UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS, EMPRESARIALES Y PEDAGOGICAS

ESPECIALIDAD DERECHO






CURSO
Derecho Romano

Alumno: Rodrguez Flores, Juan Ramn
Cdigo: 10106C242D
Ciclo: 2013 I




Historia del Derecho romano


El Derecho romano y su estudio

El Derecho romano est integrado por una serie de instituciones. Su nacimiento
responde a las exigencias y necesidades reclamadas por la vida social.
En el curso histrico del Derecho romano est presente una serie de fuentes:
costumbre, ley, plebiscito, senadoconsultos, constituciones imperiales, edictos de los
magistrados y la actividad jurisprudencial.

Estas fuentes, ni aparecen al mismo tiempo ni estn sujetas a un rgimen jerrquico.
El ius civile se erige en sistema jurdico nico.

La modificacin del derecho civil sin cambiarlo en uno de los grandes logros romanos:
hacer que se mantenga la recia arquitectura del ius civile y que al mismo tiempo lo
jurdico, que requiere marchar hacia delante en servicio de las nuevas necesidades,
est dotado de un nuevo frescor.


Fases de desarrollo del Derecho romano

Desde el s. VIII a. C. hasta el s. VI d. C. hay una sucesin histrica de normas y
principio de varios tipos. Esto no significa contraposicin, de hecho, la obra de la
jurisprudencia se explica por el engarce que dio a todos los rdenes para hacer de
ellos el rgimen jurdico romano.

En la evolucin del Derecho romano se distinguen 3 fases:

- el ius civile

- el ius Gentium

- el Derecho heleno- romano


Ius civile (754 a. C. 201 a. C.) Es la poca del Estado- ciudad, integrado por una
reducida comunidad de hombres dedicados a la labranza y pastoreo. El Estado se
erige en grupo poltico supremo, comenzando la obra demoledora de los grupos
menores. Las gentes llegarn a desaparecer en la poca de la Repblica y la accin
estatal menoscabar la autonoma del consorcio familiar, que pierde funciones
originarias aunque logre mantener su antigua estructura en ciertos aspectos.
El ius civile es un conjunto de normas consuetudinarias de carcter rgido, formalista y
simple. Sobre estas normas y sobre la Ley de las XII Tablas labora la jurisprudencia, la
actividad de sta llega a un extremo que se identifica el ius civile con la interpretacin:
el derecho civil consiste en la interpretacin de los juristas.

Ius gentium (201 a. C.- 235 d. C.). Es la poca de la expansin de dominacin
mundial. El Imperio es uno y uno tambin es el ius gentium. Se trata de un Derecho
exento de formalidades, regulador del comercio, aplicable entre romanos y frente a
extranjeros. La jurisprudencia, el Edicto del pretor y la legislacin imperial contribuyen
a la formacin del Derecho cosmopolita.

Junto al ius civile y al ius gentium aparece el ius honorarium, proveniente de la
actividad del Pretor. Aunque nuevo y ms libre, se produce en torno al sistema
tradicional del derecho civil.

La jurisprudencia alcanza en este perodo su mximo apogeo.
La familia se configura de forma distinta. Al viejo sistema del parentesco agnaticio le
sucede el de la cognacin (vnculos de sangre).

Derecho heleno- romano (235 - s. VI). Como consecuencia de la crisis poltica del ao
235, quiebran las fronteras del Estado y los brbaros invaden el Imperio romano. Slo
ms tarde se superar esta crisis, restaurndose el Imperio; pero el centro del mismo
estar ahora en Constantinopla. La constitucin Antoniana haba extendido el Derecho
romano a todos los habitantes del Imperio. El Derecho romano se transporta a tierras
extraas y tiene que luchar con los derechos locales, asumiendo un especial
significado en Oriente. Las costumbres y prcticas orientales penetran en el Derecho
romano. El Derecho helnico es ms gil pero menos equilibrado y prctico para los
romanos.

La familia acaba por perder su vieja estructura por influencia de las nuevas corriente y
especialmente de la cristiana.

Costumbre

El viejo ius civile descansa en preceptos de moralidad, de una moralidad hecha
tradicin. Los mores dan vida al primitivo ordenamiento que la interpretacin
jurisprudencial adapta a las nuevas exigencias. Los clsicos no contraponen
interpretacin y ley, integradoras ambas del ius civile. En la ltima poca es clara la
anttesis entre costumbre y constitucin imperial. Todo el Derecho tiene fuerza en la
ley, respecto de la cual la costumbre cumple una funcin correctora o subsidiaria, sin
que pueda derogarla.

Ley

La Ley es una declaracin normativa que descansa en un acuerdo. La ley puede ser
pblica y privada. La ley pblica es la ley por antonomasia; nace por un convenio; es
precepto comn, convencin de la repblica.

Propuesta la ley por el magistrado que preside la asamblea comicial, el pueblo en sta
representado la acepta. Tras la aprobacin de la ley por los comicios viene el refrendo
del Senado.

Igual nota de bilateralidad se da en la ley privada, nacida por convenio de los
particulares.

El texto de la ley pblica o rogata consta de varias partes:

- Praescriptio o prefacio: en l figura el nombre del magistrado proponente, lugar y
fecha en que tuvo lugar la asamblea, el nombre de la tribu que abri la votacin y del
ciudadano que en ella fue el primero en votar.

- Rogatio o parte dispositiva

- Sanctio, que fija los trminos precisos para asegurar su eficacia.


Las leyes se citan con el nombre del magistrado proponente y suelen llevar una
indicacin sumaria de su contenido.

La actividad legislativa en Roma no es abundante; pocas veces la ley penetra en la
esfera del Derecho privado. La actividad legislativa, por otro lado, atae
fundamentalmente a materias de Derecho pblico.

Las legis regia son normas muy antiguas enraizadas con preceptos de moralidad
tradicional y relativas a cuestiones religiosas o sagradas. No es probable que se deban
a deliberaciones de los comicios curiados bajo propuesta del rey, sino que
seguramente sean leyes dictadas por los reyes en cuanto sumos sacerdotes de la
civitas e interpretes de la voluntad divina.


La ley afecta escasamente a la esfera del Derecho privado, con excepcin de la Ley
de las XII Tablas, sta tiene su origen, segn la tradicin, en las reivindicaciones
jurdicas de los plebeyos.


Con la decadendia de los comicios y la afirmacin del poder del prncipe la ley cede
paso a las constituciones imperiales; la ley desaparece casi por completo en el S. I d.
C.

Plebiscito

Se trata de la deliberacin de la plebe en su asamblea. Al principio es un mandato de
la plebe para la plebe, pero tras la Lex Hortensia se equipara a la ley, obligando
tambin a los patricios. A partir de entonces ley y plebiscito no se diferencian.



Senadoconsultos

El Senado no ejerci funcin legislativa durante mucho tiempo, aunque influyese en la
formacin de las leyes comiciales. La funcin legislativa se origina en el Principado,
aunque, en rigor, slo sirve a las directrices del prncipe y, por otra parte, slo se
pronuncia en cuestiones de Derecho privado, cuando as lo aconsejan razones
superiores. La propuesta del prncipe da vida al senadoconsulto.
En el Imperio absoluto, las decisiones del Senado desaparecen por completo.

El senadoconsulto tiene una estructura similar a la de la ley: prefacio (con el nombre
del magistrado convocante, senadores que intervienen en la redaccin, lugar y fecha,
relatio (con motivos y propuestas) y sentencia o resolucin aprobada.


Constituciones imperiales

Durante el Principado y, sobre todo, en el Imperio absoluto, la constitucin imperial es
fuente primaria y casi nica del Derecho.

Justiniano afirma que slo el emperador est justamente reconocido como nico
legislador e intrprete de la ley. Hay que advertir que slo en poca muy adelantada
(desde el s. III) afecta a la rbita privada en trminos de cierta importancia.
Gayo define la constitucin imperial como aquello que el emperador establece por
decreto, edicto o epstola. Nunca se ha dudado que alcance fuerza de ley desde el
momento en que el emperador adquiere por ley el poder imperial.

Hay 4 tipos de constituciones imperiales:

a) Edicta. Son normas dictadas por el prncipe en uso del ius edicendi, anejo a su
imperio proconsulare, y que se asemejan a las de los antiguos magistrados de la
Repblica

b) Decreta. Son resoluciones extraordinarias en procesos civiles o criminales de los
que conoce el prncipe en primera instancia o en apelacin.

c) Rescripta. Son respuestas a consultas planteadas por magistrados, funcionarios o
particulares

d) Mandata. Son instrucciones dadas por el prncipe, singularmente en materia
administrativa, a los funcionarios de la administracin provincial.

Entre las formas enumeradas tienen especial relevancia los decreta y rescripta, en
cuanto sirven fundamentalmente a una obra de reforma o correccin del derecho
vigente.

La constitucin imperial da lugar a la formacin de un ius nuevo, extraordinario.


Edictos de los magistrados

El ius edicendi es la facultad que tiene todo magistrado de dirigirse al pueblo, de
palabra o por escrito. Esta facultad se expresa en el edicto, que es un programa de
actuacin.

El pretor, los ediles curules y, en las provincias, los gobernadores y cuestores, fijan en
el edicto las normas a las que se han de atener en el ejercicio de su funcin. El edicto
vigente por el ao del cargo es el edicto perpetuum; mientras que el que se mantiene
vigente de un ao para otro es el edicto tralaticium. De todas formas, el magistrado no
tiene que ajustarse frreamente al programa anual por l fijado, sino que puede
proveer segn lo requieran las especiales circunstancias, en el conocimiento y
providencia sobre casos concretos.

De especial importancia es el edicto del pretor, que asume la tarea de ayudar, suplir o
corregir al ius civile. El pretor administra justicia civil y, por va procesal, da actuacin a
una nueva formacin jurdica que nutre y vigoriza al sistema tradicional.

El Derecho honorario o pretorio alcanza su auge en los 2 ltimos siglos de la
Repblica. Durante el Principado, el prncipe pone lmites a la actividad pretoria.
Adriano encarga dar una redaccin definitiva a las reglas y procedimientos edictales
de los tiempos anteriores; esta obra compiladora se conoce como Edicto perpetuo y
pone fin a la labor secular del pretor.

La ciencia jurdica

El prudens (el perito en materia jurdica) interpreta el ius, revela el Derecho, el ius
civile, acomodndolo a las exigencias vitales de cada momento. Ius civile e
interpretatio llegan a ser una misma cosa.

El jurista ayuda y aconseja al particular, instruyndolo sobre las frmulas de los
negocios o contratos y de los pleitos y facilitndole respuestas a sus consultas. Al
jurista acuden en busca de asesoramiento el pretor y el juez.

La jurisprudencia, o ciencia del Derecho, es ejercida en los primeros tiempos por los
pontfices. A fines del s. IV y comienzos del s. III a. C., la jurisprudencia deja de ser
pontifical y se convierte en oficio libre, y ornado con la mxima dignidad.
Tras Apio Claudio (censor en el 312) hay que citar entre los antiguos juristas a Sesto
Elio Peto Cato (cnsul), autor de unos Tripertita sobre la Ley de las XII Tablas, la
interpretatio y las legis actiones.

Del s. II a. C son:

- Marco Poncio Catn (censor)

- Catn Liciano (hijo del anterior), autor de la regla Catoniana

- Manilio (cnsul)

- Publio Mucio Scevola (cnsul)

- Bruto

En el ltimo siglo de la Repblica estn los ms famosos juristas de esta poca:

- Quinto Mucio Scevola (cnsul), autor del primer ensayo sistemtico del Derecho civil

- Servio Sulpicio Rufo (cnsul), autor de la stipulatio Aquiliana y de la frmula de la
actio doli. Escribi numerosas obras y es maestro de otros insignes juristas. Cicern lo
considera el iniciador de la verdadera ciencia jurdica

La poca urea de la jurisprudencia comprende un perodo que va, aproximadamente
desde Augusto a los Severos (27 a. C. 235 d. C.); en estos 2 siglos y medio la
jurisprudencia alcanza su mximo esplendor. No desentendidos de la tradicin
heredada, los juristas clsicos se afanan por proveer a las necesidades del Derecho
de su tiempo. Su oficio se basa en la bsqueda de lo que es bueno y justo; al amparo
de este oficio los juristas han posible la pervivencia, con notas de elasticidad, de los
viejos principios, reglas, mdulos o esquemas.

El prncipe no logra domear la actividad libre de los juristas, aunque lo intenta por
varios mtodos. De esta forma, Augusto concede a algunos de los ms clebres el ius
respondendi, que es una especie de consagracin pero sin tener la fuerza vinculante
del responsum para el juez, aunque influya en la sentencia del mismo. Por otro lado,
Adriano nombra miembros del concilio del prncipe (organismo oficial) a los juristas de
gran prestigio.

Los juristas clsicos son siempre privatistas, otros se encargas de las cuestiones
relativas a los negocios jurdicos.


La jurisprudencia clsica se inicia con 2 famosas escuelas fundadas por Laben y
Capitn pero que son conocidas por sus respectivos sucesores: Prculo y Sabino:

- Escuela proculeyana; dentro de ella, adems de Prculo, destacan los Celso y los
Nerva

- Escuela sabiniana: dentro de ella destaca, adems de Sabino, sobre todo, Salvio
Juliano.

De los fundadores de estas escuelas slo tiene relieve como jurista Laben.
Sabino es autor de libros de repuestas, de un comentario al Edicto y de tres libros de
iris civilis que sirven de modelo a juristas posteriores.

Salvio Juliano, el jurista ms excelso de Roma, es autor de la ordenacin del Edicto
(Edicto perpetuum) y de un Digesta en 90 libros.

A mediados del s. II no persisten ya las 2 escuelas, salvo por la afiliacin de Gayo a la
escuela sabiniana. De este siglo, adems de Gayo, son Pomponio, Marcelo y Q.
Cervidio Scevola.

Gayo es autor de un compendio de Derecho romano que ha perdurado hasta nuestros
tiempos y de las famosas Institutiones que Justiniano toma como modelo para las
suyas. El libro de Gayo, acogido con gran fervor en tiempos posteriores, fue objeto de
alteraciones (interpolaciones y glosemas); sin embargo, ofrece un valioso testimonio
del Derecho de la poca clsica.

Del s. III son 4 grandes juristas: Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino.
Papiniano comparte con Salvio Juliano la fama de ser el ms insigne entre los juristas
romanos. Es autor, entre otros, de 37 libros de cuestiones, 19 de responsas y 2 de
definiciones. Destaca entre sus escritos su sentido prctico.

Paulo es discpulo de Scevola. Es autor de numerosos escritos: 80 libros de
comentarios al ad edictum, 16 de comentarios al ad Sabinum, 26 de cuestiones, 23 de
responsa, 3 de Institutiones, 6 de regulae.

Ulpiano es asesor de Papiniano junto con Paulo. Autor fecundo, es ms conocido por
su conocimiento de la literatura jurdica ms que por su obra creadora. Buen
compilador, sus escritos son acogidos con especial favor en los Digesta de Justiniano,
hasta el punto de constituir el ncleo fundamental de stos.

Modestino, discpulo de Ulpiano, no es de gran relieve es autor de, entre otros, 10
libros de regulae, 10 de responsa y 12 de pandectae.

Las codificaciones

Compilaciones prejustinianeas

Decada la jurisprudencia, en el Imperio absoluto se realiza la tarea de extractar,
ordenar y compilar, con miras a la prctica, las obras de la jurisprudencia (iura) y las
constituciones imperiales (leges). Las compilaciones son de varios tipos:

Ordenacin del ius. Compilaciones de iura. Con la finalidad de facilitar la consulta de
los iura clsicos, y a la hora de ser invocados en los tribunales, se establece por una
constitucin imperial de Teodosio II del ao 426 que tiene eficacia legal, en trminos
de obligar al juez, las opiniones de Papiano, Ulpiano, Paulo, Gayo y Modestino. Es la
llamada ley de citas, que tambin regula el modo segn el cual han de tenerse en
cuenta las opiniones de los mismos: opuestos los pareceres, prevalecen los de la
mayora; prevalece el de Papiniano en caso de empate, y, si no es posible aplicar
ninguno de estos 2 criterios, el juez el libre de adoptar el que estime oportuno.
Acogida dicha constitucin en el Cdigo Teodosiano, Teodosio otorga tambin eficacia
vinculante a los autores citados en sus obras por los 5 juristas mencionados.
Los juristas posclsicos prestan especial atencin al aspecto didctico. En sus
reelaboraciones utilizan, principalmente, las Instituciones de Gayo: resumido y
simplificado est el Eptome de ste, que los visigodos tambin resumen y reforman,
insertndolo en la Lex Romana Wisigothorum.

Entre las reelaboraciones de materiales clsicos figuran los Tituli de Ulpiano y las
Sentencias de Paulo. El liber singularis regularum de Ulpiano es obra fundamental del
s. IV d. C.

Compilaciones de leges. Con la doble finalidad de poder utilizar ante los tribunales y la
enseanza de las muchas y dispersas leges, se procede en Oriente a su compilacin.
Aparecen compiladas en 2 obras de iniciativa privada: Cdigo Gregoriano y Cdigo
Hermogeniano, y en una de carcter oficial: Cdigo Teodosino.

El Cdigo Gregoriano recoge constituciones dictadas entre los aos 196 y 295; costa
de 15 libros divididos en ttulos. Sigue una ordenacin sistemtica.

El Cdigo Hermogeniano est hecha a finales del s. III o comienzos del s. IV y consta
de un solo libro dividido en ttulos, recoge constituciones promulgadas entre los aos
291 y 324. Es a manera de apndice del Cdigo Gregoriano.

El Cdigo Teodosiano fue ordenado por Teodosio II. Consta de 16 libros divididos en
ttulos y recoge las constituciones dictadas desde Constantino a Teodosio II.
La comisin compiladora, integrada por 16 funcionarios, recibi autorizacin para
hacer variantes o alteraciones en los textos, segn lo aconsejaran las exigencias de la
prctica.

Con posterioridad a la promulgacin del Cdigo Teodosiano fueron dictadas nuevas
constituciones imperiales, que se conocen como Novelas posteodosianas. De ellas se
hicieron varias compilaciones en Oriente y Occidente. Dentro de las occidentales
destaca la Lex Romana Wisigothorum.

Compilaciones de iura y leges. Entre las varias compilaciones mixtas destacan los
Fragmenta Vaticana, que son fragmentos de una compilacin privada. Es una obra
amplia dividida en ttulos, en los cuales se recogen pasajes de Papiano, Ulpiano,
Paulo y del autor (desconocido), junto con constituciones imperiales, especialmente de
Dioclesiano.

El libro siro- romano es un manual de Derecho romano, de ius civile, sin mencin del
ius honorarium, con las modificaciones provenientes de constituciones imperiales a
partir de Constantino.

En el Occidente anegado por los brbaros los reyes promulgaron una serie de leyes
destinadas a los vencidos, donde se recogen, con singular simplicidad, preceptos
mixtos de iura y leges, como es la Lex Romana Wisigothorum y el Edicto Teodorico.
De primer rango es la Lex Romana Wisigothorum o Brevario de Alarico, que fue
promulgada por Alarico II y que estuvo en vigor entre los hispanorromanos. Tuvo una
enorme difusin en la Alta Edad Media. Estuvo vigente en Espaa, hasta la
publicacin del Liber Iudiciorum (s. VII) y fue fuente general en Francia, Alemania e
Inglaterra hasta los s. XI y XII.

El Cdigo contiene un eptome de las Instituciones de Gayo, textos de las Sentencias
de Paulo, un pasaje de Papiano y extractos de los Cdigos Gregoriano y
Hermogeniano y, sobre todo, del Cdigo Teodosiano y de las Novelas posteodosianas.
Los fragmentos y extractos, salvo el epitome de Gayo, llevan una interpretacin, ndice
y glosa que se cree que es anterior a los compiladores del Cdigo de Alarico.

Compilacin de Justiniano

Justiniano hace realidad la aspiracin de Teodosio II de reunir en un solo cuerpo
general y sin mezclarlos ni confundirlos, los iura y las leges.

La obra compiladora de Justiniano, llevada a cabo en un corto perodo de tiempo (528-
533), trata de servir a las demandas de su tiempo. Justiniano imprime a obra un sello
de unidad, trayendo a concierto el cmulo legislativo y jurisprudencial formado en
ambientes distintos y en distintos siglos.

A la hora de compilar, y siempre que las circunstancias lo permiten, se guarda respeto
por la tradicin clsica. En todo caso, las discordancias o contradicciones de los viejos
textos o la imposibilidad de su llana aplicacin a las nuevas necesidades, recomienda
su modificacin.

Los compiladores estn expresamente autorizados por Justiniano para alterar los
textos, en trminos formales o sustantivos. Las alteraciones se traducen en adiciones,
omisiones, cambios o sustracciones al contenido de los textos y se denominan
interpolaciones. La bsqueda de tales interpolaciones no es sencilla debido a que no
aparecen expresamente declaradas como tales en los textos, por lo que hay que
recurrir a distintos mtodos para hacerlo, como la bsqueda de anacronismos.

La obra codificadora comienza con una constitucin del ao 528, por la que se
encarga a una comisin de 10 miembros la tarea de redactar un Cdigo sobre la base
de los precedentes (Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano) y de las
constituciones imperiales posteriores a ellos. La comisin encargada de elaborarlo fue
presidida por Juan (ex cuestor) y forman parte de ella Triboniano y Tefilo. Cumplida la
tarea en poco tiempo, se promulga el Codex, que ser sustituido luego por otro.
Por una constitucin del ao 530 se ordena a Triboniano que forme una comisin para
agrupar en una obra el material jurisprudencial, que se llamar Digesta. La comisin,
integrada por 16 miembros (los profesores Constantino, Tefilo, Cratino, Isidoro y
Doroteo, y 11 abogados) cumple el encargo en 3 aos, otorgndose a la obra fuerza
de ley.

No acabada la compilacin del Digesto, Justiniano encarga a Triboniano y a los
profesores Tefilo y Doroteo la labor de redactar un libro para uso de los escolares El
libro se llamar Institutiones y entra en vigor junto al Digesto.

Debido a las innovaciones legislativas posteriores al Cdigo, Justiniano ordena su
revisin, enriquecindolo con las nuevas constituciones, a Triboniano, Doroteo y 3 de
los abogados redactores del Digesto.

Continuada por Justiniano su actividad legislativa, da a las nuevas constituciones el
nombre de Novellae constitutiones post Codicem y promete realizar su compilacin,
aunque no llegar a hacerse nunca por va oficial.

Terminada la tarea compiladora, Justiniano prohibe la confrontacin de los textos
codificados con los originales, as como todo comentario a la obra por l realizada, a lo
sumo permite hacer traducciones al griego, ndices y cortas dilucidaciones.

La obra de Justiniano, integrada por las Instituciones, el Digesto, el Cdigo y las
Novelas, se conoce como el Corpus iuris civilis.

Instituciones. Son una obra elemental destinada a los estudiantes, redactada sobre la
base principal de las Instituciones de Gayo y de la obra del pseudo Gayo. Adems, se
incorporan extractos de las obras de las instituciones de Paulo, Ulpiano, Marciano y
Florentino, junto con fragmentos de constituciones imperiales y de textos acogidos en
el Digesto.

Las Instituciones tienen carcter compilatorio, pero no se hace mencin sobre la
procedencia de los fragmentos o extractos que constituyen su contenido.
Consta de 4 libros, divididos en ttulos, cada uno de los cuales lleva una rbrica
especial. Los ttulos se dividen, a su vez, en prrafos.

La obra est ordenada segn el sistema de Gayo: el libro I est dedicado a las
personas, los Libros II, III y los 5 primeros ttulos del Libro IV a la res y el resto del
Libro IV a las acciones.

Los manuscritos ms antiguos de las Instituciones se remontan a s. IX, entre los que
destaca la Glosa turinense.

Digesto. Los Digesta o Pandectae es una compilacin del material jurisprudencial. Los
compiladores utilizan un enorme cmulo de textos clsicos: cerca de 2000 libros. Los
fragmentos ms abundantes son los de Ulpiano (la tercera parte del Digesto), Paulo,
Papiniano y Juliano; se utilizan los textos de 39 juristas (3 de la Repblica). Contra lo
dispuesto por Justiniano, se incluyen fragmentos de juristas que no tuvieron el ius
respondendi.

Consta de 50 libros, cada uno de los cuales (salvo los libros 30, 31 y 32) se divide en
ttulos. Los ttulos llevan sus correspondientes rbricas, contienen fragmentos de los
juristas clsicos y se encabezan con una inscripcin en la que consta el nombre del
autor, la obra y libro de donde proceden. A partir de los juristas medievales, los
fragmentos ms extensos se dividen un principio y en uno o varios prrafos. El Digesto
va precedido de un ndice en el que constan las obras seleccionadas en su redaccin.
Los 50 libros del Digesto estn repartidos segn el orden del Edicto Perpetuo. El
Digesto se divide en 7 partes para servir a los fines didcticos, segn el esquema del
Edicto.

El manuscrito ms antiguo del Digesto es el florentino, que difunde el Digesto a travs
de la Europa medieval y moderna.

Cdigo. Es una compilacin de leges que comprende 12 libros, divididos en ttulos,
cada uno de los cuales contiene un determinado nmero de constituciones imperiales
ordenadas cronolgicamente. Cada constitucin tiene una inscriptio con el nombre del
emperador y del destinatario de la ley, y una subscriptio, relativa a la fecha.
Est integrado por constituciones que van desde Adriano hasta Justiniano y fue objeto
de interpolaciones.

Las materias del Codex estn distribuidas del siguiente modo:

- Libro I: Derecho eclesistico, fuentes del Derecho y funcionarios pblicos

- Libro II- VIII: Derecho privado

- Libro IX: Derecho penal

- Libro X- XII: Derecho administrativo

Novelas. De las Novelas o constituciones imperiales posteriores al Cdigo han llegado
a nuestros tiempos 3 colecciones privadas:

- Eptome Juliani. Es una coleccin de 124 novelas, dispuestas por orden cronolgico.
Es de tiempos de Justiniano

- Autntica. Es una coleccin de 134 novelas, que van desde el ao 535 al 556,
ordenadas cronolgicamente hasta el nmero 124. Es del s. XI y ha llegado a nosotros
en manuscritos de este siglo, a los que se fueron incorporando otras constituciones
(extravagantes).

- Coleccin de 168 novelas realizada bajo Tiberio II. Las novelas pertenecen
mayoritariamente a Justiniano pero tambin hay de Justino II y Tiberio II. De esta
coleccin ha llegado a nosotros un manuscrito de Venecia del s. XIII y otro de
Florencia del s. XIV.

Compilaciones posjustinianeas

Las necesidades didcticas y de la prctica obligan a incumplir la prohibicin de
Justiniano de hacer comentarios a su obra y, concretamente, al Digesto. Se hacen
glosas y obras monogrficas. (...)

Ideas romanas del Derecho

El ius es el arte de lo bueno y de lo justo. La aequitas, impregnada de sentido moral-
social, domina el territorio del ius.

El Derecho romano tiene su base en unos principios enraizados en un mundo de
creencias, impulsos, necesidades polticas, econmicas y de otra ndole que no se
vierten del todo en lo jurdico positivo; sin embargo, actan difusa e impalpablemente
en el conjunto de la vida colectiva como complementos que aseguran la razn de ser,
la vitalidad y la validez misma del Derecho.

Los rasgos del Derecho romano son los siguientes:

- La conexin con la realidad de las cosas; esto es, la naturalidad

- El concierto entre tradicin y progreso

- La concrecin, al prestar atencin a cada caso real

- La simplicidad, reflejada en la no proliferacin de figuras dentro de cada campo del
Derecho privado. Una figura puede servir a varios fines. Se procura que cada figura
tenga claros y definidos linderos, evitando las mezcolanzas o interferencias

- Abundancia jurdica frente a la escasez legislativa. Las leyes de Derecho privado son
escasas; salvo excepciones, la ley pblica no se entromete en el mbito del ius

- Posicin privilegiada del derecho de familia frente a los restantes rdenes. El
paterfamilias se erige como el gran protagonista del Derecho privado

- Potenciacin de los actualmente llamados derechos subjetivos, troncados en
verdaderos poderes, como se pone de manifiesto en el dominium, la obligatio, la patria
potestas, en la ms antigua herencia

- Consagracin de la libertas del hombre individual y la de la Repblica: tanto se
ampara la libertad del hombre como que la cosa pblica no se vea atenazada por el
poder desptico

- Persecucin del bonum et aequum

- Casticismo. Lo nacional romano est patente en el conjunto del ordenamiento
jurdico, imprimiendo su sello a las instituciones forneas recibidas

Ius

Este trmino es utilizado por los romanos para designar tanto el Derecho objetivo (ius
civile, ius gentium, ius Romanum)como el subjetivo.

En sentido objetivo se define como el arte de lo bueno y lo justo. El ius civile antiguo
es un cuerpo de normas que surge con la propia estirpe y con la fuerza de razn que
est en la razn misma de las cosas; pero esta razn es sometida a la forma y de ella
queda prisionera.

Los significados del sustantivo ius pueden reducirse a 4 categoras o grupos:

a) Principio objetivo y supremo de determinacin del modo de ser o de funcionar de
una comunidad social

b) Situacin, poder, facultad de un individuo o de un ente

c) Determinacin concreta de un acontecimiento por parte de quien tenga el poder de
hacerla

d) Lugar en el que el magistrado ius dicit

Ius y fas

El nexo cordial entre Derecho y religin se manifiesta en todas las normas primitivas;
se produce una contraposicin entre el ius y el fas, entre la ley humana y la divina.
En un primer momento ius y fas expresan la licitud de un determinado acto o
comportamiento; es decir, su conformidad con la voluntad de los dioses. De concebir
la licitud en concreto, se pasa a considerarla en abstracto, y uno y otro trmino
designan entonces lo lcito.

Los pontfices, los primeros juristas de Romano, comienzan entre derecho divino y
derecho humano, entre normas que, naciendo todas de la voluntad divina, tienen por
objeto relaciones distintas: el derecho divino atae a las relaciones entre el hombre y
los dioses; el derecho romano, a las relaciones de los hombres entre s. La sucesiva
afirmacin del poder poltico llevar a sentar una nocin de ius como Derecho creado
por los hombres y puesto bajo el amparo de rganos magistratuales.

Aequitas

El ius debe adaptarse a las singularidades de cada hecho, negocio o relacin, habida
cuenta de la mudanza cotidiana a que es llevada la vida social.

Hay cuestiones que la ley deja sin responder, sea por defectuosa diccin, por su
angostura formal, o porque el espritu de los nuevos tiempos la ha agotado y
envejecido. En este caso, interviene la aequitas, restableciendo la justa proporcin
entre Derecho y vida.

La acomodacin del ius a las nuevas exigencias fue realizada por el Pretor y los
emperadores, bajo la gua prudente de los juristas. La aequitas triunfa en el ius
gentium, abriendo camino al Derecho universal.

El Derecho justinianeo asigna a la aequitas el significado que albergan los trminos
piedad, caridad, humanidad, benevolencia. La aequitas clsica trae a concierto
Derecho y justicia. Sustancia del Derecho es la aequitas, si por aequitas se entiende la
justa adhesin de la norma positiva a la mudable vida social que regula.

Iustitia

El Derecho romano no es ciencia anclada en el mundo de los valores ideales, sino
justicia, y la justicia se cierne sobre la realidad viva del suceso humano. Ulpiano define
la iustitia como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno su derecho. La
justicia no es la justicia pura, la ms alta justicia, sino la justicia terrena que,
estableciendo una cierta igualdad entre los hombres, propende a la consecucin del
bien comn. La justicia se concreta en ordenar las acciones exteriores de conformidad
con los mandatos del Derecho positivo.

Lo que falta en la definicin romana es una determinacin de la regla que sirva para
descubrir el derecho de cada cual en los distintos momentos y en las diferentes
situaciones, en las contingencias de hecho a que est sometida la vida social. Sin
embargo, no carece el jurista de criterio preciso para distinguir lo justo de lo injusto, lo
lcito de lo ilcito.

Iurisprudentia

Ulpiano la define como el conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de
lo justo y de lo injusto.

Si el Derecho se refiere a la vida, la ciencia jurdica ha de ser, ante todo y sobre todo,
un quehacer vital, un ocuparse de lo necesario; el jurista debe descubrir el brote
espontneo de esa regla que est en la naturaleza de las cosas.

En cualquier caso, el conocimiento de las cosas divinas y humanas no es de orden
especulativo, sino prctico: la prudentia no es conocimiento en s y por s, sino que
consiste en el arte que nos lleva a alcanzar algunas cosas y huir de otras. Puesta la
mirada siempre en lo que es bueno y justo, ha de encontrar solucin a problemas
vitales.

El jurista romano no coloca los fros y rgidos esquemas doctrinales por encima de los
fines y de las necesidades de la vida. Antes de meter el Derecho en un cuadro de rigor
lgico, lo que interesa es acomodar el razonamiento jurdico a las exigencias prcticas.
El jurista romano es un intrprete de lo humano eterno, de la tradicin inderogable que
es sustancia de la historia.

Tria iuris praecepta

Segn Ulpiano, 3 son los preceptos jurdicos fundamentales: vivir honestamente, no
daar a otro y dar a cada uno lo suyo.

Ius publicum y ius privatum

Por publicum entendemos aquello que pertenece a la comunidad ciudadana, a la
civitas o Estado; por privatum, lo que pertenece al particular.

La expresin ius publicum (que entra en uso hacia fines de la Repblica) tiene 2
significados:

a) Derecho emanado de los rganos estatales, integrado por las normas que derivan
de las XII Tablas o de otras leges publicae como los senadoconsultos y, en poca
republicana, las constituciones imperiales, aun refirindose a materias que
actualmente consideramos de Derecho privado. No pertenecen al ius publicum las
normas fijadas por la jurisprudencia.

b) Derecho referente a la estructura, a la actividad, organizacin y funcionamiento del
status rei Romanae; as lo define Ulpiano: Derecho pblico es el que atae al gobierno
de la repblica; y Cicern lo define de la misma forma: lo que es propio de la ciudad y
del imperio.

En un principio, se contraponen la lex (norma emanada de la civitas) y el ius -civile-
(emanado de los rganos infraestatales). La civitas y los grupos familiares tienen
ordenamientos diferentes. La diferencia, sin embargo, es slo de extensin, y no de
esencia. No es de esencia porque las relaciones intrafamiliares coinciden con las
internas de un Estado, y las interfamiliares con las interestatales. En esta primera
etapa la lex no se inmiscuye en el mbito del ius.

Con el desarrollo de las nuevas fuentes, se pasa de la contraposicin entre el ius y la
lex, a la contraposicin entre ius (civile) y ius publicum. Ius publicum es el Derecho
emanado de los rganos de la civitas, en cuanto expresan la voluntad de sta. Tal
Derecho se diferencia por la diversidad de fuente de que dimana, del complejo de
principios conservados, elaborados y revelados por la jurisprudencia.
Segn Ulpiano, dos son los aspectos de este estudio: el pblico y el privado. Derecho
pblico es el que atae al gobierno de la repblica; privado, el que vela por los
intereses de los particulares, pues hay cosas de utilidad pblica y otras de inters
privado. El Derecho pblico consiste en el ordenamiento referente a la religin, al
sacerdocio y a las magistraturas. El Derecho privado es tripartito, est recogido en
preceptos naturales, de derecho de gentes y civiles.

Ulpiano no divide el Derecho en 2 campos opuestos; simplemente seala 2
posiciones. Existe de un lado, la comunidad y, de otro, el individuo. La norma jurdica
considera, en primer lugar, a la comunidad como ser colectivo, como sujeto primario
del ordenamiento; tambin considera al individuo, atribuyndole una rbita de poder.
Sin embargo, los derechos privados no interesan exclusivamente al individuo en una
actividad independiente, sino en una actividad encaminada a la consecucin del bien
comn. Individualidad y comunidad se unen en cada norma, si bien una y otra pueden
presentarse en planos de mayor o menor prevalencia. El derecho pblico no puede ser
alterado por los pactos de los particulares.

Ius scriptum y ius non scriptum

En las Instituciones de Justiniano se dice Nuestro Derecho es escrito y no escrito,
como entre los griegos... Pertenecen al derecho escrito la ley, los plebiscitos, los
senadoconsultos, los edictos de los magistrados, las constituciones imperiales y las
respuestas de los jurisconsultos... Derecho no escrito es el que confirm el uso. Pues
las costumbres de larga duracin y refrendadas por el consentimiento unnime de los
que las usan, son semejas a la ley.

Tal distincin, inspirada en la que hacan los griegos entre leyes escritas y no escritas
no responde a la concepcin propia de la poca clsica. No conoce sta la anttesis
entre interpretatio y lex, sino que, al contrario, comprende ambas entidades en la
misma categora del ius civile. Adems, el derecho no escrito no se identifica con lo
que actualmente llamamos costumbre. Cuando se habla de mores no debe pensarse
en un Derecho que nace espontneamente del tcito consenso popular; para los
romanos, los principios nuevos derivan de los antiguos, y son trados a la luz por los
juristas, nicos capaces de revelar el Derecho.

La contraposicin entre ley y costumbre es expresiva de la realidad que ofrece la
nueva poca. Justiniano encierra todo el Derecho en la ley, que emana de la voluntad
del prncipe, y la costumbre es slo un correctivo de aqulla.

Ius commune y ius singulare

Es derecho comn el integrado por normas vigentes con carcter general, esto es, con
referencia a una serie limitada de casos, prefijados genricamente. Es derecho
singular el que, por motivos morales, tiles o de bien pblico, excluye para
determinadas situaciones las reglas comunes.

Segn Paulo, derecho singular es el que, contra el tenor de la razn del derecho, ha
sido introducido por la autoridad de quienes lo constituyen a causa de alguna utilidad.
El derecho singular no niega la razn del derecho comn, sino que reconoce, bajo
ciertos aspectos, una razn distinta, una razn especfica, aplicable a particulares
relaciones o categoras especiales de personas o cosas.

La norma del derecho singular se da para atender a una utilidad concreta, y su esfera
de accin no debe sobrepasar los linderos de la misma. El derecho singular no debe
ser llevado a consecuencias que acarreen una alteracin del sistema jurdico ordinario.

Las fuentes hablan de beneficios, esto es, de ventajas concedidas a persona o
personas determinadas. Sin embargo, ni los beneficios suelen designarse por los
romanos como constitutivos de derecho singular, ni implican necesariamente una
excepcin a norma de alcance ms general. Dentro del Derecho justinieaneo, por
beneficio se entiende la ventaja de que pueden aprovecharse, siempre que lo pidan
expresamente, todos aquellos que se encuentren en una determinada situacin.

En relacin con el derecho singular se encuentra el privilegio. En los tiempos antiguos,
era algo perjudicial, introducido en detrimento de una determinada persona; sin
embargo, en poca ms avanzada significa una excepcin de la regla comn y se
interpreta en sentido favorable. En muchos casos, result difcil diferenciar el terreno
justo del privilegio y del derecho singular.

Ius civile, ius gentium, ius naturale

Ius civile es el derecho propio y privativo de los cives. De acuerdo con el principio de
personalidad de las leyes, los extranjeros se mueven en sus relaciones privadas fuera
de la rbita del ius civile Romanorum. Tal situacin no poda ser definitiva; las nuevas
necesidades comerciales y el desarrollo de la vida social y civil abren puertas a un
Derecho romano universal: el ius gentium.

El ius gentium es derecho positivo romano, pero no exclusivista o personalista, sino
llamado a regir entre romanos y extranjeros. Fruto, de una parte, de la vigorizacin del
sistema tradicional, representa, de otra parte, la acogida de principios jurdicos
extraos. El ius gentium es un ius civile abierto y progresivo, atemperado a nuevos
modos, en los que triunfa el principio de la libre forma contractual, frente a la angostura
y rigidez de los viejos moldes. Su nervio est constituido por los negocios. En Roma
no fue necesario un Derecho mercantil especial, bast con adaptar el viejo Derecho
civil a las nuevas exigencias.

Segn Gayo, el derecho de gentes es el que la razn natural establece entre todos los
hombres. Para los romanos, natura es la realidad, que es concrecin. Slo en la poca
posclsica se concibe como lgica natural de orden trascendente. En la poca
justinianea, una precisa visin teolgica sita el reino ideal de los valores puros, no
sujeto a mudanza o variacin, sobre el reino natural del ser. El ius naturae, que no se
identifica ya con el ius gentium, es un Derecho de origen divino. Segn Paulo, el
Derecho natural es aquello que siempre es bueno y justo; y, segn Ulpiano, es aquel
que la naturaleza ense a todos los animales, pues este derecho no es exclusivo de
hombre; sin embargo, tal definicin no corresponde al pensamiento justinianeo.

Ius civile y ius honorarium

Para un romano, hablar de Derecho es hablar de ius civile, que es el nico sistema
jurdico entregado de unos a otros por fuerza de grave y constante razn. El jurista
revela el ius; pero la capacidad del jurista tiene lmites y no slo propios, sino tambin
marcados desde fuera; ha de desenvolver el sistema sin salirse de una lnea lgica. El
jurista puede deducir de una norma lo que lgicamente derive de ella, pero no otra
cosa; adems, se exige que lo nueve descanse en lo antiguo y conocido.
La interpretacin entra en crisis en el momento en que el jurista no puede hacer
revoluciones; de forma que se llega a un punto en que el desarrollo de la sociedad es
tal que el Derecho no puede ser slo interpretacin de los juristas, desenvolvimiento
lgico de principios y preceptos tradicionales. Si ningn arte del jurista puede subvenir
a la imperiosa necesidad de una regulacin jurdica, lo nico que procede es un acto
de imposicin, pero tal acto de imposicin slo puede provenir de una persona
investida de imperium.

El Pretor acta el ius, pero slo cuando lo considera conforme a lo bueno y lo justo; en
otro caso, una orden suya lo pone fuera de vigencia. Si el jurista no puede ir ms all
del sistema, ni contra el sistema mismo, al Pretor no le es permitido crear ius. Mas el
Pretor puede ordenar a los particulares, de forma que, dejando intacto el ius, lo deja
fuera de vida.

La actividad pretoria crea un nuevo edificio jurdico, cuyos pilares son lo bueno y lo
justo. Por medio del Pretor llega la jurisprudencia a donde no puede llegar ella misma.

En lo formal, el ius queda ileso. El Derecho honorario slo vive y se impone en el
terreno procesal. Superadas las instituciones fundamentales del viejo Derecho civil, se
da justa contestacin a las nuevas demandas de la vida social y comercial, al
extraordinario desarrollo de la vida.

Cada uno de estos Derechos Derecho civil y Derecho honorario- rige tanto en cuanto
no rige el otro. El Derecho honorario rige en la medida en que determinadas
instituciones civiles no tienen vida en concreto, convirtindose en sobrevivencias
histricas, es decir, en algo qie est ms all de las realidades actuales. De todas
formas, el Derecho honorario no nace como entidad orgnica indiferente al ius civile.
El Derecho honorario se apoya en el ius civile, y lo supone, aunque sea de forma
tcita.

Ser sui iuris

Lo es tambin el ente distinto del hombre al que la ley reconoce capacidad jurdica.
Actualmente se dice que el hombre es sujeto de derechos o que es capaz de
derechos; sin embargo, en Roma, falta un trmino para designar la capacidad jurdica
(la aptitud del hombre para ser sujeto de relaciones jurdicas, para tener derechos y
contraer obligaciones.

La personalidad o capacidad jurdica del hombre, as como la de las personas jurdicas
slo fue reconocida en pocas avanzadas; en los primeros tiempos, la cualidad del
hombre no es bastante, por s sola, para otorgar la capacidad. Sujeto de derecho slo
es el paterfamilias, por lo que la plenitud de la capacidad jurdica implica la
concurrencia de 3 condiciones:

- Libertad

- Ciudadana

- No sometimiento a una autoridad familiar


A lo largo de los tiempos permaneci firme la idea de vincular la capacidad al hombre
libre; no ocurri as con las otras condiciones: primero se reconoci capacidad limitada
al no ciudadano, si bien con referencia al ius gentium; despus, la constitucin
Antoniana sancion el principio de la igualdad jurdica entre todos los hombres libres
del Imperio.

Centrada originariamente la capacidad jurdica en el paterfamilias, poco a poco fue
afirmndose una tendencia favorable a hacer coincidir aqulla con la simple cualidad
de hombre; y aunque tal tendencia no lleg a triunfar definitivamente, la capacidad
patrimonial de los alieni iuris termin por consagrarse frente a la regla general que la
negaba.

La teora de las personas fsicas o naturales implica el examen del status personarum;
es decir, de la condicin en que se encuentra una persona respeto de una
determinada situacin (status). La situacin (status) puede afectar decisivamente a la
capacidad jurdica, en cuanto que no goza de sta quien no tiene libertad (status
libertatis) o la ciudadana (status civitatis). De otra parte, slo la distinta situacin en la
familia influye en la capacidad jurdica: tanto el sui iuris como el alieni iuris tienen
status familiae pero slo el primero es capaz de pleno.

Persona fsica. Existencia del hombre

Nacimiento y muerte sealan el comienzo y el fin de la persona fsica. Respecto al
nacimiento, se exigen por la ley los siguientes requisitos
:
a) Nacimiento efectivo. Se requiere el total desprendimiento del claustro materno
puesto que el que todava no ha sido dado a luz se considera porcin de la mujer. Este
requisito se mantiene actualmente

b) Forma humana del nacido. Si una mujer hubiese dado a luz algo monstruoso o
prodigioso, nada es provechoso; porque no son hijos los que son procreados con
forma contraria a la del gnero humano. Este requisito no se exige actualmente; se
consideran hijos los siameses, los nacidos con malformaciones...

c) Nacimiento con vida. Los nacidos muertos no se consideran nacidos ni procreados.
Este requisito se mantiene actualmente.

El que ha de nacer (nasciturus) no es considerado hombre; sin embargo, no siendo el
concebido sujeto de derecho, la ley tiene en cuenta su futura humanidad, dispensando
anticipada proteccin en su propio y exclusivo beneficio, a derechos que le
correspondern una vez que acaezca el nacimiento. Se admiti, en efecto, que el
magistrado nombrase, a peticin de la madre, un curator con la finalidad especial de
salvaguardar los intereses del nasciturus. El status personal se resuelve para el nacido
con referencia al momento en que slo era concebido.

De tales principios, entroncados en el Derecho clsico, hace la regla general la
legislacin justinianea.

Nacido un hombre, el Derecho romano no le confiere, sin ms, la capacidad jurdica;
se exige que el nacido sea libre (status libertatis) y ciudadano (status civitatis).

Status libertatis. Libres y esclavos: Esclavitud. Situacin juridica del esclavo

Segn la ley romana, los hombres se dividen en libres y esclavos.
Esclavo es al que la ley positiva priva de libertad; su destino es el de servir al hombre
libre, y tal destino define su estado personal.

Por esclavo no se entiende como aquel que est en propiedad de otro, ya que, aunque
existen esclavos condueo, los hay que carecen de l (servi sine dominio). El esclavo
est destinado a servir permanentemente y, sirviendo o no, slo cesa su status cuando
se realiza una declaracin de libertad.

La institucin de la esclavitud tuvo en los primeros tiempos de Roma un carcter
distinto; su posicin no debi ser diferente de la miembros familiares sometidos a la
manus del pater. Fue ms tarde, a principios de la Repblica, cuando tal comunidad
cedi paso ante las grandes explotaciones agrcolas e industriales, convirtindose el
esclavo el mero instrumento de trabajo, entrando en la categora de las res.
Reducida a cortos lmites en los orgenes, la esclavitud alcanz gran auge tras las
conquistas de los ltimos tiempos republicanos y primeros del Imperio con la afluencia
de gran nmero de prisioneros.

An aplicndose al estado de esclavitud normas del derecho de cosas, no se le neg
la personalidad natural. En el rgimen de las XII Tablas, las lesiones inferidas al
esclavo son consideradas como corporales y slo por razn de la medida de la pena
se distinguen de las causadas al hombre libre. Fue ms tarde cuando la lex Aquilia de
damno dato contempl las heridas hechas a esclavos como dao en las cosas.
En tiempos de la Repblica se produce, aunque slo sea de hecho y no legislativa,
una corriente humanitaria encaminada a mejorar la situacin de los servi y a favorecer
las declaraciones de libertad. En el Imperio esta corriente humanitaria penetra con
firmeza.

Claudio declar la libertad del esclavo abandonado por su dueo ob gravem
infirmitatem; Antonio Po dispuso que si alguien mataba al propio esclavo, se le haca
responsable de la misma manera que si se tratase de la muerte del esclavo ajeno;
Constantino lleg a calificar de homicidio la muerte intencionada del esclavo;
Justiniano, bajo la influencia del cristianismo, considera iguales a todos los hombres y
deja sin fuerza ciertas antiguas causas de esclavitud, introduce nuevas de liberacin y
prohibe que el esclavo sea objeto de cualquier clase de crueldad.

La situacin del esclavo puede resumirse en los siguientes trminos:

a) El esclavo carece de capacidad jurdica, ya sea personal o patrimonial. No es sujeto
de derecho sino cosa.

b) Tiene capacidad de obrar, esto es, capacidad para negociar y capacidad penal;
aunque todo lo que adquiere con la realizacin de negocios jurdicos pasa al
patrimonio del dueo, sobre el cual, por lo dems, cabe que recaiga la responsabilidad
dimanante de ciertas normas pretorias. No slo ingresa en el patrimonio del dueo lo
que adquiera el esclavo por negocio jurdico, sino tambin lo proveniente de cualquier
otro acto; el esclavo puede ser instituido heredero, aceptando la herencia con la
autorizacin del dueo; y la herencia se pierde para ste si muere aqul antes de la
aceptacin. El esclavo puede cometer delitos; por los delitos privados es responsable
civil el dueo, si bien cabe a ste la posibilidad de librarse de la correspondiente
condena pecuniaria entregando el esclavo a la persona perjudicada.

c) Goza de personalidad natural. Puede constituir relaciones familiares de naturaleza y
fines semejantes a las propias de los hombres libres. La unin entre esclavos no
difiere, en esencia, del matrimonio entre libres y carece de sancin legal, aunque los
vnculos de sangre fueron reconocidos jurdicamente en materia de impedimentos
matrimoniales y de sucesin legtima, con relacin a aquellos que hubieran alcanzado
la libertad. Se prohibi en ciertos casos que las familias de esclavos se separaran y se
consider impo separar a los padres de los hijos.

El esclavo puede tener una pequea cantidad de bienes o dinero (peculio) que el
dueo le confiere en disfrute y administracin, si bien la posesin y propiedad quedan
vinculadas al ltimo.

d) El esclavo tiene personalidad en el orden religioso

Causas de la esclavitud

Las causas principales por las que se incurre en esclavitud son las siguientes:

a) Nacimiento. Nace esclavo el hijo de madre esclava, aunque sea concebido por
hombre libre. Al principio se atenda a la condicin de la madre en el momento del
parte, pero en el Derecho clsico se reconoci la libertad del hijo si la madre fue libre
en algn momento de la concepcin.

b) Cautividad de guerra. Es la causa ms importante. La cautividad se define en el ius
gentium. Son esclavos tanto los extranjeros apresados por los romanos como los
ciudadanos romanos apresados por el enemigo, aunque el ius civile Romanorum slo
considera servi iusti a los primeros.

Los extranjeros prisioneros de Roma pasan a ser propiedad del Estado, el cual puede
destinarlos a servicios pblicos, puede venderlos a particulares o, lo menos frecuente,
puede cederlos a los soldados. El ius civile les niega, en absoluto, la personalidad
jurdica.

El cautivo romano no es, desde el punto de vista de la ley romana, un esclavo, aunque
as se le llame. Un esclavo sufre una prdida total de sus derechos; sin embargo, la
cautividad slo acarrea la extincin de las relaciones jurdicas de hecho, como el
matrimonio y la posesin, que no pueden ser interrumpidas. Las dems relaciones
(patria potestad, tutela, propiedad, derechos y obligaciones patrimoniales...) se
mantienen en suspenso.

Si el cautivo retorna dentro de Roma o de una ciudad aliada a Roma con la intencin
de quedar en la patria, readquiere la libertad y se reintegra en todos sus derechos.
Si el cautivo muere apud hostes, lo que es suspensin temporal de derechos se
convierte en prdida definitiva con efecto retroactivo; esto es, se considera que muere
en estado de esclavitud, lo cual acarrea graves consecuencias en materia de sucesin
hereditaria: la prdida de libertad determina la negacin del derecho a testamentar, de
forma que ni el cautivo puede testar ni se otorga validez al testamento anteriormente
hecho. Esto fue solucionado por la lex Cornelia, que establece el principio de que la
muerte del ciudadano se entenda ocurrida en el momento de caer prisionero (cuando
todava era libre).

c) Condena penal. Caan en esclavitud los condenados a ciertas penas graves, como
los condenados a morir o a trabajos forzados en las minas o los gladiadores.

d) Disposicin especial de la ley. En el Derecho clsico, incurran en esclavitud en
hombre libre y mayor de 21 aos que se haca vender como esclavo para dividir el
precio con el fingido vendedor al recobrar la libertad; la mujer libre, romana o latina,
que mantena relaciones concubinarias con esclavo sin atender a la triple intimidacin
del dueo de ste para que cesaran las mismas; faltar el pago de los impuestos, eludir
el servicio de las armas; sustraerse al censo; desertar del Ejrcito; causar ofensa al
Derecho de gentes; cometer hurto en ocasin de ser sorprendido; y no pagar a los
acreedores.

Extincin de la esclavitud

La esclavitud se extingue por acto voluntario del dueo (manumisin) o por decisin
legal.

Manumisin. Consiste en un acto de disposicin por virtud del cual el esclavo se hace
libre y ciudadano. No es un simple abandono o renuncia de propiedad, que slo
convertira al esclavo en res nullius y, como tal, susceptible de apropiacin. La
declaracin de voluntad del dueo se dirige a liberar al esclavo; pero tambin tiene
trascendencia en la esfera pblica. De afectar a los intereses de la res publica deriva
en algunos casos la intervencin del magistrado y la puesta en prctica de
determinadas limitaciones legales a los actos de liberacin.

Los modos de manumisin del antiguo Derecho civil son los siguientes:

a) Manumissio vindicta. Consiste en un proceso fingido celebrado conforme al ritual de
la in iure cessio, sobre la condicin de libertad. Se acta frente a un magistrado y
comparece el dueo y un tercero (adsertor). ste, previamente convenido con el
dueo, interviene en lugar del esclavo (carente de capacidad procesal) tocndole con
una varita y afirmando solemnemente que es hombre libre. Tal afirmacin no es
contradicha por el dueo, y el magistrado confirma la declaracin.

Tal formalidad fue sustituida ms tarde por la simple declaracin del manumisor ante
el magistrado. En lugar del adsertor, intervino un lictor, pero sin carcter de forzoso,
pudiendo tambin verificar la manumisin en cualquier lugar en donde se hallase el
magistrado, y no necesariamente ante el tribunal. En el Derecho justinianeo fue
posible la manumisin domino tacente.

b) Manumissio censu. Consiste en la inscripcin del esclavo, con el consentimiento de
su dueo, en las listas del censo de ciudadanos. Esta forma de manumisin
desapareci a finales de la Repblica.

c) Manumissio testamento. Es una declaracin de libertad hecha por el dueo en
testamento, bien de modo directo o indirecto. La primera se realiza con palabras
imperativas y se otorga la libertad del esclavo cuando la herencia es aceptada
(ordeno que tal esclavo sea libre); el esclavo se convierte en liberto del difunto y no
de su heredero. La manumisin testamentaria indirecta implica un simple ruego del
testador a cualquier beneficiario de conceder la libertad a un esclavo determinado; la
persona a quien se dirige el ruego est obligada a manumitir al esclavo, el cual se
convierte en liberto suyo.

La manumisin testamentaria (no las otras) puede hacerse condicionadamente. Si
durante la pendencia de la condicin el heredero enajena o da en prenda al esclavo, o
lo adquiere alguien por usucapin, el esclavo puede adquirir la libertad cumplida la
obligacin. El heredero tiene prohibido realizar cualquier acto que impida el
cumplimiento de la condicin, y en caso de hacerlo, se decreta la libertad del esclavo.
La eficacia de la manumisin depende de que se cumpla por quien tiene sobre el
esclavo el dominium ex iure Quiritum, como de que se observe alguna de las formas
establecidas por el Derecho civil. La manumisin hecha por el propietario bonitario no
confiere la libertad, ni la realizada sin acomodarse al dictado formal de la ley. En
ambos casos, aunque el esclavo viva de hecho en libertad, jurdicamente sigue sujeto
a esclavitud.

El Pretor intervino en ambos casos, negando accin al dueo para vindicar al esclavo,
surgiendo manumisiones menores que no otorgan la libertad y la ciudadana, pero
hacen que el esclavo est con ayuda del pretor como si fuera libre. Tales
manumisiones son las siguientes:

- Manumissio inter amicos. Consiste en la declaracin de libertad hecha ante testigos

- Manumissio per epistulam. Se realiza por carta de liberacin dirigida al esclavo

- Manumissio per convivii adhibitionem o per mensa. Consiste en sentar al esclavo a la
propia mesa.

La situacin de semejantes hombres libres de hecho pero esclavos de iure fu regulada
por la lex Iunia Norbana, que les concedi la situacin jurdica de libertad pero no la
ciudadana. Tuvieron, por tanto, el commercium, pero slo inter vivos y sin adquirir
sobre las cosas el dominio ex iure Quiritum. Carecen de testamentifactio (capacidad
de otorgar testamento y de ser instituidos herederos o legatarios); a su muerte, el
patrimonio que tuviesen pasa al del dominus, como si fuese peculio. Su situacin
puede resumirse en la siguiente mxima: viven como libres y mueren como esclavos.
Esta forma de latinidad fue en declinacin, desde no ser frecuente (en poca
posclsica) a desaparecer (con Justiniano).

Constantino reconoce una norma forma de manumisin: manumissio in ecclesia, que
consiste en una declaracin de libertad hecha por el dueo en la iglesia ante las
autoridades eclesisticas y el pueblo cristiano. Al igual que las antiguas manumisiones
del Derecho civil, el esclavo adquiere la ciudadana con la libertad.

Por decisin legal. Por concesin del Estado, fueron declarados libres en tiempos de la
Repblica los esclavos que hubieran observado una conducta benemrita. En la poca
imperial, se otorga la libertad, entre otros casos, al esclavo con la condicin de que el
comprador lo manumitiese dentro de cierto tiempo cuando ello no se hiciese; a la
esclava vendida con la condicin de no ser prostituida cuando as sucediese; al
esclavo abandonado por su dueo ob gravem infirmitatem; al esclavo que de buena fe
hubiese vivido durante 20 aos en condicin de libre.

En el Derecho justinianeo, cualquier forma de manumisin implicaba la adquisicin de
la libertad y de la ciudadana. Subsisten las manumisiones vindicta, testamento e in
ecclesia, y para las hechas per epistulam e inter amicos se exige la presencia de 5
testigos.

Restriccin a la libertad de manumitir

Razones polticas, morales y raciales hicieron que Augusto pusiese coto a la libertad
de manumitir, que era ilimitada. Las manumisiones estaban a la orden del da,
engrosando el nmero de los ciudadanos. La no siempre recta conducta de los
manumitidos, el peligro de su predominio en lo poltico y su variado origen tnico
obligaron a una poltica protectora de la romanidad, en el ms amplio sentido.

La lex Fufia Caninia orden que las manumisiones testamentarias se hiciesen
nominativamente, fijando para las mismas ciertos lmites. El dueo de 3 esclavos slo
poda manumitir 2; el de 3 a 10, la mitad; el de 11 a 30, el tercio; el de 31 a 100, el
cuarto; el de 101 a 500, el quinto. En cualquier caso, nadie poda manumitir ms de
100 esclavos. Esta ley fue derogada por Justiniano.

La lex Aelia Sentia estableci varias cuestiones:

- El manumisor debe tener cumplidos 20 aos y el esclavo no deba ser menor de 30,
ao ser que mediase una justa causa, en cuyo caso la manumisin deba hacerse en
forma de vindicta.

- Se consideran nulas las manumisiones hechas en fraude de acreedores

- Los esclavos delincuentes manumitidos no adquiran la ciudadana ni la latinidad,
sino slo la condicin de peregrinos dediticii

Los libertos y el patrono

El esclavo manumitido se llama liberto (en contraposicin del ingenuo, que nace y
permanece libre); mientras que se llamaba patrono al antes dominus. Aunque que
liberto adquiera la libertad, y participa casi siempre la ciudadana y en la situacin
familiar, no logra ni en lo pblico ni en lo privado equipasrarse plenamente al ingenuo.
Se le prohibe el acceso a determinados cargos y se le disminuye la eficacia del voto
mediante su agrupacin en pocas tribus, junto a la masa plebeya de la ciudad. En la
rbata privada, se regula el matrimonio entre senadores y sus descendientes con
libertos y el distinto rango de la mujer liberta respecto a su ius liberorum.
A todo esto hay que aadir la relacin de dependencia en que queda el liberto
respecto del patrono. El liberto debe respetar al patrono como padre. El patrono y sus
descendientes agnatacios ms prximos son tutores del liberto, y uno y otros tienen
tambin, con relacin a ste, y siempre que no deje herederos agnados, un derecho
de sucesin legtima y contra el testamento.

El derecho del patrono se trasmite a los descendientes del patrono pero no alcanza a
los hijos del liberto, que se consideran ya ingenuos.

Patrono y liberto tienen la recproca obligacin de prestarse alimentos en caso de
necesidad.

El patrono no puede ser infiel a un fundamental deber de proteccin y ayuda.

El liberto adquiere la ingenuidad, tenindosele para todos los efectos como si hubiese
nacido libre, mediante decreto del prncipe con el consentimiento del patrono.































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