanto la nor#a
citada la nor#a unda#ental 8ue consa*ra la nocin de ilicitud o
antijuridicidad en el derec&o privado. "/plicando el asunto tene#os 8ueE
esta nor#a al privar de eectos jur(dicos a los actos jur(dicos cu%o
contenido es ile*(ti#o o il(citoE justa#ente se basa en 8ue 5stos son
contrarios al orden pFblico o las buenas costu#bresE es decirE se trata
de co#porta#ientos il(citos 8ue violan los principios unda#entales 8ue
interesan al orden pFblico o las re*las de convivencia social aceptadas
por todos los #ie#bros de una co#unidad en un #o#ento &istrico
deter#inadoH siendo esto el te#a 8ue or#a parte de la ilicitud o
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antijuridicidad % 8ue al respectoE el le*islador &a decidido 8uitarles
eicacia jur(dica dentro del ordena#iento civil.
+or lo tantoE no slo se debe &ablar de responsabilidad civil
e/tracontractual cuando se &a%a causado da,o #ediante conductas
pro&ibidas por nor#as jur(dicas espec(icas con contenido penal o sin 5lE
sino ta#bi5n en todos los de#Ds casos en los cuales la conductaE aun
cuando no est5 prevista espec(ica#ente en una nor#a jur(dicaE por s(
#is#a sea contraria a derec&o o antijur(dica por contravenir al orden
pFblico o las buenas costu#bres. 1i este ra.ona#iento se &ace sin
proble#as para el caso de los actos jur(dicos decretando su nulidadE con
#a%or ra.n para el caso del resarci#iento de da,os en la
responsabilidad e/tracontractual. 1obre todo si se tiene en cuenta 8ue la
antijuridicidad es uno de los aspectos estructurales de todos los &ec&os
jur(dicos il(citos. No debe ta#poco olvidarse 8ue el concepto de
atipicidad no slo se presenta en #ateria de nulidad % de
responsabilidad civilE sino ta#bi5n en #ateria de i*uras contractualesE
tratDndose pues de una nocin propia del derec&o privadoE a dierencia
de la responsabilidad penalE en cu%o caso la responsabilidad sie#pre es
t(pica. No debe olvidarse 8ue as( co#o e/isten i*uras de contratos
t(picos o tipiicados le*al#enteE e/iste ta#bi5n los deno#inados
contratos at(picosE 8ue son todos a8uellos 8ue se celebran por la
e/clusiva creacin de las partes contratantes.
2+7+1+5+ L# "!(%;" 'e #")%2*r%'%(%'#' . e& r%"(%%! 'e &e-#&%'#' e"
e& 'ere(8! r%:#'!+
)eniendo en cuenta lo anotado l(neas atrDsE debe#os air#ar en or#a
contundente 8ue no es posible ni si8uiera i#a*inar un siste#a jur(dico
de responsabilidad civil e/tracontractual en la cual slo se pudieran
inde#ni.ar da,os causados por conductas t(pica#ente il(citas o
antijur(dicasE pues un siste#a de dic&a naturale.a no cu#plir(a su
uncin unda#entalE cuDl esE la de reparar a las v(cti#as de los da,os
8ue otros les &ubiera causado en su vida de relacin dentro de una
deter#inada sociedad. "l principio de le*alidad en el derec&o privado no
se sustenta en el concepto de tipicidad le*alE co#o sucede en el derec&o
pFblico. De esta #aneraE as( co#o e/isten contratos at(picosE e/isten
ta#bi5n &ec&os jur(dicos il(citos at(picos. "n el ca#po de la
responsabilidad penalE por el contrarioE el principio de le*alidad se
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constru%e sobre la nocin de tipicidadE ra.n por la cual la antijuridicidad
penal sie#pre es una tipiicada le*al#ente. Asi#is#o es i#portante
recordar 8ue ade#Ds de la ilicitud *en5rica del art(culo = del )(tulo
+reli#inarE la antijuridicidad ta#bi5n puede ser el resultadoE no de una
conducta 8ue atente contra el orden pFblico o las buenas costu#bresE
sino un co#porta#iento 8ue sea considerado social#ente co#o no
per#itido.
2+7+2+ EL DA<O CAUSADO:
"l se*undo aspecto unda#ental de la responsabilidad civil
en t5r#inos *en5ricos es el da,o causadoE siendo este el aspecto
unda#entalE no FnicoE de la responsabilidad civil contractual o
e/tracontractualE pues se entiende 8ue en ausencia de da,o no &a%
nada 8ue reparar o inde#ni.ar % por ende no &a% nin*Fn proble#a de
responsabilidad civil. )an i#portante es este aspecto del da,o
producidoE 8ue &a% 8uienes &an preerido deno#inar con #uc&o acierto
la responsabilidad civil co#o Lderec&o de da,osM. +ues en sentido
a#plio se entiende por da,o la lesin a todo derec&o subjetivoE en el
sentido de inter5s jur(dica#ente prote*ido del individuo en su vida de
relacinE 8ue en cuanto prote*ido por el ordena#iento jur(dicoE se
convierte justa#ente en un derec&o subjetivoE esto es un derec&o en el
sentido or#al % t5cnico de la e/presin. No se debe olvidar 8ue el
&o#bre es un ser socialE 8ue se vincula en su vida de relacin con otros
&o#bres para la satisaccin con otros &o#bres de sus #Fltiples
necesidades de carDcter ta#bi5n socialE % 8ue en cuanto dic&as
necesidades o intereses son prote*idos por el ordena#iento jur(dicoE se
elevan a la cate*or(a jur(dica de derec&os subjetivos. :na concepcin
#era#ente or#al de los derec&os subjetivosE no nos per#ite
co#prender el proble#a de los derec&os en su esencia socialE % ta#poco
nos per#itirD entender 8ue la responsabilidad civilE antes 8ue todo es un
siste#a de solucin de los conlictos socialesE de conlictos o proble#as
entre individuos 8ue se desenvuelven en un deter#inado a#biente
socialE en un #o#ento &istrico % pol(tico deter#inado. :na ve.
deter#inado en t5r#inos a#plios el concepto del da,o % &abiendo &ec&o
5nasis en el aspecto social de los derec&os subjetivosE puede bien
decirse 8ue el da,o es todo #enoscabo a los intereses de los individuos
en su vida de relacin socialE 8ue el derec&o a considerado #erecedores
de tutela le*al.
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2+7+2+1+ L#s (#)e-!r9#s 'e D#=! P#)r%4!"%#&:
Respecto al da,o e/iste unani#idad en la doctrina en 8ue
el #is#o puede ser de dos cate*or(asA patri#onial % e/trapatri#onial.
Respecto al da,o patri#onial se sabe 8ue es de dos clasesA el da,o
e#er*enteE es decirE la p5rdida patri#onial eectiva#ente suridaE % el
lucro cesanteE entendido co#o la *anancia dejada de percibir. "n lo
concerniente al da,o e/trapatri#onial nuestro cdi*o se reiere al da,o
#oral % al da,o a la personaE e/istiendo en la doctrina #oderna una
tendencia cada ve. #Ds uerte a &ablar Fnica#ente del da,o a la
persona.
$as cate*or(a de da,o patri#onial % e/trapatri#onialE
a#basE estDn reeridas tanto a la responsabilidad civil contractual co#o
e/tracontractual. "n cuanto a las dierencias de #ati. de re*ulacin
le*alE el siste#a jur(dico nacionalE en lo 8ue respecta al ca#po
e/tracontractualE &a consa*rado le*al#ente en el art(culo 1>6! del
Cdi*o Civil el criterio de reparacin inte*ral de los da,osE a dierencia
del D#bito contractualE en el cual slo se reparan o inde#ni.an
Fnica#ente los da,os directosE se*Fn lo dispone el #is#o art(culo 1321.
A&ora si tene#os en cuenta 8ue el da,o viene a ser toda
lesin a un inter5s jur(dica#ente prote*idoE %a sea se trate de da,o
patri#onial o e/trapatri#onial. 1erDn da,os patri#oniales las lesiones a
los derec&os patri#oniales % serDn da,os e/trapatri#oniales las lesiones
a los derec&os de dic&a naturale.aE co#o en el caso espec(ico de los
senti#ientos considerados social#ente di*nos o le*(ti#os % por ende
#erecedores de la tutela le*alE cu%a lesin ori*ina un supuesto de da,o
#oral. Del #is#o #odoE las lesiones a la inte*ridad (sica de las
personasE a su inte*ridad psicol*ica % a sus pro%ectos de vidaE ori*inan
supuestos de da,os e/trapatri#onialesE por tratarse de intereses
jur(dica#ente prote*idosE reconocidos co#o e/trapatri#oniales. $os
doctrinarios estDn de acuerdo 8ue e/isten dos cate*or(as de da,o
patri#onialE 8ue son de aplicacin tanto del ca#po contractual co#o
e/tracontractualA el da,o e#er*ente % el lucro cesante.
1e entiende por da,o e#er*ente la p5rdida patri#onial
eectiva#ente surida % por lucro cesante la renta o *anancia rustrada o
dejada de percibir. "stas dos cate*or(as de da,o patri#onial se aplican
con el #is#o si*niicado tanto al siste#a de responsabilidad civil
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31
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contractual co#o e/tracontractualE estando a#bas reconocidas en
nuestro cdi*o civil.
"n el art(culo 1321E con relacin a la responsabilidad civil
contractual u obli*acionalE nos dice lo si*uienteA LKueda sujeto a la
inde#ni.acin por da,os % perjuicios 8uien no ejecuta sus obli*aciones
por doloE culpa ine/cusable o culpa leve. "l resarci#iento por la
inejecucin de la obli*acin o por su cu#pli#iento parcialE tard(o o
deectuosoE co#prende tanto el da,o e#er*ente co#o el lucro cesanteE
en cuanto sean consecuencia in#ediata % directa de la inejecucinM. Del
#is#o #odoE en relacin a la responsabilidad e/tracontractual el
art(culo 1>6! dispone en or#a e/presaA L$a inde#ni.acin co#prende
las consecuencias 8ue deriven de la accin u o#isin *eneradora del
da,oE inclu%endo el lucro cesanteE el da,o a la persona % el da,o #oralE
debiendo e/istir una relacin de causalidad adecuada entre el &ec&o % el
da,o producidoM. Obvia#ente cuando el art(culo 1>6! se reiere a las
consecuencias 8ue deriven de la accin u o#isin *eneradora del da,o
estD aludiendo directa#ente a la p5rdida patri#onial surida
eectiva#ente por la conducta antijur(dica del autor o coautoresE es
decirE a la nocin del da,o e#er*ente. De esta or#a 8ueda de#ostrado
8ue en el siste#a jur(dico nacional el da,o patri#onial co#prende las
dos cate*or(as antes #encionadasE bien sea del D#bito e/tracontractual
% contractualE teniendo en a#bos casos el #is#o si*niicado. No debe
olvidarse 8ue el da,o es el #is#o en los dos ca#pos de la
responsabilidad civil % 8ue la Fnica dierencia se encuentra en 8ue en un
caso el da,o es producto de una conducta 8ue contraviene el deber
jur(dico *en5rico de no causar da,o a los de#Ds % en el otro caso de una
conducta 8ue contraviene una obli*acin previa#ente pactada.
Co#o eje#plo pode#os consi*nar 8ue si una persona 8ue
es un a#oso cirujano plDstico pierde una de sus #anos en un accidente
de trDnsitoE el da,o e#er*ente estarD conor#ado por la inutilidad de
poder se*uir ejerciendo la prDctica #5dica % el lucro cesante estarD
conor#ado por la p5rdida dineraria 8ue pudo &aber se*uido obteniendo
si no se &ubiere accidentado. "n consecuencia la inde#ni.acin serD
ijada teniendo en cuenta estos dos rubros.
"n realidad no basta la produccin de un da,oE pues es
necesaria la relacin de causalidad % la concurrencia de los respectivos
actores de atribucin. 1in e#bar*oE debe 8uedar clara#ente
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32
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establecido 8ue si no &a% da,o debida#ente acreditadoE no e/istirD
nin*Fn tipo de responsabilidad civil.
2+7+2+2+ E& D#=! M!r#& . e& D#=! # &# Pers!"#:
A dierencia de lo 8ue sucede con el concepto % las
cate*or(as del da,o patri#onialE respecto al da,o e/trapatri#onial e/iste
en la doctrina diversas orientacionesE lo 8ue &a ori*inado una *ran
discusin % enor#e debateE pues para unos la Fnica cate*or(a de este
da,o es el da,o a la persona % por el otro al contrario e/isten dos
cate*or(asA "l da,o #oral % el da,o a la persona.
+or un lado debe#os entender por '#=! 4!r#& co#o la
lesin a los senti#ientos de la v(cti#a % 8ue produce un *ran dolor o
aliccin o suri#iento en la v(cti#a. As( por eje#plo en caso de #uerte
de una personaE los a#iliares suren un da,o #oral por la p5rdida del
ser 8ueridoE bien se trate del cn%u*eE &ijosE padres % a#iliares en
*eneral. 1in e#bar*oE la doctrina establece 8ue para 8ue se pueda
&ablar de da,o #oral no basta la lesin a cual8uier senti#ientoE pues
deberD tratarse de un senti#iento considerado social #ente di*no %
le*(ti#oE es decirE aprobado por la conciencia socialE en el sentido de la
opinin co#Fn predo#inante de una deter#inada sociedad en un
#o#ento &istrico deter#inado % por ende considerado di*no de la
tutela le*al. As( por eje#ploE una #ujer casada no podrD de#andar
da,o #oral por la #uerte de un &o#bre casado con el cual #antuvo una
relacin de convivencia de varios a,os. Co#o consecuencia de este
concepto de da,o #oral co#o una lesin a los senti#ientos
considerados social#ente le*(ti#os % aceptablesE es 8ue se restrin*e el
D#bito de aplicacin del da,o #oral a los senti#ientos 8ue tene#os por
los inte*rantes de nuestra a#iliaE en el sentido a#plio de la palabraE
pues se considera 8ue respecto de ellos nuestros senti#ientos son
considerados social#ente di*nos % le*(ti#os % por ende #erecedores de
proteccin le*al. "ste re8uisito unda#ental del da,o oral lu%e
clara#ente del art(culo 1>64 del Cdi*o Civil 8ue se,ala lo si*uienteA L"l
da,o #oral es inde#ni.ado considerando su #a*nitud % el #enoscabo
producido a la v(cti#a o a su a#iliaM.
+or otro lado tene#os 8ue la cate*or(a del da,o #oral
presenta dos *randes proble#asA el pri#ero de ellos reerido a la or#a
de acreditarlo o probarlo % el se*undo reerido a la #anera de
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33
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cuantiicarlo. 1e entenderD ta#bi5n con acilidad 8ue la prueba del da,o
#oral serD a veces #u% di(cilE dado 8ue no todas las personas e/presan
sus senti#ientos o e#ocionesE o co#o sucede ta#bi5n es Dcil a veces
para al*unas personas si#ular suri#ientos o lesiones a los senti#ientos
sin 8ue e/istan real#ente. Ade#Ds sucede en #uc&os casos 8ue los
suri#ientos severos son resistidos con ortale.a sin nin*una alteracin
en la salud o aspecto (sico del sujeto. Ante esta enor#e diicultadE la
jurisprudencia peruana &a optado por presu#ir 8ue en al*unos casos de
alleci#iento de una personaE el cn%u*e % los &ijos suren
necesaria#ente un da,o #oral. "sta r#ula 8ue si bien nos parece
saludable en un aspectoE nos parece perjudicial en el sentido 8ue evita
8ue se concedan su#as i#portantes en concepto de inde#ni.acin por
da,o #oralE al prescindir de la prueba de este. 1in e#bar*oE lo
saludable de esta presuncin es 8ue se trata de una #anera in*eniosa
de evitar las diicultades en la proban.a del da,o #oral.
:n se*undo proble#a i*ual#ente i#portante es el de la
#anera de cuantiicar o #edir % traducir econ#ica#ente el da,o #oralE
pues co#o resulta l*ico % evidente no e/iste su#a al*una 8ue pueda
reparar el dolor por la p5rdida de un ser 8ueridoE co#o por eje#plo la
p5rdida de un &ijo para un padre o la #adre. "ste se*undo proble#a es
#Ds serio % *rave 8ue el anterior % constitu%e sin lu*ar a dudas el
obstDculo unda#ental para la aceptacin por toda la doctrina de la
cate*or(a del da,o #oral.
"n el cdi*o civil peruanoE el art(culo 1>64 &a consa*rado
una r#ula cuando dispone 8ue el da,o #oral es inde#ni.ado
considerando su #a*nitud % el #enoscabo producido a la v(cti#a o a su
a#iliaE 8ue se traduce en el sentido 8ue el #onto inde#ni.atorio por
da,o #oral deberD estar de acuerdo con el *rado de suri#iento
producido en la v(cti#a % la #anera co#o ese suri#iento se &a
#aniestado en la situacin de la v(cti#a % su a#ilia en *eneralE
r#ula bastante *eneral % elDstica 8ue sin e#bar*o no puede resolver
del todo la enor#e diicultad en la #edicin patri#onial del da,o #oral.
Co#o se podrD apreciar ta#bi5n con acilidad el otor*a#iento de
inde#ni.aciones por da,o #oral representa para el poder judicial un
proble#a enor#e 8ue tiene 8ue ser resuelto con criterio de conciencia %
e8uidad en cada caso particularE pues no e/iste una r#ula #ate#Dtica
e/acta para cada supuesto.
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34
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"n lo relativo al da,o a la persona debe#os se,alar en
pri#er lu*ar 8ue a dierencia del da,o #oralE 5l #is#o no se acepta
literal#ente en el D#bito de la responsabilidad civil contractualE sino
Fnica#ente en el ca#po e/tracontractualE se*Fn lu%e del art(culo 1>6!O
8ue &e#os #encionado anterior#ente. "l art(culo 1322O del siste#a
contractual sola#ente &ace reerencia al da,o #oral. No obstante lo
cual pensa#os 8ue el da,o a la persona es ta#bi5n inde#ni.able en el
ca#po contractual. +ues bienE as( co#o e/isten proble#as relacionados
con la ad#isin del da,o #oralE e/isten ta#bi5n proble#as en pri#er
lu*ar en cuanto al si*niicado #is#o de da,o a la persona. +ara un
sector de la doctrina el da,o a la persona es la lesin a la inte*ridad
(sica del sujetoE por eje#plo la p5rdida de un bra.oE una lesin severa
8ue produ.ca parDlisisE etc. E o una lesin a su aspecto o inte*ridad
psicol*icaE #ientras 8ue para otros el da,o a la persona constitu%e la
rustracin del pro%ecto de vida.. As(E por eje#ploE los casos t(picos 8ue
utili.an estos autores de rustracin del pro%ecto de vidaE &acen
reerencia a la p5rdida de uno o varios dedos para un pianistaE de una
pierna para una bailarina o ju*ador proesional de al*Fn deporte
rentadoE etc..+or nuestra parteE entende#os 8ue la r#ula #Ds sencilla
% adecuada para entender el si*niicado de da,o a la persona es
estableciendo 8ue se produ.ca dic&o da,o cuando se lesione la
inte*ridad (sica del sujetoE su aspecto psicol*ico %Po su pro%ecto de
vidaE todo lo cual deberD ser obvia#ente acreditado. No obstante lo
cualE en lo relativo a la rustracin del pro%ecto de vidaE pensa#os 8ue
no se trata de cual8uier posibilidad de desarrollo de una personaE 8ue
puede ser inciertaE sino 8ue deberD tratarse de la rustracin de un
pro%ecto evidenciado % en proceso de ejecucin % desarrollo 8ue se
rustra de un #o#ento a otro. No se debe conundir pro%ecto de vida
con cual8uier posibilidad respecto de la cual no e/iste nin*Fn tipo de
evidencia co#probada. Co#o ta#poco se debe conundir pro%ecto de
vida con las si#ples #otivaciones de los sujetos. Desde nuestro punto
de vistaE la r#ula inte*ral 8ue &e#os planteado nos parece la #as
ra.onable % l*ica para entender la nocin de da,o a la personaE por
cuanto la persona no es Fnica#ente un cuerpoE sino ta#bi5n una
#enteE % en #uc&os casos supone un pro%ecto de vida evidenciado por
&ec&os % conductas concretas. -u% bienE &ec&as estas precisiones por
separado tanto sobre el da,o #oral co#o el da,o a la personaE resulta
evidenteE por lo #enos desde nuestro punto de vistaE 8ue se trata de
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35
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cate*or(as independientesE pues una cosa es la persona % su pro%ecto de
vidaE % otra #u% distinta son sus senti#ientos.
Nos parece #u% interesante la r#ula 8ue plantea la
eli#inacin de la cate*or(a del da,o #oralE para &acer reerencia
Fnica#ente al da,o a la personaE pero no nos parece convincente. -Ds
aunE la re*ulacin del Cdi*o Civil peruano #antiene la dierencia entre
a#bas cate*or(as de da,osE lo 8ue si*niica 8ue &o% por &o% no
pode#os ad&erirnos a la posicin 8ue sostiene 8ue el da,o #oral debe
desaparecer para reerirnos sola#ente al da,o la persona. "l &ec&o 8ue
sea #u% di(cil probar el da,o #oral % cuantiicarlo no si*niica 8ue deba
ser eli#inado co#o cate*or(a de da,o jur(dica#ente inde#ni.able.
Co#o es ta#bi5n evidenteE en el caso del da,o a la
persona el proble#a unda#ental no es tanto la prueba del #is#o con
su cuantiicacinE en cu%o caso el jue. deberD acudir ta#bi5n
necesaria#ente al criterio de conciencia % e8uidad. +ues bienE sabiendo
%a cuDles son las cate*or(as de da,os e/istentes 8ue son inde#ni.ablesE
% los proble#as 8ue ori*inan las cate*or(as del da,o e/trapatri#onialE
corresponde a&ora deter#inar los criterios para establecer los #ontos
inde#ni.atorios tanto en el D#bito contractual co#o en el
e/tracontractual. "n tal sentidoE debe se,alarse 8ue en ca#po
contractual se inde#ni.an los da,os patri#oniales co#o el da,o #oral
en cuanto sean consecuencia in#ediata % directa del incu#pli#iento
obli*acional por parte del deudor. "llo es l*ico por cuanto sie#pre se
re8uiere 8ue los da,os sean consecuencia del incu#pli#iento absoluto o
relativo de la prestacin debida por parte del deudorE esto esE es
necesario 8ue e/ista una relacin de causalidad in#ediata % directa
entre los da,os causados al acreedor % el incu#pli#iento del deudorE
bien sea por incu#pli#iento totalE cu#pli#iento parcialE cu#pli#iento
deectuosoE o por retraso en el cu#pli#iento de la prestacin. 1in
e#bar*oE ade#Ds de la relacin causalE debe se,alarse 8ue en el ca#po
contractual el #onto inde#ni.atorio serD #a%or o #enor dependiendo
del *rado de culpabilidad del deudor. As(E si el cu#pli#iento en
consecuencia de dolo culpa *rave del deudorE los da,os % perjuicios a
reparar son todos a8uellos consecuencia in#ediata % directa del
incu#pli#iento 8ue pudiera preverse o no al #o#ento de contraerse la
obli*acin. +or el contrarioE si el cu#pli#iento obedeciere Fnica#ente a
culpa leveE slo se inde#ni.arD los da,os % perjuicios 8ue sean
consecuencia in#ediata % directa del incu#pli#iento 8ue pod(an
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preverse al #o#ento de contraerse la obli*acin. "sto si*niica en
consecuencia 8ue en el ca#po contractual el #onto inde#ni.atorio serD
#a%or o #enorE dependiendo el *rado de culpabilidad del deudor. $o
8ue si*niica 8ue el #onto inde#ni.atorio no depende e/clusiva#ente
de la relacin de causalidadE sino ta#bi5n del actor de atribucin
subjetivoE es decirE de la culpabilidad. +or ello el tercer pDrrao del
art(culo 1321O del Cdi*o Civil se,ala lo si*uienteAM1i la inejecucin o el
cu#pli#iento parcialE tard(o o deectuoso de la obli*acin obedecieran a
culpa leveE el resarci#iento se li#ita al da,o 8ue pod(a preverse al
tie#po 8ue ella ue contra(daM.
Consi*uiente#enteE en los casos de dolo o culpa *rave o
ine/cusable el resarci#iento co#prende los da,os in#ediatos % directos
previsibles e i#previsibles al #o#ento de contraer la obli*acin
#ientras 8ue en los casos de culpa leve los da,os in#ediatos % directos
sola#ente previsibles al #o#ento de asu#ir la obli*acin.
"n el ca#po e/tracontractualE por el contrarioE el #onto
inde#ni.atorio no depende del *rado de culpabilidad del autor del a,oE
sino Fnica#ente de la e/istencia de una relacin de causalidad
adecuadaE en tanto % en cuanto se inde#ni.an todos los da,os sie#pre
8ue sean consecuencia de una relacin adecuada. "sto si*niica 8ue en
el D#bito e/tracontractual se inde#ni.an todos los da,os % no interesa
la calidad de previsibles e i#previsiblesE co#o ta#poco el 8ue sean
consecuencia in#ediata % directa o no de la conducta antijur(dica. "ste
principio recibe la deno#inacin de reparacin inte*ral % se encuentra
clara#ente establecido en el art(culo 1>6!O 8ue &e#os e/a#inados
anterior#ente.
De esta or#aE puesE lle*a#os a dierenciar clara#ente los criterios para
cuantiicar o calcular los #ontos inde#ni.atorios en a#bos siste#as de
responsabilidad civilE debiendo 8uedar #u% en claro 8ue en el ca#po
contractual el #onto inde#ni.atorio depende unda#ental#ente del
*rado de culpabilidadE #ientras 8ue en el e/tracontractual depende
e/clusiva#ente de la relacin de causalidad adecuadaE siendo
indierente la caliicacin jur(dica del da,o % el *rado de culpabilidad del
autor de la conducta antijur(dica.
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2+7+2+3+ L# %"'e4"%>#(%;" !r '#=!s e" (#s! 'e 4*er)e
+ues bienE &abiendo e/a#inado la proble#Dtica de los
da,os causados en el ca#po de la responsabilidad civilE sea esta
contractualE corresponde a&ora e/a#inar en sus aspectos de
unda#ental i#portancia le*al % prDctica en nuestro siste#a jur(dico.
Nos reeri#os a la responsabilidad civil e/tracontractual por da,os en
caso de #uerte en el Cdi*o Civil +eruano. Desde nuestro punto de
vistaE en los casos de #uerteE la cuestin de los da,osE se plantea de la
si*uiente #aneraA
a9 Co#o acaba#os de verloE de acuerdo a las nor#as
sobre responsabilidad civil e/tracontractual contenidas en el Cdi*o Civil
+eruanoE deben inde#ni.arse e/tracontractual#ente los da,os
patri#onialesE bien se trata de lucro cesante %Po del da,o e#er*enteE %
los da,os e/trapatri#onialesE tanto el da,o #oral co#o el da,o a la
persona. "sto si*niica 8ue en el siste#a jur(dico peruanoE al i*ual 8ue
en todos los derivados del Cdi*o Civil ranc5sE en el D#bito de la
responsabilidad civil e/tracontractual son inde#ni.ables los da,os
patri#oniales % los da,os e/trapatri#oniales.
Co#o es evidenteE para 8ue pueda ser e/i*ible le*al#ente
una inde#ni.acin por da,os e/tracontractuales en la le*islacin
peruanaE al i*ual 8ue en los otros siste#as jur(dicos antes #encionadosE
es necesario 8ue se acrediten los da,os causadosE la conducta del autor
% la relacin de causalidad entre dic&a conducta % los da,os producidos.
A&ora bienE co#o ta#bi5n acaba#os de #encionar l(neas
arribaE a dierencia del D#bito de la responsabilidad civil contractualE o
derivada del incu#pli#iento de una obli*acin pactadaE en el ca#po
e/tracontractual el Cdi*o Civil +eruano &a establecido con precisin el
deno#inado LCriterio de reparacin inte*ralM en el art(culo 1>6!O se*Fn
el cual en el D#bito e/tracontractual deben inde#ni.arse todos los
da,os causados a la v(cti#aE sean presentes o uturosE previsibles o
i#previsiblesE bien se trata de da,os patri#oniales o e/trapatri#onialesE
sie#pre % cuando se acrediten los #is#os % se co#prueben la relacin
de causalidad.
Co#o es evidenteE se entiende en nuestra doctrina %
nuestra jurisprudencia por da,o e#er*ente la p5rdida patri#onial
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eectiva#ente surida % por lucro cesante la *anancia o utilidad 8ue
dejarD de percibir la v(cti#a. "n el D#bito e/trapatri#onialE se entiende
en nuestra doctrina por da,o #oral la lesin a los senti#ientos o el
dolor de aeccin 8ue sure la v(cti#a % por da,o a la persona a
rustracin al pro%ecto de vida de la v(cti#a o el da,o a su inte*ridad
(sica.
b9 Con relacin al concepto o el da,o #oralE el Cdi*o Civil
+eruano establece en el art(culo 1>64O se*Fn &e#os visto
anterior#enteE un criterio de #edicin del #is#o en base a las
circunstancias de cada caso en particular
c9 De esta #aneraE 8ueda clara#ente establecidoE 8ue
tanto al nivel del Cdi*o Civil +eruanoE co#o en nuestra doctrina %
jurisprudenciaE se reconocen las cate*or(as del da,o patri#onial dentro
del criterio de reparacin inte*ral en el caso de la responsabilidad civil
e/tracontractual.
d9 A&ora bienE con relacin a la prueba de los da,os
nuestros Cdi*o Civil reiere en su art(culo 1331O 8ue los #is#os deben
ser probados por la v(cti#a % en el art(culo 1332O prescribe 8ue si el
resarci#iento del da,o no pudiera ser probado en su #onto precisoE
deberD ijar el jue. con la valoracin e8uitativa. Co#o se podrD
observarE las re*las le*ales antes #encionadas son #u% claras en el
sentido de se,alar 8ue los da,os deben ser probados por la v(cti#a %
8ue en caso los #ie#bros no pudieran probar en su #onto e/acto %
precisoE deberD ijarlos el jue. con valoracin e8uitativaE es decirE en
base a las re*las de la e8uidad.
e9 Con relacin a las personas 8ue pueden de#andar o
recla#ar judicial#ente inde#ni.acin por da,os por #uerte de una
personaE nuestro Cdi*o Civil entiende % se,ala cate*rica#ente 8ue
slo son los #ie#bros de la a#ilia de allecidoE pues el art(culo =I del
)(tulo +reli#inar del #is#o Cdi*o dispone 8ue para ejercitar o
contestar una accin es necesario tener le*(ti#o inter5s econ#ico o
#oral % 8ue el inter5s #oral autori.a la accin slo cuando se reiere
directa#ente al a*ente o a su a#ilia. "sto si*niica en consecuencia 8ue
en el caso de darlos por #uerte de una personaE slo los a#iliares
pueden recla#ar da,os patri#oniales % da,o #oral. De esta or#aE
resulta claro 8ue el cn%u*e sobreviviente % los &ijos de la v(cti#a
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39
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pueden solicitar inde#ni.acin por da,o patri#onial % por el da,o
e/trapatri#onial.
9 -Ds aFnE nuestra jurisprudencia es unior#e en se,alar
8ue para poder recla#ar da,os por la #uerte del cn%u*e sobreviviente
o de al*unos de los padresE es decirE 8ue para recla#ar inde#ni.acin
por da,os en caso de #uerteE no basta con acreditar el parentescoE esto
esE no basta con presentar la partida de #atri#onio en el caso del
cn%u*eE sino 8ue es i#prescindible acreditar la calidad de &erederos de
los #is#osE bien sea a trav5s de un testa#ento o de una declaracin
judicial en el caso de sucesin intestada.
*9 Nuestra jurisprudenciaE en concordancia con lo
dispuesto en el Cdi*o Civil es ta#bi5n unior#e en el sentido 8ue los
&erederos pueden recla#ar da,os patri#oniales % da,o #oral en el caso
de la #uerte de una persona. "l da,o #oral se entiende 8ue es
procedente por el dolor 8ue causa a los a#iliares la p5rdida del ser
8uerido % el da,o patri#onial por los *astos en 8ue &ubieran incurrido
para el sepelio % en los casos 8ue el allecido &ubiera sido el Fnico
sustento de la a#iliaE bien sea del cn%u*eE o de los &ijosE o de a#bos
a la ve..
&9 Kueda clara#ente establecidoE en consecuenciaE 8ue
tanto nuestra le*islacinE co#o nuestra doctrina % jurisprudenciaE
consideran 8ue los a#iliaresE bien se trate del cn%u*e %Po &ijosE estDn
le*iti#ados para de#andar da,os patri#oniales % da,os #oralesE en la
#edida 8ue acreditan su calidad de &erederos del allecido.
i9 "n lo concerniente a la prueba de la e/istencia % la
valoracin de los da,osE nuestra jurisprudencia se basa e/clusiva#ente
en el criterio de valoracin e8uitativaE pues no e/i*e la prueba absoluta
% plena de la e/istencia % los #ontos de los da,os ocasionadosE sino 8ue
el a#paro del art(culo 1332O establece los #ontos inde#ni.atorios en
base al criterio de e8uidad.
j9 +or re*la *eneral en caso de #uerteE a nuestra
jurisprudencia le resulta suiciente la retencin de la partida de
deuncinE el testa#ento o la declaratoria de &erederos en caso de
sucesin intestadaE % las pruebas 8ue acreditan el evento 8ue &a
causado el da,o. As( por eje#ploE si se trata de #uerte por un accidente
de trDnsitoE serD necesario presentar el atestado policial correspondiente
8ue acredite el #is#o accionante. +ero en #odo al*uno se solicita 8ue
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40
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se acrediten los da,os #orales en caso de #uerte de un a#iliarE pues
se sobreentiende o se presu#eE justa#ente en base al criterio de
valoracin e8uitativaE 8ue la #uerte &a causado un proundo da,o #oral
a los a#iliares del allecido. Del #is#o #odoE respecto del da,o
patri#onial slo se solicita la pretensin de los docu#entos 8ue
acrediten los *astos del sepelio del allecido % en todo caso acreditar 8ue
el allecido era el Fnico sustento de la a#iliaE pero en #odo al*uno se
e/i*e acreditar los da,os causados t5cnica % precisa#ente.
Q9 Co#o se podrD co#prenderE la jurisprudencia peruana
no e/i*e la prueba plena de los da,osE sino 8ue los valora
e8uitativa#ente en la #edida 8ue se &ubiera acreditado el evento 8ue
los &a causado. Con #a%or ra.n en el caso del da,o #oralE pues en
dic&o supuesto el da,o prDctica#ente se presu#e en la #edida 8ue se
acredite la relacin a#iliar % la vocacin &ereditaria. "s por ello
justa#ente 8ue no se to#an en cuenta actores de in*resoE ni se utili.an
r#ulas de cDlculoE pues todo se calculaE se &ace en base a un criterio
e8uitativo. J es por ello ta#bi5n 8ue los #ontos inde#ni.atorios 8ue se
conceden por re*la *eneral no son los adecuados.
l9 -Ds aFnE cuando se acredita judicial#ente el pa*o de
una inde#ni.acinE no se se,ala en la resolucin judicial 8u5 #onto
corresponde al da,o patri#onial % cuDl al da,o #oralE sino 8ue se
establece un #onto inde#ni.atorio por todo conceptoE *lobal#ente.
Incluso los #is#os abo*ados cuando preparan de#andas por
responsabilidad civil e/tracontractual solicita un #onto FnicoE para el
caso de da,os de #uerteE 8ue inclu%a los *astos del sepelioE una
cantidad 8ue sirva para co#pensar la p5rdida patri#onial por la alta de
sustento a#iliar a car*o del allecido % una cantidad 8ue sirva para
co#pensar u suri#iento de la a#ilia por la p5rdida del ser 8uerido.
#9 Co#o es evidenteE todo lo e/puesto es para el caso
8ue los da,os sean inde#ni.ados judicial#enteE por cuanto ta#bi5n es
posible la inde#ni.acin voluntariaE en cu%o caso los da,os son
reparados de acuerdo al pacto entre las partes.
n9 A&ora bienE corresponde e/a#inar el te#a de la
inde#ni.acin de da,os por #uerte en el caso de los 8ue conor#an un
&o*ar o una unin de &ec&oE es decirE en el caso de #uerte de uno de
los convivientes. De acuerdo al Cdi*o Civil peruanoE espec(ica#ente a
su art(culo 323OE la unin de &ec&oE voluntaria#ente concertada por un
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41
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varn % una #ujerE libres de i#pedi#entos #atri#onialE para alcan.ar
inalidades % cu#plir deberes se#ejantes a los del #atri#onioE ori*ina
una sociedad de bienes 8ue se sujetan al r5*i#en de sociedad de
*anancialesE en cuanto le uere aplicableE sie#pre 8ue dic&a unin &a%a
durado por lo #enos dos a,os continuos. "ste art(culo del Cdi*o Civil
peruano de 1>64 &a sido rectiicado por la Constitucin +ol(tica de +erFE
nor#a jur(dica unda#ental del "stado peruanoE en su art(culo !O
cuando se,ala e/presa#enteE si*uiendo la #is#a l(nea % sentido del
Cdi*o CivilE 8ueA L $a unin estable de un varn % una #ujerE libres de
i#pedi#ento #atri#onialE 8ue or#a un &o*ar de &ec&oE da lu*ar a una
co#unidad de bienes sujeta al r5*i#en de la sociedad de *ananciales en
cuanto sea aplicableM.
,9 Co#o es evidenteE a#bas nor#as del siste#a jur(dico
nacional nos indican con toda claridad 8ue la unin de &ec&oE o el &o*ar
de &ec&oE slo son reconocidos por la $e% para eecto de carDcter
patri#onialE constitu%endo una co#unidad o una sociedad de bienesE
pero de nin*una #anera da lu*ar a la e/istencia de una relacin
jur(dico?a#iliar con deberes % obli*aciones se#ejantes a los de los
cn%u*es. Respecto a los &ijos concebidos por los convivientesE co#o es
ta#bi5n evidenteE no e/iste duda al*una sobre su iliacin % sobre los
deberes % derec&os de los padres para con ellosE pues el Cdi*o Civil
reconoce la iliacin e/tra#atri#onialE con el #is#o status jur(dico 8ue
la iliacin #atri#onialE a tal punto 8ue los &ijos sean #atri#oniales o
no tienen los #is#o derec&os &ereditarios. 1in e#bar*oE en relacin a
los convivientes la relacin jur(dica 8ue se *enera entre ellos no es i*ual
a las del #atri#onioE sino Fnica#ente una de carDcter patri#onialE
ra.n por la cual se dice con toda claridad en a#bas nor#as 8ue el
&o*ar o la unin de &ec&o slo da lu*ar a una sociedad o co#unidad de
bienes. "l criterio le*al es pues bastante claro. Co#o es evidenteE e/i*e
al*unos proesores peruanos 8ue consideran 8ue le &o*ar o la unin de
&ec&o *enera relacin a#iliar de carDcter especial. +ero se trataE co#o
es obvioE de una opinin #u% respetable por ciertoE pero de carDcter
estricta#ente doctrinario 8ue no puede #odiicar el sentido de a#bas
nor#as antes #encionadas. "n consecuenciaE la relacin entre los
convivientes en la le*islacin peruana no es de carDcter a#iliarE sino
reconocida por la $e% restrin*ida#ente para eectos patri#oniales.
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42
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o9 "s por elloE precisa#enteE 8ue D#bito sucesorio el
Cdi*o Civil peruano slo le atribu%e e/presa#ente la calidad de
&erederos al cn%u*e % no as( al convivienteE se*Fn lo dispone el art(culo
424.
p9 +or todo lo e/puesto en los puntos anterioresE es
evidente 8ue el conviviente en caso 8ue su co#pa,ero o co#pa,era
alle.can por el &ec&o de un terceroE no se encuentra le*iti#ado para
recla#ar da,os #orales por #uerteE a pesar del enor#e dolor 8ue le
ori*ina la p5rdida del conviviente allecido. No debe olvidarse 8ue con
relacin al concepto del da,o #oralE el Cdi*o Civil peruano establece en
su art(culo 1>64O 8ue el #is#o es inde#ni.ado considerando su
#a*nitud % el #enoscabo producido a la v(cti#a o a su a#ilia. "l
art(culo en #encin es bastante claro en el sentido de air#ar 8ue slo
la v(cti#a o su a#ilia se encuentra le*iti#ados para recla#ar
inde#ni.acin por da,o #oral % co#o %a lo &e#os e/puesto no e/iste
nin*una relacin a#iliar entre convivientes. )rDtese de una solucin
injusta o noE a#bas nor#as jur(dicas son #u% claras % slo le*iti#an
por da,o #oral a la propia v(cti#a % a su a#iliaE bien se trata del
cn%u*e o de los &ijos. Criterio 8ue por otro lado es ratiicado por
nuestra jurisprudencia se*Fn lo e/pusi5ra#os anterior#ente.
89 A&ora bienE debe ta#bi5n se,alarse 8ue de acuerdo al
tercer pDrrao del #is#o art(culo 323O la unin de &ec&o ter#ina por
#uerteE ausenciaE #utuo acuerdo o decisin unilateral % 8ue este Flti#o
caso el 'ue. puede concederE a eleccin del abandonoE una cantidad de
dinero por concepto de inde#ni.acin o una pensin de ali#entosE
ade#Ds de los derec&os 8ue le correspondan de conor#idad con el
r5*i#en de sociedad de *ananciales. "sto si*niicaE en consecuenciaE
8ue en caso de #uerte de uno de los convivientesE el #is#o art(culo
323O se,ala 8ue al conviviente sobreviviente no le corresponde nin*una
su#a por concepto de inde#ni.acinE sino Fnica#ente sus *anancialesE
pues ello slo es posible en caso de abandono por decisin unilateral de
uno de los convivientes. "sto se &a establecido de este #odo
justa#ente por 8ue el Cdi*o Civil considera 8ue la inde#ni.acin podrD
pa*arle el conviviente 8ue &a &ec&o abandono del &o*ar de &ec&o % no
en el caso de #uerte por &ec&o de un tercero % este supuesto por el
propio art(culo. "n otras palabrasE slo es posible una de#anda contra
uno de los convivientes rente a un tercero por da,o #oral. "n relacin
al da,o patri#onialE la solucin es e/acta#ente i*ualE se*Fn se
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43
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desprende de la tercera parte del #is#o art(culo 323O % teniendo en
cuenta ade#Ds 8ue en caso de #uerte corresponderD al sobreviviente
sus *ananciales por ser de aplicacin el r5*i#en de sociedad de
*ananciales.

2+7+3+ LA RELACIN DE CAUSALIDAD:
"n lo relativo a la relacin de causalidadE esta es re8uisito de
toda la responsabilidad civilE pues si no e/iste una relacin jur(dica de
causa a eecto entre la conducta t(pica o at(pica % el da,o producido a la
v(cti#aE no &abrD responsabilidad de nin*una clase. $a dierencia de
re*ulacin le*al en nuestro Cdi*o Civil radica 8ue en el ca#po
e/tracontractual se &a consa*rado en el #is#o art(culo 1>6! la teor(a
de la causa adecuadaE #ientras 8ue en el contractual en el #is#o
art(culo 1321E la teor(a de la causa in#ediata % directa. 1in e#bar*o
para eectos prDcticosE las dos teor(as nos llevan al #is#o resultado.
-as aun en a#bas clases de responsabilidad civil e/isten las i*uras de
la concausa % de la ractura causalE 8ue se presentan cuando dos
conductas o aconteci#ientos contribu%en a la produccin del da,oE o
cuando e/iste un conlicto de causas o conductasE una de las cuales lle*a
a producir eectiva#ente el da,oE &aciendo i#posible 8ue la otra &ubiera
lle*ado a producirlo. A la conducta 8ue s( &a producido el da,o
eectiva#enteE racturando el eventual ne/o de causalidad de la otra
conducta se le lla#a justa#ente ractura causal. $as racturas causales
en el D#bito e/tracontractual son cuatroA el caso ortuitoE de uer.a
#a%orE el &ec&o de la v(cti#a % el &ec&o de tercero.
2+7+3+1+ L# re&#(%;" (#*s#& e" &# res!"s#$%&%'#' (%:%&
e,)r#(!")r#()*#&
Ade#Ds de los re8uisitos antes #encionados de la
responsabilidad civil co#o son la conducta antijur(dica % el da,o
causadoE es necesario un tercer re8uisito de orden unda#ental
deno#inado Lrelacin de causalidadM? 8ue se entiende en el sentido 8ue
debe e/istir una relacin de causa?eectoE es decirE de antecedente
consecuencia entre la conducta antijur(dica del autor % el da,o causado
a la v(cti#aE pues de lo contrario no e/istirD responsabilidad civil
e/tracontractual % no nacerD la obli*acin le*al de inde#ni.ar. "sto
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si*niica 8ue el da,o causado debe ser consecuencia de la conducta
antijur(dica del autor para 8ue se coni*ure un supuesto de
responsabilidad civil e/tracontractual.
1ucediendo lo #is#o en el ca#po de la responsabilidad civil
contractualE %a 8ue el da,o causado al acreedor debe ser consecuencia
in#ediata % directa del cu#pli#iento absoluto o relativo de la prestacin
debida por parte del deudor. $a relacin de causalidad es pues un
re8uisito *eneral de la responsabilidad civilE tanto en el D#bito
contractual la relacin de causalidad debe entenderse se*Fn el criterio
de la causa adecuadaE en el D#bito contractual deberD entenderse bajo
la ptica de la causa in#ediata % directa.
2+7+3+2 L# "!(%;" 'e (#*s# #'e(*#'#
+ues bienE &abiendo establecido la necesidad de este tercer
re8uisito de la responsabilidad civil e/tracontractual. "n este sentido
conviene plantearse la si*uiente pre*untaA R CuDndo se debe entender
8ue un conducta es causa adecuada de un deter#inado da,oS
$a respuesta a esta interro*ante es la si*uienteA para 8ue
una conducta sea causa adecuada de un da,o es necesario 8ue ocurran
dos actores o aspectos A un actor in concreto % un actor in abstracto.
"l actor in concreto debe entenderse en el sentido de una relacin de
causalidad (sica o #aterialE lo 8ue si*niica 8ue en los &ec&os la
conducta debe &aber causado el da,oE es decirE el da,o causado debe
ser consecuencia Dctica o #aterial de la conducta antijur(dica del autor.
1in e#bar*oE no basta la e/istencia de este actorE pues es necesaria la
concurrencia del 3#()!r %" #$s)r#()! para 8ue e/ista una relacin de
causalidad adecuada. "ste se*undo actor entenderse en los t5r#inos
si*uientesA $a conducta antijur(dica abstracta#ente consideradaE de
acuerdo a la e/periencia nor#al % cotidianaE es decirE se*Fn el curso
nor#al % ordinaria de los aconteci#ientos debe ser capa. o adecuada
para producir el da,o causado. 1i la respuesta a esta interro*ante es
ne*ativaE no e/istirD una relacin causalE aFn cuando se &ubiera
cu#plido con el actor in concreto . "s pues necesaria la concurrencia de
a#bos actores para 8ue se coni*ure una relacin de causalidad
adecuada. :n eje#plo podr(a *raicar adecuada#ente la aplicacin de
esta tesisA si una persona de 2! a,os de edadE sin nin*Fn proble#a
card(acoE allece en or#a in#ediata co#o consecuencia de un susto
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producto de una bro#aE no e/istirD relacin de causalidad adecuadaE
aun cuando en los &ec&os la #uerte &a%a sido consecuencia del susto
por la bro#aE por cuanto de acuerdo a la e/periencia nor#al % cotidiana
un susto por una bro#a no es capa. de deducir la #uerte de una
persona joven de esa edad.
+or el contrarioE si se trata de un susto por un bro#a a una
persona de 4! a,os de edadE no &abr(a duda al*una 8ue se tratar(a de
una causa adecuadaE en tanto % en cuanto el susto a una persona de
edad avan.ada es causa adecuadaE de acuerdo a la e/periencia nor#al %
cotidianaE para producir la #uerte.
De esta #aneraE resulta claro el sentido de la nocin de
causa adecuadaE de aplicacin obli*atoria para todos los casos de
responsabilidad civil e/tracontractual en el sentido le*al peruanoE por
&aber sido consa*rada e/presa#ente % en or#a i#perativa en el
art(culo 1>6!O del Cdi*o Civil. No basta con establecer si una conducta
&a causado (sica#ente un da,oE pues es necesario ta#bi5n deter#inar
si esa conducta abstracta#ente considerada es capa. de producir ese
da,o de acuerdo al curso ordinario % nor#al del los aconteci#ientos.
A&ora bienE el te#a de la relacin de causalidad no se
a*ota en la nocin #is#a de causa adecuadaE sino 8ue es necesario
precisar todas las i*uras % supuestos 8ue se presentan en torno a este
aspecto unda#ental de la responsabilidad civilE para poder entender la
#ecDnica de la relacin de causalidad dentro del siste#a de
responsabilidad civil contractual. "n tal sentido resulta unda#enta
deter#inar las nociones de ractura causal o causa ajenaE la de concausa
% a8uella de pluralidad de causasE re*uladas sucesiva#ente en los
art(culos 1>42OE 1>43O % 1>63O del Cdi*o Civil.
2+7+3+3+ L# 3r#()*r# (#*s#& . &# (!"(#*s#:
"n lo concerniente a la nocin de ractura causalE debe#os
se,alar 8ue la #is#a se coni*ura cada ve. 8ue un deter#inado
supuesto se presenta un conlicto entre dos conductas o causas sobre la
relacin de un da,oE el #is#o 8ue serD resultado de una sola de dic&as
conductas. "n este sentidoE en todo supuesto de ractura causal de una
de las conductas o causas &abrD producido o causado el da,o % la otra
no &abrD lle*ado a causarlo justa#ente por &aber sido el #is#o
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46
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consecuencia de la otra conducta. J es por ello 8ue a la conducta 8ue no
&a lle*ado a causar el da,o se le deno#ina causa inicialE #ientras 8ue a
la otra conducta 8ue si lle* a causar el da,o se le deno#ina causa
ajena. )odo supuesto de ractura causal i#plicaE pues un conlicto entre
la causa ajena % la causa inicialE siendo el da,o consecuencia de la causa
ajena % no e/istiendo nin*una relacin de causalidad respecto de la
causa inicial.
"sto si*niicaE en consecuenciaE 8ue la causa ajena en un
#ecanis#o jur(dico para establecer 8ue no e/iste responsabilidad civil a
car*o del autor de la causa inicial justa#ente por &aber sido el da,o
consecuencia del autor de la causa ajena. Dic&o en otros t5r#inosE cada
ve. 8ue se le intente atribuir a un sujeto responsabilidad civil
e/tracontractual por la supuesta produccin de un da,oE el #is#o
tendrD la responsabilidad de liberarse de dic&a responsabilidad si lo*ra
acreditar 8ue el da,o causado ue consecuencia no de su conductaE sino
de una causa ajenaE o lo 8ue es lo #is#o de otra causaE bien se trata de
un supuesto de caso ortuitoE o de uer.a #a%orE o del &ec&o
deter#inante de un terceroE o del propio &ec&o de la v(cti#aE se*Fn lo
estable el art(culo 1>42O del Cdi*o CivilE cu%o te/to se,ala lo si*uienteA
L"n los casos del art(culo 1>4NOE el autor no esta obli*ado a la
reparacin cuando el da,o ue consecuencia de caso ortuito o uer.a
#a%orE de &ec&o deter#inante de tercero o de la i#prudencia de 8uien
padece el da,oM. 1i se trata de caso ortuito la causa ajena serD un
en#eno de la naturale.aE co#o un terre#otoE una inundacin
consecuencia del 0en#eno del Ni,o E etc. Del #is#o #odoE si se trata
de uer.a #a%or la causa ajena serD un acto de la autoridad co#o una
pro&ibicin repentina decretada por nor#a jur(dica de una conducta
antes per#itidaE la declaracin de *uerra de un "stado a otroE etc. 1i se
trata del &ec&o deter#inante de terceroE la causa ajena serD justa#ente
el &ec&o del tercero % en el caso del &ec&o de la v(cti#a la causa ajena
serD precisa#ente el &ec&o de la propia v(cti#a. De esta #aneraE en
estos cuatro supuestos el da,o no serD producto del autor de la causa
inicialE el #is#o 8ue no serD responsable civil#enteE por el ser el #is#o
consecuencia de ortuitoE o de uer.a #a%orE o del de un terceroE o del
&ec&o de la #is#a v(cti#aE es decirE de una causa ajena.
Con relacin a los conceptos de uer.a #a%or % caso
ortuitoE debe#os se,alar 8ue se trata de nociones con las #is#as
caracter(sticasE pues deberDn ser eventos e/traordinariosE i#previsibles
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e irresistiblesE con la Fnica dierencia respecto al ori*en del eventoE
co#o se &a anotado anterior#enteE se*Fn lu%e clara#ente el art(culo
131!O del Cdi*o Civil.
+uede pues decirse 8ue en los supuestos de causa ajenaE
deno#inada ta#bi5n doctrinaria#ente Lractura causalME no e/iste
responsabilidad a car*o del autor de la causa inicialE por el da,o
consecuencia de otra causa 8ue puede ser una conducta &u#ana o un
evento de la naturale.a.
$as racturas causales se invocan consi*uiente#ente sie#pre 8ue
el autor de una deter#inada conducta lo*re acreditar 8ue no &a sido el
causante del da,o i#putadoE por ser el #is#o consecuencia de otra
causaE %a 8ue se trate de caso ortuitoE uer.a #a%orE &ec&o de tercero
o &ec&o de la v(cti#a. As(E por eje#ploE si en plena v(a e/presa en la
ciudad de $i#aE un sujeto decide 8uitarse la vidaE % se arroja debajo de
un ve&(culo en plena #arc&aE aun cuando en da,o &a%a sido causado
aparente#ente por el conductor del ve&(culoE no e/istirD duda al*una
8ue el #is#o podrD liberarse de responsabilidad invocada co#o causa
ajena el &ec&o de la propia v(cti#aE por cuanto este eje#plo es la propia
v(cti#aE co#o consecuencia de su propia conductaE la 8ue se &a causado
da,o a s( #is#aE en tanto % en cuanto de no &aber sido por dic&a
conductaE el conductor no &ubiera producido #aterial#ente el da,o. "l
da,oE en este caso la #uerte del suicida no &a sido consecuencia del
&ec&o del conductorE sino del propio &ec&o de la v(cti#a.
Debe se,alarse i*ual#ente 8ue para poder tener un
e/acta visin de las racturas causalesE no debe conundirse el aspecto
de la culpabilidad del sujeto de la conductaE con el aspecto objetivo de la
relacin causalE pues no interesarD 8ue el autor de la causa inicial &a%a
actuado con dolor o culpaE es decirE no interesarD 8ue el #is#o &a%a
8uerido producir un da,o a sabiendas del #is#oE o en or#a ne*li*enteE
en tanto 8ue el Fnico i#portante es 8ue el da,o causado a la v(cti#a no
&a sido consecuencia de dic&a conductaE sino de un evento e/tra,o %
ajeno a 5l.
"n todos los supuesto de ractura causal debe dejarse de
lado el anDlisis del aspecto subjetivo del autor de la conducta de la
deno#inada causa inicialE pues lo Fnico relevante es 8ue el da,o &a sido
consecuencia de una conducta o evento ajeno % distintoE bien se trata de
caso ortuitoE de uer.a #a%orE de &ec&o de tercero o del &ec&o de la
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propia v(cti#a. +or ello es 8ue deci#osE % ello debe 8uedar bastante
claroE 8ue la ractura causales deben ser invocadas cuando se le i#pute
a un sujeto una responsabilidad civil por un da,o 8ue no &a causadoE
&abiendo sido el #is#o consecuencia de un evento o conducta ajena. J
esta nocin % #ecanis#o de la ractura causalE co#o es evidenteE no
*uarda vinculacin al*una con la nocin de culpabilidadE tratDndose de
un asunto #era#ente objetivoE reerido a 8u5 conducta o evento es la
8ue &a causado da,o.
1e deduce Dcil#ente no slo 8ue en todo supuesto de
ractura causal no e/istirD responsabilidad civil a car*o del autor de la
causa inicialE sino 8ue si la ractura causal es un supuesto de caso
ortuitoE uer.a #a%or o &ec&o de la propia v(cti#a no se coni*urarD
ta#poco nin*una responsabilidad civilE salvo 8ue se trate del supuesto
de &ec&o deter#inante de terceroE en cu%o caso dic&o tercero serD el
responsable civil#ente por &aber sido el causante del da,o.
Asi#is#oE debe ta#bi5n se,alarse en or#a e/presa 8ue
cuando deci#os 8ue la conducta del sujeto 8ue no &a causado el da,o
debe deno#inarse Lcausa inicialME no esta#os &aciendo reerencia a 8ue
dic&a conducta &a%a causado al*Fn tipo de da,o distintoE sino 8ue la
e/presin Lcausa inicialM debe entenderse en el sentido de conducta 8ue
no &a causado da,o al*unoE utili.Dndose la e/presin LcausaM
justa#ente para poder distin*uirla de la conducta 8ue s( caus el da,o %
8ue se deno#ina por ello #is#o Lcausa ajenaM .
Habiendo %a precisado el concepto de ractura causalE
corresponde a&ora abordar el concepto de (!"(#*s#? 8ue es ta#bi5n
de unda#ental i#portancia en la aplicacin de la doctrina de la
responsabilidad civil e/tracontractualE a eecto de entender
adecuada#ente dic&o siste#a. Co#o %a &e#os establecidoE en los
supuestos de ractura causal se presenta un conlicto entre dos
conductas o causasA una 8ue no causa el da,o % otra 8ue s( lle*a a
producirlo. +or el contrarioE en los supuestos de concausaE re*ulados en
el art(culo 1>43O del Cdi*o Civil la situacin es distintaE por cuento en
este caso el da,o sie#pre es consecuencia de la conducta del autorE
pero con la contribucin o participacin de la propia v(cti#aE tratDndose
de un supuesto total#ente distinto al de la ractura causal. "n tal
sentidoE el art(culo 1>43O del Cdi*o Civil se,ala lo si*uienteA L1i la
i#prudencia slo &ubiere concurrido en la produccin del da,oE la
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inde#ni.acin serD reducida por el 'ue.E se*Fn las circunstanciasM. "n
eectoE e/iste un supuesto de concausa cuando la v(cti#a contribu%e con
su propio co#porta#iento con la conducta del autor a la reali.acin del
da,o. "l da,o no es consecuencia Fnica % e/clusiva de la conducta del
autorE sino 8ue la propia v(cti#a &a contribuido % colaborado
objetiva#ente a la reali.acin del #is#oE el cual no se &ubiera
producido de no #ediar el co#porta#iento de la propia v(cti#a. As( por
eje#ploE si una persona decide practicar el ciclis#o en una autopista %
no en pistas especial#ente acondicionadas para elloE no &a% duda
al*una 8ue e/istirD concausa en el supuesto 8ue un conductor de esta
v(a rDpida atropella al ciclista. No se tratarD de un supuesto de ractura
causal de &ec&o e/clusivo de la v(cti#a por cuanto la conducta de &acer
ciclis#o en una autopista no es suiciente o adecuada por s( #is#a para
surir un accidente de trDnsitoE pero s( es concausa por cuanto con este
co#parti#iento la v(cti#a estD contribu%endo objetiva#ente a la
produccin del da,o.
Debe se,alarse 8ue en los &ec&os es con #uc&a
recuencia bastante di(cil distin*uir cuDndo e/iste ractura causal %
cuDndo concausa. "l Fnico criterio para dierenciar a#bas i*uras serD el
plantearse la si*uiente pre*untaA R$a conducta de la v(cti#a por s(
#is#a es suiciente para la produccin del da,oS 1i la respuesta es
air#ativa se tratarD de ractura causal % si es ne*ativa serD un
supuesto de concausaE por cuanto ade#Ds de la conducta de la v(cti#a
es necesaria la conducta del autor.
"n estos casos de concausaE no se trata de un conlicto
entre dos conductasE a aectos de establecer cuDl de ellas &a causado
eectiva#ente el da,o % cuDl de ellas no &a lle*ado a producirloE sino
8ue se trata de un supuesto en el cual objetiva#ente la propia v(cti#aE
8ueri5ndolo o noE colabora o contribu%e con su propia conducta a la
reali.acin del da,o. "vidente#enteE por lo *eneralE esta contribucin es
producto de un acto de i#prudencia de la v(cti#aE co#o con el eje#plo
de ele*ir una utopista para practicar el ciclis#o. +ero i*ual 8ue lo
diji#os para entender las racturas causalesE para poder entender la
concausa es necesario dejar de lado cual8uier anDlisis o investi*acin
sobre el a*rado de culpabilidad de la v(cti#a. $o Fnico relevante es 8ue
la v(cti#a concurra con la conducta del autor a la reali.acin del da,o.
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50
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+or ello el eecto jur(dico de la concausa no es la liberacin
de responsabilidad civil del autorE sino Fnica#ente una reduccin de la
inde#ni.acin a car*o del autor en consideracin al *rado de
participacin de la v(cti#aE reduccin de la inde#ni.acin 8ue deberD
ser deter#inada por el 'ue. se*Fn las circunstancias de cada caso en
concreto en particularE se*Fn lo establece e/presa#ente el art(culo
1>43O del Cdi*o Civil.
2+7+3+5+ L!s e3e()!s 2*r9'%(!s 'e &# &*r#&%'#' 'e (#*s#s
0inal#enteE con relacin a los supuestos de concurrencia
de causasE deno#inado ta#bi5n pluralidad de causas o LcoautoresME es
necesario se,alar 8ue se trata de los casos en los cuales dos o #Ds
sujetosE #ediante un conducta co#Fn o a trav5s de conducta
sin*ularesE causan un #is#o da,o. "s decirE se trata en el supuesto en
el cual el da,o no es consecuencia de la conducta de un solo sujetoE sino
la conducta de varios sujetosE obvia#ente un #(ni#o de dosE ra.n por
la cual se &ace reerencia a este caso no slo con la e/presin
LcoautoresME sino ta#bi5n con a8uellas de concurrencia de causas o
pluralidad de autores o pluralidad de causasE para si*niicar 8ue el da,o
es producto de una conducta reali.ada por varios sujetos o de conductas
sin*ulares 8ue concurren en la produccin de un #is#o da,o. "n todo
caso lo unda#ental es 8ue se trata de da,os causados por varias
personas. "vidente#ente deberD tratarse de un #is#o da,oE pues si se
trata de da,os distintosE no tendr(a sentido &ablar de pluralidad de
autoresE sino 8ue se tratar(a de da,os distintos causados por sujetos
distintos. "n este sentidoE el art(culo 1>63O del Cdi*o Civil se,ala lo
si*uienteA L1i varios son responsables del da,oE responderDn
solidaria#ente. "#peroE a8uel 8ue pa* la totalidad de la inde#ni.acin
puede repetir contra los otrosE correspondiendo al jue. ijar la
proporcin se*Fn la *ravedad de la alta de cada uno de los
participantes. Cuado no sea posible discri#inar el *rado de
responsabilidad de cada unoE la repeticin se &arD por partes i*ualesM.
"l eecto jur(dico de la pluralidad de autores es 8ue con
relacin a la v(cti#a o v(cti#asE los coautores son solidaria#ente
responsablesE pero en las relaciones internas entre ellos el #onto
inde#ni.atorio se distribu%e % se asu#e en uncin al distinto *rado de
participacin de cada uno de ellos en la conducta % en la produccin del
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51
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da,o. A&ora bienE cuando no sea posible discri#inar o distin*uir el
dierente *rado de participacin de cada coautorE la inde#ni.acin se
disrutarD entre ellos en partes i*ualesE se*Fn lo se,ala el criterio
doctrinario unDni#e % el art(culo 1>63O del Cdi*o Civil.
Co#o se podrD observarE en consecuenciaE son total#ente
distintos los supuestos de racturas cualesE concausas pluralidad de
autoresE #ereciendo cada uno de ellos por esta #is#a ra.n una
dierente re*ulacin le*al.
2+7+3+5+ U"# %"s%r#(%;" '%s)%")# e" e& "e,! (#*s#&+
Nuestra doctrina posterior al Cdi*o vi*ente no &a dedicado
#a%ores esuer.os al te#a de la relacin de causalidad 8ue debe e/istir
entre el &ec&o del a*ente % el da,oA Kui.D sea )ra.a*nies el Fnico 8ue
le &a dedicado atencin si bien restrin*e la descripcin 8ue reali.a a las
teor(as 8ue se conocen en #ateria de Responsabilidad A8uiliana.
Co#o se sabeE las teor(as 8ue se &an desarrollado sobre el
particular provienen de la preocupacin de los penalistas ale#anes del
si*lo pasado entre las 8ue &an lan.ado #a%or diusin se encuentra la
teor(a de la e8uivalencia de condiciones o con causasE la teor(a de la
causa pr/i#aE la teor(a de la causa eiciente % la teor(a de la causalidad
adecuada. $os civilistas slo las &an secundado.
Deter#inar cuDl es la causa de un da,o no es una tarea Dcil. No
se trata Fnica % e/clusiva#ente de un juicio sustentado en las Ciencias
Naturales 7 todo eecto tiene su causa 7 pues ta#bi5n en estas ciencias
no &a altado 8uien le nie*ue valor a dic&a $e%. 1i bienE en t5r#inos
*lobalesE la causa es la deter#inacin o inlujo 8ue se ejerce sobre otroE
el derec&o debe tener un #5todo propio % no estricta#ente naturalistaE
para deter#inar 8ue &ec&os deben ser considerados causa de un evento
da,oso para atribuir responsabilidad a su autor.
"l #5todo 8ue la $e*islacin adopte para deter#inar cuDl es la
causa de un da,o presenta especial inter5s si se conrontaE por un ladoE
la inspiracin 8ue se encuentra en la redaccin de la nor#a a la 8ue se
reiere i#pl(cita#enteE a este asunto en sede de responsabilidad
contractualE con la adopcin de una posicin abierta#ente deinidaE por
otroE en el ca#po de la responsabilidad e/tracontractual. "n eectoE si se
recuerda 8ue para el se*undo pDrrao del art(culo 1321 del Cdi*oA L"l
resarci#iento por la inejecucin de la obli*acin o por su cu#pli#iento
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parcialE tard(o o deectuosoE co#prende tanto el da,o e#er*ente co#o
el lucro cesanteE en cuanto sean consecuencia in#ediata % directa de tal
inejecucinME puede cole*irse la ad&esin del autor de la nor#a a la
)eor(a de la Causa +r/i#aE cu%a sustentacin Gsi bien tiene
antecedentes en el derec&o ro#ano9 se re#onta a 0rancis @acon 8uien
sostuvo 8ue el derec&o no puede e#prender la tarea ininita de ju.*ar
las causas de las causasE debiendo contentarse % ju.*ar las acciones con
la causa in#ediata sin elevarse a un *rado re#otoA In iure non re#ota
causaE sed pr/i#a spectature. 1e se,ala 8ue esta doctrina ue reco*ida
despu5s por Du#oulin % +ot&ierE ra.n por la cual lue*o pas al art(culo
11!1 del Cdi*o Civil.
-uc&o se &a criticado esta posicin doctrinal por los resultados
injustos 8ue se pueden derivar de su e/a*erada #aterialidad. :se#osE
al eectoE el caso co#entado por los penalistas en Ale#ania. 1i un
co#ensal in*resa a un restaurante % el cocineroE 8ue es su ene#i*o
decide envenenar el plato de sopa 8ue a8uel &a pedidoE % el #o.o lo
sirveE &abr(a 8ue responsabili.ar a este Flti#o por &aber sido la causa
#Ds cercana al envenena#iento subsecuente al &ec&o de 8ue el
co#ensal &ubiere consu#ido la sopa. $a #is#a solucinE inaceptableE se
tendr(a 8ue aplicar en caso del atropella#iento de un peatnE pese a 8ue
este ue arrojado a la cal.ada por un terceroE en la #edida 8ue la causa
pr/i#a de sus lesiones deriva del accidente. 1e &a dic&o por otro ladoE
8ue la teor(a de la causa pr/i#a puede ju*ar un rol encubridor 8ue
i#pide descubrir al verdadero autor de la accin de la 8ue procede la
verdadera causa del da,o. De a&( 8ue se le &a%a rele*ado.
"n ca#bioE en el art(culo 1>6! &alla#os una apo%atura causal
distintaE basada en la teor(a de la causalidad adecuada desarrollada por
el ilsoo Gantes 8ue penalista9 ale#Dn =on TriesE en el a,o de 1666.
para este autorE es preciso anali.ar las condiciones 8ue precedieron el
da,o para decir a cuDl de ellas se le debe dar el valor de causaE
considerando co#o tal a a8uella 8ueE en condiciones nor#ales o
re*ularesE atendiendo a la e/periencia de la vidaE produce el da,o Gla
probable9. 1i bien le dio una tonalidad subjetivista al anDlisis de las
circunstancias cuando sostuvo 8ue la LNor#alidadM de la acusacin deb(a
apreciarse in concretoE es decirE lo 8ue el autor sab(a de las
consecuencias nor#ales Gprevisibles9E sin lle*ar a tener un carDcter
objetivo por #edio de la creacin de un estDndar si#ilar al del padre de
a#iliaE parece ser 8ue la concrecin a la 8ue se reer(a no conduc(a a un
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pronstico tan espec(icoE en eectoE al discri#inar co#o pri#era tareaE
entre las circunstanciasE a8uellas 8ue deben ser retenidas en el caso
concreto 7 a cu%o conoci#iento deno#inaba saber ontol*ico ? E el
se*undo paso 8ue postula apunta a una cierta abstraccin al tratar de
deter#inar si a8uellas condiciones pueden tener co#o consecuencia el
evento da,osoE para lo cual se debe conocer las $e%es naturales 8ue
ri*en el proceso de produccin de los en#enos Ga este conoci#iento
de las le%es lo lla#a saber *no#ol*ico9. Ru#el(n en aras de superar el
subjetivis#o del saber ontol*ico de =on TriesE insistiE por elE en 8ue el
juicio de la probabilidadE de 8ue estos aconteci#ientos tuvieran
Lre*ular#enteM el eectoA Lel da,oMH se deb(an situar en un plano
objetivo. +ero al pretender una #a%or objetividad e incluir todas las
circunstancias 8ue re*ular#ente llevan al resultadoE sean conocidas o no
por el a*enteE as( co#o a8uellas 8ue se conocen con posterioridad al
da,oE pero 8ue se vinculan con 5lE Ru#el(n pec de e/ceso.
$a teor(a de la causalidad adecuada 8ue encierra en sus entra,as
no slo el apo%o de la causalidad natural(sticaE sino ta#bi5n una re*la
de e/perienciaE por basarse en la deter#inacin de a8uello 8ue
re*ular#ente &abr(a ocurrido se*Fn el orden % secuencia de los
aconteci#ientosE es la opcin #a%or#ente aco*ida en la doctrinaE
le*islacin % jurisprudencia. Curiosa#enteE en nuestro siste#a solo late
en el cora.n de la responsabilidad a8uiliana

2+7+5+ LOS 6ACTORES DE ATRIBUCIN:
1on a8uellos 8ue deter#inan inal#ente la e/istencia de la
responsabilidad civilE una ve. 8ue se &an presentadoE en un supuesto
concreto de un conlicto socialE los re8uisitos antes #encionados de la
antijuridicidadE el da,o producido % la relacin de causalidad. "n #ateria
de responsabilidad contractual el actor de atribucin es la culpaE la cual
se clasiica enA culpa leveE culpa *rave o ine/cusable % el dolo. +or otro
lado en el ca#po e/tracontractualE de acuerdo al cdi*o actual son dos
los actores de atribucinA la culpa % el ries*o creadoE estos dos actores
de atribucin se encuentran consa*rados independiente#ente en los
art(culos 1>3> % 1>4N del Cdi*o Civil. AFn cuando debe destacarse 8ue
al &aber invertido la car*a de la prueba en el art(culo 1>3>E se &a
lle*ado a objetivar el siste#a subjetivo de la responsabilidad civil por
culpaE en el D#bito e/tracontractual. No obstante debe destacarse la
bondad del Cdi*o Civil +eruano al &aberse consa*rado en el art(culo
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1>4N el siste#a objetivo basado en la idea del ries*oE co#o actor de
atribucin distintoE pero coe/istente con el actor subjetivo de la culpa.
$a dierencia entre a#bos actores de atribucin es evidente % apunta
principal#ente a 8ue en el siste#a subjetivo el autor de una conducta
antijur(dica 8ue &a causado un da,oE debe responder Fnica#ente si &a
actuado con culpaE enti5ndase dolo o culpaE #ientras 8ue en el siste#a
objetivo del ries*oE ade#Ds de las tres condiciones l*ica#ente
necesarias slo se debe probar e&aciente#ente 8ue la conducta 8ue &a
causado el da,o es una peli*rosa o ries*osaE sin necesidad de acreditar
nin*una culpabilidad.
2+7+5+1+ L!s 3#()!res 'e #)r%$*(%;" . &!s s%s)e4#s 'e
res!"s#$%&%'#' (%:%& e,)r#(!")r#()*#&
Co#o %a lo &e#os e/plicado en los puntos anterioresE
para 8ue se coni*ure un supuesto de responsabilidad civil
e/tracontractual es necesaria la concurrencia de deter#inados
re8uisitosA la conducta antijur(dica del autor o coautoresE el da,o
causado a la v(cti#a o v(cti#asE la relacin de causalidad % inal#ente
los actores de atribucin. Habiendo e/a#inado %a los tres pri#erosE
corresponde anali.ar el relativo a los dierentes actores de atribucin
necesarios para la e/istencia de un supuesto de responsabilidad civil
e/tracontractual % consi*uiente#ente para el naci#iento de la obli*acin
le*al de inde#ni.acin a la v(cti#a.
2+7+5+2+ 6#()!res 'e #)r%$*(%;" s*$2e)%:!s . !$2e)%:!s
"l #ejor ca#ino para co#prender la te#Dtica de los
actores de atribucin nos pareceE es indicar en un pri#er lu*ar 8ue &a%
dos siste#as de responsabilidad civil e/tracontractual en la le*islacin
co#parada % en la doctrina universal % ta#bi5n el Cdi*o Civil peruanoA
el siste#a subjetivo % el siste#a objetivoE cada uno de ellos construidos
% unda#entados sobre dierentes actores de atribucin. +or ello los
actores de atribucin de los siste#as subjetivos reciben ta#bi5n la
caliicacin de actores de atribucin subjetivos % los correspondientes a
los actores de atribucin de los siste#as objetivos #erecen la
atribucin de actores de atribucin objetivos. "n el cdi*o civil peruano
el siste#a subjetivo de responsabilidad civil e/tracontractual se
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encuentra re*ulado en el art(culo 1>3>E cu%o te/to se,ala lo si*uienteA
LA8uel 8ue por dolo o culpa causa un da,o a otro estD obli*ado a
inde#ni.arlo. "l descar*o por alta de dolo o culpa corresponde a su
autorME #ientras 8ue el siste#a objetivo se encuentra incorporado en el
art(culo 1>4N cu%o te/to se,ala lo si*uienteA LA8u5l 8ue #ediante un
bien ries*oso o peli*rosoE o por el ejercicio de una actividad ries*osa o
peli*rosaE causa un da,o a otro estD obli*ado a repararloM.
2+7+5+3+ L# "!(%;" 'e (*&# . e& s%s)e4# s*$2e)%:! 'e
res!"s#$%&%'#' (%:%&:
Co#o se podrD apreciar Dcil#ente el siste#a subjetivo
de responsabilidad civil se constru%e sobre la culpa del autorE
constitu%endo ella el actor de atribucin subjetivo. Obvia#ente culpa en
sentido a#plioE 8ue co#prende tanto la ne*li*encia o i#prudencia co#o
el doloE es decirE el Dni#o deliberado de causar da,o a la v(cti#a. +or
otro lado el siste#a objetivo se constru%e sobre la nocin del ries*o
creadoE constitu%endo esta nocin de ries*o el actor de atribucin
objetivo.
+ues bienE la nocin de culpa e/i*e no slo 8ue se &a%a
causado da,o a la v(cti#aE sino 8ue el #is#o sea consecuencia del dolo
o la culpa del autorE pues caso contrario por #Ds 8ue se acreditara el
da,o % la relacin causalE no &abr(a responsabilidad civil
e/tracontractual del autor. $a culpa es pues el unda#ento del siste#a
subjetivo de responsabilidad civil % es por ello 8ue dic&a e/i*encia lu%e
clara#ente del art(culo 1>3> antes anotado. 1in e#bar*oE ante la
diicultad de probar en #uc&os casos la culpa del autorE es decirE dado lo
di(cil 8ue es conocer el aspecto subjetivo del autorE la doctrina
#odernaE % en tal sentido nuestro cdi*o civilE &a considerado 8ue es
conveniente establecer presunciones de culpabilidadE invirtiendo la car*a
de la pruebaE de #odo tal 8ue la v(cti#a %a no estarD obli*ada a
de#ostrar la culpa del autorE lo cual es por re*la *eneral bastante di(cilE
sino 8ue corresponde al autor del da,o de#ostrar su ausencia de culpaE
esta inversin de la car*a de la prueba % correlativa presuncin de
culpabilidad del autor en el siste#a subjetivo de responsabilidad civil
e/tracontractual en el siste#a le*al peruanoE lu%e clara#ente del
#is#o art(culo 1>3>OE cuando disponeA Lel descar*o por dolo o culpa
corresponde a su autorME lo 8ue si*niica n(tida#ente 8ue se presu#e la
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culpa del autor del da,o causado. Conviene precisar 8ue este art(culo
contiene un *rav(si#o error de redaccinE por cuanto no puede
interpretarseE co#o lo se,ala literal#ente el art(culoE 8ue se presu#a el
dolo del autorE sola#ente se presu#e la culpa % en tal sentido debe
entenderse el si*niicado de 5ste. Con esta inversin de la car*a de la
prueba de culpabilidadE lo 8ue se busca es avorecer a las v(cti#asE por
cuanto se les libera de la tarea de de#ostrar la culpabilidad del autorE
pues el #is#o se presu#e culpableE correspondi5ndole en todo caso a 5l
probar su ausencia de culpa a in de poder librarse de la responsabilidad
civil e/tracontractual.
2+7+5+5+ E& r%es-! (re#'! 'e")r! 'e& (;'%-! (%:%& er*#"!:
"n el caso del siste#a objetivo de responsabilidadE co#o
%a lo &e#os indicadoE estD construido sobre la base de la nocin el
ries*o creadoE 8ue constitu%e el actor objetivo de atribucin de
responsabilidad a&ora bienE RKu5 debe#os entender por ries*o creadoS
$a #ejor #anera de responder esta interro*ante es planteando la
si*uiente rele/inA co#o todo sabe#osE en nuestros d(asE en la #a%or
parte de sociedades % "stados los seres &u#anos vivi#os en
per#anente relacin con productos elaboradosE #a8uinariasE tecnolo*(aE
arteactos e instru#entosE actividades industriales % co#erciales en *ran
escala. Cada ve. son #Ds los instru#entosE e8uiposE % arteactos
tecnol*icos 8ue LinvadenM nuestra vida diaria. "n el +erF actual por
eje#plo se &a e/tendido considerable#ente el uso de tel5onos celulares
% co#putadorasE entre otro bienes de la vida #odernaE &abi5ndose
incre#entado en los Flti#os a,os el uso de ve&(culos de transporte
pFblico % privadoE con el consi*uiente creci#iento #uc&as veces
des#edido en al*unas ciudades peruanas del par8ue auto#otor.
Ade#Ds 8ue la #a%or parte de productos de uso diario o per#anente
8ue se utili.an en la #a%or parte de la sociedad peruanaE i#portados o
nacionalesE son productos elaborados % ad8uiridos a trav5s de la cadena
de distribucin % co#erciali.acin de la vida #oderna. +ues bienE para
nadie es novedad 8ue *ran parte de esta tecnolo*(a #oderna % de
productos i#plican #uc&os ries*os para la salud % la se*uridad de los
consu#idoresE incre#entando las posibilidades de da,os causados en la
realidad peruana. 0rente a esta e/plosin % uso constante de tecnolo*(a
#oderna % de productos elaboradosE la doctrina % los siste#as de
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responsabilidad civil e/tracontractual no pod(an per#anecer inactivosE
sobre todo dada la *ran cantidad de nuevos da,os 8ue supone el uso
constante de dic&a tecnolo*(a. Ante esta nueva situacin 8ue plantea la
vida #oderna la doctrina se plante la si*uiente interro*ante R"s
suiciente el siste#a subjetivo unda#entado en la nocin de culpable
autor para lo*rar 8ue los nuevos da,os 8ue se presentan en la vida
actual sean inde#ni.ados adecuada#enteS $a respuesta ue ne*ativaE
por cuanto e/isti el convenci#iento 8ue si uera necesario unda#entar
la responsabilidad civil por los nuevos da,os en la culpa del autorE aun
cuando se convirtiera la car*a de la pruebaE e/istir(a sie#pre la
posibilidad de liberarse de responsabilidad civil por esos nuevos da,osE
considerDndose conveniente en todo caso avorecer la situacin de las
v(cti#asE &aci5ndose #Ds sencillos el establecer un supuesto de
responsabilidad civil e/tracontractualE sin necesidad de &acer reerencia
al*una a la culpa o ausencia de culpa del autor. Con dic&o inE se elabor
la nocin de ries*o creadoE 8ue a&ora se encuentra consa*rada
le*al#ente en el art(culo 1>4NO antes anotado.
"l si*niicado de esta nocin de ries*o creado es el
si*uienteA todos los bienes % actividades 8ue se utili.an en la vida
#oderna de la satisaccin de las dierentes necesidades e/istentes
suponen un ries*o ordinario o co#Fn para las personas. 1in e#bar*oE
e/isten ta#bi5nE % cada ve. en #a%or nF#eroE bienes % actividades 8ue
si*niican un ries*o adicional al ordinarioE tales co#oA los auto#otoresE
los arteactos el5ctricosE las cocinas a *asE ascensoresE los dierentes
tipos de ar#as de ue*oE escaleras #ecDnicasE los insecticidasE
productos 8u(#icos para la li#pie.aE los #edica#entosE los productos
enlatadosE las actividades industrialesE etc. +ara todo ese tipo de bienes
% actividades no ser(a necesario e/a#inar la culpabilidad del autorE pues
deberD bastar con acreditar el da,o causadoE la relacin de causalidad %
8ue se &a tratado de un da,o producido #ediante un bien o actividad
8ue supone un ries*o adicional % co#Fn % 8ue por ello #is#o #erecen
la caliicacin de Lries*ososM. Ha%a sido el autor culpable o noE serD
i*ual#ente responsable por &aber sido causado el da,o #ediante una
actividad ries*osa. "l actor de atribucin no esE puesE la culpa del autorE
sino el ries*o creado en le sentido antes #encionado.
Co#o se podrD co#prender con acilidad dentro de los
siste#as objetivos la ausencia de culpa no sirve co#o #ecanis#o
liberador de responsabilidad civilE ad8uiriendo por el contrario
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i#portancia unda#ental la nocin de causa ajena o ractura causal 8ue
e/a#ina#os en su oportunidad.
Conviene precisar 8ue el siste#a objetivo de
responsabilidad no entiende ni pretende 8ue en los casos de da,os
causados a trav5s de bienes o actividades ries*ososE no e/ista culpa del
autorE pues ello seria absurdo e irreal. $o Fnico 8ue se pretende es
&acer total abstraccin de la culpa o ausencia de culpa del autorE de
#odo tal 8ue la e/istencia de culpa o no sea total#ente intrascendencia
para la coni*uracin de un supuesto de responsabilidad civil
e/tracontractualE debiendo acreditarse ade#Ds de la relacin causalE la
calidad del bien o actividad co#o una ries*osa. )al es el si*niicado del a
nocin de ries*o creado consa*rado le*al#ente co#o actor de
atribucin objetivo en el art(culo 1>4NO del Cdi*o Civil.
Consi*uiente#enteE para da,os causados #ediante bienes
o actividades 8ue supone un ries*o co#Fn % ordinario se debe utili.ar el
siste#a subjetivo % para 8ue a8uellos causados #ediante bienes %
actividades 8ue suponen un ries*o adicional al ordinario se deberD
utili.ar el siste#a objetivo. "l siste#a subjetivo per#ite utili.ar la
ausencia de culpa % la ractura causal co#o #ecanis#o liberador de
responsabilidad civilE #ientras 8ue el siste#a objetivo per#ite utili.ar
Fnica#ente la ractura causalE por su puesto sie#pre % cuando los da,os
se encuentren debida#ente acreditadosE por cuanto si no &a% da,oE no
e/iste responsabilidad civil de nin*una clase. Co#o es ta#bi5n evidente
en a#bos siste#as se aplican ta#bi5n las i*uras de la concausa % la
pluralidad de autores con sus dierentes consecuencias jur(dicasE se*Fn
&e#os e/a#inado anterior#ente.
Conviene destacar ta#bi5n 8ue a#bos siste#as de
responsabilidad civil no son contrarios ni contrapuesto entre s(E sino 8ue
por el contrario son co#ple#entariosE siendo perecta#ente co&erente
su consa*racin le*al en el siste#a le*al peruano.
0inal#enteE debe#os tener en consideracin 8ue la
caliicacin de un bien o actividad co#o ries*osa o peli*rosa no depende
de las circunstancias de un caso concreto en particularE pues de ser as(
cual8uier bien o actividad podr(a ser considerada co#o ries*osaA por
eje#plo un tenedor de #esa no puede ser considerado ries*oso si por
circunstancias de su uso anor#al es utili.ado para #atar a una persona.
Dic&a caliicacin depende del ries*o 8ue supone el uso social#ente
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aceptado del bien o actividad de 8ue se trateE sie#pre % cuando su uso
o reali.acin nor#al % cotidiana supon*a un ries*o adicional al co#Fn %
ordinario para todos los de#DsE co#o sucede con los auto#otores %
ar#as de ue*oE por eje#plo.
+or otro lado debe#os anotar 8ue e/isten dierencias advertidas
en el Cdi*o CivilE en cuanto a la responsabilidad contractual %
e/tracontractual % estas se observan en los actores de atribucin de
responsabilidad. -ientras 8ue en #ateria de responsabilidad contractual
la culpa es el Fnico actor de atribucin previsto % aceptado por el
le*isladorE en sede a8uiliana e/isten otros actores de atribucin. Istos
sonE por lo de#DsE las ra.ones por las cuales debe &acerse car*ar con el
deber de la reparacin de un da,o.
$os actores de atribucin slo entran en jue*o cuando se &a
establecido el ne/o causal entre el &ec&o del da,ador % el da,o
injusta#ente surido. 1i el a*ente pretende liberarse de la autor(a debe
probar una causa e/tra,a. Co#o dice )a#a%o 'ara#illoE si e/iste causa
e/tra,aE la actividad del de#andado no aparece sino co#o un si#ple
instru#ento de causas anteriores % la causa e/tra,a es independiente
de la culpaH slo estD reerida a la causalidad 8ue debe e/istir entre el
&ec&o del a*ente % el da,o producido. 1i e/iste causa e/tra,aE &abrD
co#o dice C&abas e/oneracin total de responsabilidad.
+ara ale*ar la causa e/tra,a por lo de#DsE debe probarse 8ue el
de#andado caus el da,oE si bien a su ve.E este deberD de#ostrar 8ue
su co#porta#iento ue deter#inado por una causa 8ue no pudo
controlar. 1i de#uestra 8ue no tuvo participacin en el &ec&o da,osoE
nada le es i#putableH pero si tuvo presencia (sica en el da,oE le
8uedarD acreditar 8ue tuvo causalidad (sica #Ds no jur(dicaE es decirE
probar una causa e/tra,aE o bien probar 7 sobre todo en las &iptesis de
responsabilidad contractual 7 8ue pese a su dili*encia el da,o no pudo
ser evitado Gpor estoE co#o es obvio es %a un evento distinto al de una
causa e/tra,a9.
1i el da,ador no pudo probar la causa e/tra,a o bien 7 en el
terreno de las obli*aciones contractualesE o de los deberes i#puestos
por el arte o la proesin 7 no pudo de#ostrar su actuar dili*enteE
establecido el ne/o de causalidad adecuadaE corresponde decidir 8ue
actor de atribucin es aplicable.
Co#o &e#os anotadoE en la responsabilidad contractual reina a
sus anc&as el actor culpaE la clDsica aute. No ocurre lo #is#o en
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#ateria de responsabilidad delictual. J es 8ueE pese a 8ue e/isten una
serie de actividades 8ue dan lu*ar a contratos en los cuales se &ace uso
de bienes peli*rosos o bien la actividad esE en s( #is#a peli*rosaE nada
dice nuestro Cdi*o sobre el actor de atribucin en estos casos.
Nadie puede ne*ar el valor #oralE social % jur(dico 8ue tiene la
alta o culpaE en sentido lato. Kuien causa un da,o a otro por su culpaE
por su deliberado propsito a por su alta de cuidadoE debe repararlo. No
se puede rebatir el contenido #oral de esta re*la. J ta#poco se puede
postular su supresinE en aras de establecer 8ue la #era causacin
#ateria d5 lu*ar al deber de resarci#iento. 1in e#bar*oE no pode#os
tapar el sol con un dedo. -uc&asE % crecientesE actividades cotidianas
sobre las cuales recae un nada despreciable nF#ero de contratos son
potencial#ente uente de da,osE precisa#ente por el uso de bienes
ries*osos o por la actividad en s( #is#a. +ienseseE por eje#ploE en los
accidentes de la circulacin. Dado 8ue no e/iste una nor#a 8ue acoja el
ries*o co#o actor de atribucin en la responsabilidad contractualE
RpretenderD el conductor cu%o ve&(culo tuvo allas % provoc el
accidente causando da,os a los pasajeros a#pararse en el art(culo 1314
para ale*ar su dili*enciaSE R@astarD 8ue invo8ue el art(culo 131! %
pruebe 8ue se trat de una causa e/tra,aS. 1in dudaE se responderD 8ue
los tribunales no pueden dejar sin reparacin un da,o injustoH 8ue no
basta la prueba de la dili*encia cuando se &ace uso de bienes ries*osos
pues serD necesaria la presencia de una causa e/tra,a. )a#bi5n se dirD
8ue los allos o roturas de los ve&(culos no son ajenos al uso de
auto#otores 8ue basta aplicar por analo*(a el art(culo 1>4N. "s ciertoE
U)ienen ra.nV RCoincidirDn con ello nuestros tribunalesSE no nos
en*a,e#osE no sabe#os si nuestra jurisprudencia lo &arD.
InclusiveE % sin desconocer 8ue en el ca#po de la responsabilidad
proesional ri*e el principio de la culpa co#o actor de atribucinH nadie
nie*a 8ue el actor ries*o e/i*e aplicacin cuando se &ace uso de bienes
peli*roso o bienE co#o ta#bi5n se &a se,alado por la alta de
inor#acin o deecto de a**iorna#ento 8ueE pese a la dili*encia
de#ostrada por un #5dico en % con la terapia utili.adaE causa un da,o.
"n revanc&aE en la responsabilidad civil e/tracontractual no slo
e/iste la culpa co#o actor de atribucin Gresponsabilidad subjetiva9.
Concurren otros actores 8ue i#ponen una responsabilidad objetiva. As(E
el art(culo 1>4N aco*e el ries*o creado co#o consecuencia del uso de
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61
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bienes ries*osos o por el ejercicio de actividades peli*rosas. $a idea de
ries*o &a creado ta#bi5n el sustento del art(culo 1>4>.
"n el caso del art(culo 1>6NE s( la victi#a prueba 8ue la ca(da del
ediicio se debi a alta de conservacin o a deectos de construccinE
parece 8ue en el pri#er caso acreditar(a la culpa del propietario G8ue la
nor#a no presu#e9E #ientras 8ue en se*undo no re8uerir(a tal pruebaA
el propietario responderD sin perjuicio de la accin recursoria 8ue ejer.a
contra el constructor.
+ero ta#bi5n e/isten otros actores de atribucin de
responsabilidad objetivaA as(E el car*o o autoridad 8ue se ejer.a
respecto de otroA tal es el caso del representante le*al del incapa. 8ue
es responsable solidario si a8uel obr con discerni#iento Gart(culo 1>4!9
o Fnico responsable si el incapa. actu sin discerni#iento Gart(culo
1>439H o bien el caso de la responsabilidad vicaria del art(culo 1>61E
atendiendo a su condicin de dador de trabajoH todos los cuales son el
producto de la evolucin de la jurisprudencia de supuestos 8ue en su
ori*en estuvieron re*ulados sobre la base de la culpa in vi*ilando o in
eli*endo. son ade#DsE supuestos de responsabilidad por &ec&o ajeno.
No debe sorprendernos 8ue ta#bi5n se opte por una
responsabilidad objetiva en el caso del art(culo 1>44. de acuerdo a esta
nor#aE si la v(cti#a no &a podido obtener inde#ni.acin del
representante le*al del incapa. 8ueE sin discerni#ientoE caus un da,oE
el jue. puedeE en vista de la situacin econ#ica de las partesE ijar una
inde#ni.acin e8uitativa a car*o del autor directo del da,o. 1i se
anali.a el sustento de la nor#aE el actor por el cual se atribu%e
responsabilidad al incapa. sin discerni#ientoE pode#os advertir 8ue no
es otro 8ue el de la e8uidad. 1i se pondera ta#bi5n los alcances de tal
nor#aE no cabe otra conclusin 8ue adjudicarle el te#pera#ento de una
responsabilidad de tipo objetivo. RAcaso era i#putable 7% por lo tanto
culpable? el incapa. 8ue actu sin discerni#ientoS 1in duda no era
i#putable. Kui.D sea este el Fnico caso en 8ue el le*isladorE en #ateria
de responsabilidad a8uiliana atribu%e responsabilidad sin culpa a un
ini#putableE si bien sobre la base del actor de e8uidad para no dejar
desprote*ida a la v(cti#a.
"s cierto 8ue en nuestra doctrina slo se &ace reerencia a dos
actores en sede de responsabilidad e/tracontractualA Culpa % ries*o
creado. +ero el r5*i#en 8ue inal#ente 8ued plas#ado contiene
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62
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diversos actores de i#putacin de responsabilidad sin culpaE #Ds allD
del ries*o creado.
+or otro ladoE parece ser 8ue el cuidado % atencin en las
v(cti#as 8ue se advierte con 5nasis en la nor#ativa de la
responsabilidad a8uilianaE no se encuentra debida#ente co#pensado en
el lado del autor del da,o. 1i co#o ve#os lue*o en el caso de la
inejecucin de una obli*acin contractual bastare la prueba de la
dili*encia para liberarse de toda i#putacinE en el caso de violacin del
nae#ine# laedere el presunto responsable deberD acreditar 8ue no obr
con culpa o doloH o bien cual8uiera de las causales de e/oneracin del
art. 1>41 las racturas del ne/o causal del art. 1>42. en ca#bioE en el
caso de la responsabilidad objetiva Gart(culos 1>4NE 1>4!E 1>43E 1>4>E
1>6NE 1>619E la liberacin del responsable parece tener #enores v(as
de acceso sin perjuicio de la posibilidad de probar una causa e/tra,a
Gart. 1>429. "l Fnico supuesto 8ue presenta al*Fn escape concretoE
parece ser el del patronoE si acredita 8ue el da,o ocasionado por la
persona de la 8ue se sirvi ocurri al #ar*en del encar*o o unciones
asi*nadas. "n los de#Ds casosE todo indica 8ue no bastarD probar 8ue el
da,o se produjo a pesar de las #edidas adoptadas para evitar el
perjuicio. RResponsabilidad de pleno derec&oS.
2+7+5+7+L#s Pres*"(%!"es 'e C*&#? s* -r#'*#(%;" . &!s e3e()!s
'e& T%! 'e C*&# e" &# E,)e"(%;" 'e& De$er 'e Res#r(%4%e")!+
-ientras 8ue en caso de inejecucin de obli*aciones
contractualesE probado el incu#pli#iento del deudor Grelacin de
causalidad9E se presu#e la culpa leve Gart.132>9E siendo necesario 8ue
el acreedor pruebe la culpa ine/cusable o el doloE en caso de la
responsabilidad e/tracontractual se presu#e el dolo o la culpa Gart.
1>3>9E correspondiendo al autor el descar*o por $a alta de dolo o culpa.
1on conocidas las cr(ticas 8ue se &an or#ulado al art. 1>4>.
pese a 8ue se trate de una nor#a 8ue avorece a las v(cti#asE resulta 7
co#o dice C&abas7 de#asiado severa para los autores si#ple#ente
#ateriales de los da,osE pues la prueba ne*ativa es e/tre#ada#ente
di(cil. +osible#ente sea un caso aislado en la le*islacin co#parada 8ue
re8uiere de una pronta reor#aE 8ue en todo caso redu.ca la presuncin
a la culpa.
"s ciertoE por lo de#Ds 8ue tanto la presuncin del art. 132>
co#o la del 1>3> obedecen a ra.ones de pol(tica le*islativa 8ue
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consa*ran la re*la a avor victi#a para acilitar el resarci#iento del
da,oE sin desconocerE por otro ladoE 8ue se trata de una presuncin juris
tantu# % 8ue bastarD al deudor acreditar su dili*enciaE en un casoE % la
causa ajena en el otroE para liberarse de cual8uier i#putacin. +ero la
ad#isin de la *raduacin de la culpa en #ateria contractual *enera un
eecto discri#inatorio.
"n eectoE pese a 8ue el acreedor 8ue ve insatisec&o su inter5s
*o.a de la presuncin de la culpa leve en caso de incu#pli#iento Go de
cu#pli#iento parcialE tard(o o deectuoso9 del deudorE la inde#ni.acin
8ue recibirD estarD li#itada a los da,os previsibles al tie#po en 8ue se
contrajo la obli*acin Gart. 13219. 1lo si acredita la culpa *rave o doloE
el deudor responderD de todas las consecuencias in#ediatas % directasE
previsibles o no Gart. 1321E se*undo pDrrao9. "n ca#bio en sede
a8uiliana el art(culo 1>6! no restrin*e los da,os inde#ni.ables.
Adicional#ente entre a#bos re*(#enes e/iste una dierencia
relativa a los da,os tradicional#ente lla#ados e/trapatri#onialesE pues
#ientras en el caso de inejecucin de obli*aciones el art. 1322 se reiere
Fnica#ente al da,o #oralE el 1>6! antes citado inclu%eE ade#Ds al da,o
a la persona. 1on conocidos los esuer.os de 0ernDnde. 1essare*o 8ue
apuntan a una interpretacin a#plia del art. 1322E as( co#o a absorberE
en el #Ds a#plio concepto de da,o a la persona el da,o #oralE en tanto
aecta sus senti#ientos con la causacin de un da,oE as( co#o la cr(tica
a*uda de un connotado jurista ar*entinoE 'or*e -osset Iturraspe.
+or otro ladoE encontra#os 8ue el Cdi*o &a sido e/cesiva#ente
ben5volo con la responsabilidad civil de los proesionales o de 8uienes
prestan un servicio t5cnico de especial diicultad. 1obre el particularE el
art. 1432 se,ala 8ue si la prestacin de servicios i#plica la solucin de
asuntos proesionales o de proble#as t5cnicos de especial diicultadE el
prestador de servicios no responde por los da,os % perjuiciosE sino en
caso de dolo o culpa ine/cusable. "llo 8uiere decir 8ue no responde en
los casos de culpa leve. RKuiere decirE entoncesE 8ue el acreedor no
*o.arD de la presuncin de culpa leve en caso de incu#pli#iento a la
8ue se reiere el art. 132>S.
"ntende#osE por las ra.ones e/puestas en la e/posicin de
#otivos de esta nor#aE 8ue el le*islador tuvo co#o propsito no in&ibir
la actividadE sobre todo de los proesionales liberalesE en caso de 8ue no
cu#plieran con sus obli*aciones por culpa leve.
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+ara bien de los acreedores insatisec&osE esta posicin se
encuentra en ranco retroceso. "l proesionalE se &a dic&o es un e/pertoH
su contraparte un proano. "l proesional por ello se encuentra en una
situacin de superioridad t5cnica. "s 5l 8uien tiene los conoci#ientosE
8uien &a sido &abilitado sobre el cual el acreedor posa su conian.a. "n
tal #edida cabe se,alar 8ue en caso de especiales diicultades en su
prestacin de servicios su dili*encia debe ser apreciada de acuerdo al
deber de prudencia 8ue el asunto atendido e/i*(aE to#ando en cuenta su
conoci#ientoE los recursos de los cuales dispon(aE las circunstancias de
tie#po % lu*arE la conian.a depositada por el acreedorE sin lle*ar al
e/tre#o de i#ponerle una responsabilidad de tipo objetivo Ga no ser 8ue
&a*a uso de bienes ries*osos9.
"l proble#a radica en la or#a en 8ue deba liberarse de la
responsabilidad 8ue derive de un da,o cuando co#pro#eti un
resultado. 1obre el particularE cree#os 8ueE de le*e lataE le bastarD con
probar su dili*encia para liberarse de toda i#putacin Gar*u#ento e/
art(culo 1314 de C.C.9E pues de lo contrario se le i#pondr(a una
responsabilidad casi objetiva. Nuestra doctrina aFn no se &a
pronunciado sobre el te#a %a 8ue ello i#plicar(a decidir la ad#isin de
la tan discutida distincin entre obli*aciones de #edios % resultadosE as(
co#o su trata#iento en cuanto concierne a la responsabilidad 8ue
deriva de la asuncin del distin*o.
2+@+ LA RESPONSABILIDAD CIVIL INDIRECTA
2+@+1+ LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR HECHO PROPIO COMO REGLA
GENERAL
$a re*la *eneral en #ateria de responsabilidad civil
e/tracontractual es 8ue cada sujeto de derec&o responde por &ec&o
propioE es decirE cada uno es responsable por los da,os 8ue cause a los
terceros. 1in e#bar*oE sucede 8ue en al*unos casos e/cepcionalesE
espec(ica#ente predeter#inados por el le*isladorE un sujeto responde
por &ec&o ajenoE sie#pre % cuando se cu#plan deter#inados re8uisitos
e/i*idos por la le% para una responsabilidad civil de esta naturale.a. No
slo se responde en al*unos casos por &ec&os ajenosE sino ta#bi5n se
responde por &ec&o de las cosasE bien se trate por da,os causados por
identiicaciones o por ani#ales. "n todos estos supuestosE en los cuales
se coni*ura una responsabilidad civil por &ec&o ajeno o por &ec&o de
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las cosasE sin 8ue el ajeno &a%a causado da,o al*unoE esta#os rente a
un caso de la deno#inada responsabilidad civil indirectaE lla#ada
ta#bi5n por al*unos autores responsabilidad civil releja o subsidiaria.
$a responsabilidad civil indirecta es en consecuencia a8uella 8ue se
*enera por #andato de la le%E aun cuando el sujetoE lla#ado por ello
#is#o Lautor directoME no &a%a causado da,o al*unoE sie#pre % cuando
se cu#pla deter#inados re8uisitos le*ales e/i*idos para el naci#iento
de dic&o supuesto especial de responsabilidad civil.
"n sentido estricto la deno#inada responsabilidad civil indirecta o
releja es a8uella 8ue se produce o *enera cuando e/iste un autor
indirectoE 8ue se convierte en responsable civil#ente a pesar de no
&aber causado da,o al*uno. +or ello los dos casos de responsabilidad
civil indirecta o subsidiaria son el de la responsabilidad civil por &ec&o de
los subordinados o dependientesE re*ulado en el art(culo 1>61E % el de la
responsabilidad civil por &ec&o de los incapaces establecidos en los
art(culos 1>4!E 1>43 % 1>44 inclusive. 1in e#bar*oE en la doctrina
e/iste consenso en 8ue la responsabilidad civil indirecta no slo es
consecuencia de los &ec&os de las personasE sean estos subordinados o
dependientesE o trDtese del &ec&o de los incapacesE sino ta#bi5n cuando
se trate del &ec&o de las cosas ani#adas o inani#adas. "n tal sentidoE
por e/tensin se entiende % se asu#e 8ue la responsabilidad civil
indirecta co#prende ta#bi5n los supuestos de da,o causados por las
identiicaciones re*ulado en el art(culo 1>6N % a8uellos da,os causados
por ani#alesE re*ulado en el art(culo 1>4>O del Cdi*o Civil peruano. De
esta or#aE aun cuando en sentido escritoE t5cnica#enteE los supuestos
de responsabilidad civil indirecta son a8uellos por los &ec&os de las
personasE se puede co#prender por ra.ones de l*ica jur(dica los casos
de responsabilidad civil por &ec&o de la cosasE co#o sucede en la
doctrina % en la le*islacin co#paradaE a la cual no escapa
evidente#ente nuestro Cdi*o Civil.
Consi*uiente#enteE en el Cdi*o Civil peruanoE tene#os
debida#ente re*ulados cuatro supuestos de la deno#inada
responsabilidad civil indirecta o subsidiariaA la responsabilidad civil
indirecta o subsidiariaA la responsabilidad civil por &ec&o de los
subordinados o dependientes nor#ada en el art(culo 1>61H la
responsabilidad civil &ec&o de los incapaces establecida en los art(culos
por los da,os causados por los ani#ales en el art(culo 1>4> % inal#ente
la responsabilidad civil por &ec&o de las ediicaciones nor#ada en el
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art(culo 1>6N. Co#o %a se &a #aniestadoE en todos estos supuestosE
e/iste una responsabilidad civil indirecta.
2+@+2+ LOS SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD CIVIL INDIRECTA EN EL
CAMPO EXTRACONTRACTUAL: LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR
HECHO A/ENO+
De#Ds estD decir 8ue los supuestos de responsabilidad civil
indirecta slo pueden venir establecidos por la le% % no puede ser
a#pliados por e/tensin ni por analo*(aE por cuanto constitu%en la
e/cepcin a la re*la *eneral de la responsabilidad civil por &ec&o propio.
"n el Cdi*o Civil peruano tene#os dos supuestosA la responsabilidad
civil indirecta por &ec&os de los subordinados o dependientes % la
responsabilidad civil por &ec&o de los incapaces. "l co#Fn deno#inador
a estos dos supuestos de responsabilidad indirecta es 8ue a#bos casos
debe#os identiicar dos autoresA el autor directoE 8ue es a8u5l 8ue &a
causado el da,o directa#ente a la v(cti#aE bien se trate del subordinado
o del incapa.E % el autor indirectoE 8ue es a8u5l 8ue sin &aber causado
da,o al*unoE responde indirecta#ente por #andato de la le% por da,o
causado por &ec&o ajenoE bien se trate del principal en el caso de da,o
causado por &ec&o del subordinadoE o del representante le*al en el
supuesto de da,o causado por &ec&o del incapa.. "ntende#os entonces
8ue la e/presin autor indirecto si*niica a8u5l 8ue responde
indirecta#ente por #andato de la le% a pesar de no &aber causado da,o
al*uno.
"l anDlisis de todo supuesto de responsabilidad civil indirecta por
&ec&o ajeno supone co#prender perecta#ente la si*uiente estructura
le*alA "n pri#er lu*ar debe e/a#inarse respecto del autor directo % la
v(cti#a el cu#pli#iento de todos los re8uisitos *enerales de la
responsabilidad civil e/tracontractual 8ue &e#os e/a#inado en los
cap(tulos anterioresE es decirE entre los autores directos % la v(cti#a
deben representarse el da,o causadoE una conducta antijur(dicaE la
relacin de causalidadE la i#putabilidad % los actores de atribucinE de
#odo tal 8ue se coni*ure un perecto supuesto le*al de responsabilidad
civil por &ec&o propio del autor directo respecto de la v(cti#a. :na ve.
8ue se &a deter#inado la e/istencia de un supuesto le*al de
responsabilidad civil e/tracontractual por &ec&o del autor directo
respecto de la v(cti#a o v(cti#asE debe e/a#inarse a continuacin la
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concurrencia de los re8uisitos le*ales especiales de la responsabilidad
civil por &ec&o ajeno establecidos en la nor#a jur(dica. As(E por eje#ploE
en el caso de responsabilidad civil por &ec&o de los subordinadosE
deberD darse la e/istencia de una relacin de subordinacin o
dependencia % el da,o deberD &aber sido causado por el autor directo a
la v(cti#a en ejercicio de sus unciones o en cu#pli#iento de las
rdenes o instrucciones i#partidas por el principalE es decirE por el autor
indirecto. =eriicado el cu#pli#iento de los re8uisitos *enerales entre el
autor directo % la v(cti#aE % veriicados los re8uisitos le*ales especiales
dispuesto nor#ativa#ente para el caso espec(ico de la responsabilidad
civil por &ec&o ajeno 8ue se trateE en or#a auto#DticaE ade#Ds de la
responsabilidad civil por &ec&o propio del autor directoE se deriva %
atribu%e por #andato de la le% una responsabilidad civil indirecta a
car*o del autor indirecto a pesar de no &aber causado 5l #is#o da,o
al*uno.
Co#o se podrD co#prenderE % es bueno insistir en elloE la
responsabilidad civil del autor indirectoE no es producto de pacto entre
las partesE ni de la voluntad de al*unas de ellasE sino 8ue es
consecuencia de #andato de le%E % por ende en el ca#po
e/tracontractualE veriicada la estructura le*al antes e/plicadaE el autor
indirecto no puede e/onerarse o liberarse de responsabilidad civil. No
puede en #odo al*uno invocar el ar*u#ento de la ausencia de culpa. $a
Fnica posibilidad para 5l es la de de#ostrar 8ue no se &an cu#plido
al*uno de los re8uisitos *enerales de la responsabilidad civil por &ec&o
propio entre el autor directo % la v(cti#aE o de#ostrar 8ue no se &a
cu#plido al*uno de los re8uisitos le*ales especiales de la
responsabilidad indirecta establecidos nor#ativa#ente. =eriicado el
cu#pli#iento de a#bas clases de re8uisitos le*alesE el autor indirecto
deviene in#ediata % auto#Dtica#ente en responsable civil#ente en
or#a indirecta.
2+@+3+ LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR HECHO DE LOS PENDIENTES
O SUBORDINADOS
"l supuesto de la responsabilidad civil indirecta por &ec&o por
&ec&o de los subordinados o dependientes estD re*ulado e/presa#ente
en el art(culo 1>61OE cu%o te/to se,ala lo si*uienteA LA8u5l 8ue ten*a a
otro bajo sus rdenes responde por el da,o causado por este Flti#oE si
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ese da,o se reali. en el ejercicio del car*o o en cu#pli#iento del
servicio respectivo. "l autor directo % el autor indirecto estDn sujetos a
responsabilidad solidariaM. "n este caso espec(icoE los re8uisitos le*ales
especiales de la responsabilidad civil indirecta sonA el 8ue e/ista una
relacin de subordinacin Dctica o jur(dica del autor directo respecto del
autor indirecto % el 8ue el autor directo &a%a causado el da,o en el
ejercicio del car*o o en el cu#pli#iento del servicio respectivoE lo 8ue se
deno#ina en doctrina da,o causado en ejercicio de las unciones. Co#o
es evidenteE a#bos re8uisitos deberDn veriicarse en cada caso concreto
en particular. De veriicarse a#bos re8uisitos especiales % todos los
re8uisitos *enerales del autor directo respecto de la v(cti#aE el eecto
jur(dico establecido por la le% es el 8ue a#bos autores son responsable
solidaria#ente rente a la v(cti#a.
Co#o se,ala#os anterior#enteE veriicado el cu#pli#iento de
a#bas clases de re8uisitosE no e/iste posibilidad al*una de liberacin de
responsabilidad para el autor indirectoE 8uien no podrD invocar su
ausencia de culpa. "n la doctrina clDsica tradicional de la responsabilidad
civilE se entend(a 8ue dic&a responsabilidad indirecta del principal por los
&ec&os del subordinados se unda#entaba en la culpaE en la eleccin
Gculpa in eli*endo9E con lo cual #uc&as veces el autor indirecto pod(a
liberarse de responsabilidad civil de#ostrando su ausencia de culpa. "n
el Cdi*o Civil actual no es posible el ar*u#ento de deensa de la
ausencia de culpaE por cuanto este supuesto especial de responsabilidad
indirecta no se sustenta en la nocin de culpa en la eleccinE sino en un
actor de atribucin objetivoE deno#inado L*arant(aM 8ue Wrescinde
total#ente de la culpa.
2+@+5+ LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR HECHO DE LOS INCAPACES:
"l se*undo supuesto especial de responsabilidad civil indirecta
por &ec&o ajeno es el del representante le*al por &ec&o del incapa.E
re*ulado en el art(culo 1>4!OE cu%o te/to se,ala lo si*uienteA L $a
persona sujeta a incapacidad de ejercicio 8ueda obli*ada por el da,o
8ue ocasioneE sie#pre 8ue &a%a actuado con discerni#iento. "l
representante le*al de la persona incapacitada es solidaria#ente
responsableM. "n este se*undo supuesto. Co#o es evidenteE los
re8uisitos *enerales deben veriicarse entre el incapa. % la v(cti#aE
#ientras 8ue los re8uisitos le*ales especiales sonA el 8ue se trate de un
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incapa. sujeto a una relacin jur(dica de representacin le*al con el
autor indirecto % en se*undo lu*ar el 8ue el incapa. &a%a causado el
da,o a la v(cti#a actuando con discerni#iento. =eriicado a#bos
re8uisitos auto#Dtica#ente el representante le*al se convierte en
responsabilidad indirecto por los &ec&os del incapa. a su car*o. "sta
responsabilidad civil indirecta en la doctrina tradicional se sustentaba en
la nocin de culpa del representante le*alE % se &ablaba de culpa en la
vi*ilancia Gculpa in vi*ilando9. Actual#enteE el unda#ento es un actor
de atribucin objetivo total#ente ajeno a la nocin de la culpa del
representante le*alE 8uien no puede liberarse de responsabilidad civil
invocando su ausencia de culpaE una ve. veriicado el cu#pli#iento de
a#bas clases de re8uisitos le*alesE tanto los *enerales co#o los
especiales. A&ora bienE si el da,o uera causado por la incapa. privado
de discerni#ientoE el incapa. %a no ser(a responsableE siendo el Fnico
responsable el representante le*alE se*Fn lo dispone el art(culo 1>43OE
cu%o te/to se,alaA LNo &a% responsabilidad por el da,o causado por
persona incapa. 8ue &a%a actuado sin discerni#ientoE en cu%o caso
responde su representante le*alM. "n este supuesto de da,o causado por
incapa. privado de discerni#ientoE no se trata de un supuesto de
responsabilidad civil indirecta del representante le*alE sino 8ue se
entiende 8ue es un supuesto de responsabilidad por &ec&o propio del
representante le*al.
2+@+7+ LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR HECHO DE LAS COSAS
ANIMADAS E INANIMADAS
"l tercer caso de res!"s#$%&%'#' %"'%re()# es a8u5l re*ulado
en el art(culo 1>4>O por 8e(8! 'e &!s #"%4#&es+ "n este supuestoE al
i*ual 8ue el de la responsabilidad civil por &ec&o de las ediicaciones
re*ulado en el art(culo 1>6NOE no se puede &ablar de autor directoE sino
Fnica#ente del autor indirectoE tratDndose de responsabilidades
indirectas por &ec&o de las cosasE %a se trate de da,os causados por
ani#ales o por las ca(das de ediicaciones. 1in e#bar*oE aun cuando no
e/iste jur(dica#ente en a#bos caso un autor directoE pues se trata de
da,os causados por cosasE se trata de supuestos de responsabilidad civil
indirectaE por cuanto el da,o no es causado por el autor indirecto. "n el
caso de los ani#ales deben veriicarse los re8uisitos *enerales del da,o
causado % la relacin de causalidad entre la v(cti#a % el ani#alE % en el
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70
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caso de las ca(das de ediicaciones los #is#os re8uisitos deberDn
veriicarse entre las v(cti#as % la ca(da de la ediicacin. Co#o es
ta#bi5n evidenteE en a#bos casos no tiene sentido &ablar de los de#Ds
re8uisitos *enerales de la responsabilidad civilE sino sola#ente del da,o
% la relacin de causalidad. "n el caso espec(ico de da,os causados por
ani#ales el re8uisito especial de coni*uracin es 8ue el autor indirecto
ten*a el ani#al bajo su cuidado o 8ue sea su propietarioE % en el caso
espec(ico de las ediicaciones los re8uisitos especiales sonA en pri#er
lu*ar el 8ue el autor indirecto sea el propietario % en se*undo lu*ar el
8ue la ca(da de la ediicacin &a%a sido consecuencia de alta de
conversacin o de construccin. Al i*ual 8ue en los casos anteriores de
responsabilidad por &ec&o ajenoE en estos dos supuestos de
responsabilidad por &ec&o de la cosasE la responsabilidad civil del autor
indirecto no se sustenta en la nocin de la culpabilidadE sino en actores
de atribucin objetivosE unda#entados en la nocin de ries*o creadoE
ra.n por la cual el autor indirecto no puede liberarse de responsabilidad
civil invocado su ausencia de la culpaE una ve. veriicados los re8uisitos
*enerales % especiales antes #encionados.
2+A+ CLASES DE RESPONSABILIDAD:
2+A+1+ RESPONSABILIDAD SUB/ETIVA B RESPONSABILIDAD
OB/ETIVA:
Habla#os de responsabilidad subjetiva cuando nos
encontra#os rente a &iptesis en 8ue la obli*acin de resarcir se unda
en el actuar voluntario del sujetoE 8ue &a obrado con culpa Glato sensuE
es decirE culpa o dolo9. Deben a8u( presentarse todos los re8uisitos de la
doctrina clDsica e/i*e para 8ue &a%a responsabilidadA
a9 "l obrar &u#ano voluntarioE
b9 Antijuridicidad al obrarE
c9 Resultado da,oso %
d9 =(nculo de causalidad entre consecuencia da,osa % el obrar
&u#ano. Aclarando en 8ue el obrar &u#ano debe darse el
re8uisito de i#putabilidad % culpabilidad.
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71
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"n cuanto a la responsabilidad objetivaE 5sta se vincula
con &iptesis en las cuales se prescinde de la culpabilidad e incluso de la
voluntariedad del obrar &u#anoE teni5ndose en cuentaA
a9 Resultado da,oso %
b9 =(nculo de causalidad #aterial entre ese resultado % el
sujeto 8ue se &ace responsable.
As( por eje#plo si un de#ente ocasiona un da,oE no slo
&a obrado sin culpaE sino 8ue ni si8uiera es i#putable. 1in e#bar*o
deberD responder por ra.ones de e8uidad. +or otra parte E si una
persona busca un tesoro en predio ajenoE su obrar es voluntario pero no
es culpableE es decir no es il(citoH sin e#bar*o e/iste el v(nculo causal
entre las consecuencias % su actoE ra.n por la cual la le% pone a su
car*o el deber de responder.
+or eso no puede &ablarse con propiedad de obrar il(cito
de ini#putablesE reiri5ndose a casos en 8ue el sujeto carece de
voluntadE %a 8ue slo los &ec&os voluntarios pueden ser il(citosE %
ta#poco se puede &ablar de acto il(cito si al a*ente no se le puede
i#putar doloE culpa o ne*li*encia.
Kuien utili.a una cosa de su propiedad o incluso una cosa
ajenaE % obtiene de ella un beneicio deberD responder en #a%or o
#enor #edida de las consecuencias da,osas 8ue ori*ine esa cosaE % lo
&arD #ientras no se de#uestre 8ue se &a interru#pido el ne/o causalE
8ue es lo Fnico 8ue puede ale*ar para e/i#irse de la responsabilidad
8ue la le% pone a su car*oE por eje#plo el caso ortuito o el &ec&o de un
tercero e/tra,oE cortan la cadena causalE % esas circunstancias lo liberan
de responsabilidadE en ca#bio no puede de#ostrarE cuando la cosa es
ries*osaE 8ue de su parte no &a &abido culpa.

2+A+2+ RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL B EXTRA CONTRACTUAL
+ri#ero partire#os deiniendo cada una de estas dos tipos
de responsabilidadesA
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2+A+2+1+ De3%"%(%;" 'e Res!"s#$%&%'#' C!")r#()*#&:
$a procedente ante inraccin de un contrato vDlido. $a
8ue sur*e de lo estipulado penal#ente por las partes contratantes. De
acuerdo a la deinicin de los -AC"A:DE es a8uella 8ue resulta del
incu#pli#iento de una obli*acin nacida de un contrato.
"sta responsabilidad se contrapone a la responsabilidad
e/tracontractual en el concepto clDsicoE ori*inada por delito o
cuasidelitoH aun8ue a#bas coincidan en el concepto bDsico de la
reparacin de un da,o % del resarci#iento de un perjuicio por el
causante de una u otraE a avor de la v(cti#a de tales actos u o#isiones
o de los derec&o &abientes del perjudicado. $a uente de la pri#era es la
voluntad de los particularesE de la se*unda es la le%. Cabe pactar % aun
renunciar a la responsabilidad contractualE #ientras se esti#e contraria
al orden pFblico jur(dico la renuncia previa a la e/i*encia de la
responsabilidad e/tracontractual.
$a responsabilidad contractual 8ue procede de dolo puede
e/i*irse en todas las obli*acionesE sin 8ue se recono.ca la valide. de la
previa renuncia. $a procedente de ne*li*encia resulta e/i*ible ta#bi5n
en todas las obli*acionesE pero se entre*a al arbitrio judicial el re*ularla
se*Fn los casos.
De no e/istir e/presa obli*acinE o de no deter#inarlo la
le%E no se responde del caso ortuito o de la uer.a #a%or 8ue i#piden
el cu#pli#iento de una obli*acin.
$a responsabilidad contractual co#prende dos partesA la
reparacin del da,o % la inde#ni.acin de perjuiciosH pero se valora de
distinta #anera se*Fn la culpa del responsable. Cuando e/iste buena eE
los da,os % perjuicios se concretan a los previstos o a los previsibles al
tie#po de constituirse la obli*acinE % los 8ue sean necesaria
consecuencia del incu#pli#iento. "n ca#bioE el deudor doloso responde
cuantos da,os % perjuicios se deriven de no &aber cu#plido la
obli*acin.
+or deecto de i#putabilidadE aun &abiendo contra(do
vDlida#ente una obli*acin contractualE no sur*e la responsabilidad del
incu#pli#iento posterior por sobrevenida incapacidadE % sie#pre 8ue su
representante &a%a procedido con la dili*encia adecuada para evitarE por
su parteE el da,o o perjuicio de otro.
+rocesal#enteE 8uien e/i*e la responsabilidad civil
contractual &a de probar la e/istencia de la relacin obli*atoria % el
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incu#pli#iento de lo debidoE #ientras al obli*ado corresponde ale*ar la
justa causa de liberacin.

2+A+2+2+ De3%"%(%;" 'e Res!"s#$%&%'#' E,)r#(!")r#()*#&:
$a e/i*ible por culpa de terceroE cuando #edio dolo o
culpaE % aun por declaracin le*al sin acto il(cito ni ne*li*encia del 8ue
resulte as( responsable. Desde el criterio de la relacin de causalidadE la
responsabilidad e/tracontractual va evolucionando del criterio anti*uo
subjetivo Gde aut5ntica responsabilidad por culpa9 al #oderno siste#a
objetivoE aun sin culpaE sin #Ds 8ue el &ec&o de ser autor del da,o o
perjuicio.
$os ele#entos de la responsabilidad civil e/tracontractual
sur*en de los sujetos de esta responsabilidadA la v(cti#aE el perjudicado
por el da,o Go sus causa&abientes9H % el responsableE autor culpable o
doloso de los &ec&os. "l ele#ento objetivo lo coni*ura el da,oE por8ue
el si#ple desa*rado u otro ele#ento psicol*ico carece de relieve
econ#ico jur(dicoE unda#ento de esta responsabilidad. "l ele#ento
subjetivo lo inte*ra la culpa % la ne*li*enciaE el descuidoE i*norancia o
i#prudencia sin deseo de causar el perjuicio.
"l caso ortuito i#pide el naci#iento de esta
responsabilidad e/tracontractual % ta#bi5n si el da,o es consecuencia
de la naturale.a de la cosa. $a accin para inde#ni.ar da,os % perjuicios
de esta (ndole re8uiere justiicarlos debida#ente co#o consecuencia
necesaria de la accin u o#isin i#putable a la persona natural o
jur(dica de#andadaE por ra.n de su culpa o por ne*li*encia.
No &a% responsabilidad por los actos l(citosE ori*inados en
#andato de la le%E o en situaciones e/cepcionales de e/cepcin de
responsabilidad.
$a responsabilidad por culpa puede serlo sin culpa del
responsableE a trav5s de una declaracin le*al 8ue atribu%e las
consecuencias de actos ajenos a personas 8ue deben cuidar de los
reales autoresE o cuando los &ec&os se deban a ani#ales o cosas.
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74
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2+A+2+3+ D%3ere"(%# e")re Res!"s#$%&%'#' C!")r#()*#& .
Res!"s#$%&%'#' E,)r#(!")r#()*#&:
:sual#ente se &a justiicado la diversidad de trata#iento
sobre la base de la e/istencia de una distinta uente de la obli*acin.
-ientras 8ue en el caso del sur*i#iento de la lla#ada responsabilidad
Contractual nos encontra#os ante una relacin espec(ica entre
acreedor % deudorE 8ue i#pone a 5ste el deber de cu#plir con la
prestacinE cu%o incu#pli#iento causa da,o al acreedor Gen verdad a su
inter5s9E en el caso de la responsabilidad a8uilianaE el a*ente causante
del da,o no estD vinculado con la v(cti#a. 1u obli*acin nace a partir del
da,oE no antes. "n el incu#pli#iento contractualE es el propio contrato
el 8ue inlu%e en la e/tensin del deber de inde#ni.ar al acreedorE aFn
cuando se trate de una obli*acin diversa al deber de prestacin Gel
cu#pli#iento del deber de prestacin da naci#iento a una nueva
obli*acin9E pues inclusive en el acuerdoE co#o dec(a 2ior*iE puede
encontrarse re*ulada la *raduacin de la culpa. "lloE en ca#bioE no
ocurre en la responsabilidad e/tracontractualE en la 8ue no &a% pacto
previo ni la culpa ad#ite *raduacionesE precisa#ente por8ue no e/iste
relacin al*una entre la v(cti#a % el da,ador.
"n respuesta a a8uella conrontacin se &a dic&o 8ue
tanto en el caso de la #edicacin de un contrato Gincu#plido9 co#o en
el caso de la responsabilidad a8uilianaE el deudor % el da,ador tienen a
su car*o deberes. 1i bien en el pri#ero ese deber Gde cu#plir el
contrato9 es concretoE en el caso del 8ue causa un da,o a otroE sin 8ue
e/ista un acuerdoE de todos #odos puede advertirse la e/istencia de un
deber previoE puesE co#o dec(a Carnelutt% la $e% i#pone a todos ciertos
deberesE nae#inen laedereE lo 8ueE a la lar*aE disuelve las dierencias
entre a#bos ca#pos en un puro aspecto e/ternoE pues en a#bos casos
la culpa #odiica el deber de conducta pree/istente. )a#bi5n para
+laniol la alta Ga8uiliana9 era el desconoci#iento de una obli*acin
previa.
)entando una ori*inal iloso(a de la distincin entre
contrato % responsabilidad no contractual Xeir &a dic&oA L$e bien de
IY&o##e pour le8uel le droit e/isteE d5pend du #aintien E nos avons la
responsabilit5 civileH pour assurer leur d5velope#entE nous avons le
droit des contrats. $e contrat est cr5ateurE l responsabilite est
protectrice. )%pi8ue#ent la responsabilite d5lictuelle pese sur des*ens
8ui ont deterirore la situationE la responsabilite contractuelleE sour des
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75
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*ens 8ui ne IYont pas #elliore... $es caract5rstii8ues dYune situation
contractuelle est 8uYelle est creatriceE r5#un5r5e et volantaireH ces
caract5risti8ues ne se retroubent nor#ale#ent pas dance une situation
d5lictuelle t(pi8ueE bien 8uYon puisse parois en relever certainesM.
$os -a.eaud % )unc optan por una solucin distintaE 8ue
ta#bi5n apunta a eli#inar las dierencias relativas al ori*en de cada una
de las responsabilidades. 1e*Fn estos autoresE la responsabilidad
contractual al i*ual 8ue la delictualE tiene carDcter creador. "n eectoE si
bien el contrato crea una obli*acinE cu#plir el contratoE ello no pone en
jue*o las nor#as de la responsabilidad contractual. "sE #Ds bienE
cuando se produce el incu#pli#iento 8ue el acreedor sure un da,o %
sur*eE entonces una obli*acin nuevaE distinta a la pree/istenteA $a
obli*acin de reparar el perjuicio. A#bas obli*acionesE no obstante ser
sucesivasE son distintasE pese a 8ue la se*unda no pueda concebirse sin
la pri#era. No interesa de 8ue la una surja de la voluntad % la otra
na.ca al #ar*en de ella. )a#bi5n la violacin del deber *en5rico de no
da,arE *enera una obli*acinE nueva. +or tanto para estos autoresE tanto
la responsabilidad contractual co#o a8uiliana tiene valor de uentes de
obli*aciones. $a obli*acin 8ue sur*e del incu#pli#iento del contrato es
distinta de la 8ue sur*e de su concertacin.
Ja sea 8ue el incu#pli#iento contractual cree una nueva
obli*acinE o bien #odii8ue la pree/istente 7 la prestacin 7 la
inejecucin tiene unos eectos si#ilares a los 8ue se derivan del
desconoci#iento de los deberes *en5ricos de convivenciaA I#pone el
deber de reparar el da,o injusta#ente surido por otroE del #is#o valor
8ue en las &iptesis en 8ue se violente el non alteru# laedere. $a
diversidad de la uente de la cual sur*e dic&o deber de inde#ni.ar no es
obstDculo para una posible apro/i#acin de a#bos re*(#enes.
De otro ladoE nadie puede dudar de la enor#e diicultad
8ue e/iste en las lla#adas .onas *rises E en las cuales es
e/tre#ada#ente di(cil establecer a 8ue Drea de la responsabilidad
corresponde asi*nar deter#inados casos. 1on conocidos los eje#plos a
los 8ue se &a recurrido para de#ostrar lo absurdo de una radical
dierenciacin. Recu5rdese la pol5#ica 8ue &a e/istido en otros pa(ses
respecto del transporte *ratuito. +or otro ladoE Rc#o encuadrar(a#os el
caso en el 8ue una personaE encontrDndose a punto de subir a un ta/iE
sura da,os cuando el c&oerE distra(doE arranca el ve&(culo cuando el
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76
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pasajero apenas &ab(a abierto la puertaSE R Ku5 tipo de responsabilidad
es aplicable al ta/ista 8ueE tras dejar a su pasajeroE retrocede % le causa
un da,oSH RserD contractual la responsabilidad de un estableci#iento
abierto al pFblico de un *ran al#ac5n si uno de sus co#pradores resbala
por encontrarse el piso resbaladi.o % e/tracontractual en caso de 8ue se
tratase de un potencial cliente 8ue aFn no &ab(a co#prado nadaSH R Ku5
nor#as aplica#os a 8ui5n indujo la celebracin de un contrato nuloE
deliberada#enteE teniendo en cuenta 8ue no &a% contrato %E por tantoE
no podrD e/istir incu#pli#iento contractualS.
+asando a otro aspecto de no escasa i#portanciaE
debe#os anotar 8ue nuestro Cdi*o no contiene nin*una nor#a 8ue
re*ule la responsabilidad civil derivada de la ruptura injustiicada de las
tratativas. )an es as( 8ueE por la ausencia de disciplinaE uno de los
escritores #Ds autori.ados le atribu%e naturale.a contractual. "s #DsE
no e/iste nor#a 8ue precise los conceptos inde#ni.ables % los criterios
8ue deben se*uirseE lo cual puede *enerar soluciones contrarias a los
intereses de la v(cti#a en uncin de la opcin 8ue se elija.
Desaortunada#enteE % pese a la *ravitacin 8ue tiene al reco*er el
principio de la buena eE no basta la aplicacin del art(culo 1332.
No se debe plantear co#o te#a cual debe ser la sede
nor#ativa en la 8ue se debe le*islar en torno al abuso del derec&oE
sobre todo cuando es consideradoE por eje#ploE co#o Restrepo en
Colo#biaE uente de responsabilidad civil. "/isten varias ra.ones. "l
abuso se puede presentar dentro o uera de una relacin contractual.
@aste revisar la a#osa obra de 'osserandE De IYesprit des droit et de
leur relativit5
4
E para co#probarlo. As( #is#oE reducir la i*ura del abusoE
por eecto de su inclusin en el ca#po de la responsabilidad civil o de la
a8uiliana 7 o bien en un intento de uniicacin 7 podr(a restarle el valor
de principio *eneral del derec&o 8ue &a tenido desde 8ue ue
incorporado en el )(tulo +reli#inar del Cdi*o Civil % en las
Constituciones de 1>4> % 1>>3. +recisa#enteE esta ubicacin nor#ativa
&ace trascender a la i*ura de los linderos del Derec&o Civil. 0inal#enteE
co#o &a sido advertido en nuestro #edio por 'uan "spino.aE el abuso de
un derec&o no sie#pre da lu*ar a responsabilidadE pues en al*unos
casos se puede declarar la ineicacia resultante del ejercicio de un
derec&o Gpor ser abusivo en su resultado9 sin 8ue ello pon*a en accin
las nor#as concernientes a la responsabilidad civil.
7 Woolcott Oyague, Olenka; La Responsabilidad Civil de los Profesionales; Lima Per, ARA Editores,
Primera Edicin, Abril 2002, pgina 104.
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Desde el punto de vista or#al es #u% Dcil eectuar la
distincin entre responsabilidad contractual % e/tracontractualE por 8ue
la pri#era nace del incu#pli#iento de una obli*acin Gart(culo 1216 del
Cdi*o Civil9E #ientras 8ue la se*unda nace de la co#isin de un acto
il(cito. $a doctrina tradicional a*ota as( la descripcin de sus dierencias
unda#entales.
-Ds anal(tica#ente % desde una perspectiva #Ds co#pleja
% ricaE dictada por una conciencia &istricaE % con curiosidad
co#parat(sticaE la distincin &a dado la i#presin de ser tan arbitraria
co#o ine/acta. Arbitraria por8ue se*Fn recientes tesis es posible 8ue
una responsabilidad de naturale.a contractual surja de relaciones
precontractualesH ine/actaE por8ue la distincin &a devenido tenueE de
#odo 8ue incide #Ds 8ue todoE en la descripcin de la accin.
6
1e &a observadoE en otras palabrasE 8ue &o% la obli*acin
contractual tiende a ser considerada co#o una estructura co#plejaE por
lo tanto ella co#prende ta#bi5n deberes accesoriosE al #is#o tie#poE
la responsabilidad civil tiende a abarcar en#enos contractualesE
inclusiveE co#o en el caso de la responsabilidad civil por actividades
ne*ociales Gla doble venta in#obiliaria por eje#plo9. $a distincin
tradicionalE entoncesE debe volver a ser e/a#inada.
$a distincin entre responsabilidad contractual %
e/tracontractual &a sido sie#pre d5bil en el co##on loZE donde ja#Ds
&a tenido arrai*oE por ra.ones &istricasE la distincin entre eectos del
tort % eectos del contractE % por lo tantoE entre da,o contractual por
incu#pli#iento % da,o a8uiliano.
"n 0rancia la distincin atraviesa una aut5ntica crisisE a tal
punto 8ue en los #anuales #Ds acreditados se pone en *uardia al
lectorE para 8ue 5ste no se ilusiones con una clasiicacin tan precisa
cuanto poco utili.able en la prDctica. "n realidadE &ace #Ds de un si*lo
8ue la doctrina rancesa discute sobre la dualidad o unidad de las
nociones de responsabilidad % #uc&os autores &an to#ado partido por
la tesis ecl5cticaE la cual e/presar(a el estado de derec&o positivo.
No e/istir(a pues una dierencia por naturale.a entre las
dos obli*acionesE sino sola#ente una dierencia de r5*i#en.
8 GUIDO ALPA; Op Cit; pgina 162.
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"n la cr(tica actual a la distincin se si*ue el #5todo
co#parativo entre los dos re*(#enesE % se trata de atenuar sus
dierencias. "stas dierencias no coinciden e/acta#ente con las
descritasE por tradicinE en el derec&o italiano. +or lo tantoE ellas son de
e/tre#o inter5sE por8ue per#itenE no slo apreciar con #a%or precisin
los e/actos conines de la responsabilidad civil en ItaliaE sino ta#bi5n
apreciar con una ptica distinta la #is#a proble#Dtica 8ue &o% se a*ita
entre nosotros.
$as dierencias aludidas tienen 8ue ver con los si*uientes
puntosA
a9 "l &ec&o por el cual se debe responderA el co#porta#iento
del 8ue no cu#ple o del autor del il(cito son distintos.
b9 $a irrelevancia del &ec&o de las cosas Gde acuerdo con la
e/periencia ani#(stica t(pica del Code Civile9 en el sector de
la responsabilidad contractualE aun cuando reciente#ente
&a aparecido una innovadora posicin de cari. opuestoE
para air#ar la responsabilidad del abricante o del
vendedor de productos deectuosos.
c9 "l &ec&o de las personas por las cuales se respondeA en el
sector contractual i#pera una interpretacin e/tensiva
sobre este puntoH en el ca#po e/tracontractual en ca#bioE
la interpretacin es restrictiva.
d9 "n lo 8ue ata,e a los eectos en #ateria contractual se
responde sola#ente por el da,o previsible Gart(culo 11!N
del Code Civil9.
e9 1e considera vDlido el pacto de li#itacin o de e/clusin de
la responsabilidad contractualH ser(a nuloE en ca#bioE un
pacto e8uivalente en #ateria de responsabilidad
e/tracontractual.
9 $os intereses #oratorios tienen naturale.a le*al en el
pri#er casoE en el se*undoE se li8uidan de #anera
e8uitativa.
)a#bi5n son de to#ar en cuentaE sin e#bar*o a8uellos
casosE en los cuales &a% responsabilidad e/tracontractual por
acaeci#ientos 8ue tienen ori*en en un contratoE co#oA
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$a induccin al incu#pli#iento.
$a ruptura de los tratos previos a un contrato Gtratativas9.
$a celebracin de un contrato nulo.
$a celebracin de un contrato con da,o para un terceroE
etc5tera.
"l debate reali.ado en todos estos a,os acerca de la
distincin entre responsabilidad contractual % responsabilidad
e/tracontractualE o bien entre da,o contractual % da,o e/tracontractualE
se esceniica i*ual#ente en otros aspectos.
"n 0rancia por eje#ploE no se ad#ite la acu#ulacin de
a#bas responsabilidades. $as dierencias resultan #Ds #arcadasE
entoncesE por8ue el da#niicado debe reali.arE desde el principioE una
eleccin. Al tratar de estas dierencias el tratadista Andr5 )uncE parte de
las incertidu#bres #aniestadas en la doctrina in*lesa %
estadounidense. "l recuerda 8ue %a a inicios del si*lo BBE -arcel +laniol
&ab(a enunciado pionera#ente lo absurdo % lo inFtil de la distincin.
$ue*o docu#enta el tor#entoso anDlisis de los autores rancesesE 8ue
dedican #uc&o espacio a este proble#a en sus #anuales. )unc se da
cuenta de 8ue a #enudo es di(cil clasiicar una attispecie co#o
contractual o e/tracontractual. A la ec&aE los eje#plos son nu#erososA
$os errores de los #5dicos.
$os da,os por productos deectuosos.
"l da,o padecido por parientes en caso de #uerte del obli*ado a
pa*ar ali#entos.
"l da,o surido por 8uien con(a en una carta de patrocinio.
"l producido por un *entle#enYs a*re#ent.
"l producido en una carta de intencin.
+ero los casos dudososE las .onas *risesE no autori.anE por
s( solosE a to#ar partido por la solucin #Ds drDstica G% si#ple9E es
decirE por la e8uiparacin oE peor aunE por la identiicacin entre los dos
tipos de responsabilidad civil. "n nuestro ordena#iento &a% distinciones
8ue todav(a se #antienen entre los dos sectoresE sea por ra.ones de
ondoE es decirE por los ines 8ue ellos cu#plenE sea por sus criterios
ordenantes respecto de la deter#inacin de la i#putabilidad del caso
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80
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ortuitoE de las li#itaciones % de la e/oneracin ne*ocial de la
responsabilidadE etc.
1in e#bar*oE )unc es de la idea
>
8ue se pude arribarE si
bien con al*una reservaE a la ubicacin de a#bos re*(#enes.
Con todo no se puede i*norar 8ue en al*unos convenios
internacionalesE probable#ente por ra.ones de si#pliicacin conceptual
% prDcticaE la distincin &a sido supri#ida.
"l convenio de =arsovia de 1>2> % el Convenio de @ruselas
de 1>31E sobre el transporte de pasajerosE uniican las acciones de
responsabilidad % la Directiva co#unitaria en #ateria de productos
deectuosos &ace prevalecer la tendencia avorable a la responsabilidad
e/tracontractual. "n 0ranciaE sin e#bar*o se &a tratado de acercar los
dos siste#asH % &a% una nutrida le*islacin de los "stados 8ue or#aron
parte de la :nin 1ovi5tica % a&ora de los "stados AricanosE 8ue se &a
#ostrado propensa a la uniicacin.
$a superacin de la distincin debe considerar los puntos
8ue acaba#os de destacar. No es posible asu#ir de #odo acr(tico la
orientacin e#er*ente en otras e/periencias especial#ente en el
co##on loZ in*l5s o estadounidenseE sin antes rele/ionar en torno a
los or(*enes estructurales de los diversos ordena#ientos. "n el co##on
loZ es #enos di(cil superar los conines entre el contract laZ % tortE sea
por8ue la responsabilidad civil por incu#pli#iento naceE &istrica#ente
de la coni*uracin jur(dica del tortE sea por8ue en ausencia de un dato
nor#ativo te/tual de reerencia la construccin jurisprudencial de i*uras
an(bolas G#ediante la unin de los t5r#inos indicados9E resulta #Ds
Dcil.
1obre la situacin italianaE se puede identiicar al*unos
proble#as bDsicos.
Ha% en principioE 8uien propone la superacin de la
distincin partiendo de un concepto unitario de culpa contractual % de
culpa e/tracontractual. +ara ello el punto de reerencia te/tual se to#a
del art(culo 1143 del Cdi*o CivilE % se deja a un lado la &istoria de la
cultura italiana a ines del si*lo BIBE 5poca en 8ue la distincin era clara.
Ho% las dierencias #Ds relevantesE basadas en el te/to
nor#ativoE se reieren al r5*i#en de la prueba % la nocin de caso
9 Citado por GUIDO ALPA; op cit; pgina 163.
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ortuitoE as( co#o al r5*i#en de la prescripcin. +or otro ladoE ta#bi5n
la cuatriparticin de las uentes de las obli*acionesE e/ art(culo 1143 del
Cdi*o Civil Gle%E contratoE otros actos o &ec&os9E es un ar*u#ento a
avor de la distincin entre la responsabilidad 8ue nace de la violacin de
un deber contractual % la responsabilidad 8ue nace de un acto il(cito. $a
circunstancia de 8ue en la prDctica se presenten casos l(#ite o
catalo*ables en una u otra Drea no i#pide se*uir considerDndolas
distintas. "stas &iptesis 8ue serDn tratadas #Ds adelanteE estDn
vinculadas con la responsabilidad por prospectos inor#ativos
destinados a inversionistasE la responsabilidad del prestador de
serviciosE de los bancosE etc.E todas ellas estDn ubicadas en tierra de
nadie.
1i se parteE no %a de la dicoto#(a te/tual entre los
art(culos 1216 % 2N43 del Cdi*o CivilE sino de la concepcin de la
injusticia del da,oE con la cual supera la lesin de un derec&o subjetivo
absolutoE para e/tenderla a la lesin de otros intereses 8ue no tienen
di*nidad de derec&os subjetivos absolutosE la respuesta a la cuestin se
&ace aFn #as convincente por8ue a8uellas attispecie an(bolas se
inclu%en en el Drea de la responsabilidad e/tracontractualE tal cual
ocurreE por eje#ploE en el caso de la responsabilidad derivada de la
circulacin de la inor#acin ine/acta.
$a diatriba 8ue &a sur*ido no es nueva por8ue un
proble#a anDlo*o se presenta en la clasiicacin de la responsabilidad
precontractual. Al respecto los deensores de su naturale.a
e/tracontractual G8ue son los #Ds % tienen en su avor una
jurisprudencia prDctica#ente unDni#e9 debaten &asta &o% contra
a8uellos 8ueE bajo la inluencia de la doctrina ale#anaE postulan su
naturale.a contractual.
As( co#o se &a se,aladoE no esta#os ante una #era
alternativa. Ha% 8ue recordar 8ue la responsabilidad e/tracontactual no
slo reposa en la culpaE % 8ue la responsabilidad contractual conoce
ta#bi5n casos de responsabilidad sin culpa. )a#poco se trata de una
identidad.
1in perjuicioE por lo tantoE de los criterios distintivosE
car*a de la pruebaE constitucin en #oraE da,o resarcibleE prescripcin
de la accinE i#putabilidad del &ec&o da,osoE le% aplicableE solidaridadE
reparticin de la jurisdiccinE reparticin de las co#petenciasE se deberD
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82
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veriicar 8ue tipo de re#edios son per#itidosE % si tales re#edios
pueden ser objeto de acu#ulacin.
Cuando el deudor se obli*a con el acreedorE este cira sus
e/pectativa en el co#porta#iento del deudor para satisacer un cierto
inter5sE econ#ico o no. "l in 8ue se persi*ue en nin*Fn caso es
indierente al acreedorH re8uiere de la conducta del deudor para
alcan.arlo Go intentar alcan.arlo9H pero no sie#pre es posible 8ue el
#is#o pueda obtenerse por no depender del obli*ado o por no ser parte
de la estructura de la obli*acin .
Cuando la prestacin consiste Fnica#ente en la de un actuar
dili*enteE la obli*acin es considerada una de #edios. No inte*ra la
obli*acin. $a actividad se presentaE en cual8uier casoE co#o un
instru#ento enca#inado a tal in aun 8ue el resultado no sea e/i*ible.
"#peroE ja#Ds se podr(a saber si el resultado era posible aun8ue no
e/i*ible si el deudor no aporta la dosis de dili*encia 8ue se espera de 5lE
pero si el deudor orec(a un resultado Guna #odiicacin (sica o jur(dica
de la realidad e/istente9E ese in pasa a or#ar parte de la estructura de
la prestacin. $o #is#o &abr(a 8ue decir de las obli*aciones de
deter#inados contratosE independiente#ente de la pro#esa de deudor.
A avor de la distincin entre a#bos tipos de prestaciones puede
ale*arse el valor de la autono#(a privada Glas partes son las 8ue
deter#inan el plan prestacionalE de #odo 8ue nada i#pide 8ue entre
los preceptos de conducta a los cuales se obli*a el deudor se involucre el
resultado9 o la naturale.a de la obli*acin.
No bastaE para ne*ar su valorE con se,alar 8ue la distincin depende
de la ptica con la 8ue se #ireE con el objeto de decir 8ue todo resultado
e/i*e dili*encia % 8ue 5sta 7si se observa? es el resultado del
co#porta#iento del deudor.
1e &a dic&oE por al*Fn autorE 8ue en el caso de las obli*aciones de
#ed(os de ries*o pesa sobre el acreedorE en tanto 8ue en las
obli*aciones de resultados el ries*o recae sobre el deudor.
$a distincin presta su#a utilidad especial#ente en los casos en el
8ue el acreedor deposita su conian.a en el conoci#iento % en la
pro#esa de un resultado or#ulada por el prestador del servicio o bien
en el resultado 8ue espera de un cierto deber de co#porta#iento.
De ad#itirse de una #anera #uc&o #Ds decidida esta distincinE no
basta el enunciado de la #is#a por parte del art. 14!!E pues en #ateria
de responsabilidad contractualE la bisa*ra del siste#a estD dada por
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83
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consabido art. 1314 8ue e/onera de toda responsabilidad al deudor en
caso pruebe su dili*encia Gausencia de culpa9E lo cual burlaE de le*e lataE
la asuncin del resultado por parte del obli*ado. CorresponderD al 'ue.
de evitar 8ue el deudor se escape de la obli*acin de reparar el da,oE
dada la uer.a vinculante del contrato en cuanto es obli*atorio todo
a8uello 8ue se &a%a e/presado en 5l. De bastar la prueba de la
dili*encia para la e/oneracin de la responsabilidad del autor de la
pro#esaE esta e8uivaldr(a a una burda #entira 8ue ter#inar(a siendo
prote*ida por el derec&o.
+or lo de#DsE en no pocos casos el prestador sabe desde un
principio 8ue el resultado pro#etido no podrD ser alcan.ado por lo 8ue
la Fnica solucin justa residir(a en no ad#itir la liberacin del deudor
sino por #edio de una causa e/tra,a % no solo a trav5s de la prueba de
la dili*encia. De no ser as( las pro#esas dejar(an de tener valor #oral %
jur(dico.
"n cuanto a la prescripcinE en sede de responsabilidad contractual
el pla.o es de die. a,osE en ca#bio en caso de la a8uiliana el pla.o es
de dos a,os.
-Ds allD de 8ue los pla.os en el derec&o son producto de una
decisin arbitraria en el le*isladorE lo cierto es 8ue la dierencia entre
uno % otro resulta abierta#ente desproporcionadaE pero si se tiene en
cuanta 8ue aFn a dierencia de lo 8ue &a ocurrido 7si bien sin carDcter
per#anente? en la jurisprudencia de otros pa(ses G"spa,a por eje#plo9E
a la v(cti#a no se le per#ite optar por la aplicacin de las nor#as de un
r5*i#en u otro.
Otras se#eja.as o aspectos co#unes de Responsabilidad Civil
Contractual co#o "/tracontractual. "/isten dierentes re*ulaciones para
a#bas responsabilidadesE pero no son total#ente distintasE %a 8ue tiene
aspectos estructurales se#ejantes.
:n aspecto unda#ental en a#bos casos es el da,o Gacto9
causadoE si el da,o causado no e/iste no &a% responsabilidad
contractual ni e/tracontractualE el da,o del actor co#Fn es el
8ue identiica las responsabilidadesH en el ca#po
e/tracontractual el da,o es a cual8uier personaE #ientras en el
contractual el da,o es sie#pre al acreedor.
$a relacin causalE si 5sta no se presenta no e/istirD
responsabilidad ni del autorE ni del deudorH la dierencia consiste
en 8ue para el e/tracontractual se &a optado por la causalidad
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84
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adecuadaE #ientras 8ue en el contractual por la causalidad
in#ediata o directaH por lo 8ueE la relacin causal es el actor
co#Fn a las responsabilidades.
$a conducta del sujeto de derec&oE G*enera responsabilidad
contractual o e/tracontractual9 en el ca#po e/tracontractual
cual8uier conducta puede ori*inar responsabilidadE #ientras 8ue
en el ca#po contractualE esa conducta serD sie#pre del deudor.
$os actores de atribucin en el ca#po e/tracontractual e/isten
los actores de atribucin objetivos % subjetivosH #ientras 8ue
en el ca#po contractualE el actor de atribucin sie#pre es
subjetivo consistente en la culpa del deudor.
$a antijuridicidadE e/iste una dierencia leve de #ati. para estos
dos ca#posH no basta 8ue se cause da,o para ser responsable
civil#enteE pues puede ser un da,o autori.ado o justiicadoE
para 8ue el da,o *enere responsabilidad civil debe ser un da,o
antijur(dico o il(citoE para esto no es necesario 8ue se encuentre
pro&ibido Gtipiicado9 en un &ec&o nor#ativoE si es un da,o
autori.ado por el siste#a jur(dico no ori*ina responsabilidad civil
Gcoincidencia de la antijuricidad con el da,o injusta#ente surido
Gda,o no per#itido9. "n el caso de responsabilidad civil
contractualE la antijuricidad es sie#pre t(pica Gel incu#pli#iento
totalE parcialE deectuoso o tard(o9. $a antijuricidad es la nocin
co#Fn a a#bas partes.
LArt(culo 1>41. Casos de ine/istencia de responsabilidadA No &a%
responsabilidad en los si*uientes casosA
1."n el ejercicio re*ular de un derec&o.
2."n le*(ti#a deensa de la propia persona o de otra o en
salva*uarda de un bien propio o ajeno.
3."n la p5rdidaE destruccin o deterioro de un bien por causa de la
re#ocin de un peli*ro in#inenteE producidos en estado de necesidadE
8ue no e/ceda lo indispensable para conjurar el peli*ro % sie#pre 8ue
&a%a notoria dierencia entre el bien sacriicado % el bien salvado. $a
prueba de la p5rdidaE destruccin o deterioro del bien es de car*o del
liberado del peli*roM.
Otras dierencias entre la responsabilidad en el D#bito contractual %
e/tracontractual.
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85
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1. "n la responsabilidad e/tracontractual se re*ula la doctrina
de la reparacin inte*ral del da,o 8ue e/iste Gen este ca#po se
inde#ni.an todos los da,os causados a la v(cti#aH #ientras 8ue en el
D#bito contractual no se reparan todos los da,osE sola#ente se reparan
a8uellos 8ue sean consecuencia directa del incu#pli#iento del deudorH
pero si este incu#pli#iento obedece a dolo se repararan los da,os
directos previsibles o i#previsibles al #o#ento de contraer la
obli*acinE en ca#bioE si el incu#pli#iento obedece a culpabilidad slo
se repararan da,os directos al #o#ento de contraer la obli*acinH en
este ca#po no ri*e el principio de reparacin inte*ralE el #onto de
inde#ni.acin serD #a%or si el incu#pli#iento es producto de doloE
culpa *raveH % serD #enor si el incu#pli#iento es consecuencia de culpa
leve del deudor.
2. "l #onto inde#ni.atorio en el ca#po e/tracontractual no
depende de la culpabilidad del autor del actoE #ientras 8ue en el ca#po
contractual el #onto depende del da,o % la culpabilidad del deudorE serD
#a%or si es producto de culpa *rave o doloE % serD #enor si es producto
de culpa leve.
3. "l pla.o perentorio de la accin de responsabilidad civilE de la
accin para de#andar los da,os % perjuiciosE para responsabilidad civil
e/tracontractual serD de dos a,osE #ientras 8ue para la responsabilidad
civil contractualE el pla.o serD de 1N a,os.
Re8uisitos de cada uno de los D#bitos de responsabilidad civil
contractual % e/tracontractualA $a e/presin responsabilidad civil
contractual en el +erF no tiene reconoci#iento le*alE sino 8ue se
encuentra re*ulado co#o Inejecucin de las Obli*acionesE a partir de los
art(culos 1314 &acia delante.
-ientras 8ue la e/presin de responsabilidad civil e/tracontractual si
estD observada en el Cdi*o Civil.
Responsabilidad civil e/tracontractual. Re8uisitos 2enerales.
1. Debe e/istir o darse la conducta del sujeto sobre derec&oE 8ue
puede ser sobre persona natural o jur(dica.
2. "l concepto de la antijuridicidadE 8ue para ines de estudio de la
doctrina #oderanE es preerible ca#biarlo por a*entes del da,o injusto
so#etido sobre la v(cti#a Gno per#itido por el siste#a jur(dico9.
3. "l da,o causado.
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4. $a relacin de causalidad entre la conducta del a*ente % el da,o
causado a la v(cti#a.
!. $a i#putabilidadE la actitud del causante de actuar con
discerni#iento.
3. $os actos de atribucin Gsubjetivos u objetivos9.

Responsabilidad civil contractual u obli*acional. Re8uisitos
2enerales.
1. Debe ser un contrato vDlida#ente celebrado.
2. Debe ser eica. GcreadoE #odiicado % re*ulado se*Fn
relaciones jur(dicas9.
3. Debe producirse un incu#pli#iento absoluto o relativo de las
obli*aciones por parte del deudor.
4. "ste incu#pli#iento Gabsoluto o relativo9 debe ocasionar un
da,o al acreedor.
!. Debe e/istir una relacin de causalidad en el incu#pli#iento
al deudor 8ue le &a%a ocasionado el acreedor.
3. $os actores de atribucin Gsubjetivos % objetivos9.
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II UNIDAD
3+ LOS NUEVOS DA<OS /URDICAMENTE INDEMNICABLES B LA
RESPONSABILIDAD CIVIL MODERNA
3+1+ L!s "*e:!s '#=!s 2*r9'%(#4e")e %"'e4"%>#$&es
1abido es 8ue uno de los te#as #Ds apasionantes de la
responsabilidad civil lo constitu%e sin lu*ar a dudas en de los nuevos da,os
jur(dica#ente inde#ni.ablesE tanto en el D#bito contractual co#o en el
e/tracontractualE pero unda#ental#ente en el D#bito e/tracontractualE
teniendo en cuenta la *ran cantidad de da,o 8ue nos causa#os unos a otros
en nuestra vida diaria co#o consecuencia del desarrollo industrial %
unda#ental#ente co#o consecuencia del avance cient(ico % tecnol*ico.
Cada ve. esta#os todos e/puestos a ser v(cti#as de da,os % por ende de
da,os inde#ni.ables.
$os siste#as de responsabilidad civil se enrentan &o% por &o% al *ran
reto de prevenir % obtener la reparacin de todos los da,os 8ue se nos causan
por vivir en una sociedad donde el desarrollo % avance cient(ico % tecnol*ico
son la re*la de cada d(a. "sto &a tra(do co#o consecuenciaE co#o es
evidenteE el 8ue los jurista le dedi8uen cada ve. #a%or atencin a los
siste#as de responsabilidad civil e/tracontractualE buscando ainar conceptos
% proponiendo nor#as jur(dicas cu%o objetivo unda#ental sea el 8ue los
da,os sean reparados o inde#ni.ados.
:no de dic&os avances lo constitu%eE por eje#ploE sin lu*ar a dudasE el
estableci#iento le*al del siste#a objetivo de responsabilidad civil
e/tracontractual unda#entado en la idea del ries*oE 8ue se caracteri.a por
ser total abstraccin del actor subjetivo del causante del da,o % centrar su
atencin Fnica#ente en los aspectos objetivosE el propio da,o causadoE % la
relacin de causalidadE ade#DsE claro estDE del actor de atribucin 8ue en
este caso espec(ico es el 8ue se trate de un bien o de una actividad ries*osa
o peli*rosa #ediante los cuales se &ubiera causado el da,o a la v(cti#a. @ajo
este siste#aE 8ue se encuentra e/presa % clara#ente consa*rado en el
Cdi*o Civil peruano en su art(culo 1>4NO basta con acreditar el da,o
causadoE la injusticia del #is#o % la relacin de causalidadE ade#Ds del
respectivo actor de atribucinE para 8ue na.ca la obli*acin le*al de
inde#ni.acin a car*o del autor de la conductaE debido &acer el ju.*ador total
abstraccin de cual8uier e/a#en de la intencionalidad del autor del da,o
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injustoH lo 8ue no si*niica 8ue ese aspecto o actor intencional no e/iste o no
se encuentre presenteE sino 8ue &acer respecto del #is#o total abstraccinE
por ser total#ente indierente para la abstraccin de la obli*acin le*al de
inde#ni.ar. De esta or#a se avorece la situacin de la v(cti#aE por cuanto
en el respectivo procedi#iento judicial deberD acreditar Fnica#ente el da,oE
su carDcter injusto % unda#ental#ente de la relacin de causalidadE
correspondi5ndole al de#andado en todo caso intentar de#ostrar
judicial#ente 8ue el da,o no ue consecuencia de su conductaE sino
consecuencia de una causa ajenaE es decirE la presencia de una ractura
causal %E en todo caso de ser ello i#posibleE la e/istencia de una concausa
con el in de a#inorar la inde#ni.acin 8ue le corresponderD pa*ar a la
v(cti#a. Del #is#o #odoE respecto del siste#a subjetivo basado en la nocin
de culpaE ade#Ds de los actores objetivos antes #encionados propios a todo
siste#a de responsabilidad civil e/tracontractualE serD necesario acreditar el
actor subjetivo reerido a la culpabilidad del autor de la conducta 8ue &a
ori*inado el da,oE %a 8ue en este supuesto el actor de atribucin es la culpaE
no siendo necesaria nin*una reerencia al carDcter ries*oso o peli*roso del
bien o la conducta desarrollada por el autor del da,oE
"n tal sentidoE el siste#a objetivo representa sin duda al*una un *ran
avance respecto del subjetivoE aFn cuando es necesario destacar 8ue el
siste#a objetivo serD necesario probar ta#bi5n el actor de atribucin del
ries*o. No obstante lo cualE la #oderna doctrina en #ateria de
responsabilidad civil e/tracontractualE en su aDn de pereccionar el siste#a
subjetivo con la inalidad de brindar a las v(cti#as una proteccin #Ds
adecuadaE para los supuestos de da,os causados sin bienes o actividades
ries*osasE &a apro/i#ado el siste#a subjetivo a trav5s de la i*ura de la
inversin de la car*a de la pruebaE en cu%o caso se presu#irD la culpa del
autor de la conducta 8ue &a causado el da,oE correspondiendo probar en todo
caso al causante del da,o su ausencia de culpa. Inversin de la car*a de la
prueba 8ue &a sido ta#bi5n reconocida en el nuevo Cdi*o Civil peruano en
su art(culo 1>3>O.
De esta #anera se observa con claridad co#o el siste#a de
responsabilidad civil e/tracontractualE 8ue constitu%e uno de los aspectos del
siste#a uniicado de la responsabilidad civilE se viene constitu%endo con #iras
a obtener satisactoria#ente por parte de las v(cti#as la representacin de
los da,os suridos por las #is#as.
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Adicional#enteE % con independencia a los nuevos conceptos %
estructura de siste#as en #ateria de responsabilidad civil e/tracontractualE lo
8ue se*uro &a revolucionado % si*ue revolucionandoE constitu%endo el *ran
ca#bio en #ateria de responsabilidad civil contractual % por ende la *ran
novedad de dic&o aspecto de la responsabilidad civil en la actualidadE es la
e/istenciaE coni*uracin % cate*ori.acin de nuevos da,os inde#ni.ablesE
pues cada ve. la doctrina % la jurisprudencia % ta#bi5n la le*islacin
co#parada se vienen ocupando % brindando cabida a nuevos tipos de da,os
8ue deben ser jur(dica#ente inde#ni.ados. "n tal sentido se e/a#ina en la
actualidad independiente#ente las i*uras de da,os por accidente de trDnsitoE
producto elaborado o productos deectuososE datos inor#DticosE da,os
ecol*icos % por conta#inacinE da,os por residuos peli*rososE da,o a la
salud o la se*uridad del consu#idorE da,os a los intereses econ#icos del
consu#idorE da,os por responsabilidad proesionalE por la responsabilidad
proesional de la construccinE responsabilidad por trans#isin de
ener#edadesE por violacin de secretosE da,os por diusin de noticias alsas
o ine/actasE responsabilidad civil derivada de jue*os #ecDnicosE
responsabilidad civil por participacin en el #ercadoE por diusin de
constancias judicialesE responsabilidad civil por violacin de la privacidadE por
violacin del derec&o a la identidadE da,os a la i#a*en personalE
responsabilidad civil de las e#presas peridicasE responsabilidad civil de los
estableci#ientos de ense,an.aE da,os causados por el trabajoE etc.
3+ 2+ L# res!"s#$%&%'#' (%:%& !r '#=! -e"D)%(! e" &# )r#s4%s%;" "#)*r#&
'e &# :%'#
"stos nuevos tipos o cate*or(as de da,os inde#ni.ables son
consecuencia del desarrollo de la doctrina de la responsabilidad civilE en
uncin a los ca#bios de la sociedad #odernaE no slo en el ca#po cient(ico
% tecnol*icoE sino ta#bi5n en los nuevos intereses de los individuos
considerados en la actualidad #erecedores de la tutela del ordena#iento
jur(dico debido a las actividades proesionalesE industriales % e#presariales.
+ero adicional#ente a estos nuevos tipos de da,osE en la actualidad &an
sur*ido una nueva clase o #odalidad de los #is#osE reeridos todos ellos a la
enor#e % decisiva inluencia de la *en5tica en el #undo #oderno. No son
ajenos al jurista de la actualidad los t5r#inos de *en5ticaE biotecnolo*(aE
in*enier(a *en5ticaE biolo*(a #olecularE bio5ticaE pro%ecto *eno#a &u#anoE
clonacinE #anipulacin *en5ticaE t5cnicas de produccin &u#ana asistidaE
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91
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etc. +or elloE ade#Ds de los nuevos tipos de da,os antes #encionados
producto del incre#ento % de nuevas actividades proesionalesE e#presariales
% de produccinE no es e/tra,o al jurista del d(a de &o% los da,os reeridos a
la responsabilidad civil por da,o *en5tico.
Insisti#osE todo esto esE consecuencia del avance ili#itado de la
*en5tica % las ciencias vinculadas a la #is#a en la actualidadE en#eno
rente al cual los jurista no pueden per#anecer en silencio. :no de los nuevos
da,os 8ue nos &an lla#ado prounda#ente la atencin en nuestro recorrido
de sie#pre por el D#bito de la responsabilidad civil es a8uel reerido al da,o
*en5ticoE % es esta #is#a cate*or(a de nuevo da,o inde#ni.ables la 8ue serD
objeto de nuestro anDlisis a partir de este #o#ento.
:n aspecto 8ue debe#os destacar co#o pre#isa unda#ental de
nuestro estudio es 8ue todos los nuevos tipos de da,os inde#ni.ados 8ue se
vienen presentando en la doctrinaE siendo al*uno de ellos objeto de
re*ulacin espec(ica en la le*islacin co#paradaE no re8uieren ser re*ulados
e/presa % espec(ica#ente en le*islacin especial al*una para 8ue deban ser
jur(dica#ente inde#ni.ados. "llo es consecuencia de 8ue la responsabilidad
civilE a dierencia de la responsabilidad penalE no se sustenta en el principio
de le*alidad o de la tipicidad le*alE sino en el principio del da,o antijur(dico
8ue &e#os e/plicado anterior#ente. +or ello se entiende 8ue el da,o
antijur(dicoE puede ser t(pico o at(pico. -Ds aFn pensa#os 8ue la #a%or parte
de da,os antijur(dica#ente inde#ni.ables son at(picosE pues no se encuentra
espec(ica#ente previsto en supuesto de &ec&o jur(dico. "n tal sentido el
art(culo 1>3>O del Cdi*o Civil peruano con una r#ula a#plia % *en5rica
se,ala 8ue a8uel 8ue por dolo o culpa causa un da,o a otro estD obli*ado a
inde#ni.arlo %E por su parteE el art(culo 1>4NO establece 8ue a8uel 8ue
#ediante un bien ries*oso o peli*rosoE o por ejercicio de una actividad
ries*osa o peli*rosaE causa un da,o a otroE estD obli*ado a repararlo. "sta
pre#isa conceptual es unda#ental en nuestro estudio justa#ente por
tratarse el da,o *en5tico de un da,o injusto at(picoE 8ue no re8uiere para ser
relevante e inde#ni.able jur(dica#ente el 8ue se encuentra previsto
espec(ica#ente en un supuesto de &ec&o jur(dicoE subsu#i5ndose
perecta#ente en al*una de las dos nor#as *en5ricas antes #encionadas.
+ues bienE co#o es l*icoE para poder entender el concepto de
responsabilidad civil por da,o *en5tico es necesario e/a#inar co#o se*undo
paso cuDndo esta#os en presencia de un da,o *en5tico. "l da,o *en5tico de
acuerdo a la doctrina puede ser de dos clasesA o es trans#itido o causados
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92
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por los padresH o es causado por los responsables de la aplicacin de las
t5cnicas de reproduccin &u#ana asistidaE es decirE puede ser responsabilidad
civil por la trans#isin natural de la vida % responsabilidad civil por la
trans#isin de la vida &u#ana #ediante el e#pleo de t5cnicas de ertili.acin
asistida.
R+ero 8u5 es el da,o *en5ticoS R"n 8u5 consisteS RCuDndo pode#os
&ablar de da,o *en5ticoS Co#o lo se,ala $IDIA NO"-[ -ATIANICH D"
@A11") se considerarD da,o *en5ticoE a los eectos de este estudioE a
a8uellas taras producidas por la #utacin de novo de un *en o cro#oso#aE
desvinculada de todo actor &ereditario Gda,o *en5tico no &ereditario9E as(
co#o a8uellas otrasE provenientes del patri#onio *en5tico de los
pro*enitoresE ve&iculi.adas a trav5s de la tras#isin de la &erencia Gda,os
*en5ticos &ereditarios9. A la pri#era especie se pueden a,adirE aun8ue no
sean *en5ticosE los da,os con*5nitos o prenatalesE 8ue son los 8ue se
producen entre la ecundacin % el alu#bra#iento % 8ue desde este particular
punto de vistaE se co#portan co#o *5nero dentro del cual a8uellos son las
especie. Kueda claroE en consecuenciaE 8ue el da,o *en5tico puede ser
&ereditario co#o no &ereditario.
1iendo esto as(E corresponde a&ora e/a#inar la posibilidad de una
responsabilidad civil por da,o *en5ticoE consecuencia de la trans#isin
natural de vida. Nos enrenta#os a uno de los proble#as #Ds de serios %
controvertidos de la responsabilidad civil por da,o *en5ticoE e/istiendo
dierentes opiniones sobre el particular. :na pri#era 8ue podr(a#os
deno#inar Ltesis positivaM 8ue entiende 8ue esta responsabilidad civil es
posibleE dentro de ciertas li#itacionesE % una se*unda 8ue deno#inare#os
Ltesis ne*ativasM 8ue consiste 8ue es absurdo e i#posible condenar a los
padres a una responsabilidad civil por da,o *en5tico consecuencia de la
procreacin natural.
"l antecedente #Ds a#oso en #ateria de da,o *en5tico consecuencia
de la procreacin natural lo constitu%e una c5lebre sentencia del )ribunal de
+iacen.a de 1>!N 8ue reconoci al &ijoE aectado de s(ilis &ereditariaE el
derec&o a un especial resarci#iento en contra de sus padresE reputados
civil#ente responsables por &aberlo en*endrado a pasar de conocer a da,osa
tras#isin 8ue sobrevendr(a. Co#o %a se &a #encionado anterior#enteE esta
c5lebre sentencia de 1>!N dio lu*ar a una *ran controversia % a la elaboracin
de las dos teor(as antes #encionadas.
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93
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$os ar*u#entos de la tesis ne*ativas son los si*uientesA
a9 $a inelicidad de las dierencias &eredadas 8uedar(a co#pensada
con el bien de la vida recibida.
b9 1e discute la posibilidad de encontrar la antijuricidad en el acto
procreador de los padres.
c9 "l estado no puede intervenir en la vida privada de las personasE
pro&ibiendo relaciones se/uales entre 8uienes suren
ener#edades inecciosas o &ereditarias.
d9 $a procreacin co#o evento sin*ular no se encuentra
e/presa#ente considerada por la $e%E pues se entiende 8ue la
#is#a viene a constituir el resultado de una actividad total#ente
libre.
+or el contrarioE los ar*u#entos de la tesis positivaE 8ue ad#ite la
posibilidad de un da,o inde#ni.able en el caso de procreacin naturalE son
los si*uientesA
a9 No se trata de establecer si el da,o es antijur(dico o noE pues no se
puede sostener la idea 8ue la actividad de #antener relaciones
se/uales entre los padres sea il(citaE pero no e/iste duda al*una
8ueE a pesar de elloE se trata de un da,o injusto 8ue el concebido
no &a tenido por 8u5 surir. +ara este ar*u#ento espec(ico el
concepto del da,o injusto per#ite ar*u#entar la posibilidad de una
responsabilidad civil e/tracontractual respecto a los padresE a
pesar de e/istir de por #edio una actividad l(cita. +or ello se
ar*u#enta diciendo 8ue la teor(a de responder no es en realidad la
teor(a del acto il(citoE sino la del acto da,oso.
b9 $a responsabilidad civil de los padres por da,o *en5tico ser(a viable
si los padres &ubieran procreado el &ijo conociendo la sustancial
*ravedad de la tras#isin de aecciones &ereditarias o inecciosas
8ue sobrevendr(a. "s decirE debe per#itirse 8ue un da,o surido
por la culpa o el dolo de los padres sea considerado co#o un da,o
ejercido en el ejercicio re*ular del derec&o. "l actor atributivo de
la culpa es esencial en esta especial responsabilidad de los padres.
Dic&o en otros t5r#inos la responsabilidad civil de los padres por
da,os *en5ticos % sus &ijos se unda#entar(a en el siste#a
subjetivo de responsabilidad civil e/tracontractualE en cu%o caso
ser(a necesaria la presencia del dolo o la culpa de los padres. +or el
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94
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contrarioE si los padres no conoc(an la posibilidad del da,o
*en5ticoE no &abr(a responsabilidad de nin*una clase.
c9 Co#o tercer % Flti#o ar*u#entoE se dice 8ue la responsabilidad
civil por da,o *en5tico consecuencia de la procreacin natural es
social#ente adecuada a los ines de una procreacin &u#ana
concreta dentro de un co#porta#iento responsableE brindando la
necesaria proteccin jur(dica a la persona 8ue nace.
d9 Desde nuestro punto de vista la responsabilidad civil de los padres
por da,o *en5tico consecuencia de la tras#isin natural es
total#ente le*(ti#aE pues no nos parecen convincentes en absoluto
los ar*u#entos de la tesis ne*ativa. "l plantear una
responsabilidad civil contra los padres por da,o *en5tico no
si*niica en #odo al*uno intervenir o in*resar peli*rosa#ente en la
privacidad de los padres. $o 8ue se trata es Fnica#ente de velar
por el bienestar de los &ijos. $a proteccin debe ser producto de un
co#porta#iento responsable. 1i por la #is#a se causa un da,oE
no encontra#os nin*Fn obstDculo de orden doctrinario le*al para
i#pedir una pretensin de responsabilidad civil e/tracontractualE
pues se presentan todos los supuestos de la #is#aA Nadie puede
decir 8ue #antener relaciones se/uales es una actividad
total#ente l(citaE pero no se puede ad#itir 8ue co#o ruto de la
#is#a puedan procrearse irresponsable#ente seres &u#anos con
taras. No se puede ne*ar 8ue en dic&os casos e/ista un da,oE 8ue
la v(cti#a &a tenido 8ue soportar o surir.
"n tal sentido no e/iste duda al*unaE desde nuestro punto de vistaE
8ue cuando los padres &an trans#itido una ener#edad &ereditaria o
inecciosa a sus &ijos por tras#isin natural de la vidaE nos encontra#os
obvia#ente rente a un supuesto de da,o jur(dica#ente inde#ni.able. No
cabe ta#poco discusin respecto de la co#probacin del #is#o da,o #enos
aFn sobre la relacin de causalidad adecuada. "s decirE se presentan todos los
supuestos de la responsabilidad civil e/tracontractual.
Obvia#enteE la #is#a deberD entenderse bajo el siste#a subjetivo de
responsabilidad civilE para lo cual deberD acreditarse la culpa o el dolo de los
padresE los #is#os 8ue serDn responsables en #edida 8ue &ubieran conocido
o &ubiera podido conocer el da,o *en5tico 8ue se podr(a causar. "n caso 8ue
los padres no &ubieran tenido nin*una posibilidad de conocer la tras#isin del
da,o *en5ticoE resulta evidente 8ue no se podrD platear la posibilidad de una
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95
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pretensin inde#ni.atoria. 1er(a ta#bi5n absurdo encuadrar esta
responsabilidad dentro del siste#a objetivo del ries*o. "n nuestro concepto
esta responsabilidad tiene 8ue unda#entarse necesaria#ente en la nocin de
culpaE pues de lo contrario se lle*ar(a a resultados total#ente absurdosE
inconvenientes % su#a#ente peli*rosos. No e/iste nin*una posibilidad de los
padres dentro de un siste#a objetivo.
De otro ladoE nos parece in#oralE por decir lo #enosE el ar*u#ento
8ue utili.a la tesis ne*ativa en el sentido 8ue la inelicidad de las deiciencias
&eredadas 8uedar(a co#pensada con el bien de la vida recibida. 1e trata de
un ar*u#ento 8ue no tiene nin*Fn valor 5tico ni jur(dicoE desde nuestro punto
de vista. Habr(a 8ue pre*untarle en todo caso a las personas nacidas con
taras o ener#edades trans#itidas por &erencia si es justo o injusto 8ue sus
padresE sabiendo de la posibilidad de trans#isinE los &ubiera procreado.
3+3+ E& '#=! -e"D)%(! (!4! (!"se(*e"(%# 'e &# #&%(#(%;" 'e &#s )D("%(#s
'e 3e(*"'#(%;" 8*4#"# #s%s)%'#
RKu5 sucede en el caso de da,o *en5tico consecuencia de la aplicacin
de las t5cnicas de ecundacin asistidaS "n estos supuestos el proble#a es
total#ente dierente al de la responsabilidad por da,o *en5tico por tras#isin
natural de la vidaE pues se trata de la tras#isin de la vida &u#ana #ediante
del e#pleo de t5cnicas de ecundacin asistida. +ara e/a#inar este aspecto
de la responsabilidad civil es necesario e/a#inar #u% breve#ente las
t5cnicas de ecundacin &u#ana asistida % sus i#plicancias de orden le*al.
Co#o es debidoE % e/iste unani#idad de la doctrinaE las t5cnicas de
produccin &u#ana asistidaE si#ple#ente deno#inadas terasE son los
#5todos t5cnicos 8ue per#iten suplir la inertilidad en las personas. 1abido
es ta#bi5n 8ue e/isten dos clases de terasA la inse#inacin in vitro son
#ecanis#os cient(icos elaborados con el in de procrear seres &u#anos sin
necesidad de acto copulatorio % en principio con el in de suplir o re#ediar los
casos de inertilidad de una personaE brindDndole la posibilidad de tener &ijos.
Co#o resulta evidenteE la inse#inacin artiicial tiene objetivo
unda#ental la procreacinE %a 8ue el se#en inocula directa#enteE pero de
#anera asistida obvia#enteE en la va*ina de la #ujerE sin dar la posibilidad
de reali.ar e/peri#entos o #anipulacin *en5tica al*unaE salvo en lo relativo
o la seleccin de *a#etos #asculinos. +or el contrarioE la ecundacin in vitroE
tiene co#o objetivo la unin del vulo % del esper#ato.oideE esto esE la
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ecundacin en una probetaE pero ade#Ds per#ite la investi*acin cient(ica.
No obstante lo cualE en a#bos casos el in especial de los dos #5todos
t5cnicos es la reproduccin &u#ana asistidaE con independencia de 8ue
a#bos per#itan en #a%or o #enor #edida estudios de e/peri#entacin o
investi*acin &u#ano cient(ica % ta#bi5n en al*unos casos la #anipulacin
*en5tica.
1e acepta en la doctrina 8ue e/isten dos tipos de inse#inacin
artiicialA la &o#lo*a cuando el se#en proviene del esposo o del conviviente
% la &eterlo*a cuando el se#en procede de un donante distinto del #arido %
por lo *eneral anni#o. "n doctrina se &abla ta#bi5n de inse#inacin
artiicial conusaE #i/ta o co#binada en la 8ue se utili.a una #e.cla
esper#as de dos o #as personasE por los *eneral del #arido de la #ujer 8ue
va ser inse#inada % de uno o varios donantes. A avor de inse#inacin
co#binada se sostiene 8ue se cubren #Ds adecuada#ente los aspectos
le*ales de la cuestinE pues podr(a sostenerse 8ue 8ui.Ds el esposo de la
#ujer es el padre de la criatura nacida % desde el punto de vista sociol*ico
por8ue a%uda a consolidar la personalidad del esposoE al per#itirle suponer
8ue tal ve. 5l sea el padre del &ijo de su #ujer. $a doctrina es Fnica#ente en
8ue esta inse#inacin artiicial co#binada en un caso #Ds de la inse#inacin
&eterlo*a.
Obs5rveseE % esto es #u% i#portanteE 8ue en todos los casos de
inse#inacin artiicialE para &acer la distincin entre la inse#inacin
&o#lo*a % la &eterlo*aE se parte sie#pre de la pre#isa 8ue en la pri#era
del se#en es del #arido o del conviviente % 8ue en el se*undo casoE es decirE
en la &eterlo*a el se#en es de un tercero distinto del #arido. "sto si*niica
en consecuencia 8ue la doctrina en su #a%or parte acepta % da por su puesto
8ue la inse#inacin artiicial &eterlo*a es una t5cnica de reproduccin
asistida la cual slo podr(an acudir las #ujeres le*al#ente casadas 8ue
ten*an por ende un #aridoE dejando de lado la posibilidad 8ue una #ujer
soltera pudiera acudirE por eje#ploE a un banco de se#en para ser
inse#inada % por ser #adre. "sta l*ica de la doctrina estar(a de acuerdo
ta#bi5n con el principio 8ue las t5cnicas de reproduccin asistida tendr(an
co#o in el resolver proble#as de inertilidad de las personas 8ue vivan en
parejas le*al#ente aceptadasE bien se trate de #atri#onio o del concubinato.
1iendo esto as(E las #ujeres solteras no podr(an &acer uso de la inse#inacin
artiicial &eterlo*aE Fnica#ente la casadas. "vidente#enteE las #ujeres
solterasE pero en estado de concubinato s( podr(a &acer uso de la
inse#inacin artiicial &o#lo*aE con se#en del convivienteE #as no de la
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&eterlo*a. +or elloE 1O)O $A-ADRIDE no diceA M1in e#bar*oE la ter#inolo*(a
8ue se &a i#puesto en la doctrina latinoa#ericanaE to#ando co#o punto de
reerencia el #atri#onio o concubinatoE no la especieE es precisa#ente la de
inse#inacin &o#lo*a o &eterlo*aE se*Fn el casoE por lo 8ue usare#os
estos conceptosE al i*ual 8ue los pri#erosE to#ando nota de la cr(tica %E
ta#bi5nE 8ue esta Flti#a clasiicacin no conte#pla el caso de la #ujer
solteraE viuda o divorciadaE 8ue 8uiera recurrir a estas t5cnicasE por lo 8ue
entonces &ablare#os de inse#inacin artiicial con donantesM. 1in e#bar*oE
esta posicin de la doctrina suda#ericana no es co#partida por todosE pues
ta#bi5n e/isten #uc&os autoresE sobre todo espa,olesE 8ue plantean 8ue la
inse#inacin artiicial &eterlo*a ta#bi5n puede ser utili.ada para las
#ujeres solterasE viudas o divorciadasE sin pareja estable.
+or elloE @O11"R) nos diceA L Al le*islar sobre inse#inacin con
se#en de dadorE deberD resolver sobre el estado civil 8ue debe ostentar la
receptora. "n este sentidoE puede delinearse tres solucionesA puede e/i*irse
8ue se trate #ujer casadaE tal co#o sucede en el pro%ecto elaborado por la
1ociedad A#ericana de 0ertilidad % en el pro%ecto ranc5s de 1>64. +uede
ad#itirse 8ue se trate de #ujer 8ue vive en pareja estableE tal co#o sucede
en la le% sueca de 1>64 % en las reco#endaciones del Consejo de "uropa % la
Co#isin XarnocQ. 0inal#enteE pueden ta#bi5n ad#itirse respecto de la
#ujer solaE es decirE solteraE viuda o divorciadaE co#o sur*e de la le%
espa,olaM. +ues ta#bi5nE este proble#a lo e/a#inare#os a proundidad
cuando de#os nuestra opinin sobre la inse#inacin artiicial &eterlo*a. +or
a&ora baste se,alar con se,alar 8ue la posicin de la doctrina suda#ericana
es casi unDni#e en 8ue la inse#inacin &eterlo*a slo se debe presentar
respecto de la #ujer casada. +or elloE el #is#o @O11"R) nos dice en otro
#o#ento de su pensa#ientoA LAnte estoE parece deter#inarse recordar 8ue
la situacin pti#a a la 8ue puede acceder la criaturaE es el lu*ar 8ue e/isten
padre % #adreE % no slo una #ujer. Despojados total#ente de perjuiciosE
slo por esta perspectiva del inter5s de la criaturaE es 8ue nos parece 8ue el
te/to le*al deber(a e/cluir la posibilidad de inse#inacin en una #ujer solaM.
Del #is#o #odoE en lo 8ue se reiere a la ecundacin e/tracorprea
se presenta ta#bi5n los dos #is#os tiposA la ecundacin in vitro &o#lo*a
% la &eterlo*aE respecto de la cuales se presentan los #is#os ar*u#entos %
cr(ticas or#uladas contra los dos #is#os tipos de inse#inacin artiicial.
No e/iste cuestin #Ds relevante para los individuos de una
deter#inada sociedad 8ue el le*(ti#o deseo de aspirar a tener &ijos de su
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propio #aterial *en5tico. $a aspiracin a &ijos propios nos parece 8ue es una
necesidad considerada social#ente relevante % co#o tal nos parece 8ue los
actos o co#porta#ientos diri*idos al lo*ro o satisaccin de esta necesidad
socialE cu#plen una uncin social relevante % trascendenteE #ereciendo por
lo tanto ser considerados actos total#ente le*(ti#osE 8ue deben #erecer el
reconoci#iento jur(dico % una re*ulacin le*al e/presa. $as teras &o#lo*as
deben #erecer en nuestro concepto el ran*o de ne*ocios jur(dicos.
Nos parece inapropiado decir 8ue las teras &o#lo*as deben ser
pro&ibidas por ser consideradas in#orales. $a cuestin del jurista % del
anDlisis jur(dico no debe basarse Fnica#ente en cuestiones #orales %
reli*iosasE sino unda#ental#ente en necesidades sociales. 1e le*isla por
necesidades sociales di*nas de ser satisec&asE no se le*isla en base a
prejuicios o do*#as de orden #oral o reli*ioso. +or otro lado ta#poco debe
olvidarse 8ue el te#a de la #oral es una cuestin bastante personal % #u%
relativo.
No se trata de darle a la voluntad individual la libertad de convertir en
jur(dico lo 8ue #Ds le a*rade o conven*aE la le*iti#idad % la trascendencia
jur(dica de una conducta no se establece en base al deseo o propsito del
sujetoE sino en base a la necesidad social 8ue dic&a conducta tiende a
satisacer. Cuando una conducta estD diri*ida al lo*ro de una necesidad
socialE la #is#a se convierte en un co#porta#iento 8ue cu#ple una uncin
social. $a uncin social#ente trascendenteE en base a las Flti#as
concepciones sobre los actos % ne*ocios jur(dicosE es lo 8ue le otor*a a una
deter#inada conducta el carDcter de co#porta#iento 8ue debe #erecer la
proteccin jur(dica % por ende el reconoci#iento del #is#o co#o un acto
re*ulado por el ordena#iento jur(dico.
Dic&o de otro #odoE el carDcter social#ente i#portante de las
necesidades sociales 8ue satisacen las t5cnicas de reproduccin asistidas
&o#lo*asE justiican en nuestro concepto la le*iti#idad de las #is#as co#o
actos re*ulados por el derec&o 8ue #erecen tutela le*al. Nos parece 8ue
tanto el caso del #atri#onio co#o en el caso del concubinato es
perecta#ente le*(ti#o acudir a dic&as t5cnicas con el in de tener &ijos de
#aterial *en5tico propio.
A dierencia de las teras &o#lo*asE % particular#ente de la
inse#inacin artiicial &o#lo*aE la inse#inacin &eterlo*a &a estado sujeta
sie#pre a innu#erables cr(ticas. Co#o resulta evidenteE si respecto de la
inse#inacin artiicial.
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3+5+ L# Res!"s#$%&%'#' C%:%& 'e &!s Pr!3es%!"#&es
3+5+1+ Pr!3es%!"es L%$er#&es:
1e caliica as( al co#Fn de las proesiones 8ue para su ejercicio
re8uieren de un t(tulo universitario o su e8uivalente. "l adjetivo liberalE
evidencia 8ue la voluntad del proesional es autno#a %a 8ue se
*obierna a s( #is#aE no &eterno#aE o seaE re*ida desde auera
1N
.
"sta concepcin evoluciona desde la 5poca del Derec&o Ro#anoE el
cual se caracteri. por la clara distincin entre el trabajo #anual del
intelectualE pues en a8uella 5poca se consideraba 8ue las labores
#anuales eran propias sola#ente de esclavos o siervosE en ca#bio las
tareas de orden intelectual eran consideradas #Ds esti#adas por ser
las propias de los &o#bres libresE slo el despreciable trabajo #anual
era por ello objeto de co#ercio % susceptible de ser esti#ado %
pa*ado.
$os ro#anos vieron en las ocupaciones de orden elevado la de los
#5dicosE abo*adosE *ra#DticosE etcH no era considerado el
arrenda#iento sino el #andatoE el 8ue era esencial#ente *ratuitoE
dado pues el carDcter inesti#able de dic&as tareasE lo 8ue las
convert(a en #inusE presentes o re*alos 8ue i#pon(an no #as 8ue un
deber de reconoci#ientoE % si al*una ve. eran retribuidosE no era
precisa#ente con un salarioE sino con un re*alo &onor(icoE &onorarioE
sea 5ste en dinero u otro presenteE el &onor o la popularidadE etc.
"n el si*lo BIB se #antiene este criterioE pero %a no basado en
prejuicios socialesE sino en ra.ona#ientos jur(dicosH as( el proesional
liberal 8ue ejerc(a un #andato actuaba autno#a#enteE sin otra
direccin 8ue su criterio % responsabilidadE si*uiendo a la
jurisprudencia rancesa 8ue estableci 8ue las proesiones liberales no
pod(an ser objeto de arrenda#iento sino slo de #andatosE criterio
8ue ca#bi cuando ue re*ulado el Cdi*o Civil ranc5s e i#puso el
criterio 8ue %a no &ab(a #andato sin representacin % 8ue la *ratuidad
%a no era necesaria#ente #andatoE estableci5ndose el criterio 8ue las
proesiones liberales eran objeto de contrato de e#presa o locacin de
obraE siendo 8ue la locatio conductio operis ro#anaE utili.ada
10 WOLCOTT OYAGUE, Olenka; Cu!" #e $e!%"n!a&'l'#a# C'('l, )#e*n!a, L'*a + ,e-; 2002, %./'na
47
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100
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sola#ente para trabajos #anualesE era perecta#ente aplicable a los
trabajos incluso intelectuales.
0inal#ente debe#os anotar 8ue los abo*adosE #5dicosE in*enieros %
de#Ds proesiones liberales e/peri#entan una evolucin en la
#odalidad de su trabajoE pudiendo prestar servicios en relacin de
subordinacinE persistiendo su autono#(a % libertad respecto a las
decisiones t5cnicas 8ue &a%a 8ue adoptar en el desenvolvi#iento de la
actividad proesional propia#ente dic&a.
3+5+2+ I"e,%s)e"(%# 'e *"# ese(93%(# res!"s#$%&%'#' r!3es%!"#&:
1e ar*u#enta por un lado la consideracin de una culpa proesional
con ele#entos de juicios propios 8ue la distin*uen del carDcter *eneral
e/i*idos por el Cdi*o CivilE % por otroE la necesidad de conor#ar
tribunales proesionales 8ue se abo8uen al conoci#iento de casos en
los 8ue #ie#bros de la proesin &a%an incurrido en i#prudencia o
ne*li*encia al actuar.
De acuerdo con dic&o plantea#ientoE la responsabilidad proesional
responder(a a re*las particulares donde slo la culpa lata
co#prender(a la responsabilidad proesionalH sin e#bar*oE esta
air#acin no puede ser aceptada desde nin*Fn punto de vistaE incluso
los &er#anos -a.eud ase*uran 8ue la culpa proesional se aprecia
co#o cual8uier otraE es decirE en abstractoE de acuerdo co#o actuar(a
un tipo nor#al de proesional 8ue serD un #5dico cuidadosoE un
notario cuidadosoE un abo*ado cuidadosoE etc.
$os tribunales proesionales constituir(an la consecuencia de una
especialidad de responsabilidad civil proesionalE no obstante 8ueE aFn
sin ad#itirse esta responsabilidadE estos tribunales puedan
considerarse necesarios para 8uienes piensan 8ue slo un proesional
estD capacitado para ju.*ar la concurrencia o no de culpa en
deter#inado acto proesional o si se incurri en error t5cnico tal ve.E
para lo cual no estaba capacitado un 'ue. ordinario. 0rente a este
ar*u#ento se &a contestado 8ue si bien un 'ue. es proano en
deter#inada cienciaE el proesional si no es abo*ado o notarioE claro
estDE lo serD en derec&o. 1in e#bar*oE el 'ue. puede valerse de la
pericia para conocer los &ec&os % inal#ente podr(a pensarse 8ue el
'ue. podr(a entorpecer el avance de la ciencia al sancionar o proscribir
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101
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cierta teor(a en un #o#ento deter#inadoE pero la &istoria &a
de#ostrado 8ue los )ribunales +roesionales tienden #Ds a crear una
ciencia oicialE en tanto 8ue el 'ue. ordinario le son indierentes las
cuestiones cient(icas.
3+5+3+ UN 6ALLO EMITIDO POR LA CORTE SUPREMA:
"l proceso judicial #ateria del presente co#entario tiene co#o ondo
la proble#Dtica relativa a la responsabilidad de una persona Gindividual
o colectiva9 por los da,os 8ue ocasionen a8uellos sujetos 8ue estDn
bajo sus rdenes Gen el sentido #Ds alto 8ue pueda tener esta
e/presin9 cu#pliendo actividades propias de un encar*o o un servicio
en particular
11
.
"n el proceso en cuestinE % al a#paro del art(culo 1>61 del Cdi*o
CivilE se deter#ina la responsabilidad solidaria de una cl(nicaE la
persona jur(dica 8ueE para el cu#pli#iento de sus inesE se val(a de los
proesionales en #edicina. Interesa sobre#anera la rele/in 8ue
sub%aceE no e/istiendo necesaria#ente una relacin de subordinacinE
un v(nculo laboralE el principal responder(a solidaria#ente con el
dependiente.
$lleva a la rele/in la aplicacin del propio art(culo 1>61E #Ds allD del
caso concretoE por8ue tene#os una dualidad de los re*(#enes de
responsabilidad civil 8ue trasciende #Ds allD de toda propuesta de
uniicacin no tan*ibili.ada aFn Gdualidad 8ueE a prioriE no tendr(a 8ue
ser considerada #alaE #Ds aFn si el r5*i#en no cu#pliese su objetivoE
aun8ue parece ser 8ue este Flti#o es precisa#ente el proble#aE por lo
8ue tendr(a 8ue anali.arse si la #entada uniicacinE constitu%e una
verdadera solucin al #is#o. 1er(a conveniente pre*untarse si nos
encontra#os en la esera contractual o e/tracontractual % si las re*lasE
por eje#ploE de la responsabilidad e/tracontractual Gincluido el art(culo
1>619E podrDn aplicarse a supuestos 8ue se ci#entan en una relacin
contractualE o es 8ue slo es una cuestin de conveniencia 8ue tiene
su base en la proteccin a la v(cti#a.
Al respecto es conveniente precisar tres cosasA +ri#ero a 8ue se estD
abordando el te#a con relacin de los servicios proesionales en
*eneral G&aciendo reerencia a los #5dicos en casos particulares9H
1e*undoE por si#pliicacin % dado 8ue es nuestra intencin
11 Pazos Hayashida, Javier; Dilogo con la Jurisprudencia: Octubre 2006; Lima Per, Gaceta Jurdica,
Primera Edicin Octubre 2006; pgina107.
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102
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concentrarnos en la adscripcin de la responsabilidad del proesional a
un r5*i#enE dependiendo del caso contractual o e/tracontractualE #Ds
allD de la responsabilidad vicariaH % )erceroE dado 8ue busca#os
evaluar la aplicacin de las re*las *enerales de un r5*i#en concretoE
se eectFa el anDlisis sin perjuicio de lo estipulado en el art(culo 1432
del Cdi*o Civil 8ueE aun planteado co#o un r5*i#en especial para los
proesionalesE no deja de so#eterse a las re*las *enerales de la
responsabilidad contractual en cuanto no sean contradictorias con ese
art(culo.
3+5+5+ EL CONTEXTO B EL PROBLEMA:
"ntre las #a%ores discusiones 8ue se &an planteado sobre la
responsabilidad civil del proesionalE se encuentra a8uella 8ue tiene su
ori*en en la dicoto#(a responsabilidad civil contractual 7
responsabilidad civil e/tracontractual. As( es de lar*a data la discusin
sobre la naturale.a de la responsabilidad del proesionalE al D#bito 8ue
abarcan los ele#entos 8ue la coni*uran Gsobretodo lo 8ue se reiere al
actor atributivo de la responsabilidad aplicable9E etcH % la discusin
resulta i#portante dado 8ueE dependiendo del #arco en el 8ue nos
encontre#osE todo lo anterior serD considerado bajo parD#etros 8ueE
se*Fn el siste#a jur(dico G% ocurre en la #a%or(a9E pueden ser #u%
distintos.
$a opcin le*islativa 8ue lleva a la divisin de los re*(#enes de
responsabilidad trae consi*o dierencias i#portantes entre uno % otro
r5*i#en #aniestadas en la deter#inacin de los actores de
atribucin de responsabilidadE la or#a en 8ue se puede *raduar la
culpaE el estudio del ne/o causalE la car*a de la pruebaE los pla.os
prescriptorios eE inclusoE la deter#inacin de los da,os resarcibles. "s
buenoE sin e#bar*oE precisar 8ue no son dos responsabilidadesE sino
dos re*(#enes 8ue se aplican en circunstancias distintas.
"n #Ds de una oportunidad se &a observado la divisin anteriorE
ar*u#entando 8ue no e/isten dierencias de principios entre uno %
otro r5*i#en de responsabilidad. 1e entiende 8ueE en a#bos casosE
nos encontra#os ante da,os 8ue se interesa resarcir. "n esta #edidaE
se &a considerado 8ue no i#porta tanto el ori*en del da,o sino las
#edidas a to#ar respecto a su e/istenciaE co#o puede ser la
posibilidad de su inde#ni.acin. No es precisa#ente 8ue i#porte #as
el da,ado 8ue el causante del da,oE sino 8ue ante el #is#o en#eno
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103
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se deba eectuar un anDlisis 8ue deter#inen las #edidas adecuadas
8ue per#itan reducir el costo social del da,o % desincentivar su
*eneracin.
$a observacin anterior resulta #Ds bien una cr(tica antes 8ue el
relejo 8ue la #a%or(a de siste#as jur(dicos en los 8ueE si*uiendo la
tradicinE se escinde la responsabilidad civil en dos re*(#enesE
estableci5ndose consecuencias distintas en cada caso.
"s el estado de divisin de la responsabilidad civil 8ue i#porta ubicar
la responsabilidad proesional a in de deter#inar sus caracter(sticas %
real alcance.
As( si se si*ue el criterio de la dualidad de los re*(#enes de la
responsabilidad tendr(a#os 8ue concluirE lo 8ue en la actualidad
parece obvioA 8ue la responsabilidad del proesional 8ue incu#ple
obli*aciones pree/istentes ser(a de naturale.a contractualE pero esto
no sie#pre &a aparentado tanta claridad.
3+5+7+ PLANTEAMIENTOS SOBRE LA ADSCRIPCIN DE LA
RESPONSABILIDAD PRO6ESIONAL A UN REGIMEN CONCRETO:
$a tradicin rancesa entend(a 8ue la responsabilidad civil de los
proesionales liberales ten(a una naturale.a e/tracontractual. "n este
sentidoE los &er#anos -a.eud #encionan 8ue ante la situacin de
incu#pli#iento del contrato &abr(a de por #edio varios escenariosE por
cuanto la obli*acin a car*o del deudor podr(a ser establecida por
#andato de la le% con carDcter *eneral Gaplicable a toda persona9 o
pod(a tener el carDcter de accesoria. Conor#e a estoE se entend(a 8ue
en caso 8ue el da,o resultase del incu#pli#iento de una obli*acin
principal del contratoE la responsabilidad 8ue se *eneraba era
contractual. 1in e#bar*oE cuando se incu#pl(a una obli*acin 8ue la
le% i#pon(a con carDcter *eneral a toda personaE co#o era el caso de
la prudencia % dili*encia debida por los proesionales #5dicosE se
entend(a 8ue eran aplicables los art(culos 1362 % 1363 del Cdi*o
napolenico relativos a la responsabilidad e/tracontractual 8ue sur*ir(a
a partir del incu#pli#iento del deber de dili*encia.
"l plantea#iento anterior part(a de considerar 8ue la obli*acin de
resarci#iento por parte del proesional no era creada por el contrato
sino 8ue sur*(a por #andato de la le%. Cierta#enteE no se desconoc(a
la e/istencia de un contratoE lo 8ue ocurr(a es 8ue se entend(a 8ue la
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104
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responsabilidad del proesional era ajena a 5l dado 8ue se consideraba
8ue sur*(a de deberes 8ue eran ajenos % 8ueE #Ds bienE ten(an sus
ra(ces en aspectos #orales de la proesin % el conjunto de nor#as
8ue re*ulaban el ejercicio de 5stas.
De #uc&a #a%or actualidad es la posicin de @orda 8ueE aun8ue tiene
consideraciones si#ilares a a8u5llas 8ue unda#entan la postura
anteriorE entiende 8ue otor*ar a la responsabilidad del proesional en
un caso el carDcter contractual % en otro el e/tracontractual no ser(a
sino re*ular bajo nor#as distintas una sola responsabilidad. "l
indicado autor considera 8ue la responsabilidad del #5dico 8ue atiende
a un paciente con el 8ue tiene un acuerdo previo no dier(a en el caso
8ue dic&o acuerdo no e/istaE co#o en el caso en 8ue #edie una
e#er*encia. "n este sentido se estar(a ante la #is#a responsabilidad
dado 8ue estaE en cual8uiera de los dos supuestosE sur*ir(a no de la
celebracin del contratoE sino de las obli*aciones 8ue i#pone el
ejercicio de la proesin. +or estoE la responsabilidad *enerada serD de
naturale.a e/tracontractual por re*la *eneral. $a e/cepcin a esta
re*la se encuentra en a8uellos casos en 8ue el co#pro#iso asu#ido
no ten*a 8ue ver directa#ente con su proesin.
3+5+@+ PAUTAS PARA LA SOLUCIN:
"studiando las causas por las 8ue se preiere adscribir la
responsabilidad de los proesionales al r5*i#en e/tracontractual. )ri*o
RepresasE entiende 8ue en dic&o criterio inlu% el &ec&o de no
i#poner a los proesionales obli*aciones #a%ores 8ue a8uellas
derivadas de la prudencia % dili*enciaE lo 8ue se justiica en la especial
condicin del proesional. Asi#is#o considera 8ue ta#bi5n inlu% el
desconoci#iento de la distincin entre obli*aciones de #edios % de
resultados.
Aprecie#os los ar*u#entosA
Contraria#ente a lo 8ue se &a indicadoE no pode#os considerar 8ue
sean i*uales a8uellos casosE co#o el del #5dico antes reeridoE en 8ue
&a%a un acuerdo previo entre las partes involucradas % cuando 5ste no
e/ista. $os &ec&os son distintos % partiendo de la divisin de
re*(#enes de responsabilidad civil Gindependiente#ente 8ue este#os
de acuerdo con ella o no9E no pode#os ne*ar 8ue los da,os %
perjuicios en la esera del potencial beneiciario del servicio se pueden
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105
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*enerar cuando &a% un contrato de por #edio o no %E en cada casoE
dado el particular conte/toE las re*las a aplicarse serDn dierentes.
+or su parte Xoolcott considera 8ue actual#ente la diicultad en la
deter#inacin de obli*aciones de #edios % resultados estD superadaE
considerDndose 8ue tanto en el D#bito contractual % e/tracontractual
&a% obli*aciones de uno u otro tipo. $a autora es concienteE sin
e#bar*oE de 8ue tradicional#ente se &a pretendido asu#ir 8ue en el
caso de la responsabilidad proesional se da el predo#inio de las
obli*aciones de #ediosE aduciendo 8ue el especialista slo se
co#pro#ete a utili.ar los #edios ra.onables 8ue le per#itan lle*ar a
un resultado independiente de 8ue 5ste se concrete o no. As(E el
proesional 8uedar(a liberado de responsabilidad si actu
dili*ente#ente en procura de esos #edios. 1e indica 8ue dic&a
posicin estar(a *enerando situaciones injustas para la v(cti#aE el
beneiciario de los servicios proesionalesE dado 8ueE en la prDcticaE
acreditando la eectiva prestacin de sus serviciosE el especialista
8uedar(a liberadoE salvo 8ue la otra parte pruebe su actuacin
ne*li*ente o con intencin de perjudicarla. 1e entiende 8ue no nos
encontra#os ante una #era situacin de proban.aE sino ante un
estudio de la prestacin debida % las i#plicancias del actuar
proesional.
"l ar*u#ento de la adscripcin de la responsabilidad proesional al
siste#a de responsabilidad e/tracontractual se puede apreciar co#o
una ventaja para el proesionalE dado el supuesto rol privile*iado 8ue
tiene % 8ue deter#inar(a re*las especiales para evaluar su
responsabilidad civil. 1e puede considerar 8ue se &an *enerado re*las
% utili.ado ar*u#entos tuitivos de sus intereses. "sto se &a plas#ado
en la aplicacin de las re*las de la responsabilidad e/tracontractual a
supuestos 8ueE en estrictoE no correspond(an a dic&o r5*i#en oE lo 8ue
es lo #is#oE aplicar casi a convenienciaE las re*las de un r5*i#en u
otro. )odo lo anterior &a devenido en re*(#enesE estudios %
conclusiones conusosE % enor#e#ente arbitrariosE en los 8ue no slo
no se prote*e adecuada#ente a 8uien se pretende a#parar Gel
proesional9E sino 8ue se deja de lado total#ente a la otra parte.
Co#o se &a podido apreciarE la pre*unta de la discusin lleva i#pl(citaE
% 8ue es parte del ra.ona#iento de la postura 8ue opta por adscribir la
responsabilidad proesional al r5*i#en de la responsabilidad
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106
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e/tracontractualE es a8uella relativa a cuales son los deberes
*enerados a partir de la celebracin de un contratoE cu%o
incu#pli#iento puede *enerar un da,o en la esera jur(dica de la
contraparte del proesional. +or8ue el ar*u#ento es 8ue al e/istir
deberes 8ue no son propios de la relacin contractualE sino 8ue tienen
una naturale.a #Ds *eneral Gdado 8ue se entiende 8ue son
consustanciales en la interrelacin &u#ana9E no deber(an ser re*ulados
por la nor#ativa correspondiente al r5*i#en de responsabilidad
contractual.
Concorda#os con Xoolcott en 8ue el proble#a en cuestin parece ser
el resultado de una concepcin #u% li#itada del contratoE 8ue
considerar(a 8ue 5ste slo obli*a a las partesE estricta %
e/clusiva#enteE a a8uellos conte#plados e/presa#ente en 5l. "sta
visin #ini#alista dejar(a de lado todas las consecuencias 8ueE por
#andato de las #is#a le%E se consideran propias del r5*i#en
contractual as( co#o a la costu#bre %E #Ds i#portanteE dejar(a de
lado el principio *eneral de buena e % a todas las consecuencias
jur(dicas 8ue se derivan de 5l % 8ue se #aniiestan ta#bi5n al interior
de las relaciones contractuales. Con estoE se le estar(a otor*ando a la
relacin proesional 7 destinatario de sus servicios una naturale.a
jur(dica 8ue no le corresponde.
)ener en consideracin el contenido inte*ral de la relacin jur(dica
*enerada a partir de la *eneracin de un contrato proesional
acarrear(a lo si*uienteA 8ue pode#os &ablar de un incu#pli#iento
contractual aFn cuando el deber violado no est5 e/presa#ente
previsto en el contrato. Ntese 8ue al entender esto nos llevar(a a
desvirtuar la postura 8ue deiende la naturale.a e/tracontractual de la
responsabilidad del proesional 8ueE cierta#ente deja de lado el &ec&oE
de 8ue el ori*en de la relacin jur(dica 8ue vincula al proesional con el
destinatario de sus servicios se encuentraE precisa#enteE en un
contrato. As( es i#portante deter#inar si el proesionalE co#o
cual8uier otro deudorE se encuentra obli*ado no slo a la #era
prestacin debida sino a todo un conjunto de deberes cone/os
indispensables para lo*rar la satisaccin del deber del acreedor.
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107
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3+5+A+ EL PAPEL DE LA BUENA 6E EN EL ESCLARECIMIENTO DEL
PROBLEMA:
+ara la deter#inacin de la responsabilidad civil del proesional es
necesario considerar al contrato en su inte*ridad. De este #odoE
debe#os reerirnos no slo a la obli*acin principalE % reducir el
proble#a de la responsabilidad civil contractual al #ero en#eno del
incu#pli#iento de la prestacin Gvisin #aniiesta#ente li#itada9E
sino 8ue es preciso tener en cuenta el conjunto de deberes 8ue
inte*ran o pueden inte*rar la relacin contractual en virtud de un
#andato le*al %E sobretodoE en virtud del principio *eneral de buena
e.
$a buena eE co#o indica 'ordanoE &ace 8ue la relacin obli*atoria
cuente con un carDcter co#plejoE en contraposicin a las li#itaciones
8ue traer(a el considerarla si#ple#ente co#o relacin unda#entalE
li#itada al deber % al derec&o a la prestacin. "s i#portante la
reerencia 8ue &ace el #encionado autor a los deberes de proteccinE
poniendo en evidencia 8ueE junto con el inter5s unda#ental del
acreedor en el cu#pli#iento de la prestacinE e/iste otro inter5s de las
partes enca#inado a 8ue dic&o cu#pli#ientoE o las actividades
cone/asE no derive en perjuicio para nin*una de ellas.
$os deno#inados deberes de proteccinE 8ue derivan de la buena eE
estDn orientados a prote*er a las partes de cual8uier da,o 8ue pueda
ser *enerado por el cu#pli#iento de la obli*acinE o en aras de dic&o
cu#pli#iento. Resulta i#portante considerarE 8ue estos deberesE co#o
#enciona XoolcottE tienen un contenido autno#o respecto al deber
principal de prestacin. +or esto el deudor podr(a e/i*irlos
independiente#ente de la prestacin principalE incluso cuando esta
Flti#a se &ubiese cu#plido. Nos encontrar(a#os as( ante la posibilidad
de ejecutarE o incu#plirE prestaciones no previstas al #o#ento de
celebrarse el contratoE pero 8ue son parte de 5l.
$*ica#enteE si nos encontra#os ante un da,o 8ue aecta un inter5s
distinto del correspondiente de la prestacin principalE operarD la
responsabilidad de la otra parte por violacin de estos deberesE esto
aun cuando se &a%a aparente#ente cu#plido con la prestacin
principal.
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108
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3+5+F+ CONCLUSIONES:
He#os podido apreciar en l(neas *enerales 8ue la relacin jur(dicaE %
en este D#bito pode#os incluir a la relacin entre el proesional % el
destinatario de sus serviciosE pueda estar conor#ado por una
#ultiplicidad de deberes con contenido autno#o con relacin a la
prestacin principalE pero con un carDcter pri#ordial#ente inte*rador.
$a relacin contractual entre el proesional % su contraparteE por tantoE
no slo 8ueda deter#inada por la #era prestacin de sus servicios
proesionales.
"n este panora#aE no pode#os considerar 8ue la responsabilidad
contractual slo est5 li#itada a la &iptesis de incu#pli#iento de la
prestacin principal. "l incu#pli#iento de los deberes cone/osE 8ue
inte*ran la relacin jur(dicaE en virtud del principio *eneral de la buena
eE ta#bi5n debe entenderse co#o un incu#pli#iento contractual.
"sto se entiende dado el estrec&o v(nculo entre dic&os deberes % el
deber principalE esto esE el cu#pli#iento de la prestacin.
De todo lo anterior pode#os inerir 8ueE cuando se incu#pla la
prestacin a la 8ue se encuentra obli*ada el proesionalE o se incu#pla
al*uno de los deberes cone/os al cu#pli#iento de la #is#a % 8ue
sur*en para inte*rar e contenido contractual sobre la base del
principio *eneral de la buena eE el r5*i#en de la responsabilidad
aplicable serD el contractual.
5+ OTROS ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD EN EL DERECHO
COMPARADO
"n el derec&o ar*entino tene#os 8ue los ele#entos de la responsabilidad se
estructuran en los si*uientesA
1. Relacin de dependencia.
2. "jercicio de la uncin.
3. Acto il(cito del subordinado.
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5+1+ RELACIN DE DEPENDENCIA+
+ara 8ue surja esta responsabilidad debe e/istir un v(nculo de
dependencia o subordinacin entre el principal % el autor del acto il(cito. $os
t5r#inos de la $e% no ad#iten dudas sobre la e/istencia de este re8uisito %E por
lo de#Ds el unda#ento #is#o de esta responsabilidad carecer(a de
justiicacin si uese a i#ponerse a una persona responsabilidad por el da,o
8ue cause 8uien no se &alla en #odo al*uno vinculado con a8uella.
"l proble#a reside en la deter#inacin del carDcter de independiente o
subordinado. Ad#itiendo 8ue el unda#ento de esta responsabilidad radica en
la culpa del principalE sea en la eleccin o bienE en la vi*ilancia del subordinadoE
debe tenerse por cierto 8ue sola#ente en la #edida en 8ue a8u5l pudo ejercer
control o vi*ilancia en los actos de esteE es posible incurrir en al*una culpa.
De all( 8ue con un concepto restrin*ido se entendi en un principio por los
autores % la jurisprudencia rancesaE 8ue no respond(a sino de los da,os
causados por 8uienes &ab(an sido libre#ente ele*idos % vi*iladosE &allDndose
vinculados al co#itente por un contrato de co#isin de servicios.
1in e#bar*o este concepto &a sido notable#ente a#pliadoE tanto en la
doctrina % jurisprudencia e/tranjera co#o en la nacional estableci5ndose as(
8ue el concepto de dependencia no supone necesaria#ente un v(nculo
contractualE pues puede e/istir subordinacin 8ue no ten*a uente en un
contrato % se ori*ine en ca#bioE en una relacin circunstancial % *ratuita.
$o i#portante es entonces 8ue el actor del da,o &a%a dependido para
obrar de una autori.acin del principalE es decir 8ue la subordinacin resultarD
aun8ue sea ocasional#ente de una eleccin para actuar % un virtual poder de
control sobre el &ec&o del otroE sin 8ue i#porte 8ue tal actividad sea *ratuita o
re#unerada. "n tal virtud % si bien el e#presario o contratista de una obra
actFa con independencia de locatarioE puede sin e#bar*oE revestir la calidad de
dependiente si el due,o se reserva al*Fn contralor en la ejecucin de la obra.
5+2+ E/ERCICIO DE LA 6UNCIN+
Desde lue*o 8ue el principal no responderD de cual8uier da,o 8ue cause su
subordinadoE sino sola#ente de a8uellos 8ue ten*an relacin con la uncin
enco#endada. "l deber de *arant(a no puede e/tenderse sino a a8uellos da,os
8ue pudieran ocasionarse cuando el dependiente estD cu#pliendo una actividad
en el inter5s del principal.
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110
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1in e#bar*o de lo e/puestoE no es Dcil deter#inar cuDles son los
l(#ites de la uncin enco#endada por el principal o sea &asta donde lle*a el
ra.onable inter5s de este de #odo de atribuirle responsabilidad por los actos
8ue ejecuta el dependiente.
A cerca de esta cuestin e/isten dos posiciones doctrinarias. $a
una restrictivaE slo ad#ite la responsabilidad del principal cuando los &ec&os
il(citos del dependiente lo &an sido en el ejercicio de la uncin enco#endadaE
aFn cuando ella uere ejercida irre*ular o abusiva#ente. $a otra doctrinaE se
apro/i#a bastante a la teor(a objetiva del ries*o creado % propicia esta
responsabilidad cuando el acto il(cito del dependiente &a sido causado con
#otivo o en ocasin de la uncin.
1e &an criticado estas dos posicionesE considerDndolas de
or#ulacin estricta % e/ternaE % por lo tanto insatisactorias. Dice @orda 8ueE
Lli#itar la responsabilidad al supuesto estricto del da,o ocasionado en ejercicio
de las uncionesE dejar(a sin reparacin #Fltiples da,os en 8ue la
responsabilidad del principal parece i#ponerse. )al co#o por eje#ploE el
supuesto del *uarda del #nibus 8ue a ra(. de un incidente circunstancial con
un pasajeroE lo lesionaM. "n este eje#ploE se advierte 8ue el *uarda no actFa
en el ejercicio de sus accionesE pero s( la violencia se &a ori*inado en una
discusin sobre cuestiones del transporteE es ra.onable 8ue el principal
responda.
Dice el #is#o autor 8ue ta#bi5n resultar(a inadecuado el
concepto de#asiado a#plio % va*o del da,o reali.ado con ocasin del trabajo.
As( por eje#ploE si el *uarda del #nibus 8ue &a jurado #atar a su ene#i*oE lo
encuentra en el ve&(culo % cu#ple su a#ena.aE parece justo e/i#ir de
responsabilidad al principalE no obstante 8ue el da,o ocurri con ocasin del
trabajo. "n conclusin considera @orda 8ue la responsabilidad del principal debe
ad#itirse sie#pre 8ue &a%a una ra.onable relacin entre la uncin % el da,o.
Considera#os 8ue es unda#ental 8ue el &ec&o se &a%a
ejecutado en el ejercicio de la uncin enco#endadaE no bastando 8ue ella &a%a
sido #era ocasin para co#eter el da,o. 1i esta responsabilidad se unda en un
deber de *arant(aE el principal debe asu#ir el da,o ocasionado por su
dependienteE actuando en vista del in ijado por a8u5l o utili.ando los #edios
puestos a su disposicinE aun8ue &ubiese actuado contra la pro&ibicin del
principal o con abuso de las unciones. $a responsabilidad del principal cesaE sin
e#bar*o cuando el tercero v(cti#a del da,o sab(a o deb(a saber 8ue el
dependiente actuaba en no#bre propio % no en el ejercicio de sus unciones.
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5+3+ ACTO ILICITO DEL SUBORDINADO+
"s necesario 8ue el subordinado sea el #is#o responsableE es
decir 8ue &a%a obrado con culpa o dolo. $a responsabilidad del principal e/iste
por el &ec&o il(cito del dependienteE pero si el &ec&o no es i#putable a este
Flti#oE la base de la accin de inde#ni.acin desaparece elloE sin perjuicio de
la inde#ni.acin de e8uidad 8ue pueda ser i#puesta al autor de acto
involuntarioE conor#e con el art. >N4 Ga*re*ado de la $e% N\. 144119E pero
8ue nada autori.a a relejarla en el patri#onio del principal.
:na posicin aislada en la doctrina es adoptada por @ordaE 8ui5n
considera 8ue no es un re8uisito sine 8ua non de la responsabilidad el cuasi
delito. 1in dar unda#ento al*uno air#a 8ue si el due,o de un auto#vil lo
presta a un de#ente % 5ste en un verdadero acto de locuraE enviste o #ata a
uno o varios transeFntesE es indudable 8ue responde el principal a pesar de 8ue
no puede i#putarse dolo o culpa al responsable 8ue carece de ra.ona#iento.
"sta pretendida a#pliacin de la responsabilidad indirecta puede
e/ponerse de le*e erendaE pero de le*e lata es inaceptable.
+ri#eroE por 8ue el siste#a *eneral de responsabilidad civil de
nuestro Cdi*o se unda en la culpaE en la responsabilidad indirecta no &a% sino
un traslado o relejo de a8uella. +ara ad#itir a8uella solucin ser(a necesario
8ue e/istiere una e/cepcin e/presa#ente consa*rada en la $e% atribu%endo al
principal el acto involuntario del subordinado. Otra cosa es 8ue el principal sea
ini#putableA en este caso unciona la responsabilidad releja por el acto culposo
o doloso del subordinadoE teniendo en cuenta 8ue se trata de una
responsabilidad de *arant(a.
1e*undoE por 8ue la *arant(a se da por los actos il(citos. O sea
ini#putables a su autorE % a#para a los terceros por la eventual insolvencia del
subordinadoA pone en jue*o el patri#onio del principal co#o *arant(a rente a
la v(cti#aE sin perjuicio del recurso de a8u5l contra el causante del da,o Gart.
1123 C.C.9. $a v(cti#a tiene as( dos responsables. "l dependiente por su propio
&ec&o % el principal por el &ec&o de su dependiente.
Despu5s de la reor#a de la $e% 14411E en lo relativo al da,o
causado por el vicio o ries*o de la cosaE podrD responsabili.arse al due,o o
*uardiDn del auto#vil aun8ue uera conducido por un de#enteE pero el da,o
%a no serD la consecuencia del &ec&o del conductor por lo 8ue resulta
indierente su alta de discerni#iento.
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"l da#niicado consecuencia del acto il(cito del dependiente
puede ejercer la accin resarcitoria contra el autor del da,o Gart. 11N>9 %
contra el principal indistinta#enteE oE sola#ente contra 5ste Gart. 11139.
Aun8ue a#bos son responsables por el total del da,o causadoE esta
responsabilidad no es solidariaE pues aun8ue el &ec&o 8ue ocasion el da,o es
el #is#oE la responsabilidad se ori*ina en uentes distintasH la del dependienteA
en el &ec&o propioH la del principalA en el deber de *arant(a Gle*iti#acin
pasiva9.
"l principal responde sola#ente rente a la v(cti#a por el deber
le*al de *arant(aH pero tiene el derec&o de ejercer una accin recursoria contra
el dependiente autor del acto il(cito % responsable en Flti#a instancia del
perjuicio 8ue con su acto ocasion Gart. 11239.
7+ E6ECTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN GENERAL:
7+1+ DI6ERENCIAS ENTRE LA RESPONSABILIDAD CIVIL B LA PENAL:
$a responsabilidad civilE es a8uella co#puesta por el conjunto de la
responsabilidad contractual % e/tracontractualE devenidas de culpa o de la
inejecucin de obli*aciones. -ientras 8ue la Responsabilidad Cri#inal o +enalA
es a8uella ane/a a un acto u o#isin penado por la le% % reali.ado por
persona i#putableE culpable % carente de e/cusa absolutoria. 1e traduce en la
aplicacin de una penaE sea privativa de libertadE o restrictiva de derec&os.
$a responsabilidad penalE entendida co#o la culpabilidad por el &ec&o
antijur(dico reali.adoE % 7se*Fn X"$C"$7 esta basada en la libertad del
&o#breE es decirE su libre albedr(oH e/presado co#o la acultad de to#ar
decisiones responsablesE o seaE decisiones conor#e al sentido del deberH
consistiendo la culpabilidad justa#ente en la contravencin al deber e/i*ibleE
o si se preiereE en la posibilidad despreciada de #otivarse conor#e o acorde
a la nor#a.
$a dierencia pri#ariaE es el ori*enE en el caso de la responsabilidad
civilE esta se ori*ina en el incu#pli#iento de una estipulacin nor#ativa o
contractualE #ientras 8ue la responsabilidad penalE se ori*ina en la
adecuacin de una conducta a un deter#inado presupuesto &ipot5tico Gtipo9H
el cualE es la concordancia entre la representacin #ental del a*ente % la
realidad.
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113
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ActFa co#o juicio de reproc&e punitivoE en el caso de la
responsabilidad penalE pero en el supuesto de la responsabilidad civilE actFa
co#o ele#ento para resarcir la causacion de un da,o.
Otra distincinE se &alla reerida a las causas 8ue en uno % en otro
casoE e/i#en de la responsabilidadE o caliican su ine/istenciaA
Art(culo 1>41 del Cdi*o Civil.? Casos de ine/istencia de
responsabilidadA No &a% responsabilidad en los si*uientes casosA "n el
ejercicio re*ular de un derec&o. "n le*(ti#a deensa de la propia persona o de
otra o en salva*uarda de un bien propio o ajenoH % 39 "n la p5rdidaE
destruccin o deterioro de un bien por causa de la re#ocin de un peli*ro
in#inenteE producidos en estado de necesidadE 8ue no e/ceda lo
indispensable para conjurar el peli*ro % sie#pre 8ue &a%a notoria dierencia
entre el bien sacriicado % el bien salvado. $a prueba de la p5rdidaE
destruccin o deterioro del bien es de car*o deliberado del peli*ro. Art(culo 14
del Cdi*o +enalA "rror de tipo % error de pro&ibicinA "l error sobre un
ele#ento del tipo penal o respecto a una circunstancia 8ue a*rave la penaE si
es invencibleE e/clu%e la responsabilidad o la a*ravacin. 1i uere vencibleE la
inraccin serD casti*ada co#o culposa cuando se &allare prevista co#o tal en
la le%. "l error invencible sobre la ilicitud del &ec&o constitutivo de la
inraccin penalE e/clu%e la responsabilidad. 1i el error uere vencible se
atenuarD la pena. Art(culo 1! del Cdi*o +enalA "rror de co#prensin
cultural#ente condicionadoA "l 8ue por su cultura o costu#bres co#ete un
&ec&o punible sin poder co#prender el carDcter delictuoso de su acto o
deter#inarse de acuerdo a esa co#prensinE serD e/i#ido de
responsabilidad. Cuando por i*ual ra.nE esa posibilidad se &alla dis#inu(daE
se atenuarD la pena. Art(culo 2N del Cdi*o +enalA Ini#putabilidadA "stD
e/ento de responsabilidad penalA
1. "l 8ue por ano#al(a s(8uicaE *rave alteracin de la conciencia o por
surir alteraciones en la percepcinE 8ue aectan *rave#ente su concepto de
la realidadE no posea la acultad de co#prender el carDcter delictuoso de su
acto o para deter#inarse se*Fn esta co#prensinH
2. "l #enor de 16 a,os. Nu#eral vi*ente conor#e a la sustitucin
establecida por el Art(culo 3 de la $e% NO 23444E publicado el 21?N4?>!.
Inicial#ente este nu#eral &ab(a sido #odiicado por el Art(culo +ri#ero del
Decreto $e% 2!!34E publicado el 2N.N3.>2.
3. "l 8ue obra en deensa de bienes jur(dicos propios o de tercerosE
sie#pre 8ue concurran las circunstancias si*uientesA
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114
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a9 A*resin ile*(ti#aH
b9 Necesidad racional del #edio e#pleado para i#pedirla o
repelerlaH %E
c9 0alta de provocacin suiciente de 8uien &ace la deensaH
4. "l 8ueE ante un peli*ro actual e insuperable de otro #odoE 8ue
a#enace la vidaE la inte*ridad corporalE la libertad u otro bien jur(dicoE reali.a
un &ec&o destinado a conjurar dic&o peli*ro de s( o de otroE sie#pre 8ue
concurran los si*uientes re8uisitosA
a9 Cuando de la apreciacin de los bienes jur(dicos en conlicto aectados
% de la intensidad del peli*ro 8ue a#ena.aE el bien prote*ido resulta
predo#inante sobre el inter5s da,adoH %
b9 Cuando se e#plee un #edio adecuado para vencer el peli*ro. "l 8ueE
ante un peli*ro actual % no evitable de otro #odoE 8ue si*nii8ue una
a#ena.a para la vidaE la inte*ridad corporal o la libertadE reali.a un &ec&o
antijur(dico para alejar el peli*ro de s( #is#o o de una persona con 8uien
tiene estrec&a vinculacin. No procede esta e/encin si al a*ente pudo
e/i*(rsele 8ue aceptase o soportase el peli*ro en atencin a las
circunstanciasH especial#enteE si caus el peli*ro o estuviese obli*ado por
una particular relacin jur(dica. "l 8ue obra por una uer.a (sica irresistible
proveniente de un tercero o de la naturale.a. "l 8ue obra co#pelido por
#iedo insuperable de un #al i*ual o #a%or. "l 8ue obra por disposicin de la
le%E en cu#pli#iento de un deber o en el ejercicio le*(ti#o de un derec&oE
oicio o car*o. "l 8ue obra por orden obli*atoria de autoridad co#petenteE
e/pedida en ejercicio de sus uncionesH % "l 8ue actFa con el consenti#iento
vDlido del titular de un bien jur(dico de libre disposicin.
7+2+ INCIDENCIA DE LA DISTINCIN EN EL SISTEMA ADOPTADO POR
EL CDIGO EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
A8uel 8ue #ediante un bien ries*oso o peli*rosoE o por el ejercicio de
una actividad ries*osa o peli*rosaE causa un da,o a otroE estD obli*ado a
repararlo.
:n principio distinto. 1i el art. 1>3> establec(a el principio *eneral de
responsabilidad undado en el dolo o la culpaE el art. 1>4N establece un
se*undo *ran principio de responsabilidadE 8ue coloca paralelo al pri#eroH los
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115
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da,os producidos #ediante actividades o bienes ries*osos o peli*rososE se
inde#ni.an sobre la base del principio de la responsabilidad objetiva.
"l le*islador subjetivista de la Flti#a redaccin de la seccinE reconoce
8ue cuando #enos la obli*acin de inde#ni.ar ciertos tipos de da,os debe
ser e/i#ido del re8uisito de la culpa. A8u( %a no se trata de una inversin de
la car*a de la prueba de la culpaE sino directa#ente de la incorporacin en el
Nuevo Cdi*o de la teor(a de ries*o con su connotacin objetivista.
Observare#os 8ue esta actitud objetivista aparece en varios art(culos de
la seccin del Cdi*o sobre la responsabilidad e/tracontractualE as(E la
responsabilidad contractualE la responsabilidad del e#pleador % del incapa. en
ciertas condicionesE etc. 1on responsabilidades objetivasE pero el le*islador no
&a 8uerido li#itarse a casos espec(icosE sino 8ue incluso &a incorporado un
principio bDsico de responsabilidad objetiva Gart. 1>4N9 8ueE por su ubicacin
% *eneralidad tiene casi la #is#a jerar8u(a 8ue la responsabilidad por culpa.
"n consecuenciaE destacarse co#o #5rito i#portante de dic&o le*isladorE su
actitud intelectual#ente abiertaE pues si bien &a ad&erido 7%
entusiasta#ente? al credo subjetivistaE no se cierra r(*ida#ente en sus
convicciones sino 8ue incorpora un principio dierente cuando le parece 8ue
e/isten ar*u#entos slidos en la posicin contraria. "vidente#enteE esta
apertura puede tener un precioA la posibilidad de incurrir en contradicciones.
+ero el le*islador con una &onestidad intelectual 8ue lo &onraE &a preerido el
ries*o de la contradiccin a la se*uridad cie*a del do*#atis#o.
-Ds allD de la si#ple inversin de la car*a de la prueba. "s interesante
resaltar 8ue otras le*islaciones subjetivistas no &an ad#itido la objetividad ni
si8uiera para los da,os producidos por actividades peli*rosas. "ste es el caso
del Cdi*o Civil Italiano 8ue en su art. 2N!N se li#ita a invertir la car*a de la
prueba en los casos de actividades peli*rosasH sin perjuicio de 8ue la
jurisprudencia italiana se &a%a orientado en #uc&os casos al objetivis#o por
la v(a de interpretar el principio de culpa co#o portador de responsabilidad
aun en el caso de culpae levissi#ae.
"l le*islador peruano 8ue &a invertido la car*a de la prueba co#o re*la
*eneral re8uer(a de una #edida #Ds en5r*ica respecto de los da,os por
cosas o actividades peli*rosasE la responsabilidad objetiva. +or eso en el art.
1>4NE no #enciona el dolo ni la culpa co#o en el caso del art. 1>3> sino 8ue
se li#ita a se,alar la relacin causal si se produce un da,o por estas causas
e/ista o no doloE e/ista o no culpaE el causante responde.
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116
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Independencia de la culpa. -al podr(a decirse 8ue el principio del art.
1>3> es de carDcter *eneral % 8ue aplica a todos los casos de responsabilidad
e/tracontractualE inclu%endo a los co#prendidos en el art. 1>4NA a lo 8ue los
da,os resultantes de actividades ries*osas o del uso de 8uienes peli*rosos
estar(an ta#bi5n sujetos al principio de la culpa. 1i uera as(E no &ubiera sido
necesario el art. 1>4N. si a8uel 8ue caus un da,o al reali.ar una actividad
peli*rosaE slo estD obli*ado a inde#ni.arlo si #edio dolo o culpaE dentro de
los alcances del art. 1>3>.
"n el art(culo 1>4N el le*islador 8uiso decir al*o #Ds o #enos distintoE
8ue no estaba en el art. 1>3>H % lo &ace eli#inando las palabras dolo % culpa.
As(E los casos de da,os co#prendidos en el art. 1>4N dierencia de los
co#prendidos en el art. 1>3> en el &ec&o de 8ue para obli*ar a inde#ni.ar a
a8uellos no se e/i*e dolo ni culpa. +or eso ta#bi5n 8ue el art. 1>4N %a no se
reiere a la inversin de la car*a de la prueba de la culpaH %a no &a% culpa
8ue probar.
$a presuncin ini#pu*nable de culpa. Ha% 8uienes &an pretendido 8ue
la responsabilidad por ries*o no es real#ente un caso de responsabilidad
objetivaE sino 8ue se trata #Ds bien de una presuncin de culpa juris et de
jure.
"sta tesis es insostenible pues una presuncin 8ue no puede ser
enervada es una realidad para el derec&o. RC#o puede &ablarse todav(a de
culpa si aun8ue puedo de#ostrar 8ue no tuve culpa en la co#isin del da,oE
no se #e deja probarloS. $a inversin de la car*a de la prueba 8ue &e#os
encontrado en el art. 1>3> jue*a el papel de una presuncin juris tantu#A
1ie#pre 8ueda la posibilidad de probar 8ue no se ten(a culpa. +ero cuando
esa posibilidad &a sido supri#idaE &ablar de culpa es incurrir en una piadosa
iccinA se responde por 8ue se es causanteH % la reerencia a la culpa 7v(a la
presuncin? no es sino un &o#enaje al diunto. "n realidad la presuncin juris
et de jure de culpa no es sino una or#a de plantear 7il(cita#ente? la
responsabilidad objetiva con el len*uaje de la culpaH para no reconocer 8ue
esta#os ante la responsabilidad objetiva se recurre todav(a a la ter#inolo*(a
subjetivaA en otras palabras se viste a la responsabilidad objetiva con sedas
subjetivistasE pero en el ondo para cual8uier esp(ritu nai Glo 8ue puede ser
intelectual#ente #u% Ftil en nu#erosas ocasiones9E esta#os si#ple#ente
ante la responsabilidad objetiva.
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117
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7+3+ LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL+ 6UNDAMENTO B
ELEMENTOS:
$a responsabilidad e/tracontractual #oderna es un #ecanis#o 8ue
persi*ue ante todo reparar econ#ica#ente un da,o. "n otras palabras
cuando una persona &a surido un da,o sin justiicacinE el Derec&o 8uiere
8ue los aspectos #ateriales de un da,o le sean aliviados #ediante el traslado
de su car*a econ#ica a otro u otros individuos. "l Derec&o CivilE se ocupa
unda#ental#ente de reparar a la v(cti#aE persi*ue el resarci#iento
econ#ico de 8uien suri el da,oE independiente#ente de 8ue el causante
#ere.ca un casti*o o no. Obli*ar a una persona a cubrir los da,os de un
accidente e8uivale a convertirlo en v(cti#a.
$a culpaA $a responsabilidad por culpa o responsabilidad subjetivaE
establece 8ue el peso econ#ico del da,o debe trasladarse al causante si
5ste &a obrado dolosa#ente con i#prudencia o descuido. De acuerdo a este
principioE cuando #ira#os en derredor desde la perspectiva de la v(cti#a 8ue
busca satisaccinE al pri#ero 8ue encontra#os es al causante del da,oA %
5ste si no obro con la dili*encia adecuadaE el perjuicio econ#ico debe
trasladarse por8ue el da,o no se &ubiera producido sino &ubiese sido por su
intervencin i#prudente o ne*li*ente. 1i por el contrarioE el da,o se produjo
debido a circunstancias ortuitas 8ue escapan al control de la voluntad del
causanteE no e/iste justiicacin para &acerlo responsable % no &abiendo
nin*una otra persona en 8uien &acer recaer dic&a car*a econ#ica 5sta tiene
8ue ser soportada e/clusiva#ente por la v(cti#a.
$a culpa objetivaA Aun cuando una parte de la doctrina ale#ana todav(a
aco*e la idea de la apreciacin de la culpa in concretoE la doctrina rancesa %
la an*losajona se inclinan por la apreciacin de una culpa in abstractoE es
decirE sin reerencia al sujeto espec(ico concretoE sino a una nocin abstracta
de &o#bre tipoE a la 8ue los ranceses 7si*uiendo la tradicin ro#anista7
lla#an Lel buen padre de a#iliaM % los an*losajones lla#an Lel &o#bre
ra.onableM. "s as( co#o ante un accidenteE no se trata de pre*untarse si esa
persona en particular 8ue es el causante ten(a 7el #is#o7 la posibilidad de
evitar el da,oE sino 8ue si#ple#ente co#para#os su conducta con la 8ue
&abr(a tenido en esas circunstancias un &o#bre ra.onableE un buen padre de
a#ilia. 1i &a% discrepancias entre la conducta real % la conducta L#odeloM
ese causante es culpableE lue*o responsableH por no &aber actuado de
acuerdo al standard
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118
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Hac(a una objetivi.acin de la responsabilidadA "l pri#er ca#ino
pretendi #antener la idelidad al principio de la culpa. Ja &e#os visto co#o
este principio &abr(a surido una pri#era objetivacinE casi de in#ediato al
establecer el patrn objetivo del &o#bre ra.onableH pod(a#os &ablar as( de
una culpa objetiva. Ante las nuevas diicultades se da un paso #as allD % se
establece 8ue la car*a de la pruebaE corresponde a 8uien pretende liberarse
de la responsabilidadH a partir de esta inversin de la car*a de la pruebaE la
v(cti#a se li#ita a probar el da,o % el &ec&o 8ue deter#inada persona ue
causante del #is#oH % es el causante 8uien debe probar la ausencia de culpa
de su parte si 8uiere evitar el pa*o de una inde#ni.acin.
"l se*undo ca#ino adopt una decisin parecidoE pero intent or#ularla
con un nuevo principio de responsabilidad. "sta nueva or#ulacin del
principio de responsabilidad ue deno#inada Lresponsabilidad objetivaM
por8ue slo atiende a los &ec&os del caso Gal ne/o causal9 sin 8ue sea
necesario pre*untarse por la paternidad #oral 7la culpa7 del da,o. $a
discusin sobre la culpa no re8uiere ser planteada por el de#andante Gco#o
en la or#ulacin clDsica del principio subjetivista9 ni ta#poco puede ser
ale*ada por el de#andado para liberarse de responsabilidad Gco#o suced(a
en la inversin de la car*a de la prueba9 de#ostrado el da,oE el causante
8ueda obli*ado a repararlo.
1in e#bar*oE la responsabilidad objetiva no resolvi de #anera
adecuada el proble#a #oral % ilosico de e/plicar la ra.n o justiicacin por
la 8ue el causante ten(a 8ue convertirse en una se*unda v(cti#a Gde carDcter
econ#ico9 del accidente aun en los casos en 8ue 5ste pueda probar 8ue no
tuvo culpa al*una. $a responsabilidad objetiva i#pone una culpa irreutable
sobre todo causanteE lo 8ue parece contradictorio % &asta in#oral. "n vista de
ello al*unos juristas pretendieron undarla #oral#ente en el ries*o creado
por el causanteA el 8ue reali.a una actividad para beneicio propio Gen sentido
lato % no co#ercial9E estD creando un ries*o % debe responder por ello.
Co#o consecuencia de las consideraciones e/puestas se to# #Ds
acentuada#ente conciencia de 8ue la responsabilidad e/tracontractual no
tiene por objeto sancionarE sino reparar. +or tantoE el centro de preocupacin
estD en la v(cti#a % no en el causante.
$a responsabilidad de la sociedadA "s la sociedad toda la 8ue 8uiere
aprovec&ar ciertas ventajas tecnol*icas *eneradoras de ries*os.
Consecuente#enteE si la sociedad acepta el ries*o a ca#bio de los beneicios
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119
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debe co#partir ta#bi5n parte de la responsabilidad derivada de los
accidentes rutinarios Gno producidos por dolo ni por culpa ine/cusable9.
7+5+ RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL: OBLIGACIN DE
SEGURIDAD:
A veces constitu%e una obli*acin deter#inada o de resultadoE en tal caso el
deudor se co#pro#ete a 8ue no ocurra nin*Fn accidente. No puede liberarse
sino probando la causa ajena. 1in e#bar*o no puede ir #Ds allD de *aranti.ar
al espectador por los da,os 8ue pueda surir por el desarrollo del espectDculo
o por las cosas puestas por el or*ani.ador al servicio del pFblico asistente. "l
da,o 8ue eventual#ente pueda e/peri#entar por el &ec&o de los de#Ds
asistentesE cuando 5ste es i#previsible o irresistible % ajeno al or*ani.adorE
coni*ura un caso de uer.a #a%or 8ue libera a 5ste de responsabilidad. )al
co#o sucede #uc&as veces en los partidos de Ftbol en 8ue las avalanc&as de
pFblico ori*inan un en#eno colectivoE incontrolado % de inesperado ori*en.
"l principio *eneral de responsabilidad por el &ec&o ajenoE deter#ina 8ue en
ciertos supuestosE el deudor %E en su caso el acreedor responden ta#bi5n en
i*ual #edida 8ue por su propia conductaE de la conducta de sus
representantes % au/iliares.

+rincipio objetivo de responsabilidad. +resencia de la responsabilidad
objetivaA Art(culo 1>4N del Cdi*o CivilE s( el art(culo 1>3> establec(a el
principio *eneral de responsabilidad undado en el dolo o la culpaE el art(culo
1>4N establece un se*undo *ran principio de responsabilidadE 8ue coloca
paralelo al pri#eroH los da,os producidos #ediante actividades o bienes
ries*osos o peli*rososE se inde#ni.an sobre la base del principio de la
responsabilidad objetiva. "l art(culo 1>4N no #enciona el dolo ni la culpa sino
8ue se li#ita a se,alar la relacin causal si se produce un da,o por estas
causasE e/ista o no e/ista doloE e/ista o no e/ista culpaE el causante
responde. Incorpora el principio del ries*o creado.
Ries*o es la contin*encia o pro/i#idad de un da,o.
+eli*roso es lo 8ue tiene ries*o o puede ocasionar da,o. )odo a8uello
8ue *enere la pro/i#idad a un da,o estD sujeto a la responsabilidad objetiva.
+ara estos eectos debe entenderse co#o ries*o a8uella circunstancia 8ue
coloca un peli*ro adicional al si#ple ries*o de vivir en co#Fn. "s a los jueces
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120
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a 8uienes corresponde deter#inar en cada caso si se trata de una actividad
ries*osa o no. "stDn sujetas al principio de la responsabilidad objetiva por
jurisprudenciaE el transporte #odernoE nave*acinE tranv(aE errocarrilE
auto#otores. "n cuanto al ries*o de la e#presa dos caracter(sticas &acen
ries*osa su actividadE una el &ec&o de reunir una cantidad de *ente a la 8ue
es i#posible controlar en todo #o#ento de sus actos % de otro lado la
utili.acin de #D8uinas % t5cnicas de produccin 8ue suponen ries*os.

7+7+ EN6OGUE DEL DA<O
=incula la nocin de #enoscaboE lesin o a*ravio al concepto de
patri#onio. Iste co#o universalidad constituida por el conjunto de bienes a
una persona viene a eri*irse en uno de los clDsicos atributos de la
personalidadE co#o tal intan*ible.
7+7+1+ D#=! E4er-e")e:
A8uellos perjuicios 8ue se traducen en un e#pobreci#iento del contenido
econ#ico actual del sujeto % 8ue pueden *enerarse tanto por la destruccinE
deterioroE privacin del uso % *oceE etc.E de bienes e/istentes en el patri#onio
al #o#ento del evento da,osoE co#o por los *astos 8ue en ra.n de ese
eventoE la v(cti#a &a debido reali.ar.
7+7+2+ L*(r! Ces#")e:
$a privacin o rustracin de un enri8ueci#iento patri#onial de la v(cti#aA el
perjuicioE aun8ue por &iptesis pudiese incluso no &aber provocado un da,o
en los bienes 8ue pertenecen a la v(cti#aE puede i#pedir 8ue ella obten*a
ciertos lucros o *anancias 8ue se traducir(an en un enri8ueci#iento
econ#ico. "llo con relacin al sujeto.
7+7+3+ L# 'e)er4%"#(%;" 'e& %")erDs #)r%4!"%#& . s* re&#(%;" e" &#
4e'%'# 'e& '#=!:
A11CAR"$$I se,ala 8ue una cosa es la esti#acin de la #edida. 7aesti#atio7
% otraE la li8uidacin 7ta/atio7 de los perjuicios. )odo bien es
econ#ica#ente esti#able desde dos perspectivas o puntos de vistaA uno
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121
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8ue es &a de lla#ar punto de vista objetivoE el valor 8ue ese bien tiene para
todosE % otro #u% distinto seria el punto de vista subjetivo. "l valor 8ue ese
bien tiene para el da#niicado en particular. $a esti#acin del da,oE de su
#edida Go de la #edida del valor del da,o9E debe to#arse en cuenta el
inter5s 8ue el bien da,ado o destruido satisac(a en la esera patri#onial del
da#niicadoE 8ue puede o no coincidir con el valor objetivo del bien #is#o.
"l da,o actual % da,o uturoA )odo da,o esE cronol*ica#enteE posterior al
&ec&o da,oso o eventus da#ni.
Da,o actualA "s el da,oE #enoscabo o perjuicio %a operado % subsistente en
el patri#onio del da#niicado al #o#ento de la sentencia.
Da,o uturoA "s a8uel 8ue todav(a no &a e/istido pero 8ue cierta#ente
e/istirD lue*o de la sentencia. "l da,o uturo es un da,o jur(dica#ente
relevante en cuanto revista los caracteres de certidu#breE por lo 8ue puede
ratiicarse el da,o presente en tanto pueda parecer co#o un da,o ciertoE %a
8ue la si#ple posibilidad por eventualidadE no basta a la &ora de e/i*ir la
responsabilidad.
$a Inde#ni.acin por la p5rdida o rustracin de c&ances. Debe inde#ni.arse
el perjuicio 8ue se pro%ecta en el uturo o 8ue necesaria#ente se producirDE
pero en el da,o #era#ente posible. $a c&anceE es la posibilidad de un
beneicio probableE uturoE 8ue inte*ra las acultades de actuar del sujeto en
cu%o avor la esperan.a e/iste. 1i bien la p5rdida de posibilidadesE
constitutiva de c&ancesE se inde#ni.a en ra.n de las #a%ores o #enores
posibilidades rustradas 8ue ten(a el da#niicado de obtener una *anancia o
evitar una p5rdida debe e/i*irse 8ue la v(cti#a se encuentre en situacin
Dctica o jur(dica idneaE para aspirar a la obtencin de esas ventajasE al
#o#ento del evento da,oso.
7+7+5+ Te!r9#s 'e &# re&#(%;" 'e C#*s#&%'#'+
#H De &# eI*%:#&e"(%# 'e &#s (!"'%(%!"es:
Condicio sine 8ua nonE o de la condicin si#ple. "s la consideracin objetiva
de los &ec&os donde sur*en todas las condiciones co#o e8uivalentes %
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122
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necesarias para el resultado. 1i #ental#ente se eli#ina una condicin se
ro#pe todo el proceso causal.
$H De &# (#*s# r;,%4#:
)o#a co#o causa la condicin cronol*ica#ente #Ds pr/i#a al resultado.
(H De &# (!"'%(%;" re!"'er#")e:
$a causa ser(a la condicin Flti#aE 8ue dentro de las e8uivalencias positivas o
ne*ativas ten*a una #a%or posibilidad de arribar al resultado. 1ola#ente
ser(a causa la 8ue #odiica el e8uilibrio entre las condiciones inlu%endo en el
resultado.
'H De &# #((%;" 8*4#"#:
Consiste en in8uirir cuando deberD considerarse un sujeto autor de un
deter#inado resultadoH distin*uiendoE as( la causa de la autor(a. "l jue. debe
resolver no slo la pura relacin &ipot5ticaE sino el total contenido de la
accinE lo eectiva#ente calculado por el sujeto co#o uer.a productora
supercausalE to#ando en consideracin lo calculableE lo posibleE lo probableE
resu#iendo en una causalidad intelectuali.ada.
eH De &# (#*s# e3%(%e")e:
)eor(a de la condicin #Ds eica. o #Ds eectivaE por la 8ue tiene #a%or
uer.a productiva. $a causa eiciente es la condicin #Ds eica. % #Ds activa
para la produccin del &ec&o.
3H De &# (#*s# #'e(*#'#+
Condicin adecuadaE el en#eno causal conor#e lo e/pone la teor(a de la
causa adecuadaE debe ser anali.ada de acuerdo con las re*las de
co#porta#iento re*ular % nor#al. "s causa del &ec&o 8ue sur*e co#o acto
de acuerdo con el sujeto desinteresado co#o podr(a serlo a la lu. de un
co#porta#iento corriente o *enerali.ador. $a tesis de Ru#elinE ultraobjetiva
ju.*a necesario to#ar en consideracin todas las circunstancias e/istentesE
aun las anteriores 8ue &ubieren podido o no ser conocidas por el a*ente. +or
lo cualE se trata de reali.ar un pronstico retrospectivo objetivoE anali.ando
todas las condiciones conocidas o 8ue pudieran ser conocidasH o bienE 8ue
e/istieran aun cuando no ueran conocidas por el a*ente. $a teor(a de la
causa adecuada es la 8ue #Ds aecta a nuestro siste#a.
-H L# '%s)r%$*(%;" s!(%#& 'e& '#=!:
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123
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1e lo*ra este propsitoE a trav5s de dos poderosos #edios de diusin de los
costos econ#icos 8ue orece la #oderna sociedad de #ercadoA "l siste#a de
precios % la contratacin de se*uros.
? Diusin del ries*o a trav5s del siste#a de precios. "sta teor(a atribu%e
ta#bi5n responsabilidad irreutable al abricanteE dado 8ue 5ste es la parte
8ue estD en #ejores condiciones de diluir ese costo en el todo social a trav5s
de un incre#ento de los precios.
? Diusin del ries*o a trav5s del se*uro. $a diusin de la car*a econ#ica
del da,o se reali.a a trav5s de un se*uro obli*atorio para a8uellos ries*os de
carDcter rutinarioE Dcil#ente identiicable % cate*ori.ablesE tales co#o los
accidentes de auto#viles.
? Diusin del ries*o % prevencin del da,o. "l 5nasis no estD colocado en la
creacin (sica del ries*o sino en la posibilidad econ#ica de poder evitarlo. "l
principio bDsico consiste en 8ue el costo de diluir los da,os econ#icos del
accidente debe pasar a or#ar parte del costo de deter#inado bien o servicio
8ue pudiera ser orecido con #enos ries*os. "l productor se estD beneiciando
por el &ec&o de crear un ries*o % de no car*ar los costosE sino si#ple#ente
de abandonarlos a los usuarios. +or otro lado podr(a ar*u#entarse 8ue la
ausencia de un #ercado perecto &ace aun #Ds eica. la solucin a trav5s del
se*uro por8ue lo*ra establecer una proporcionalidad entre dos propsitos
sociales 8ue podr(an presentarse co#o contrapuestosE de un ladoE la
disolucin o diusin del da,oE debido a 8ue se tiene conciencia de su carDcter
socialE de otro lado la erradicacin de las uentes de da,osE debido de 8ue
ta#bi5n se tiene conciencia de 8ue aun cuando el ries*o &a sido creado
social#enteE &a% contribucin de al*unos individuos 8ue pudiendo adoptar
al*unas precauciones no lo &acen. 0inal#ente insisti#os en 8ue la inalidad
de la responsabilidad e/tracontractual es e#inente#ente reparativa.
1iste#a % estad(stica. :tili.ando las cate*or(as de 1)"IN"R podr(a#os decir
8ue la percepcin clDsica de la responsabilidad es diDdicaE entendida 5sta
co#o dos unidades individualesE #ientras 8ue la percepcin actual es
sist5#ica % estad(sticaE es decir coloca los dierentes participantes GcausanteE
v(cti#aE se*uroE etc.9 co#o partes interrelacionadas de un es8ue#a #Ds
a#plio % socialH son ele#entos de un conte/to de relaciones entretejidas. As(
co#o es #edible estad(stica#ente.
7+7+5+ L# "!(%;" 'e C*&#+ HENRB . LEN MACEAUD:
#H L# (*&# %")e"(%!"#&:
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124
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1e lla#a delictual cuando la responsabilidad no es contractualH se lla#a
dolosa cuando es contractual la responsabilidad.
$a culpa intencionalA DeinicinE apreciacin in concreto.? "/iste culpa
intencional GdelitoE dolo9 cuando el autor del da,o &a obrado con la intencin
de causar ese da,o. $a culpa *rave es una culpa ni intencionalE pero
particular#ente *rosera. 1u autor no &a 8uerido reali.ar el da,oE pero se &a
co#portado co#o si lo &ubiera 8uerido. "s e/a#inar el estado espiritual del
a*enteE averi*uar si su conciencia reproc&a al*o.
$H L# (*&# "! %")e"(%!"#&:
1e lla#a cuasidelictual en caso de responsabilidad e/tracontractualH % no
dolosaE en caso de responsabilidad contractual. 1e deno#ina ta#bi5n culpa
por i#prudencia o por ne*li*encia.
$a culpa no intencionalA DeinicinE apreciacin in abstracto.? "l autor del
da,o no &a obrado para causar ese da,oH pero si se &ubiera conducido
prudente % dili*ente#enteE el da,o no se &abr(a reali.ado. "s proceder por
co#paracin con la conducta de un tipo abstracto.
$a culpa civil no intencional debe apreciarse in abstracto. "n la tesis de la
responsabilidad objetivaE todo autor de un da,o es responsableH en la tesis de
culpa lla#ada objetivaE el autor de un da,o es responsable #Ds 8ue si se
conduce sin la prudencia de 8ue da pruebas un individuo advertidoH en la
tesis de la culpa lla#ada subjetivaE el jue. no puede e/i*ir la responsabilidad
civil del autor del da,o #Ds 8ue si esti#a culpable a 5ste Flti#oH es decirE si
esti#a 8ue la conciencia de esa persona le reproc&a al*una cosa.
(H L# (#r-# 'e &# r*e$# 'e &# (*&#:
$a v(cti#a del da,o tiene sie#pre la car*a de la prueba de la culpa. "sa culpa
consiste en el incu#pli#iento de una obli*acin Gle*al o contractual9. Cuando
la obli*acin es de prudencia o de dili*enciaE para de#ostrar el
incu#pli#iento &ace alta 8ue la v(cti#a estable.ca una i#prudencia o
ne*li*encia. Cuando la obli*acin es deter#inadaE es suiciente con 8ue la
v(cti#a estable.ca 8ue no se &a lo*rado el resultado 8ue deb(a alcan.arse.
'H A*se"(%# 'e (*&# . 3*er># 4#.!r:
+ara saber si e/iste ausencia de culpaE &a% 8ue pre*untarse si una persona
cuidadosa se &abr(a co#portado co#o el de#andado. +ara saber si e/iste
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125
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uer.a #a%orE &a% 8ue pre*untarse si una persona cuidadosa se &abr(a
encontrado en la i#posibilidad de obrar de #anera distinta 8ue el
de#andado. As( en el estado de necesidad % la le*(ti#a deensaE cabe
contentarse con la ausencia de culpa.
$a culpa es un error tal de conductaE 8ue no se &abr(a co#etido por una
persona cuidadosaE situada en las #is#as circunstancias Le/ternasM 8ue el
de#andado.
eH Res!"s#$%&%'#' e,)r#(!")r#()*#&+ He(8! 'e &!s 'ee"'%e")es:
1obre la e/cusabilidad o ine/cusabilidad de la responsabilidad del principalE se
&an e/puesto tres teor(asA
? +or una parte se air#a 8ue la nor#a contiene una preceptiva reerida
e/clusiva#ente a la car*a de la prueba. De all( 8ue al establecer una
presuncin de culpa in eli*endo e in vi*ilando del principalE 5ste puede
e/cusar su responsabilidad de#ostrando su alta de culpa. No &a%
responsabilidad sin culpa probada.
? $a teor(a contraria &a adoptado el siste#a de la ine/cusabilidadE creando
una presuncin absoluta 8ue no ad#ite prueba en contrarioE es decirE eri*e
en la nor#a una presuncin juris et de jure.
? :na tercera teor(a ta#bi5n contraria a la e/cusabilidad de la responsabilidad
del principalE sienta el principio de la responsabilidad indirecta del principal
por los &ec&os il(citos de sus dependientes.
? 0actor de responsabilidad. Deber de 2arant(a. $a le% por ra.ones prDcticas %
de justicia constitu%e el principal en *arante ante la v(cti#a de la culpa de sus
subordinados en el ejercicio de sus unciones.
? Condiciones para el unciona#iento de ese actor. Relacin de dependencia.
"jercicio de la uncin % acto il(cito del subordinado.
$e*iti#acin pasivaA "l da#niicado a consecuencia del acto il(cito del
dependiente puede ejercer la accin resarcitoria contra el autor del da,o %
contra el principal indistinta#ente o sola#ente contra 5steE esa
responsabilidad no es solidaria.
7+@+ 6ORMAS B CONDICIONES DE LA REPARACIN+
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126
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7+@+1+ I"'e4"%>#(%;" %" "#)*r# ! %" e(*"%# "*4er#)#+
$a inde#ni.acin en especie es la #Ds e/acta cuando se trata del da,o a una
cosaE %a 8ue cu#ple a cabalidad el principio de la restitutionis in inte*ru#.
Al*unos Cdi*os &an invertido el orden de i#portancia % disponen 8ue los
da,os se reparan unda#ental#ente en dinero % slo si es posible en especie.
$a doctrina % la jurisprudencia se inclinan por la preerencia de la reparacin
espec(ica o restitutionis in naturaE sobre la inde#ni.acin pecuniaria.
7+@+2+ L# 3!r4# 'e &# I"'e4"%>#(%;" e" e& C;'%-! C%:%& er*#"!+
$a versin deinitivaE Gal contrario de lo 8ue ocurri con el +ro%ecto9 del
Cdi*o supri#i la reerencia a la inde#ni.acin en especie por las ra.ones
8ue desconoce#osE sin e#bar*oE el Derec&o de la v(cti#a de e/i*ir una
inde#ni.acin en especie es posible % evidente.
7+@+3+ Dere(8! . !$&%-#(%;" 'e &# re#r#(%;" e" ese(%e+
$a reparacin in natura es un derec&o % no una obli*acin de la v(cti#a. $a
v(cti#a puede esco*er el tipo de reparacin 8ue #Ds conven*aH sin e#bar*oE
si el responsable orece reparar en especie la v(cti#a no puede ne*arse a
aceptar. 1i el de#andante en ca#bioE solicita una reparacin en dinero el
'ue. puede otor*arle una inde#ni.acin en especie. "l 'ue. *o.a de un poder
de discrecin #u% a#plio en #ateria de responsabilidad civil Gcontractual %
e/tracontractual9E para establecer la #odalidad de la reparacinE puede
ta#bi5n ordenar la reparacin in natura aun8ue se &ubiera pedido en dinero.
No estD resolviendo en este casoE ni ultra ni e/tra petitio.
7+@+5+ Re#r#(%;" . Res)%)*(%;"+
Ade#Ds de la restitucin se puede ijar una reparacin. +ero 5sta no
constitu%e el valor del objetoE sino la esti#acin del da,o 8ue &a podido
causar su due,oE el &ec&o de 8ue no lo &a%a tenido en su poder durante este
tie#po o de los #enoscabos % deterioros 8ue pudiera &aber surido en #anos
del ladrn.

7+@+7+ L# %"'e4"%>#(%;" (!4! re")#+ "sta solucin no es i#posible en el
+erFE los jueces tienen un ca#ino abierto para adoptarlaE tanto el
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127
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estableci#iento de un capital co#o la ijacin de una renta son or#as vDlidas
de inde#ni.acin.

7+@+@+ E& 4!4e")! 'e &# e:#&*#(%;" 'e &!s '#=!s+
#H E& r%4er (#s!+
Alteracin del da,o por ra.ones intr(nsecas. +arece #Ds Dcil de resolver. "l
principio *eneral de la inde#ni.acin es la restitutio in inte*ru#H por lo 8ue s(
posterior#ente a la ec&a de co#isin de un da,oE pero antes de la sentencia
aparecieran nuevos eectos da,inosE 5stos deben ser incluidos en la
apreciacin del 'ue.E al #o#ento de sentenciar. :n ele#ento estructural
dentro de la ar8uitectura de la responsabilidad e/tracontractual es el principio
de 8ue la v(cti#a tiene la obli*acin de #ini#i.ar el da,o en lo 8ue est5 a su
alcanceE si no lo &ace as(E &abr(a una cierta contribucin de la v(cti#a al
resultado inal del da,oE 8ue no puede ser inde#ni.ada por el causante del
da,o ori*inal.
$H M!'%3%(#(%;" e,)r9"se(#+
$a #a%or parte de los autores por ra.ones de e8uidadE atendiendo a 8ue el
resarci#iento debe ser inte*ralE consideran 8ue la ec&a en 8ue debe
apreciarse la e8uivalencia pecuniaria del da,o es la de la resolucin judicial
8ue deja ejecutoriada la sentencia o la de la sentencia #is#aE si 5sta no &a
sido apelada. Cuando debe restituirse el valor de una prestacinE a8u5l se
calcula al 8ue ten*a al d(a del pa*oE salvo disposicin le*al dierente o pacto
en contrario Gart. 1233 del Cdi*o Civil9
LArt(culo 1233.? CDlculo del valor del pa*oA Cuando deba restituirse el
valor de una prestacinE a8uel se calcula al 8ue ten*a al d(a del pa*oE salvo
disposicin le*al dierente o pacto en contrario. G]9Art(culo sustituido por el
art(culo 1O de la $e% 23!>6E publicada el 24?N4?>3. Inicial#ente este art(culo
ue #odiicado por la +ri#era Disposicin -odiicatoria del Cdi*o +rocesal
Civil GD. $e*. 4369 % reco*ido por el ):O del Cdi*o +rocesal Civil del 22?N4?
>3E aprobado por R.-. N1N?>3?':1 de N6?N1?>39M
(H C#s!s ese(%#&es:
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128
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0alleci#iento de la v(cti#a. $a ec&a para deter#inar la
inde#ni.acin es la de la #uerte. 1in e#bar*oE para los
causa&abientes 8ue ad8uieren un derec&o sobre la inde#ni.acin su
e8uivalencia econ#ica no 8ueda libre de surir alteraciones por la
inlacinE independiente#ente de &a%a #uerto o no la v(cti#a.
Da,o a #ercader(as. $a inde#ni.acin no debe ser calculada se*Fn
el valor del bien a la ec&a de pa*oE sino a la ec&a en 8ue la
coti.acin del bien estuvo #Ds alta.
Da,o re*ido por una #oneda e/tranjera. $a ejecutoria peruana
establece 8ue la inde#ni.acin debe ser actuali.ada teniendo en
cuenta el tipo de ca#bio de una #oneda estable.
$os intereses. $a teor(a de los intereses se deven*an desde la
co#isin del da,o. $a tasa de inter5s inclu%eE a vecesE tanto una
co#pensacin por la inlacin co#o una co#pensacin por el
retardo.
Actuali.acin del valor de las obli*aciones dinerarias en un caso de
inde#ni.acin. $as relaciones de contenido econ#ico deben apreciarse
teniendo en cuenta la depreciacin #onetaria cuando las circunstancias as( lo
e/i*enE por lo 8ue el 8uantu# necesaria#ente debe representar lo 8ue de
valor patri#onial se esti# en el #o#ento de la interposicin de la de#anda
% el #onto deinitivo 8ue se ordene pa*ar debe de adecuarse al poder
ad8uisitivo 8ue la #oneda tiene al #o#ento de la e/tincin de la obli*acinE
debiendo tenerse co#o reerencia el tipo de ca#bio e/istente entre la
#oneda nacional % una #oneda estable al interponerse la de#anda. $a
actuali.acin del valor es independiente del pa*o de intereses. $a tasa de
inter5s tiene entre sus co#ponentes un ele#ento inde/atorio. $o correcto en
la aplicacin de cual8uier #ecanis#o de inde/acin una ve. 8ue la tasa de
inter5s es libreE es la aplicacin de las tasas de inter5s correspondientes a
#ontos sujetos a #ecanis#os de actuali.acin.
'H L# r*e$# 'e& '#=!:
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129
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$a #edida del da,o no debe ser resultado de la valoracin arbitraria del
ju.*ador sino la consecuencia de un anDlisis cuidadoso. +ara los supuestos de
responsabilidad derivada de inejecucin de obli*acionesE el resarci#iento
co#prende tanto el da,o e#er*ente co#o el lucro cesante % el da,o #oral.
Asi#is#oE para responsabilidad e/tracontractualE la inde#ni.acin debe
co#prender a todas las consecuencias derivadas de la accin % o#isin
*eneradora del da,oE inclu%endo el lucro cesanteE el da,o en la persona % el
da,o #oral.
"n la inejecucin de obli*acionesE el 8ue air#a un da,oE debe probarlo. $o
8ue no puede ocurrir es 8ue el 'ue. ije una inde#ni.acin 8ue care.ca de
base t5cnica. "n la esera del da,o #oralE el ju.*ado debe &acer un esuer.o
especial para ijar el #onto acudiendo a la a%uda especiali.ada 8ue le per#ita
acercarse lo #Ds posible a la esera interna de la v(cti#aE donde se coni*ura
la lesin 8ue se busca reparar.
"l art(culo 1332 del Cdi*o Civil se reiere al supuesto en el cual el da,o no
pudiera ser probado en su #onto precisoE en cu%o casoE el 'ue. debe ijarlo
con valoracin e8uitativa. De #odo al*uno constitu%e esta nor#a una
liberacin de la car*a de la prueba sobre el da,o. "sta situacin ta#bi5n se
*enera en el lucro cesante.
ANEXOS 01:
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130
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Pr!.e()! 'e Le. &# Res!"s#$%&%'#' C%:%& !r D#=! A4$%e")#&
0:NDA-"N)ACI;NA
KueE el art(culo 2OE nu#eral 22O de la Constitucin +ol(tica del +erFE se,ala 8ue toda
persona tiene derec&o a la paz, la tranquilidad, al disfrute del tiempo del tiempo
libre y el descanso, as como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de su vida.
KueE el art(culo I del )(tulo +reli#inar de Decreto $e*islativo NO313 del Cdi*o del
-edio A#biente % los Recursos Naturales se,ala 8ue Toda persona tiene el derecho
irrenunciable a gozar de un ambiente saludable, ecolgicamente equilibrado y
adecuado para el desarrollo de la vida, y asimismo, a la preservacin del paisaje y la
naturaleza. Todos tienen el deber de conservar dicho ambiente.
KueE el art(culo III del )(tulo +reli#inar del Decreto $e*islativo 313 ? Cdi*o del
-edio A#biente % los Recursos Naturales se,ala 8ue Toda persona tiene derecho a
eigir una accin r!pida y efectiva ante la justicia en defensa del medio ambiente y
de los recursos naturales y culturales. "e puede interponer acciones, a#n en los
casos en que no se afecte el inter$s econmico del demandante o denunciante. %l
inter$s moral autoriza la accin a#n cuando no se refiera directamente al agente o a
su familia.
KueE el art(culo I= del )(tulo +reli#inar del Cdi*o +rocesal Civil se,ala 8ueE %l
proceso se promueve slo a iniciativa de parte, la que invocar! inter$s y legitimidad
para obrar. &o requieren invocarlos el 'inisterio (#blico, el (rocurador )ficioso ni
quien defiende intereses difusos.
KueE el art(culo 1OE literal !O del Decreto $e*islativo NO 313 7 Cdi*o del -edio
A#biente % los Recursos Naturales se,ala 8ue el dise,oE or#ulacin % aplicacin de
la pol(tica a#biental estD sujeta )bservar fundamentalmente el principio de la
prevencin, entendi$ndose que la proteccin ambiental no se limita a la restauracin
de da*os eistentes ni a la defensa contra peligros inminentes, sino a la eliminacin
de posibles da*os ambientales.
KueE el art(culo 1OE nu#eral 3O del Decreto $e*islativo NO 313 7 Cdi*o del -edio
A#biente % los Recursos Naturales se,ala 8ue +os costos de la prevencin,
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131
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vigilancia, recuperacin y compensacin del deterioro ambiental corren a cargo del
causante del perjuicio.
KueE #ediante $e% NO 234>3 se cre el 0ondo Nacional del A#biente G0ONA-9E con
el objeto de financiar planes, programas, proyectos y actividades orientadas a la
proteccin del ambiente, el fortalecimiento de la gestin ambiental, el uso sostenible
de los recursos naturales y el patrimonio ambiental mediante mecanismos
institucionales financieros.
KueE el art(culo 6OE inciso 9 del art(culo 6O del Decreto 1upre#o NO N46?>4?+C- ?
Re*la#ento de Or*ani.acin % 0unciones del Consejo Nacional del A#biente 7
CONA-E se,ala 8ue dentro de los linea#ientos de la pol(tica a#biental se encuentra
+a aplicacin del principio de precaucin, de modo que cuando haya el peligro de
da*o grave o irreversible, la falta de certeza absoluta no deber! utilizarse como
razn para postergar la adopcin de medidas eficaces para impedir la degradacin
del ambiente.
$a &u#anidad viene to#ando conciencia del peli*roso uturo 8ue puede ocasionar el
da,o a#bientalE % esto debido a 8ue reci5n puede evidenciar al*unas de sus
#aniestaciones #Ds peli*rosasE co#o son la polucinE la conta#inacin de las
a*uasE el &ueco de la capa de o.onoE o el lla#ado eecto invernaderoE por no#brar
las #Ds conocidas.
$a necesidad de proteccin del #edio a#bienteE se produce a causa de la enor#e
preocupacin suscitada por los da,os #encionados en el pDrrao anteriorE entre
otrosE % su inter5s pol(tico se #aniiesta en nuestro pa(s por pri#era ve. con la
dacin de la Constitucin +ol(tica de 1>4>E 8ue reconoci el derec&o de &abitar en un
a#biente saludableE ecol*ica#ente e8uilibrado % adecuado para el desarrollo de la
vidaE nor#a 8ue ta#bi5n ue reco*ida por la actual Constitucin +ol(tica de 1>>3E en
su art(culo 2OE nu#eral 22O.
Al &aber alcan.ado el #edio a#biente la calidad de bien jur(dico % por lo tanto
susceptible de ser tuteladoE el Derec&o debe *aranti.ar la proteccin del #is#oE %
ante una eventual vulneracinE crear los #ecanis#os necesarios para su pronta %
eica. restauracinE as( co#o el pa*o de una justa inde#ni.acin.
Ante este panora#a el Instituto de la Responsabilidad Civil se presenta co#o una
&erra#ienta jur(dica % econ#ica eica. para asi*nar la responsabilidad por los
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132
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*astos necesarios en la restauracin del #edio a#bienteE as( co#o el pa*o de una
inde#ni.acin por los da,os ocasionados % dar cu#pli#iento de esta #anera al
principio de L8uien conta#ina pa*aM. "s una &erra#ienta 8ue obli*a al causante del
da,o a pa*ar una justa inde#ni.acinE lo 8ue trae co#o l*ica consecuencia una
se*unda uncin 8ue es la de prevenir da,os a#bientales uturosE se*unda uncin
8ue dependerD de las eje#plares sanciones 8ue deberDn i#poner nuestros juecesE
para lo cual deben e/istir nor#as claras % eicientes.
+ero si bien la Responsabilidad Civil ase*ura Guna ve. producido el da,o9 una justa
inde#ni.acinE sur*en las si*uientes interro*antesA RCuDl es el siste#a de
responsabilidad 8ue debe re*ir en #ateria a#bientalA la subjetivaE la de ries*o o la
objetivaSH R1e resuelve el proble#a de la individuali.acin del a*ente responsable
con las actuales nor#asSH R1e to#a en cuenta los da,os de incidencia colectivaSH
RKui5n tiene le*iti#idad para iniciar esta accinSH RKui5n tiene derec&o a cobrar la
inde#ni.acinSH RC#o *aranti.ar el pa*o de la #is#aSH R"/iste al*Fn or*anis#o
8ue ostente la calidad de representante del #edio a#bienteSH R"s necesario
tenerloSH RCuDles son las re*las 8ue ri*en el supuesto del ne/o causalSE etc.
$a#entable#enteE la Responsabilidad Civil por Da,o A#biental no &a sido
e/pl(cita#ente le*islada en el ordena#iento jur(dico del +erF. $o 8ue e/iste son
nor#as le*ales aisladasE reeridas a la responsabilidad civil de corte a#biental
derivada de al*una actividad #u% espec(icaE co#o es la #iner(a. +or lo tantoE no
conta#os con un #arco 8ue inte*re en or#a siste#Dtica % ordenada los principios
8ue inor#an a este tipo espec(ico de responsabilidad civilE ni los #ecanis#os %
siste#as para arontarla.
$a Responsabilidad Civil por Da,o A#biental es en esencia una Responsabilidad Civil
"/tracontractualE la #is#a 8ue s( se encuentra re*ulada por nuestro Cdi*o CivilE
pero ello no si*niica 8ue conta#os con el #ecanis#o adecuado para &acer rente a
la Responsabilidad Civil por Da,o A#bientalE %a 8ue en la #a%or(a de los casos es
#u% di(cil o casi i#posible de aplicarla a los casos concretosE por carecer ? co#o lo
se,alDra#os anterior#ente ? de los principiosE supuestos % #ecanis#os 8ue inspiran
el da,o a#biental. +or estas consideraciones ser(a un error circunscribir
e/clusiva#ente el anDlisis de la Responsabilidad Civil A#biental a las disposiciones
le*ales sobre Responsabilidad Civil "/tracontractual. $a dacin del Cdi*o del -edio
A#biente % los Recursos NaturalesE &a per#itido 7de al*una #anera? establecer de
#anera *eneral % sectorial ciertos principios % nor#as 8ue adecuDndolas a los
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133
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principios 8ue a nivel de la le*islacin co#parada % la doctrina sur*en sobre la
Responsabilidad Civil por Da,o A#bientalE resultar(an suicientes para poder elaborar
una nor#a espec(ica de la #ateria.
$a *ran uncin de la Responsabilidad Civil por Da,o A#bientalE es constituir una
&erra#ienta eica. en la asi*nacin real de los costosE as( co#o ser una &erra#ienta
de prevencin de uturos o posibles da,os a#bientales.
"n nuestra le*islacinE no conta#os con una nor#a 8ue deina e/presa#ente lo 8ue
debe#os entender por #edio a#bienteE concepto nuclear sobre el cual *ira el
estudio del da,o a#biental. 1e*Fn lo se,alado por la doctrina % la le*islacin
co#parada se abo*a por un concepto a#plioE lle*Dndose a se,alar 8ue el #edio
a#biente debe ser entendido co#o el conjunto de ele#entos naturalesE sociales %
culturales e/istentes en un lu*ar % tie#po deter#inado. "n 5l se encuentran todos
los actores 8ue &acen posible la e/istencia &u#ana % la de los de#Ds seres vivos.
)iene relacin directa con la calidad de vida no slo de las actuales sino de las
uturas *eneraciones.
+or otro ladoE ta#poco conta#os en nuestro ordena#iento jur(dico con una nor#a
8ue deina al da,o a#bientalE pese a 8ue el Decreto $e*islativo NO 313 LCdi*o del
-edio A#biente % los Recursos NaturalesM &ace reerencia al #is#o en nu#erosas
ocasiones. "l concepto de da,o a#bientalE es i#portante %a 8ue va a re*ir el proceso
de deter#inacin del tipo % ca#po de aplicacin de las correspondientes #edidas de
reparacin %E consi*uiente#ente los costos 8ue puedan lle*ar a recuperarse por v(a
de la Responsabilidad Civil.
$a le*islacin co#parada GRepFblica Do#inicanaE CubaE Ar*entinaE etc.9 % la doctrina
se,alan 8ue el da,o a#biental es todo menoscabo material que sufre el ambiente
y,o sus procesos naturales, que puede ser causado contraviniendo o no una
disposicin jurdica y que genera efectos negativos actuales o potenciales. "s decirE
e/iste da,o a#biental cuando se aecta al a#biente en s( #is#o
Gindependiente#ente de las repercusiones da,osas 8ue se *eneren en las personas o
en sus bienes9. Iste es el aspecto #Ds i#portante 8ue &a% 8ue tener #u% en claro.
Cierto sector de la doctrina sostiene 8ue slo se podrD &ablar de da,o a#biental
cuando se produ.ca una aectacin en la persona %Po en su patri#onio. $o cual es
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134
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errado. Al &aber el #edio a#biente alcan.ado la calidad de bien jur(dico
independiente Gal &aberse reconocido co#o derec&o unda#ental9 5ste resulta ser el
objeto de la lesinE % no la persona ni su patri#onio. $o 8ue sucede es 8ue toda
aectacin al #edio a#bienteE en al*Fn #o#ento aectarD irre#ediable#ente a la
persona.
+or otro ladoE dentro de los presupuestos 8ue deben re*ir la Responsabilidad Civil
por Da,o A#biental se encuentra el actor objetivo de atribucinE pues el deber de
solidaridad social re8uiere la abstencin de todo &ec&o 8ue pudiera co#pro#eter la
salud o la vida de las personasE valores co#pro#etidos en toda de*radacin del
entorno. "s decirE producido o evidenciado el da,o a#biental slo se tiene 8ue
de#ostrar 8ue dic&o da,o es producto de una actividad o inactividadE o lo 8ue en la
doctrina se conoce co#o el principio L8uien conta#ina pa*aM.
Otro de los presupuestos en 8ue debe undarse la Responsabilidad Civil por la
ocasin del da,o a#biental colectivo es 8ue la le*iti#idad para iniciar dic&a accin
debe tenerla toda persona natural o jur(dicaE tal co#o lo se,ala el art(culo III del
)(tulo +reli#inar del Cdi*o del -edio A#biente % los Recursos NaturalesE as( co#o
por el art(culo I= del Cdi*o +rocesal CivilM.
+or otro ladoE esta accin debe buscar en pri#er orden la restauracin Lin naturaME
es decirE el restableci#iento de la situacin anterior al &ec&o lesivoE antes 8ue la
inde#ni.acinH la inde#ni.acin debe ser destinada al pa*o de los perjuicios 8ue se
&ubiere causado a a*entes particularesE de poder deter#inarseE caso contrario
deberDn ser ad#inistrados por una institucin alta#ente t5cnica en #ateria
a#biental 8ue debiera ser el 0ondo Nacional del A#biente G0ONA-9 el #is#o 8ue
destinarD el dineroE al cuidadoE #ejora#iento % reco#posicin del a#biente da,ado.
"s por 5stas % otras ra.ones 8ue nuestro pa(s debe contar con una nor#a 8ue re*ule
la Responsabilidad Civil por Da,o A#bientalE #Ds aFn si tene#os en cuenta 8ue
so#os una re*in rica en recursos naturales 8ue vienen siendo vulnerados sin lo*rar
su restauracin o co#posicinE dejando a la v(cti#a asu#ir el costo de dic&os da,osE
% liberando al a*ente conta#inante de su responsabilidad.
"l eecto de la vi*encia de la nor#a 8ue se propone sobre la le*islacin nacionalE no
es otro 8ue el de establecer un #arco jur(dico claro % espec(ico en el 8ue debe
re*irse la Responsabilidad Civil por Da,o A#bientalE as( co#o propiciarDA
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135
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? :na real asi*nacin de los costos por da,os a#bientales
? $a prevencin de la co#isin de da,os a#bientales
? -ejorarD la calidad de vida de las personas
? "l aprovec&a#iento sostenible de los recursos naturales
PROYECTO DE LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAO
AMBIENTAL
$os Con*resistas de la RepFblica 8ue suscribenE #ie#bros del 2rupo +arla#entario
L:NIDAD NACIONA$M ejerciendo el derec&o de iniciativa en la or#acin de le%es 8ue
les coniere el art(culo 1N4O de la Constitucin +ol(tica del +erFE as( co#o el art(culo
4!O del ):O del Re*la#ento del Con*reso de la RepFblicaE presentan el si*uiente
+ro%ecto de $e%.
+or tantoA
"l Con*resista de la RepFblica 8ue suscribeE ejerciendo el derec&o de iniciativa
consa*rado en el art(culo 4!\ del )e/to ^nico Ordenado del Re*la#ento del
Con*resoE propone el si*uiente +ro%ecto de $e%.
0;R-:$A $"2A$
)e/to del +ro%ecto
"$ CON2R"1O D" $A R"+^@$ICA HA DADO $A $"J 1I2:I"N)"A
L$"J D" R"1+ON1A@I$IDAD CI=I$ +OR DA<O A-@I"N)A$M
Art(culo 1O.? Objeto de la le%
$a presente le% tiene por objetoE ijar las nor#as 8ue sobre Responsabilidad Civil
deben ser aplicables a las personas naturales % jur(dicasE involucradas en la
produccin de da,os a#bientales.
Art(culo 2O.? Concepto de Da,o A#biental
1e deno#ina da,o a#biental a todo #enoscabo #aterial 8ue sure el a#biente %Po
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136
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al*uno de sus co#ponentesE 8ue puede ser causado contraviniendo o no disposicin
jur(dicaE % 8ue *enera eectos ne*ativos actuales o potenciales.
Art(culo 3O.? $e*iti#idad para Obrar
Cual8uier persona natural o jur(dica estD le*iti#ada para ejercer la accin a 8ue se
reiere la presente le%E contra 8uienes ocasionen o contribu%en a ocasionar un da,o
a#bientalE de conor#idad con lo establecido en el art(culo III del Cdi*o +rocesal
Civil.
1i en la co#isin del da,o a#biental &ubieran participado dos o #Ds personasE o no
uere posible la deter#inacin precisa de la participacin de cada a*enteE todos
serDn responsables solidaria#ente de la reparacinE sin perjuicioE del derec&o de
repeticinE a 8ue &ubiere lu*ar.
"n el caso de 8ue el da,o a#biental sea producido por personas jur(dicasE la
responsabilidad se &arD e/tensiva a sus representantesE en la #edida de su
participacin.
Art(culo 4O.? Responsabilidad Objetiva
1in perjuicio de las sanciones 8ue se,ale la le%E todo el 8ue cause da,o al a#bienteE
o 8ue su actividad u obra i#pli8uen ries*o de da,o a#bientalE serD objetiva#ente
responsable de su causa.
"l jue. podrD asu#ir la responsabilidad del autor del da,o a#bientalE si e/isten
inracciones a las nor#as a#bientales ad#inistrativas.
"l jue. antes de e/pedir sentencia deberD solicitar a la Contralor(a 2eneral de la
RepFblicaE al CONA- % a al*una ON2 especiali.ada en auditor(a a#bientalE un
inor#e respecto del da,o a#biental ocasionado.
Art(culo !O.? Reparacin del Da,o
$a reparacin del da,o a#biental consiste en el restableci#iento de la situacin
anterior al &ec&o lesivo al a#biente o sus co#ponentesE % de la inde#ni.acin
econ#ica del #is#o. De no ser t5cnica ni #aterial#ente posible el
restableci#ientoE el jue. deberD prever la reali.acin de otras tareas de
reco#posicin o #ejora#iento del a#biente o de los ele#entos aectados. $a
inde#ni.acin tendrD por destino la reali.acin de acciones 8ue co#pensen los
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137
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intereses aectados o 8ue contribu%an a cu#plir los objetivos constitucionales
respecto del a#biente % los recursos naturales.
Art(culo 3O.? Accin de Cese
$as personas 8ue ejer.an la accin a 8ue se reiere la presente le%E tienen derec&o a
solicitarE de la autoridad judicialE el cese te#poral de toda actividad 8ueE sin lle*ar a
producir da,o al a#bienteE o a sus ele#entosE uera idnea para acilitar el #is#oE o
ten*a eectos nocivos para el a#biente.
Art(culo 4O.? De la Inde#ni.acin
"l jue. debe deter#inar el in espec(ico al 8ue serD aectada la inde#ni.acinE
teniendo en cuenta 8ue en todos los casos 5staE tendrD por objeto el cuidadoE
#ejora#iento % reco#posicin del a#biente % no el patri#onio de nin*Fn sujeto
pFblico o privadoE salvo 8ue estos &ubieran sido aectados.
Cuando la accin sea por da,o a#biental de incidencia colectivaE % no sea posible
identiicar a los perjudicadosE la inde#ni.acin serD destinada al 0ondo Nacional del
A#biente G0ONA-9E or*anis#o 8ue deberD ser notiicado para 8ue se apersone al
procesoE bajo responsabilidad del jue.E % deberD destinar la #is#a a lo establecido
en el art(culo !O de la presente $e%.
Art(culo 6O.? Del 1e*uro
)oda persona natural o jur(dicaE pFblica o privadaE 8ue realice actividades ries*osas
o peli*rosas para el a#biente o al*uno de sus co#ponentesE deberD contratar un
se*uro de cobertura suicienteE para *aranti.ar el inancia#iento de la reco#posicin
del da,o 8ue produjese. Kuedan acultadasE se*Fn el caso % las posibilidadesE a crear
e inte*rar un ondo de co#pensacin 8ue posibilite la instru#entacin de acciones
de reparacin.
Disposiciones Co#ple#entarias % 0inales
+ri#era.? A*r5*uese un pDrrao al art(culo II del Decreto $e*islativo NO 313E el
#is#o 8ue 8uedarD redactado con el si*uiente te/toA
LArt(culo II.?
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138
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"l #edio a#biente % los recursos naturales constitu%en patri#onio co#Fn de la
Nacin. 1u proteccin % conservacin son de inter5s social % pueden ser invocados
co#o causa de necesidad % utilidad pFblicas.
"nti5ndase por #edio a#biente al conjunto de ele#entos naturalesE socialesE
culturales % est5ticos e/istentes en un lu*ar % tie#po deter#inadosE 8ue actFan
entre s(E con los individuos % con la co#unidad en 8ue vivenE % 8ue deter#inan su
relacin % sobre vivenciaM.
1e*unda.? Ad5cuense las nor#as de la $e% NO 234>3 a lo dispuesto en el art(culo 4O
de la presente le%.
)ercera.? "l +oder "jecutivo dentro de un pla.o no #a%or de >N d(asE aprobarD
#ediante Decreto 1upre#oE las nor#as re*la#entarias necesarias para dar
cu#pli#iento al art(culo 6O de la presente le%.
Cuarta.? Autor(.ase a la Contralor(a 2eneral de la RepFblicaE a establecer Oicinas
"speciali.adas en Auditor(a A#biental en cada re*in del pa(sE para eectos de lo
se,alado en el art(culo 4O de la presente $e%.
Kuinta.? Der*anse las disposiciones le*ales 8ue se opon*an a la presente le%
1e/ta.? $a presente le% ri*e a partir del d(a si*uiente de su publicacin.
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139
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ANEXOS 02:
R"2:$ACI;N D"$ D"R"CHO D" DA<O1 "N "$ C;DI2O CI=I$ D" 1>64
EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL:
)[):$O IB
Inejecucin de obli*aciones
CA+[):$O +RI-"RO
Disposiciones *enerales
Art(culo 1314.? Ini#putabilidad por dili*encia ordinaria
Kuien actFa con la dili*encia ordinaria re8ueridaE no es i#putable por la
inejecucin de la obli*acin o por su cu#pli#iento parcialE tard(o o
deectuoso.
Art(culo 131!.? Caso ortuito o uer.a #a%or
Caso ortuito o uer.a #a%or es la causa no i#putableE consistente en un
evento e/traordinarioE i#previsible e irresistibleE 8ue i#pide la ejecucin de la
obli*acin o deter#ina su cu#pli#iento parcialE tard(o o deectuoso.
Art(culo 1313.? "/tincin de la obli*acin por causas no i#putables al deudor
$a obli*acin se e/tin*ue si la prestacin no se ejecuta por causa no
i#putable al deudor.
1i dic&a causa es te#poralE el deudor no es responsable por el retardo
#ientras ella perdure. 1in e#bar*oE la obli*acin se e/tin*ue si la causa 8ue
deter#ina la inejecucin persiste &asta 8ue al deudorE de acuerdo al t(tulo de
la obli*acin o a la naturale.a de la prestacinE %a no se le pueda considerar
obli*ado a ejecutarlaH o &asta 8ue el acreedor justiicada#ente pierda inter5s
en su cu#pli#iento o %a no le sea Ftil.
)a#bi5n se e/tin*ue la obli*acin 8ue slo es susceptible de ejecutarse
parcial#enteE si ella no uese Ftil para el acreedor o si 5ste no tuviese
justiicado inter5s en su ejecucin parcial. "n caso contrarioE el deudor 8ueda
obli*ado a ejecutarla con reduccin de la contraprestacinE si la &ubiere.
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140
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Art(culo 1314.? Da,os % perjuicios por inejecucin no i#putable
"l deudor no responde de los da,os % perjuicios resultantes de la inejecucin
de la obli*acinE o de su cu#pli#iento parcialE tard(o o deectuosoE por causas
no i#putablesE salvo 8ue lo contrario est5 previsto e/presa#ente por la le% o
por el t(tulo de la obli*acin.
Art(culo 1316.? Dolo
+rocede con dolo 8uien deliberada#ente no ejecuta la obli*acin.
Art(culo 131>.? Culpa ine/cusable
Incurre en culpa ine/cusable 8uien por ne*li*encia *rave no ejecuta la
obli*acin.
Art(culo 132N.? Culpa leve
ActFa con culpa leve 8uien o#ite a8uella dili*encia ordinaria e/i*ida por la
naturale.a de la obli*acin % 8ue corresponda a las circunstancias de las
personasE del tie#po % del lu*ar.
Art(culo 1321.? Inde#ni.acin por doloE culpa leve e ine/cusable
Kueda sujeto a la inde#ni.acin de da,os % perjuicios 8uien no ejecuta sus
obli*aciones por doloE culpa ine/cusable o culpa leve.
"l resarci#iento por la inejecucin de la obli*acin o por su cu#pli#iento
parcialE tard(o o deectuosoE co#prende tanto el da,o e#er*ente co#o el
lucro cesanteE en cuanto sean consecuencia in#ediata % directa de tal
inejecucin.
1i la inejecucin o el cu#pli#iento parcialE tard(o o deectuoso de la
obli*acinE obedecieran a culpa leveE el resarci#iento se li#ita al da,o 8ue
pod(a preverse al tie#po en 8ue ella ue contra(da.
Art(culo 1322.? Inde#ni.acin por da,o #oral
"l da,o #oralE cuando 5l se &ubiera irro*adoE ta#bi5n es susceptible de
resarci#iento.
Art(culo 1323.? Incu#pli#iento de pa*o de cuota
Cuando el pa*o deba eectuarse en cuotas peridicasE el incu#pli#iento de
tres cuotasE sucesivas o noE concede al acreedor el derec&o de e/i*ir al
deudor el in#ediato pa*o del saldoE dDndose por vencidas las cuotas 8ue
estuviesen pendientesE salvo pacto en contrario.
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141
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Art(culo 1324.? Inejecucin de obli*aciones dinerarias
$as obli*aciones de dar su#as de dinero deven*an el inter5s le*al 8ue ija el
@anco Central de Reserva del +erFE desde el d(a en 8ue el deudor incurra en
#oraE sin necesidad de 8ue el acreedor pruebe &aber surido da,o al*uno. 1i
antes de la #ora se deb(an intereses #a%oresE ellos continuarDn
deven*Dndose despu5s del d(a de la #oraE con la calidad de intereses
#oratorios.
1i se &ubiese estipulado la inde#ni.acin del da,o ulteriorE corresponde al
acreedor 8ue de#uestre &aberlo surido el respectivo resarci#iento.
Art(culo 132!.? Responsabilidad en obli*aciones ejecutadas por tercero
"l deudor 8ue para ejecutar la obli*acin se vale de tercerosE responde de los
&ec&os dolosos o culposos de 5stosE salvo pacto en contrario.
Art(culo 1323.? Reduccin del resarci#iento por actos del acreedor
1i el &ec&o doloso o culposo del acreedor &ubiese concurrido a ocasionar el
da,oE el resarci#iento se reducirD se*Fn su *ravedad % la i#portancia de las
consecuencias 8ue de 5l deriven.
Art(culo 1324.? $iberacin del resarci#iento
"l resarci#iento no se debe por los da,os 8ue el acreedor &abr(a podido
evitar usando la dili*encia ordinariaE salvo pacto en contrario.
Art(culo 1326.? Nulidad de pacto de e/oneracin % li#itacin de
responsabilidad
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142
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"s nula toda estipulacin 8ue e/clu%a o li#ite la responsabilidad por dolo o
culpa ine/cusable del deudor o de los terceros de 8uien 5ste se val*a.
)a#bi5n es nulo cual8uier pacto de e/oneracin o de li#itacin de
responsabilidad para los casos en 8ue el deudor o dic&os terceros violen
obli*aciones derivadas de nor#as de orden pFblico.
Art(culo 132>.? +resuncin de culpa leve
1e presu#e 8ue la inejecucin de la obli*acinE o su cu#pli#iento parcialE
tard(o o deectuosoE obedece a culpa leve del deudor.
Art(culo 133N.? +rueba de dolo % culpa ine/cusable
$a prueba del dolo o de la culpa ine/cusable corresponde al perjudicado por la
inejecucin de la obli*acinE o por su cu#pli#iento parcialE tard(o o
deectuoso.
Art(culo 1331.? +rueba de da,os % perjuicios
$a prueba de los da,os % perjuicios % de su cuant(a ta#bi5n corresponde al
perjudicado por la inejecucin de la obli*acinE o por su cu#pli#iento parcialE
tard(o o deectuoso.
Art(culo 1332.? =alori.acin e8uitativa del resarci#iento
1i el resarci#iento del da,o no pudiera ser probado en su #onto precisoE
deberD ijarlo el jue. con valoracin e8uitativa.
EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL:
1"CCI;N 1"B)A
Responsabilidad e/tracontractual
Art(culo 1>3>.? Inde#ni.acin por da,o #oroso % culposo
A8u5l 8ue por dolo o culpa causa un da,o a otro estD obli*ado a
inde#ni.arlo. "l descar*o por alta de dolo o culpa corresponde a su autor.
Art(culo 1>4N.? Responsabilidad por ries*o
A8u5l 8ue #ediante un bien ries*oso o peli*rosoE o por el ejercicio de una
actividad ries*osa o peli*rosaE causa un da,o a otroE estD obli*ado a
repararlo.
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143
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Art(culo 1>41.? Ine/istencia de responsabilidad
No &a% responsabilidad en los si*uientes casosA
1.? "n el ejercicio re*ular de un derec&o.
2.? "n le*(ti#a deensa de la propia persona o de otra o en salva*uarda de un
bien propio o ajeno.
3.? "n la p5rdidaE destruccin o deterioro de un bien por causa de la re#ocin
de un peli*ro in#inenteE producidos en estado de necesidadE 8ue no e/ceda
lo indispensable para conjurar el peli*ro % sie#pre 8ue &a%a notoria
dierencia entre el bien sacriicado % el bien salvado. $a prueba de la p5rdidaE
destruccin o deterioro del bien es de car*o deliberado del peli*ro.
Art(culo 1>42.? Irresponsabilidad por caso ortuito o uer.a #a%or
"n los casos del art(culo 1>4NE el autor no estD obli*ado a la reparacin
cuando el da,o ue consecuencia de caso ortuito o uer.a #a%orE de &ec&o
deter#inante de tercero o de la i#prudencia de 8uien padece el da,o.
Art(culo 1>43.? Reduccin judicial de la inde#ni.acin
1i la i#prudencia slo &ubiere concurrido en la produccin del da,oE la
inde#ni.acin serD reducida por el jue.E se*Fn las circunstancias.
Art(culo 1>44.? Irresponsabilidad por estado de inconciencia
1i una persona se &allaE sin culpaE en estado de p5rdida de concienciaE no es
responsable por el da,o 8ue causa. 1i la p5rdida de conciencia es por obra de
otra personaE 5sta Flti#a es responsable por el da,o 8ue cause a8u5lla.
Art(culo 1>4!.? Responsabilidad de incapaces con discerni#iento
$a persona sujeta a incapacidad de ejercicio 8ueda obli*ada por el da,o 8ue
ocasioneE sie#pre 8ue &a%a actuado con discerni#iento. "l representante
le*al de la persona incapacitada es solidaria#ente responsable.
Art(culo 1>43.? Responsabilidad de representantes de incapaces sin
discerni#iento
No &a% responsabilidad por el da,o causado por persona incapa. 8ue &a%a
actuado sin discerni#ientoE en cu%o caso responde su representante le*al.
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Art(culo 1>44.? Inde#ni.acin e8uitativa
1i la v(cti#a no &a podido obtener reparacin en el supuesto anteriorE puede
el jue.E en vista de la situacin econ#ica de las partesE considerar una
inde#ni.acin e8uitativa a car*o del autor directo.
Art(culo 1>46.? Responsabilidad por incitacin %Po coautor(a
)a#bi5n es responsable del da,o a8u5l 8ue incita o a%uda a causarlo. "l
*rado de responsabilidad serD deter#inado por el jue. de acuerdo a las
circunstancias.
Art(culo 1>4>.? Responsabilidad por da,o causado por ani#al
"l due,o de un ani#al o a8u5l 8ue lo tiene a su cuidado debe reparar el da,o
8ue 5ste causeE aun8ue se &a%a perdido o e/traviadoE a no ser 8ue pruebe
8ue el evento tuvo lu*ar por obra o causa de un tercero.
Art(culo 1>6N.? Responsabilidad por caida de ediicio
"l due,o de un ediicio es responsable del da,o 8ue ori*ine su ca(daE si 5sta
&a provenido por alta de conservacin o de construccin.
Art(culo 1>61.? Responsabilidad por da,o del subordinado
A8u5l 8ue ten*a a otro bajo sus rdenes responde por el da,o causado por
5ste Flti#oE si ese da,o se reali. en el ejercicio del car*o o en cu#pli#iento
del servicio respectivo. "l autor directo % el autor indirecto estDn sujetos a
responsabilidad solidaria.
Art(culo 1>62.? Responsabilidad por denuncia calu#niosa
Corresponde e/i*ir inde#ni.acin de da,os % perjuicios contra 8uienE a
sabiendas de la alsedad de la i#putacin o de la ausencia de #otivo
ra.onableE denuncia ante autoridad co#petente a al*una personaE
atribu%5ndole la co#isin de un &ec&o punible.
Art(culo 1>63.? Responsabilidad solidaria
1i varios son responsables del da,oE responderDn solidaria#ente. "#peroE
a8u5l 8ue pa* la totalidad de la inde#ni.acin puede repetir contra los
otrosE correspondiendo al jue. ijar la proporcin se*Fn la *ravedad de la alta
de cada uno de los participantes. Cuando no sea posible discri#inar el *rado
de responsabilidad de cada unoE la reparticin se &arD por partes i*uales.
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Art(culo 1>64.? Da,o #oral
"l da,o #oral es inde#ni.ado considerando su #a*nitud % el #enoscabo
producido a la v(cti#a o a su a#ilia.
Art(culo 1>6!.? Contenido de la inde#ni.acin
$a inde#ni.acin co#prende las consecuencias 8ue deriven de la accin u
o#isin *eneradora del da,oE inclu%endo el lucro cesanteE el da,o a la
persona % el da,o #oralE debiendo e/istir una relacin de causalidad
adecuada entre el &ec&o % el da,o producido. "l #onto de la inde#ni.acin
deven*a intereses le*ales desde la ec&a en 8ue se produjo el da,o.
Art(culo 1>63.? Nulidad de l(#ites de la responsabilidad
1on nulos los convenios 8ue e/clu%an o li#iten anticipada#ente la
responsabilidad por dolo o culpa ine/cusable.
Art(culo 1>64.? Responsabilidad del ase*urador
$a accin inde#ni.atoria puede ser diri*ida contra el ase*urador por el da,oE
8uien responderD solidaria#ente con el responsable directo de 5ste.
Art(culo 1>66.? Deter#inacin le*al del da,o sujeto a se*uro
$a le% deter#ina el tipo de da,o sujeto al r5*i#en de se*uro obli*atorioE las
personas 8ue deben contratar las pli.as % la naturale.aE l(#ites % de#Ds
caracter(sticas de tal se*uro.
IND"-NICACI;N +OR DA<O1 J +"R':ICIO1
G+ublicadaA N4?N1?2NN39
CA1. NO 1!?2NN4 CA'A-ARCA.
$i#aE veinte de abril del dos #il cinco.?
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146
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$a 1ala Civil +er#anente de la Corte 1upre#a de 'usticia de la RepFblicaH
vista la causa en la ec&a % producida la votacin correspondiente de acuerdo
a le%E e#ite la si*uiente sentenciaA 1. -A)"RIA D"$ R"C:R1OA 1e trata en el
presente caso del recurso de casacin interpuesto por e#presa de#andada
-inera Janacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itadaE contra la resolucin
de vista de ojas ciento cuarentiunoE su ec&a veinticuatro de setie#bre del
dos #il tresE 8ue conir#ando en un e/tre#o % revocando en otro la apelada
de ojas noventis5isE e#itida en la Audiencia de 1anea#iento +rocesal %
Conciliacin del die. de abril del dos #il tresE declara undada la e/cepcin de
prescripcin e/tintiva de la accin deducida por la co?de#andadaE Ransa
Co#ercial 1ociedad Anni#aH nulo todo lo actuado % por concluido el
procesoH en los se*uidos por do,a "lvia -arleni 1an*a% 1an*a% con -inera
Janacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itada % Ransa Co#ercial 1ociedad
Anni#aE sobre inde#ni.acin por da,os % perjuicios. 2. 0:NDA-"N)O1 +OR
$O1 C:A$"1 1" HA D"C$ARADO +ROC"D"N)" "$ R"C:R1OA $a 1ala
#ediante sendas resoluciones a#bas de ec&a 8uince de julio del dos #il
cuatroE &a esti#ado procedente el recurso por la causal de contravencin de
las nor#as 8ue *aranti.an el derec&o a un debido procesoE conor#e a los
a*ravios 8ue se detallan a continuacinA a9 acusa 8ue el Cole*iado 1uperior
&a contravenido el art(culo 4!N del Cdi*o +rocesal Civil pues no se &an
resuelto las e/cepciones propuestas por la recurrente % Ransa en un solo
autoE las 8ue por el contrario ueron tra#itadas % resueltas separada#ente en
la*rante contravencin de la nor#a acotada 8uebrando la unidad del proceso
al incurrirse en serias contradiccionesH % b9 8ue se vulneraron los art(culos
13> inciso ! de la Constitucin +ol(tica del "stadoE 122 inciso 3 % !N inciso 3
del Cdi*o +rocesa CivilE toda ve. 8ue en autos se &a producido una ractura
l*ica entre lo decidido respecto de las e/cepciones de alta de le*iti#idad
para obrar pasiva % de prescripcin e/tintiva deducidas por -inera Janacoc&a
1ociedad de Responsabilidad $i#itadaE circunstancia 8ue evidente#ente es
contradictoriaE incurriendo en el vicio procesal de la #otivacin aparenteE
pues en a#bas se estableci 8ue -inera Janacoc&a % Ransa tienen
le*iti#idad para obrar pasivaE la pri#era por ser propietaria del #ercurio
derra#ado % la se*unda co#o transportista de dic&o ele#ento el d(a 8ue
ocurrieron los &ec&os da,ososE ra.n por la cual no puede air#arse 8ue la
prescripcin &a operado respecto a una de ellas % no de la otra tanto #Ds si la
1ala de #5rito &a establecido la responsabilidad solidaria de los de#andados.
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147
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3. CON1ID"RANDO1A +ri#eroA A trav5s de la presente de#anda de
inde#ni.acin por da,os % perjuicios por responsabilidad e/tracontractualE se
pretende 8ue -inera Janacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itadaE pa*ue
la su#a de ciento oc&enta #il dlares a#ericanos por los da,os % perjuicios
irro*ados a su persona co#o consecuencia del derra#e de apro/i#ada#ente
ciento cincuentiFn Qilo*ra#os de #ercurio de una botella de propiedad de la
reerida e#presaE producido el dos de junio del dos #ilE en circunstancias en
8ue era transportada por un ca#in de la co#pa,(a Ransa Co#ercial
1ociedad Anni#aE cerca del Centro +oblado C&ot5nE ubicado entre los
Qil#etros ciento cincuenticinco % ciento veinte de la carretera 8ue sale de
Caja#arca a la costa. 1e*undoA $a e#presa -inera Janacoc&a 1ociedad de
Responsabilidad $i#itadaE dedujo las e/cepciones de +rescripcin "/tintiva de
la Accin % 0alta de $e*iti#idad para obrar pasiva de la #is#a e#presaH la
e#presa Ransa Co#ercial 1ociedad Anni#aE incorporada al proceso en
virtud a la denuncia civil presentada por la #encionada e#presa #ineraE
dedujo ta#bi5n las e/cepciones de 0alta de le*iti#idad para Obrar activaE la
pasiva de la #is#a e/cepcionante % ta#bi5n la de +rescripcin "/tintiva de la
AccinE unda#entando esta Flti#a e/cepcin 8ue se*Fn la de#anda los
&ec&os ocurrieron el dos de junio del dos #ilE % el e#pla.a#iento de la
de#anda a la de#andada ue con ec&a veintis5is de a*osto del dos #il dosE
cuando de acuerdo al art(culo 2NN1 inciso 4 del Cdi*o Civil la accin
inde#ni.atoria por responsabilidad e/tracontractual prescribe a los dos a,osE
en consecuencia el pla.o para interponer cual8uier accin venci el tres de
junio del dos #il dos. )erceroA "n la Audiencia de 1anea#iento +rocesal %
Conciliacin de ec&a die. de abril del dos #il tresE #ediante resolucin
nF#ero tresE se desesti#aron todas las e/cepciones propuestas por a#bas
e#presasE 8ue se &ab(an tra#itado en cuadernos separadosE &abi5ndose
sustentado para desesti#ar la e/cepcin de +rescripcin "/tintiva de la
Accin deducida por -iner(a Janacoc&a en lo dispuesto por los art(culos 1>>3
inciso 2 % 1333 del Cdi*o Civil reeridos a la interrupcin de la prescripcin %
la constitucin en #oraE pues en el presente caso se &a inti#ado en #ora a
-ineraJanacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itada #ediante la carta
notarial de ojas oc&o. "n cuanto a la e/cepcin de prescripcin e/tintiva
or#ulada por la denunciada civil#ente el ju.*ado la rec&a. bajo la
consideracin de 8ue la suspensin de la prescripcin ta#bi5n opera en
relacin a esta parte por #andato establecido en el art(culo 1>>3 del Cdi*o
Civil por tratarse de responsables solidarios. Contra dic&a resolucin en la
#is#a audiencia las code#andadas interponen apelacin 8ue se concede sin
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148
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eecto suspensivo % sin calidad dieridaE disponi5ndose la elevacin de los
cuadernos incidentales correspondientes. CuartoA "l Cole*iado revisor al
absolver el *rado con respecto a -inera Janacoc&a conir# la #encionada
resolucin de pri#era instancia en todos sus e/tre#osE es decirE
desesti#ando todas las e/cepciones propuestas por esta parteH no obstante
lo cualE al resolver el cuaderno de apelacin de Ransa Co#ercial 1ociedad
Anni#a e/pide la resolucin de vista ? contra la 8ue se recurre en casacin ?
8ue revoca la resolucin 8ue declara i#procedente la e/cepcin de
prescripcin e/tintiva de la accin % reor#Dndola la declara undadaE en
consecuencia anula todo lo actuado % da por concluido el proceso
sustentDndose en lo dispuesto por los art(culos 2NN1 inciso 4 % 1>>3 del
Cdi*o CivilE pues el evento da,oso del 8ue se deriva la presente accin
sucedi el dos de junio del dos #ilE vale decirE % considera 8ue desde esa
ec&a e#pie.a a co#putarse el decurso prescriptorio % 8ue la notiicacin con
la de#anda a la e#presa e#pla.ada se produjo con ec&a veintis5is de
a*osto del dos #il dosE conor#e a la c5dula de notiicaciones de ojas
sesentidsE % 8ue por tantoE se &a producido la prescripcin e/tintivaE no
&abi5ndose suspendido ni interru#pido por el &ec&o 8ue se &a%a iniciado un
juicio penalE pues la v(cti#a pudo optar por recla#ar alternativa#enteE tanto
en la v(a penal co#o parte civilE cuanto en la v(a civil la inde#ni.acin
correspondiente. KuintoA $a #otivacin escrita de las resoluciones judiciales
constitu%en un principio % un derec&o de la uncin jurisdiccionalE % debe ser
resultado del ra.ona#iento jur(dico 8ue eectFa el 'u.*ador sobre la base de
los &ec&os acreditados en el proceso Glos 8ue or#an conviccin sobre la
verdad de ellos9 % la aplicacin del derec&o objetivo. "#peroE cuando dic&o
ra.ona#iento jur(dico viola las re*las de la l*ica en su estructura se incurre
en lo 8ue se deno#ina co#o Lerror in co*itandoM o de inco&erenciaE supuesto
acreditado en el presente caso en tanto 8ue el #is#o Cole*iado &a resuelto
de #aneras distintas % en un #is#o e/pediente las e/cepciones de
prescripcin e/tintiva de la accin deducida por a#bas e#presas
de#andadas. 1e/toA +or las ra.ones anotadas % estando al precedente
establecido en la casacin nF#ero tres #il ciento veintisiete ? dos #il de tres
de dicie#bre del dos #il cuatroE el recurso propuesto debe ser a#parado. 4.?
D"CI1I;NA +or tales consideraciones % estando a la acultad conerida por
nu#eral 2.1 del inciso 2> del art(culo 3>3 del Cdi*o +rocesal CivilA
declararon 0:NDADO el recurso de casacin interpuesto por -inera
Janacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itadaH en consecuencia N:$A la
resolucin de vista de ojas ciento veintis5isE su ec&a veinticuatro de
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149
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setie#bre del dos #il tres e/pedida por la 1ala Civil de la Corte 1uperior de
'usticia de Caja#arcaH ORD"NARON el reenv(o de los autos a la 1ala Civil de
la Corte 1uperior de 'usticia de Caja#arca a in de 8ue e/pida nueva
resolucin con arre*lo a le%H en los se*nidos por do,a "lvia -arleni 1an*a%
1an*a% con -inera Janacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itada % Ransa
Co#ercial 1ociedad Anni#aH sobre inde#ni.acin por da,os % perjuiciosH
DI1+:1I"RON la publicacin de la presente resolucin en el diario oicial "l
+eruanoE bajo responsabilidadH % los devolvieron. 11. A$0ARO _$=AR"CE
1_NCH"C?+A$ACIO1 +AI=AE +ACHA1 _=A$O1E "2^1K:ICA ROCAE "1CARCA
"1CARCA
CA1. NO 24>?2NN! +I:RA.
$i#aE catorce de junio del dos #il cinco.
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150
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=I1)O1H % A)"NDI"NDOA +ri#eroA "l recurso de casacin interpuesto
cu#ple con las e/i*encias de or#a establecidas para su ad#isibilidadH
asi#is#o cu#ple con el re8uisito ondo previsto en el inciso 1 del art(culo 366
del Cdi*o +rocesal Civil. 1e*undoA "l recurrente invoca las causales
contenidas en el inciso 2 % 3 del art(culo 363 del Cdi*o +rocesal CivilE esto es
inaplicacin de una nor#a de derec&o #aterial % contravencin de las nor#as
8ue *aranti.an el derec&o al debido proceso. )erceroA KueE co#o
unda#entos de su recursoE reiere 8ue la sentencia de vista &a inaplicado los
art(culos 236.3 % 236.4 de la $e% 24444 G$e% de +rocedi#ientos
Ad#inistrativos9E asi#is#o no &a aplicado el art(culo 1321 se*undo pDrrao
del Cdi*o CivilH reiere 8ue la debida aplicacinE debe ser en el sentido de
8ue el #onto de la inde#ni.acin establecida en la apelada % la i#pu*nadaE
se debi incluir la totalidad del da,o ocasionado o perjuicio producido por
cuanto el recurrente no ten(a el deber jur(dico de soportarloE en vista de 8ue
dic&o da,o se &a debido por culpa de la de#andadaH respecto al citado
art(culo 1321 se*undo pDrrao del Cdi*o CivilE debe &aber sido en el sentido
de 8ue el resarci#iento o inde#ni.acin debe &aber incluido el da,o
e#er*ente co#o el lucro cesanteH por lo 8ue no se &a to#ado en cuenta el
da,o #oral. Anali.ando dic&a causalE se tiene 8ue respecto a la inaplicacin
de los art(culos 236.3 % 236.4 de la $e% 24444E la #is#a deviene en
i#procedenteE toda ve. 8ue las nor#as 8ue denuncia no son de naturale.a de
#aterial *en5ricaE sino de naturale.a procedi#ental $e% de +rocedi#ientos
Ad#inistrativosH asi#is#o en cuanto al art(culo 1321 del Cdi*o CivilE dic&o
dispositivo le*al si &a sido aplicado por el A8uoE siendo 8ue la 1ala 1uperior
&a reco*ido los unda#entos de la sentencia de pri#era instanciaE por lo 8ue
#al podr(aE denunciarse su inaplicacin. Cuarto.? KueE co#o unda#entos de
la se*unda causalE reiere 8ue se &a vulnerado el art(culo I del )(tulo
+reli#inar del Cdi*o +rocesal CivilE al no &aberse a#parado la totalidad de la
pretensin de su de#anda. Respecto a esta causalE debe desesti#arseE
puesto 8ue no &a cu#plido con indicar en 8ue &abr(a consistido la
trans*resin al debido proceso. +or las ra.ones e/puestas % &aciendo uso de
la acultad prevista en el art(culo 3>2 del Cdi*o adjetivoA declararon
I-+ROC"D"N)" el recurso de casacinE interpuesto don 2a#aniel C&iro8ue
Ra#ire. en los se*uidos por la -unicipalidad +rovincial de +iuraE sobre
inde#ni.acin por da,os % perjuiciosH COND"NARON al recurrente al pa*o de
la #ulta de tres :nidades de Reerencia +rocesalE as( co#o de las costas %
costos ori*inados en la tra#itacin del recursoH DI1+:1I"RON la publicacin
de la presente resolucin en el Diario Oicial "l +eruanoE bajo responsabilidadH
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% los devolvieron.? 11. 1_NCH"C ? +A$ACIO1 +AI=AE +ACHA1 _=A$O1E
"2^1K:ICA ROCAE K:IN)ANI$$A CHAC;NE -AN1I$$A NO="$$A
IND"-INICACI;N +OR DA<O1 J +"R':ICIO1
CA1. NO 24?2NN4 CA'A-ARCA.
$i#aE veintids de abril del dos #il cinco.?
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$a 1ala Civil +er#anente de la Corte 1upre#a de 'usticia de la
RepFblicaH vista la causa en la ec&a % producida la votacin correspondiente
de acuerdo a le%E e#ite la si*uiente sentenciaA 1. -A)"RIA D"$ R"C:R1OA 1e
trata en el presente caso del recurso de casacin interpuesto por e#presa
de#andada -inera Janacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itadaE contra
la resolucin de vista de ojas ciento diecis5isE su ec&a dos de octubre del
dos #il tresE 8ue conir#ando en un e/tre#o % revocando en otro la apelada
de ojas oc&entisieteE e#itida en la Audiencia de 1anea#iento +rocesal %
Conciliacin del once de abril del dos #il tresE declara undada la e/cepcin de
prescripcin e/tintiva de la accin deducida por la co?de#andadaE Ransa
Co#ercial 1ociedad Anni#aH nulo todo lo actuado % por concluido el
procesoH en los se*uidos por do,a Aurora 1aucedo @ardales con -inera
Janacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itada % Ransa Co#ercial 1ociedad
Anni#aE sobre inde#ni.acin por da,os % perjuicios. 2. 0:NDA-"N)O1 +OR
$O1 C:A$"1 1" HA D"C$ARADO +ROC"D"N)" "$ R"C:R1OA $a 1ala
#ediante sendas resoluciones a#bas de ec&a diecinueve de julio del dos #il
cuatroE &a esti#ado procedente el recurso por la causal de contravencin de
las nor#as 8ue *aranti.an el derec&o a un debido procesoE conor#e a los
a*ravios 8ue se detallan a continuacinA a9 acusa 8ue el Cole*iado 1uperior
&a contravenido el art(culo 4!N del Cdi*o +rocesal Civil pues no se &an
resuelto las e/cepciones propuestas por la recurrente % Ransa en un solo
autoE las 8ue por el contrario ueron tra#itadas % resueltas separada#ente en
la*rante contravencin de la nor#a acotada 8uebrando la unidad del proceso
al incurrirse en serias contradiccionesH % b9 8ue se vulneraron los art(culos
13> inciso ! de la Constitucin +ol(tica del "stadoE 122 inciso 3 % !N inciso 3
del Cdi*o +rocesa CivilE toda ve. 8ue en autos se &a producido una ractura
l*ica entre lo decidido respecto de las e/cepciones propuestas por Ransa % lo
decidido en la resolucin del veinticuatro de setie#bre del dos #il tresE
circunstancia 8ue evidente#ente es contradictoriaE incurriendo en el vicio
procesal de la #otivacin aparenteE pues en a#bas se estableci 8ue -inera
Janacoc&a % Ransa tienen le*iti#idad para obrar pasivaE la pri#era por ser
propietaria del #ercurio derra#ado % la se*unda co#o transportista de dic&o
ele#ento el d(a 8ue ocurrieron los &ec&os da,ososE ra.n por la cual no
puede air#arse 8ue la prescripcin &a operado respecto a una de ellas % no
de la otra tanto #Ds si la 1ala de #5rito &a establecido la responsabilidad
solidaria de los de#andados. 3. CON1ID"RANDO1A +ri#eroA A trav5s de la
presente de#anda de inde#ni.acin por da,os % perjuicios por
responsabilidad e/tracontractualE se pretende 8ue -inera Janacoc&a 1ociedad
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de Responsabilidad $i#itadaE pa*ue la su#a de ciento oc&enta #il dlares
a#ericanos por los da,os % perjuicios irro*ados a su persona co#o
consecuencia del derra#e de apro/i#ada#ente ciento cincuentiFn Qilo*ra#os
de #ercurio de una botella de propiedad de la reerida e#presaE producido el
dos de junio del dos #ilE en circunstancias en 8ue era transportada por un
ca#in de la co#pa,(a Ransa Co#ercial 1ociedad Anni#aE cerca del Centro
+oblado C&ot5nE ubicado entre los Qil#etros ciento cincuenticinco % ciento
veinte de la carretera 8ue sale de Caja#arca a la costa. 1e*undoA $a
e#presa -inera Janacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itadaE dedujo las
e/cepciones de +rescripcin "/tintiva de la Accin % alta de $e*iti#idad para
obrar pasiva de la #is#a e#presaH la e#presa Ransa Co#ercial 1ociedad
Anni#aE incorporada al proceso en virtud a la denuncia civil presentada por
la #encionada e#presa #ineraE dedujo ta#bi5n las e/cepciones de 0alta de
$e*iti#idad para Obrar activaE la pasiva de la #is#a e/cepcionante % ta#bi5n
la de +rescripcin "/tintiva de la AccinE unda#entando esta Flti#a
e/cepcin 8ue se*Fn la de#anda los &ec&os ocurrieron el dos de junio del dos
#ilE % el e#pla.a#iento de la de#anda a la de#andada ue con ec&a
veintis5is de a*osto del dos #il dosE cuando de acuerdo al art(culo 2NN1 inciso
4 del Cdi*o Civil la accin inde#ni.atoria por responsabilidad
e/tracontractual prescribe a los dos a,osE en consecuencia el pla.o para
interponer cual8uier accin venci el tres de junio del dos #il dos. )erceroA
"n la Audiencia de 1anea#iento +rocesal % Conciliacin de ec&a once de abril
del dos #il tresE #ediante resolucin nF#ero tresE se desesti#aron todas las
e/cepciones propuestas por a#bas e#presasE 8ue se &ab(an tra#itado en
cuadernos separadosE &abi5ndose sustentado para desesti#ar la e/cepcin de
+rescripcin "/tintiva de la Accin deducida por -iner(a Janacoc&a en lo
dispuesto por los art(culos 1>>3 inciso 2 % 1333 del Cdi*o Civil reeridos a la
interrupcin de la prescripcin % la constitucin en #oraE pues en el presente
caso se &a inti#ado en #ora a -inera Janacoc&a 1ociedad de
Responsabilidad $i#itada #ediante la carta notarial de ojas oc&o. "n cuanto
a la e/cepcin de prescripcin e/tintiva or#ulada por la denunciada
civil#ente el ju.*ado la rec&a. bajo la consideracin de 8ue la suspensin de
la prescripcin ta#bi5n opera en relacin a esta parte por #andato
establecido en el art(culo 1>>3 del Cdi*o Civil por tratarse de responsables
solidarios. Contra dic&a resolucin en la #is#a audiencia las code#andadas
interponen apelacin 8ue se concede sin eecto suspensivo % sin calidad
dieridaE disponi5ndose la elevacin de los cuadernos incidentales
correspondientes. CuartoA "l Cole*iado revisor al absolver el *rado con
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respecto a -inera Janacoc&a conir# la #encionada resolucin de pri#era
instancia en todos sus e/tre#osE es decirE desesti#ando todas las
e/cepciones propuestas por esta parteH no obstante lo cualE al resolver el
cuaderno de apelacin de Ransa Co#ercial 1ociedad Anni#a e/pide la
resolucin de vista ? contra la 8ue se recurre en casacin ? 8ue revoca la
resolucin 8ue declara i#procedente la e/cepcin de prescripcin e/tintiva de
la accin % reor#Dndola la declara undadaE en consecuencia anula todo lo
actuado % da por concluido el proceso sustentDndose en lo dispuesto por los
art(culos 2NN1 inciso 4 % 1>>3 del Cdi*o CivilE pues el evento da,oso del 8ue
se deriva la presente accin sucedi el dos de junio del dos #ilE vale decirE %
considera 8ue desde esa ec&a e#pie.a a co#putarse el decurso prescriptorio
% 8ue la notiicacin con la de#anda a la e#presa e#pla.ada se produjo con
ec&a veintis5is de a*osto del dos #il dosE conor#e a la c5dula de
notiicaciones de ojas sesentidsE % 8ue por tantoE se &a producido la
prescripcin e/tintivaE no &abi5ndose suspendido ni interru#pido por el &ec&o
8ue se &a%a iniciado un juicio penalE pues la v(cti#a pudo optar por recla#ar
alternativa#enteE tanto en la v(a penal co#o parte civilE cuanto en la v(a civil
la inde#ni.acin correspondiente. KuintoA $a #otivacin escrita de las
resoluciones judiciales constitu%en un principio % un derec&o de la uncin
jurisdiccionalE % debe ser resultado del ra.ona#iento jur(dico 8ue eectFa el
'u.*ador sobre la base de los &ec&os acreditados en el proceso Glos 8ue
or#an conviccin sobre la verdad de ellos9 % la aplicacin del derec&o
objetivo. "#peroE cuando dic&o ra.ona#iento jur(dico viola las re*las de la
l*ica en su estructura se incurre en lo 8ue se deno#ina co#o Lerror in
co*itandoM o de inco&erenciaE supuesto acreditado en el presente caso en
tanto 8ue el #is#o Cole*iado &a resuelto de #aneras distintas % en un
#is#o e/pediente las e/cepciones de prescripcin e/tintiva de la accin
deducida por a#bas e#presas de#andadas. 1e/toA +or las ra.ones anotadas
% estando al precedente establecido en la casacin nF#ero tres #il ciento
veintisiete ? dos #il de tres de dicie#bre del dos #il cuatroE el recurso
propuesto debe ser a#parado. 4.? D"CI1I;NA +or tales consideraciones %
estando a la acultad conerida por nu#eral 2.1 del inciso 2 del art(culo 3>3
del Cdi*o +rocesal CivilA declararon 0:NDADO el recurso de casacin
interpuesto por -inera Janacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itadaH en
consecuencia N:$A la resolucin de vista de ojas ciento diecis5isE su ec&a
dos de octubre del dos #il tres e/pedida por la 1ala Civil de la Corte 1uperior
de 'usticia de Caja#arcaH ORD"NARON el reenv(o de los autos a la 1ala Civil
de la Corte 1uperior de 'usticia de Caja#arca a in de 8ue e/pida nueva
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resolucin con arre*lo a le%H en los se*uidos por do,a Aurora 1aucedo?
@ardales con -inera Janacoc&a 1ociedad de Responsabilidad $i#itada %
Ransa Co#ercial 1ociedad Anni#aH sobre inde#ni.acin por da,os %
perjuiciosH DI1+:1I"RON la publicacin de la presente resolucin en el diario
oicial "l +eruanoE bajo responsabilidadH % los devolvieron. 11. A$0ARO
_$=AR"CE 1_NCH"C?+A$ACIO1 +AI=AE +ACHA1 _=A$O1E "2^1K:ICA ROCAE
"1CARCA "1CARCA
CA1. NO 24!?2NN! $OR")O.
$i#aE 8uince de junio del dos #il cinco.?
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=I1)O1H con los aco#pa,ados % A)"NDI"NDOA +ri#eroA "l recurso de
casacin interpuesto cu#ple con las e/i*encias de or#a establecidas para su
ad#isibilidadH asi#is#o cu#ple con el re8uisito ondo previsto en el inciso 1
del art(culo 366 del Cdi*o +rocesal Civil. 1e*undoA $a recurrente invoca la
causal contenida en el inciso 3 del art(culo 363 del Cdi*o +rocesal CivilE esto
es contravencin de la nor#as 8ue *aranti.an el derec&o al debido proceso.
)ercero.? KueE co#o unda#entos de su recursoE reiere 8ue la 1ala 1uperior
no &a valorado los alcances procesales de la resolucin nF#ero 8uinceE lo 8ue
conlleva a 8ue e#ita un considerando absoluta#ente errneo % 8ue desvirtFa
de #anera radical la #otivacin de los unda#entos de la i#pu*nada 8ue de
#anera clara % objetiva dispone se declare nulo todo lo actuado &asta la
resolucin nF#ero dos disponiendo as( #is#o se notii8ue la de#anda %
recaudos al +rocurador +Fblico Re*ionalH siendo 8ue la parte de#andada no
cu#pli con absolver la de#anda dentro del pla.o de $e%E #otivo por el cual
el A8uo lo declara rebeldeE #ediante resolucin nF#ero diecisieteH dic&o acto
ue o#itido por las instancias de #5ritoH e#pero el 'ue. de la causa da por
contestada la de#andaE dando valor probatorio a una supuesta contestacin
8ue en su #o#ento ue declarada nula por resolucin nF#ero 8uinceH no
&abiendo to#ado en cuenta el art(culo 431 del Cdi*o +rocesal CivilH
trans*redi5ndose con ello el inciso 3 del art(culo 13> de la Constitucin del
"stadoE art(culo IB del )(tulo +reli#inar del Cdi*o +rocesal Civil. CuartoA KueE
anali.ando esta causaE se tiene 8ue la #is#a deviene en i#procedenteE toda
ve. 8ue de sus ar*u#entosE se advierte 8ue la recurrente no se,ala de
#anera clara en 8ue &abr(a consistido la trans*resin al debido procesoH por
lo 8ue no cu#ple con los re8uisitos 8ue e/i*eE el acDpite 2.3 del nu#eral 2
del art(culo 366 del Cdi*o +rocesal Civil. +or las ra.ones e/puestas %
&aciendo uso de la acultad prevista en el art(culo 3>2 del Cdi*o adjetivoA
declararon I-+ROC"D"N)" el recurso de casacinE interpuesto por do,a "nit&
Arevalo )orres en los se*uidos por el 2obierno Re*ional de $oreto sobre
inde#ni.acin por da,os % perjuiciosH COND"NARON a la recurrente al pa*o
de la #ulta de tres :nidades de Reerencia +rocesalE as( co#o de las costas %
costos ori*inados en la tra#itacin del recursoH DI1+:1I"RON la publicacin
de la presente resolucin en el Diario Oicial "l +eruanoE bajo responsabilidadE
% los devolvieron.? 11. 1_NCH"C ? +A$ACIO1 +AI=AE +ACHA1 A=A$O1E
"2^1K:ICA ROCAE K:IN)ANI$$A CHAC;NE -AN1I$$A NO="$$A
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157
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158

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