Impuesto. Dr. Roque Garca Mullin. Centro Interamericano de Estudios Tributarios (CIET !r"ani#aci$n de Estados %mericanos. &uenos %ires '()*. CAPITULO I NOCIONES INTRODUCTORIAS A. ORIGENES El Impuesto sobre la Renta puede ser considerado, sin exageracin alguna, como el impuesto ms importante de la primera mitad del presente siglo. Tanto en lo que respecta a la atencin que suscito en la doctrina financiera, como a la difusin legislativa a1canzada el peso relativo que mu rpidamente llego a tener dentro de los sistemas tributarios de los diversos pa!ses, puede decirse que este impuesto domina con su presencia toda la elaboracin cient!fica legislativa del per!odo indicado. "us or!genes #istricos, por supuesto, datan de muc#o tiempo atrs, en $pocas no fcilmente ubicables con generalidad, por cuanto los primeros esbozos se refieren a figuras tributarias que captaban aspectos especiales de ciertas rentas de algunos capitales. %omo impuesto general, comprensivo de todas las rentas, puede decirse que en el siglo &I& se introduce en 'ran (reta)a, cuo sistema fiscal dominar a partir de entonces. *ero en el resto de los pa!ses, es en el siglo xx donde aparecer se consolidar. +s!, en ,orteam$rica, luego de una experiencia en 1-./ ba0o forma de impuesto de guerra, derogado al fin de la guerra civil, reaparece en una le de 1-1/ es declarado inconstitucional por la "uprema %orte, basado en que no respetaba la regia constitucional sobre reparto proporcional de cargas. Realizado un largo trmite de enmienda constitucional, que levantaba el impedimento emergente del anterior fallo, en 1112 se sanciona la le que, con bastantes alteraciones, continua #asta #o. En 3rancia, es en v!speras de la primera 'uerra 4undial que el 4inistro %aillaux, tras ardua pol$mica parlamentaria, obtiene la aprobacin de la le de 111/, a partir de la cual el impuesto sobre la renta se incorpora al sistema, sufriendo posteriormente diversas alternativas. En Espa)a, la segunda mitad del siglo &I& se caracteriza por la existencia de los llamados 5impuestos de producto5 6contribucin territorial contribucin industrial de comercio78 pero es solo en 1199 que se entra en el sendero de la imposicin directa sobre la renta, especialmente en materia de sociedades. 1 1 Para la evolucin del impuesto en Estados Unidos, Vase (it:er, op. cit. en bibliografa; en lo concerniente a Francia, vase +llix y ;ecercl$, Impot sur le revenue, y el artIculo de 4arcireau citado En !rgentina, el primer proyecto en ese sentido data de 111<, aun"ue solo obtuvo consagracin legislativa en 112=, durante un gobierno de facto En #rasil, tras varios intentos "ue no llegaron$ a concretarse, el impuesto fue implantado en 11== %ley /,.=>7. &a estructura era mi'ta, compuesta de impuestos cedulares porcentuales con un global complementario progresivo (obre la evolucin sufrida vase +liomar. (aleeiro, op cit P)g 1.-. En +m$rica ;atina, la repercusin de este movimiento cient!fico legislativo se produce con alg?n retraso, pudiendo indicarse que entre los a)os 11=9 112> se asiste a la difusin de este impuesto, quedando incorporado desde entonces a los sistemas tributarios, en los cuales tiene un peso que varia de pa!s en pa!s, pero en general puede considerarse de gran trascendencia. B. CARACTERES GENERALES ;a doctrina en general #a atribuido al impuesto a la renta ciertos caracteres generales que #an sido postulados para su defensa en los que se basa el 0uicio favorable que #a merecido. *ero esos caracteres suponen un impuesto que re?na caracter!sticas mu claras de globalidad personalidad progresividad. El impuesto concebido con estas caracter!sticas, debe gravar la totalidad de las rentas obtenida@ por las personas, cualquiera sea su procedencia o destino sin distincin alguna, atendiendo a la situacin personal del su0eto 6cargas de familia, etc.7 con tasas progresivas que #agan mas fuerte la carga relativa a medida que maor sea la renta total. An impuesto que re?na estrictamente todas esas condiciones dif!cilmente se encuentre en las legislaciones positivas, por lo que puede considerrselo como un impuesto ideal. El apartamiento de estos lineamientos en maor o menor grado puede afectar en medida diversa estos caracteres generales que se atribuen al impuesto. Referido a ese impuesto ideal, puede decirse que los caracteres generales que se le atribuen son@ a7 el no ser trasladable8 b7 el contemplar la equidad a trav$s del principio de capacidad contributiva, al ser global, personal progresivo8 c7 el tener un efecto estabilizador . 1. %arcter de no Trasladable *ara la doctrina clsica, el impuesto sobre la renta es el paradigma del impuesto directo, no trasladable. Be acuerdo con este criterio, el impuesto no es susceptible de traslacin, por lo que afecta directa definitivamente a aquel sobre la cual la le lo #ace recaer. En otras palabras, en el las condiciones de contribuente 5de 0ure5 5de facto5, coinciden plenamente. Este aspecto es bsico para los desarrollos posteriores8 porque el impuesto a la renta no se traslada, grava directamente al su0eto pasivo quien no puede descargarlo en ninguna otra persona, es que puede atribu!rsele las dems caracter!sticas que se indicaran. En Ia medida que las legislaciones positivas se van apartando del impuesto 5ideal5 no son totalmente atendidas las condicionantes que lo definen, comienza a desdibu0arse ese carcter de no trasladable. En los ?ltimos decenios a la luz de las legislaciones positivas, la tesis de la no traslacin #a sido ob0eto de intensa discusin en el campo de las finanzas. "e #an presentado slidos argumentos en contra de este carcter de no trasladable, especialmente en el impuesto que se aplica sobre la renta de las empresas. Estas criticas #an contribuido a los serios ataques de que #a sido ob0eto la tradicional divisin de los impuestos en directos 6no trasladables7 e indirectos 6trasladables7. El tema es en extremo comple0o esta fuera deC marco de este 4anual, pero puede afirmarse que en la actualidad existen serias discrepancias respecto de la no trasladabilidad del impuesto sobre la renta que rige en los pa!ses que existe una fuerte corriente doctrinaria que postula la tesis, por lo menos en lo que respecta a la imposicin a las empresas, de que es trasladable dentro de ciertos l!mites en determinadas condiciones de mercado tiempo. = En este 4anual se #a seguido generalmente la posicin metodolgica de suponer que salvo excepcin, el impuesto no es trasladable. "e 0ustifica que se analicen los efectos del impuesto partiendo de este supuesto, no solamente por la necesidad de simplificar la exposicin, como corresponde al propsito docente de este traba0o, sino tambi$n por la conveniencia de advertir las consecuencias que se derivan de la #iptesis de la no traslacin, para aquilatar plenamente en que medida resultar!an alteradas si se demostrara la traslacin del impuesto. =. %arcter de %ontemplar la Equidad El segundo carcter destacable es el de que el impuesto a la renta contempla la equidad, entendida esta a trav$s del principio de capacidad contributiva. Tres son los !ndices bsicos de capacidad contributiva@ la renta que se obtiene, el capital que se posee el gasto o consumo que se realiza. ;a doctrina en general acepta que de estos tres !ndices, el principal es la renta que se obtiene, por lo que claramente el impuesto sobre la renta se a0usta a la capacidad contributiva en consecuencia contempla la equidad. + su vez, la equidad, como b?squeda de afirmacin del postulado de gravar conforme a la capacidad contributiva, puede ser entendida en dos sentidos@ como equidad #orizontal o vertical. (a0o el concepto de equidad #orizontal, se indica que aquellos que est$n en igual situacin 6#orizontalmente iguales, en t$rminos de capacidad contributiva7 deben abonar igual gravamen. *or equidad vertical, se involucra que aquellos que se encuentran a diferente nivel, deben sufrir imposiciones diferentes. Este postulado no se agota en preconizar un impuesto proporcional, sino que implica la propuesta de tasas progresivas, donde la al!cuota 2 Una buena sntesis del estada de la doctrina respecta del problema de la traslacin del impuesto sobre las rentas de las empresas se encuentra en la monografa de Dictorio D+;;E "+,%EEF, citado en bibliografa *oma se indica en el te'to, ese tema no +a de ser ob,eto de an)lisis en el presente traba,o . aumenta ms que proporcionalmente ante los aumentos de la base, con lo cual el impuesto tiende a una redistribucin del ingreso. En su concepcin pura clsica, el impuesto a la renta contempla ambas clases de equidad. +tiende la equidad #orizontal, siendo general global, es decir, abarcando la totalidad de las rentas del su0eto, sin exclusiones sin discriminaciones entre diversos tipos de renta. ;a b?squeda de equidad #orizontal impone otro carcter al impuesto@ debe ser personal, en el sentido de tomar en consideracin el con0unto de la capacidad contributiva del su0eto, atendiendo su concreta situacin personal@ su condicin de soltero o casado, los familiares que tenga a su cargo, etc. "olo tomando en cuenta esas consideraciones, se podr estar seguro de estar frente a iguales situaciones, para aplicarles igual gravamen. *or ultimo, la b?squeda de equidad vertical da por resultado que el Impuesto deba ser progresivo, lo cual se obtiene, tanto por la utilizacin de m!nimos no imponibles, como por la propia estructura de la escala de tasas. El efecto redistribuidor de ingreso a obtenerse, depender de qu$ tan global sea la base sobre la que se aplica del dise)o concreto de la escala de tasas. %onviene advertir que generalmente se entiende que el concepto de capacidad contributiva, por ende el de equidad referido a la misma, es aplicable solamente a los contribuentes personas naturales o unidades familiares no a las personas 0ur!dicas o empresas. 2. %arcter Estabilizador Gtra caracter!stica com?nmente enfatizada por la literatura clsica sobre el tema, radica en el llamado 5efecto estabilizador5 del impuesto. En concepciones de pol!tica tributaria preponderantemente preocupadas por neutralizar los ciclos de la econom!a, se indica que la estructura progresiva de la tasa otorga buena flexibilidad aI impuesto 6builtHin flexibilit7, por cuanto en situaciones de alza de precios, el impuesto, operando a tasas mas altas, congela maores fondos de los particulares, a la inversa, en $pocas de recesin, decreciendo el nivel de ingresos, la tasa ba0a mas rpidamente que la disminucin en la base, con lo cual se liberan maores recursos. "in embargo, debe se)alarse que la experiencia latinoamericana demuestra que cuando 19 diversos pa!ses #an enfrentado situaciones de alta inflacin, no se #a querido permitir que operan ese efecto se #a preferido ir a sistemas que en forma global o parcial, suponen neutralizar II influencia de la inflacin en la operacin del impuesto, 6correccin monetaria, etc.7. /. *rincipales %r!ticas ;a precedente rese)a de caracteres generales, como se indic oportunamente, recoge sint$ticamente, las principales virtudes atribuidas al impuesto8 en contrapartida, se. puede mencionar, aunque sin pronunciarnos a su respecto, las principales cr!ticas que se le #acen@ a7 se cuestiona su carcter de directo8 b7 se dice que tendr!a efecto desalentador del a#orro la inversin, etc8 c7 se le atribue un efecto contrario al deseo de traba0ar o a la propensin a aceptar riesgos8 d7 se dice que, por el gran desgaste que #a sufrido su base las posibilidades de evasin que abre a ciertos sectores, termina gravando fundamentalmente al sector de traba0adores asalariados, etc. 2 Tales cr!ticas, sin embargo, no #an obstado a la difusin del impuesto prcticamente en toda ;atinoam$rica, razn por la cual todo intento de evaluacin de sus virtudes defectos no puede pasar por alto la circunstancia de que el impuesto esta vigente brinda un por ciento importante de la recaudacin tributaria de cada pa!s. /,
> C. EL IMPUESTO A LA RENTA COMO INSTRUMENTO DE INDUCCION DE COMPORTAMIENTO 3 Un an)lisis detallado de los efectos econmicos del impuesto a la -enta escapa al marco de referencia de este manual, debiendo ser desarrollado en el 4anual de *ol!tica Tributaria, entre otras causas por"ue el an)lisis debe ser efectuado en trminos comparativos con los efectos de impuestos alternativos %patrimonio, IV !, etc./ Pueden consultarse, al respecto/ 'oode, Indiv0dual Income Tax, cap. I a ID8 Ialdor, Impuesto al 'asto, 3ondo de %ultura Econmica, pags. =1 a 1198 (uc#anan, Eacienda, cap!tulos &&II a &&D8 Bue, +nlisis Econmico de los Impuestos, cap. &I8 etc. 4 El e'celente artculo con "ue el *rof. 4uten anali0a la evolucin del lmpuesto a la -enta a partir de la primera guerra mundial %citado en bibliografa. se cierra con estos p)rrafos/ %subrayado nuestro. 1Parece como si el periodo evolutivo "ue +emos investigado en estas p)ginas +ubiese e'perimentado no solo el ascenso del impuesto sobre la renta, sino tambi$n el comienzo de su ca!da5. 23nde terminar) esta evolucin4 2(er) destronado el $impuesto rey$4 o 2ser) un ale,amiento temporal del favor popular4 El impuesto sobre la renta nunca alcanzar a vivir en la frmula ideal de sus promotores originales. *ero no parece probable que podamos alguna vez ser capaces de prescindir enteramente de l. Principalmente, el impuesto sobre la renta mantendr) su posicin como medio de influir en la distribucin de la renta; solo una economa nacionali0ada ser) f)cilmente capa0 de influir la distribucin de la renta sin la ayuda de los impuestos El sistema de libre empresa necesita correctivos sociales en tal distribucin *on medios distintos a los tributarios las medidas de redistribucin no son f)cilmente emprendidas; subsidios sociales, salarios mnimos y similares podran ilustrar el punto &a imposicin se necesitar) siempre para redistribuir la renta, y mientras m)s regresivo sea el resto del sistema tributario, mayor ser) tal necesidad 5ui0) no debiramos +ablar acerca de un cambio radical en la actitud +acia la imposicin sobre la renta desde el optimismo de entusiastas como Von (c+an0 o (imons, basta una completa condenacin del impuesto En cambio, deberamos distinguir una tendencia a un mayor e"uilibrio en la apreciacin del impuesta sobre la renta, tanto en relacin a las oportunidades de usarlo coma un instrumento para conseguir fines econmicos, anticclicos y dem)s, como en cuanto a 0uzgar las perspectivas de pasamos sin $lJ. 5 Es particularmente recomendable la lectura del traba,o de -eig, $Evaluacin del impuesto a los rditos 5, citado en bibliografa, por cuanto implica una sntesis de la doctrina respecto de las caractersticas "ue debe reunir un impuesto $moderno6, y su aplicacin al caso del impuesto a los rditos, as como un an)lisis de las alternativas posibles &a sntesis del autor es de "ue, $El impuesto a los rditos satisface los re"uerimientos e'igidos modernamente para "ue una forma de tributacin se ,ustifi"ue como elemento de un sistema tributario$ Relativizando un tanto lo expuesto antes, no puede menos de se)alarse que Ia obtencin del ob0etivo de 5equidad5 dirigido a la redistribucin del ingreso, no parece ser la ?nica finalidad que le #a propuesto el legislador. %on maor o menor intensidad seg?n los casos, en las legislaciones sobre el impuesto a la renta latinoamericanas aparecen elementos que se prestan para pensar que el legislador utiliza cano una forma de inducir un determinado comportamiento econmico en los contribuentes@ que las empresas retengan utilidades 6o que las distribuan7, que reinvierta en bienes de activo fi0o, que se financien de tal o cual modo, etc. El ob0etivo de induccin de comportamiento debe reconocerse como parcialmente conflictivo con el de equidad, especialmente en cuanto deteriora la globalidad del gravamen. En efecto, el postulado de equidad, a a trav$s de la capacidad contributiva, quiere que todas las rentas de una persona sean gravadas, lo sean sin #acer ning?n tipo de discriminacin entre ellas, en tanto el efecto de induccin econmica en el impuesto a la renta se busca, entre otros medios, dando tratamientos distintos a ciertas rentas caracterizadas, sea por su origen, sea por el destino al que se apliquen. En buena medida, esa utilizacin del impuesto a la renta como inductor de conductas se explica por finalidades extrafiscales, ba0o tal ngulo se conecta con la pol!tica de incentivos tributarios, que no #a de ser considerada en el presenta 4anual. *ero el incentivo no es el ?nico medio por el cual puede plasmarse el ob0etivo de induccin econmica8 uno de los ms notorios e0emplares de esta afirmacin #a de verse en el cap!tulo &I, analizando los efectos de los distintos sistemas t$cnicos para gravar las utilidades de las sociedades de los socios, 0ustamente en funcin del efecto que esos sistemas tienen sobre la distribucin de dividendos. D. PRINCIPALES TIPOS DE IMPOSICIN A LA RENTA El anlisis de las legislaciones de su evolucin #istrica, nos muestra la existencia de diversos tipos de impuestos a la renta, que responden a diversas etapas del desenvolvimiento del sistema fiscal. 1. El Impuesto 'lobal o "int$tico. Este es considerado el impuesto ideal, a cua concrecin deben orientarse las legislaciones en cuanto cumple cabalmente con los atributos del impuesto a la renta analizados en pargrafos anteriores. An impuesto de este tipo supone una s!ntesis de la totalidad de rentas 6positivas negativas7 a nivel del su0eto pasivo. ,o interesa entonces el origen concreto de la renta, el que podr ser tomado en cuenta, a lo sumo, para facilitar la s!ntesis final 6categor!as7, pero sin implicar discriminacin entre las diferentes rentas, las que se suman algebraicamente en su totalidad. +s! entendido, el impuesto atiende a la totalidad de la capacidad contributiva del su0eto, por cuanto abarca la globalidad de sus ingresos. + su vez, todas las rentas que existen en la econom!a se atribuen en su totalidad a personas f!sicas, de modo que ninguna escapa de la imposicin a ese nivel. *or eso mismo, permite una fluida aplicacin de la progresividad, la cual no resultar!a demasiado 0ustificada si su base estuviera constituida por aspectos parciales de las rentas del su0eto, o si existieran rentas no incluidas en las declaraciones de las personas f!sicas. K, concomitantemente, un impuesto estructurado sobre esas bases permite considerar la situacin personal del preceptor, sus cargas familiares, etc. "in embargo, la estructuracin de un impuesto de este tipo tropieza con algunas dificultades, la principal de las cuales radica en la existencia de "ociedades de %apital. %omo se ver en el cap!tulo pertinente, estas entidades presentan caracter!sticas especiales que 0ustifican que se las considere como contribuentes del impuesto, pero esa misma circunstancia dificulta el poder asignar la totalidad de la renta que ellas obtienen a las personas f!sicas que en definitiva constituen su soporte. En la medida en que la totalidad de las utilidades no es atribuida a personas f!sicas puede entenderse que el postulado de absoluta globalidad recibe cumplimiento slo parcial. *or otra parte, la fisura de la globalidad 6que supone trato indiscriminado en la rentas, provengan de donde provengan7 se produce normalmente tratndose de rentas derivadas del traba0o personal, por razones que se indican en el cap!tulo DII. =. ;os Impuestos %edulares o +nal!ticos *or contraposicin al impuesto global sint$tico, se #an dado en varios pa!ses, una serie de impuestos com?nmente llamados cedulares. + diferencia del anterior, que consideraba a la renta personal como unidad, en el caso de los impuestos cedulares, en puridad, se tienen tantos gravmenes como fuentes resultan abarcadas por as cedulas. El sistema en consecuencia tiende a ser real, vinculado al fenmeno ob0etivo de produccin de riquezas, guardando una intima relacin cada impuesto cedular con una determinada fuente de renta 6traba0o, capital, combinacin de ambos7. Estos impuestos tienen como caracter!stica normal la de estructurarse con tasas proporcionales. Ello se explica, por cuanto, tomando aspectos parciales de la capacidad contributiva, la progresividad carece del mismo fundamento que si se tratara de captar la globalidad de dic#a capacidad. ;as tasas proporcionales de cada c$dula son distintas entre s! la diferencia de nivel refle0a la concepcin pol!tica del legislador sobre el trato tributario que merece cada una de las fuentes8 as!, la tasa para rentas provenientes del traba0o ser menor que la de las rentas de capitales, etc. Gtra importante caracter!stica de este tipo de impuestos, radica en que los resultados de cada c$dula son independientes entre si, por cuanto en ning?n momento se produce la compensacin entre resultados positivos de una cedula los negativos de otras 8 a lo sumo se permitir la traslacin de quebrantos, pero dentro de la misma cedula, consecuencia derivada del #ec#o de que, estrictamente, cada cedula es un impuesto diferente. *or consiguiente, puede concluirse que un r$gimen de impuestos cedulares pone su acento sobre el fenmeno de produccin de renta por cada fuente, consideracin ob0etiva que opaca el ideal de personalizacin del impuesto. ;as venta0as de un sistema de este tipo se intuen con la enunciacin de sus caracter!sticas@ son ms sencillos, por cuanto normalmente estn libres de las dificultades de implementacin t$cnica que presenta la tasa progresiva. +l mismo tiempo, permiten discriminar el peso fiscal sobre cada fuente, exteriorizndolo en la tasa aplicable. K tambi$n debe anotarse en su #aber , la circunstancia de que se adaptan mu fcilmente a un r$gimen de retencin en la fuente, incluso con carcter definitivo, porque la proporcionalidad de la tasa puede #acer innecesaria la reliquidacin final. %omo contrapartida de lo anterior, debe se)alarse que un sistema de impuestos cedulares resulta sumamente imperfecto tosco para cumplir los ob0etivos de equidad vertical #orizontal. "i bien el sistema puede abarcar todas las rentas que gane una persona, no lo #ace de forma global, que es la ?nica que contempla la real capacidad contributiva, sino parcial, variando el peso fiscal en funcin del origen de la renta. *or otra parte, tampoco llegan a ser personales, no obstante algunos esbozos de personalizacin que #an tenido algunas cedulas, porque el intento de graduar el total de la imposicin de acuerdo con las circunstancias de cada su0eto slo puede darse cabalmente a nivel de una consideracin unitaria de su status individual, 0ugando contra la suma global de sus rentas. *or ultimo, resultan imperfectos para permitir al impuesto e0ercer influencia en favor de la distribucin del ingreso, por cuanto por lo general no son progresivos. *or consiguiente, resultarn Instrumentos aptos para llevar adelante ob0etivos restringidos a determinados tipos de bienes o actividades, o para cumplir la finalidad recaudatoria, pero no para actuar promoviendo distribucin de ingreso, en la medida en que para ella sea necesario una estructura progresiva de tasa, sobre base global. . 6 Un autor francs resume as las diferencias entre el sistema cedular y el global/ 1En el sistema cedular, cada tipo de renta, cada cedula, est) sometida a un impuesto particular, "ue en sus diferentes elementos base, li"uidacin y recaudacin, obedece a reglas propias; la fiscalidad directa es por tanto constituida de impuestos m7ltiples sin vinculo entre ellos; se vuelve as imposible apreciar la situacin e'acta del contribuyente, las discriminaciones seg7n las diversas categoras de rentas son sentidas como in,ustas por los contribuyentes a los "ue ellas no benefician, mientras "ue la comple,idad del sistema facilita la evasin fiscal y el fraude En oposicin, el principio de unidad del impuesto sobre la renta significa "ue la imposicin caer) sobre la renta, la renta global, de una persona fsica (e tiene, de alg7n modo, una renta, un contribuyente, un impuesto Importa poco "ue el contribuyente tenga rentas de diversas fuente; l podr) incluso imputar el dficit de una categora, desde "ue se trata de definir una renta global a la "ue se aplicar) una pauta 7nica; la simplificacin se traduce tambin par la e'istencia de una 7nica base, desde "ue basta para determinar la renta global totali0ar las rentas de diversas categoras, de una sola li"uidacin y de un procedimiento 7nico de recaudacin 5. 6L. 4. 4arciereau, citado. (in embargo, anali0ando la situacin francesa luego de las reformas de 8iscard d9Estaing de 11>1, indica "ue dic+a unidad no se +a logrado, por la gran diferencia de normas de determinacin en cada una de las categoras 3. Los Sistemas Mixtos En puridad, debe afirmarse que las dos categor!as antes descriptas no se dan en la actualidad en ninguna de sus formas puras ortodoxas. Be un modo u otro, los sistemas cedulares se #an ido complementando con mecanismos que permiten cierta globalizacin8 por otra parte, dif!cilmente puede encontrarse un pa!s en que el impuesto sea absoluta totalmente global. Be a#! que, estrictamente, la maor!a de los sistemas puedan ser clasificados de mixtos, conteniendo elementos cedulares globales en proporciones variadas. Ana frmula intermedia, por e0emplo, la constitue la persistencia de impuestos cedulares a lo que se sobrepone un impuesto global Men el que se refunden todas las rentas, las que luego de compensarse rec!procamente en sus resultados positivos negativos, vuelven a ser ob0eto de imposicin, pero esta vez con escalas progresivas, elementos de personalizacin 6m!nimos, deduccin por cargas de familiares, etc.7 Gtra frmula que en definitiva puede considerarse mixta, la dan aquellos impuestos que siendo bsicamente globales, contienen tratamientos discriminatorios para ciertas rentas, como las provenientes del traba0o o de actividades desarrolladas ba0o forma de empresa. %omo con mas detalles se indica mas adelante, es posible que un sistema, sin perder su global dad, obligue a agrupar las distintas rentas en 5categor!as5, movido por finalidades de simplificacin del clculo, pero sin que ello implique tratamiento diferencial de la renta en funcin de su origen. "in embargo, en la medida en que la legislacin discrimine entre las categor!as, ello se traduzca en distinto tratamiento fiscal, puede entenderse que el sistema se ti)e de elementos cedulares. BIBLIOGRAFIA 1. #!&EEI:;, !liomar, 3ireito tributario brasileiro, Ed Forense, -o de <aneiro, era ed 11<1. =. #I-3 = ;&3>!? &a imposicin fiscal en pases en desarrollo, especialmente captulos// 19. Impuestos sobre la renta cedulares y globales, por la *omisin para el Estudio del (istema Fiscal de Vene0uela, p)g @AB 11. *omentarios de impuestos sobre la renta cedulares y globales, por Francesco Forte, p)g 1/1. 2. #I:CE-, #oris I Federal Income (tate and 8ift :a'ation &ittle #roDn and *ompany, #oston, @EF@,p)gB a =9. /. *!-; *E#-I!? y otros Evolucin y tendencias actuales del impuesto sobre la renta en el derec+o comparado Gacienda P7blica EspaHola ?oBI, p)g 2>. >. 8!-*I! 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CAPITULO II CONCEPTO DE RENTA El concepto tributario de NrentaJ, como base de la imposicin, es ob0eto de ardua disputa en doctrina motiva diferencias entre las distintas legislaciones. ;a causa de ello radica, entre otras cosas, en que en el tema pueden confluir consideraciones de tipo econmico, financiero de t$cnica tributaria. ;o primero deriva de que el concepto de renta tiene originalmente cu)o econmico8 lo segundo es resultado de que el impuesto a la renta es visualizado como uno de los ms eficientes instrumentos para el financiamiento de los gastos del Estado distribuendo dl peso de la carga entre los #abitantes seg?n principios de equidad, en funcin de sus respectivas capacidades contributivas. K las consideraciones t$cnicas tributarias derivan del #ec#o insoslaable de que los conceptos tericos que se adopten deben concretarse en definiciones legales susceptibles de ser operadas eficientemente por la administracin. En el presenta traba0o, slo puede #acerse una exposicin simplificada de las diversas posiciones, cuo detalle se encontrar en la obras indicadas en la bibliograf!a8 esa exposicin simplificada, est adems orientada a presentar en la forma ms clara posible esas tendencias, atendiendo a su relevancia prctica. Besde ese ngulo pragmtico, lo que importa es partir de la base de que la vida econmica puede determinar que a la esfera patrimonial de una persona entren satisfacciones o enriquecimiento de mu distinta !ndole explicitar que las distintas doctrinas sobre el concepto de renta tienen como efecto el que, seg?n los casos, algunos de estos enriquecimientos resultan gravados otros no. En una visin progresivamente ms global, podr!a decirse que por NrentaJ puede entenderse@ a7 El producto peridico de un capital 6corporal o incorporal, a?n el traba0o #umano78 b7 El total de ingresos materiales que recibe el individuo, o sea el total de enriquecimientos que provienen de fuera del individuo, cualquiera sea su origen sean o no peridicos8 c7 El total de enriquecimientos del individuo, a se #ubieran traducido en satisfacciones 6consumo7 o en a#orros, a lo largo de un per!odo8 este concepto implica considerar renta todo lo consumido en el per!odo, ms 6menos7 el cambio producido en su situacin patrimonial. 1
1 En la teora financiera, el concepto de $renta$ tiene a7n otra acepcin, como restringido a la $renta efectivamente consumida en un perodo6/ (era renta la ri"ue0a de la "ue efectivamente disfruta el contribuyente y el disfrute se evidenciara en su aplicacin al consumo &os antecedentes de esta lnea conceptual pueden ubicarse en < (tuart >ill, con su afirmacin de "ue e'istira 9doble imposicin$ del a+orro, si se grava la renta "ue se destina al a+orro, y luego nuevamente la renta producida por ese a+orro Esa concepcin fue seguida, con variantes, por autores como >ars+all, Fisc+er y Einaudi (e parte de la base de "ue lo "ue constituye renta no es el mero poder econmico sobre recursos escasos, como "uiere (imons, sino la efectiva %omo se ve, aunque por fundamentos distintos, cada una de estas tres l!neas conceptuales teniendo una cobertura progresivamente maor en cuanto a los enriquecimientos alcanzados8 0ustamente, esa maor cobertura determina que cada una de ellas sea vista como sucesivamente ms 0usta que la anterior en cuanto ensanc#a la base de imposicin 8 pero, como contrapartida, se van introduciendo dificultades para la determinacin de la renta la administracin del impuesto, incorporarse items mas dif!cilmente cuantificables controlables. A. EL CRITERIO DE LA RENTA-PRODUCTO Este criterio, en el cual subace una concepcin de la renta de tipa econmica ob0etivo, entiende que es tal 5el producto peridico que proviene de una fuente durable en estado de explotacin5. *or consiguiente, slo son categorizables como rentas, los enriquecimientos que llenen estos requisitos@ a7 sean un producto8 b7 provengan .de una fuente durable8 c7 sean peridicos8 d7 la fuente #aa sido puesta en explotacin 6#abilitacin7. satisfaccin de la necesidad personal mediante el concreto e,ercicio de ese poder *omo se ve, de alguna manera esa forma de pensar se emparenta con las ideas de Caldor y su propuesta de establecimiento del impuesto al gasto personal, en cuanto es com7n a todas esas concepciones partir de la base de "ue en el impuesto a la renta el mdulo relevante no +a de ser la obtencin de la renta, sino su utili0acin En opinin de <. (oto 8uinda %Presentacin del estudio de P G Queller Gacienda Publica EspaHola ? /-, 11<<, P)g =>27, $la contraposicin doctrinal m)s relevante acerca del concepto de renta gravable, vuelve a situarse en nuestros das en la disyuntiva renta globalRrenta destinada al consumo (e trata a"u de elegir, fundamentalmente desde la ptica de la e"uidad; entre un modelo de imposicin sobre la renta "ue persiga la reduccin de las desigualdades en la distribucin de la renta y la ri"ue0a durante la vida de los contribuyentes y otro en "ue el nfasis de la imposicin se colo"ue en el mantenimiento de los precios relativos entre el consumo presente y futuro6 En 11</, el Prof Qilliam !ndreDs, de Garvard, public, un artculo %Garvard &aD -evieD, Vol -< ?oF, P 11127, planteando la posibilidad de un impuesto sobre la renta personal $tipo consumo$, en el "ue la base imponible lo constituye el total de ingresos del periodo, pero con deduccin de las partidas destinadas a inversin &a descripcin del sistema puede verse en el traba,o de O. (oto 8uinda/$El ;impuesto sobre la renta tipo consumo/ una reciente reformulacin del impuesto sobre el gasto personar9, Gacienda P7blica EspaHola ?oAI, p)g 21 y sgts Este concepto de renta como renta consumida, sin embargo, no +a sido recogido legislativamente en ning7n pas, ra0n por la cual no +a de ser considerado en este >anual (in embargo, la proliferacin de regmenes de incentivos a la inversin %desgravaciones, crditos por inversiones, etc. puede llegar a +acer nacer la duda respecto de si ese concepto no est) comen0ando a permear insensiblemente los sistemas fiscales de algunos de los pases con dficit crnico en la formacin de capital interno 1. Bebe ser un *roducto ;a renta debe ser un producto, es decir, una riqueza nueva, distinta separable de la fuente que la produce. *or ello, no es renta, en esta concepcin, el maor valor que experimente un bien, ni el crecimiento operado en un bosque, etc. + esa condicin se agrega la de que debe ser una riqueza nueva 5material5. "eg?n indican los clsicos expositores de la tesis, desde el punto de vista tributario, la renta es un concepto contable que >.19 puede referirse a cosas que puedan contarse medirse exactamente ser expresadas en dinero. %omo se ve, este carcter de 5material5, pone de manifiesto que, para este concepto, la renta es el medio material para obtener satisfacciones, pero no la satisfaccin en >1, 19 cual de0a fu era del concepto de renta a las denominadas 5rentas imputadas5, como p. E0., el valor locativo de la casa #abitacin de la que se es propietario. = =. Bebe *rovenir de una 3uente *roductora Burable *or fuente productora se entiende un capital, corporal o incorporal, que teniendo un precio en dinero, es capaz de suministrar una renta a su poseedor. En ese concepto entran bsicamente las cosas muebles o inmuebles, los capitales monetarios, los derec#os las actividades. ;a fuente para ser tal debe ser durable, en el sentido de que sobreviva a la produccin de la renta, manteniendo su capacidad para repetir en el futuro ese acto. 2
;o importante del concepto radica en que exclue la consideracin como renta de las ganancias de capital, pues en ellas, la fuente se agota 6para la persona7 en el momento en que la ganancia se realiza. 2. ;a Renta debe ser *eridica %oma consecuencia del carcter durable de la fuente, vinculado a $l, se afirma la necesaria periodicidad de la renta. *ero es importante destacar que no es necesario que la periodicidad se concrete en los #ec#os 6es decir, que realmente se repita la renta7, sino que basta con que sea posible. 2 Esto no "uiere decir "ue los autores cl)sicos de la renta producto, no admitan como e"uitativo, p e,/ "ue se impute al dueHo "ue ocupe su casa +abitacin un al"uiler ficto como recibido por ello Pero si lo +acen, es basados en consideraciones de e"uidad y no por"ue el concepto de renta abar"ue esas imputaciones; estrictamente, se gravara el a+orro resultante, pero sin e'istir renta -especto de la posicin de !lli' y &ecercl, vase 8arca #elsunce, p)g 1-. 3 &a doctrina recoge el concepto de durabilidad, en un sentido relativo; afirmar "ue la fuente debe ser durable, no "uiere decir sostener "ue ella sea eterna &os desgastes "ue la fuente puede ir sufriendo a @I largo de su e'plotacin deben ser reembolsados, mediante un rgimen de amorti0aciones o deducciones par agotamiento permitiendo deducir el costo de las reparaciones, etc El concepto de periodicidad se conforma, as!, con la simple potencialidad o posibilidad, la que se presenta cuando la fuente tiene la capacidad de volver a repetir el producto, si es nuevamente #abilitada a tal efecto. / Tratndose de bienes corporales, esa capacidad debe ser determinada atendiendo a la naturaleza destino de ellos8 por ello, si un inmueble se arrienda durante un ?nico mes el arriendo ser renta, aun cuando antes despu$s no vuelva a afectarse el bien a ese destino, puesto que en virtud de aquellas condiciones puede volver a originar nuevos alquileres, si vuelve a ser arrendado. /. ;a fuente debe ser *uesta en Explotacin. + efectos de producir renta, es necesario que la fuente #aa sido #abilitada racionalmente para ello o sea afectada a destinos productores de renta. > *or eso, si un predio es ob0eto de labore, los frutos que se obtengan sern renta8 pero no lo ser, en cambio, el enriquecimiento proveniente de un aluvin. ;a misma exigencia de #abilitacin racional de la fuente coloca ba0o examen especial una serie de explotaciones de las que, racionalmente, no pueden esperarse beneficios, como sucede en el caso de studs. ;a problemtica en estos casos es doble e involucra tanto a los beneficios que eventualmente se obtengan, como a los quebrantos que resulten de tal tipo de actividades. . 4 Por eso es "ue algunos autores +ablan, m)s "ue de periodicidad, de "ue la fuente est afectada a una 1funcin productiva regular6, este concepto lleva implcita la idea de +abitualidad o reiteracin real o potencial de esa funcin, y e'cluye los ingresos puramente accidentales 5 El concepto de 1+abilitacin de fuente6 significa "ue es la voluntad del +ombre la "ue convierte al capital en productivo, cuando decide e'plotar la tierra, efectuar un prstamo o invertir el capital "ue tena ocioso, o utili0ar su actividad laboral o inteligencia en la produccin de bienes o servicios (upone esto e'cluir la utilidad recibida de un acontecimiento fortuito, de una accesin, de un aluvin o de un mero aumento de valor por causas de coyuntura, por"ue si bien estos derivan de una fuente, esta no es productiva6 %8arca #elsunce, p)g @M@. 6 Una postura co+erente lleva a admitir "ue si se acepta la doctrina del rdito producto, deben aceptarse tanto las ganancias como las prdidas "ue provengan de una fuente productiva 3ar car)cter de tal a actividades donde no es claro su car)cter de actividad econmica %o, por lo menos respecto de las cuales es difcil sacar conclusiones en abstracto., genera este tipo de problemas Una situacin de este tipo se da con relacin a las gran,as ?o +ay duda de "ue ellas constituyen la fuente productora de ingresos de millares de campesinos; pero tampoco puede dudarse "ue muc+as personas residentes en ciudades mantienen gran,as, no como e'plotacin de fuente productiva, sino para recreo Un trato indiscriminado de estas actividades como productoras de renta %o prdidas. +a dado lugar en Estados Unidos a la aparicin de los llamados 1*oDboys de Qall (treet6, +ombres de negocios "ue mantienen gran,as %ruinosas desde el punto de vista de e'plotacin y deparadoras de altas satisfacciones en lo personal. Vase al respecto6Gobby Farming as a ta' s+elter6, >ont+ly 3igest of :a' !rticles, enero de @ELA p)g ME >. Realizacin "eparacin de la Renta. En doctrina se #a discutido si adems de los elementos analizados, la caracterizacin de la renta producto requiere la realizacin efectiva separacin del producto de la fuente. ,o obstante las discrepancias que se registran entre algunos autores, es posible concluir para que se tipifique la renta producto, slo es necesario que la riqueza nueva se agregue en forma cierta estable al fondo preexistente8 la realizacin es una de las formas, quiz la mas com?n, en que la riqueza nueva se consolida. El %oncepto de separacin supone que lo producido se extrae de la fuente adquiriendo individualidad econmica propia8 pero a su vez es susceptible de una doble interpretacin, seg?n se exi0a separacin en sentido f!sico o simplemente financiero. < .. ;a Renta debe ser ,eta. En cualquier caso. se acepta que slo constitua renta aquella riqueza que excede los costos gastos incurridos para producirla, as! como para mantener la fuente en condiciones productivas. -
7 -eferente al tema $reali0acin y separacin6, las dos tesis e'tremas son las de (eligman y Vanoni, resumidas por 8arca #elsunce %op cit P)g 1=/7. Para (eligman, separacin significa autonoma o independencia fsica del rdito con relacin a la fuente %p e,/ nacimiento de la cra de la vaca.; reali0acin, "uiere decir permutacin por moneda Para (eligman, ambos re"uisitos son necesarios Para Vanoni, en cambio, la reali0acin %permutacin del bien. no es esencial, ni la separacin, sino la consolidacin de los incrementos de valor no reali0ados, ya "ue a estos fines no es la venta de los bienes la 7nica forma de consolidar el incremento de valor, por eso, la e'istencia de cras no significara creacin de renta para (eligman y s para Vanoni *oncluye 8arca #elsunce dando su opinin en el sentido de "ue $la separacin del rdito en cuanto a ri"ue0a autnoma y fsicamente independiente del capital, no es indispensable para calificar la ri"ue0a nueva como rdito imponible %sea el caso del rdito por valuacin de inventario o por crecimiento natural; el e,emplo del bos"ue seHalado por (eligman. &a reali0acin del crdito, entendida como la permutacin efectiva del bien %tesis de Vanoni. no es re"uisito necesario para configurar la renta, bastando "ue la ri"ue0a pueda valuarse en moneda, en cuanto este consolidada en forma cierta y estable6 %;p cit p)g 1297. 8 En puridad, la caracterstica de $neta$ no es, ni con muc+o, privativa del criterio de renta producto, sino "ue es com7n a todos los criterios :ambin es com7n a todos los criterios la principal dificultad envuelta en el concepto de $neto 5, "ue radica en distinguir entre @I "ue es gasto necesario para producir renta, de lo "ue es consumo o empleo de la renta ! ,uicio de (imons, $a"u es donde se tropie0a con el criterio inevitable de la intencionalidad -esulta inconcebible una distincin precisa y ob,etiva por completo 3eterminadas partidas representar)n en unos casos gastos empresariales yen otros un mero consumo, y frecuentemente los motivos est)n entreme0clados Un artista profesional compra pintura y pinceles para utili0arlos en ganarse la vida ;tra persona puede ad"uirirlos como ,uguetes para sus +i,os o para cultivar una aficin en sus ratos libres6 %;p cit p)g =997. B. EL CRITERIO DEL FLUO DE RI!UE"A %omo se vio en prrafos anteriores, la renta producto se caracteriza por ser un enriquecimiento proveniente de terceros, pero con condiciones mu especiales. Gtro criterio tributario ms amplio que el antes analizado, considera renta la totalidad de esos enriquecimientos provenientes de terceros, o sea al total del flu0o de riqueza que desde los terceros flue #acia el contribuente, en un periodo dado. Este criterio engloba todas las rentas categorizables como renta producto. *ero al no exigir que provenga de una fuente productora durable, ni importar su periodicidad, abarca una serie mas de ingresos. que seguidamente se indican@ 1. ;as 'anancias de %apital Realizadas "e consideran tales, las originadas en la realizacin de bienes patrimoniales, en tanto la realizacin de esos bienes no sea el ob0eto de una actividad lucrativa #abitual. %omo se di0o l!neas arriba, esos resultados no podr!an ser considerados renta producto, puesto que la fuente productora de ellos 6el bien vendido7, agota al producirlos la posibilidad de proporcionar nuevas ganancias de capital al mismo beneficiario. ;a problemtica especial de las ganancias de capital #a de ser analizada en otro cap!tulo de este traba0o, razn por la cual en esta oportunidad bastara decir que, en el concepto de flu0o de riqueza, ellas configurar!an rentas puras simples. =. ;os Ingresos por +ctividades +ccidentales "on ingresos originados por una #abilitacin transitoria eventual de una fuente productora, o sea que provienen de actos accidentales que no implican una organizacin de actividades con el mismo fin. 1 2. ;os Ingresos Eventuales "on ingresos cua produccin depende de un factor aleatorio, a0eno a la voluntad de quien lo obtiene, tales como los premios de loter!a los 0uegos de azar. ,o #a periodicidad ni #abilitacin racional de fuente, de modo que no podr!an caber en el concepto de renta producto. /. Ingresos a Titulo 'ratuito %omprende tanto alas transmisiones gratuitas por acto entre vivos 6regalos, donaciones7 coma las por causa de muerte 6legados #erencias7 9 Por e,emplo, una persona de profesin abogado, acerca a dos clientes para +acer un negocio, y as obtiene una comunin; su profesin +abitual no es la de comisionista, ni las comisiones provienen de una fuente durable y permanente, en el criterio de renta producto ;tro caso, el automovilista "ue encuentra a alguien en el camino y le cobra por llevarlo a destino Recapitulando sobre este concepto de renta como equivalente a 5flu0o de riqueza 5, se advierte que considera como condicin suficiente a la vez necesaria para configurar la renta, el #ec#o de tratarse de enriquecimientos que #an fluido desde terceros #acia el contribuente, independienteH mente de que sean producto o no de fuente alguna. *ero H este carcter lo diferencia del criterio que se rese)ar a continuacin. H es necesario que #aa existido una operacin con terceros. Este requisito exclue del concepto de renta al aumento de valor que experimentan los bienes, en tanto no se traduzca en operacin de mercado, as! como a los consumos que el su0eto puede proporcionarse sin realizar intercambios tales como el uso de bienes durables o la provisin de bienes servicios de propia produccin. C. EL CRITERIO DE CONSUMO MAS INCREMENTO DE PATRIMONIO Esta doctrina supone un concepto de renta que tiene su centro en el individuo busca captar la totalidad de su enriquecimiento 6capacidad contributiva7 a lo largo de un periodo. 19 *odr!a decirse que en la concepcin de renta producto, el $nfasis se coloca sobre el fenmeno de produccin el e0e de la imposicin est en la consideracin ob0etiva de 19 que una fuente produce8 que en el criterio del flu0o de riqueza, la consideracin ms relevante es la del trnsito patrimonial desde los terceros al perceptor. En este criterio, en cambio, el individuo es el gran protagonista8 las satisfacciones de que dispone, a lo largo de un periodo, son el test ?ltimo de su capacidad contributiva fiscal. 11 1I Es de descartar la peculiar vinculacin "ue este especial concepto de renta tiene con el tiempo, en el sentido de "ue es impensable si no es con relacin a un perodo 3ice (imons "ue $la relacin del concepto de renta con el intervalo concreto de tiempo resulta fundamental, y el I@vido de esta relacin crucial +a dado origen a una gran cantidad de confusin en la literatura sobre el tema &a medida de la renta implica la asignacin de consumo y acumulacin a periodos de tiempo especficos En cierto sentido entraHa la posibilidad de medir los resultados de la participacin del individuo en las relaciones econmicas en un intervalo de tiempo determinado, con total indiferencia por cuanto baya acontecido antes del comien0o de ese intervalo %antes de "ue finali0ase el anterior. o por lo "ue pueda acontecer en perodos posteriores :odos los 9 datos necesarios para reali0ar la medicin se encontraran, idealmente, dentro del perodo anali0ado$ &a afirmacin se presta para un doble orden de consideraciones/ a. es cabalmente cierta, en el sentido de "ue el tiempo tiene, en la concepcin del consumo mas incremento de patrimonio, una importancia decisiva, de la "ue carece en otras corrientes %donde solo interviene a los efectos de la progresividad de la tasa. En efecto, es posible pensar en una renta producto o en un flu,o de ri"ue0a sin necesarias connotaciones temporales, por el tr)nsito "ue ellas significan %y esto es lo "ue basamento regmenes de retencin definitiva en la fuente. En cambio, la formula "ue se comenta re"uiere, indispensablemente, un $antes$ y un $despus$ para poder operar b. no es e'acta %o por lo menos no es feli0. en cuanto parece dar la idea de periodos estancos, sin ninguna comunicacin entre ellos, lo cual a primera vista podra conducir a no permitir la traslacin de "uebrantos por un aHo a otro; desde ese punto de vista, no +abra $total indiferencia por cuanto +aya acontecido antes del comien0o del intervalo$ 1@ 3iferenciando renta social y renta personal, dice (imons/ 1!un cuando la renta personal no sea susceptible de una definicin precisa, en comparacin con Esas satisfacciones, en definitiva, tienen dos formas de manifestarse@ o se transforman en consumo o terminan incrementando el patrimonio al fin del periodo. *or eso, la suma algebraica de lo consumido ms los cambios en el valor del patrimonio, constituen la renta del per!odo. +s!, si al comienzo del periodo una persona tenia 199 unidades, consumi .9 al final de periodo qued con 1=9, su renta #a sido de -9, pues le permiti consumir .9 e incrementar el patrimonio en =9. %omo se ve en este enfoque, para nada interesa saber si la renta fue producto de fuente o no8 ni siquiera interesa saber si provino de un flu0o de riquezas desde terceros. +dems de esos rubros la renta, como corriente de satisfacciones, puede #aber consistido en el consumo de bienes o servicios producidos por el mismo individuo o en el consumo de bienes durables adquiridos con anterioridad o en simples variaciones de valor que #a experimentado el patrimonio, por cualquier causa que sea, entre el comienzo el fin del periodo aunque no se #aa 5realizado5 mediante una operacin de mercado con terceros. ;a renta, se dice, interesa como !ndice de capacidad contributiva del individuo, de su aptitud real o potencial para satisfacer necesidades, de su poder econmico discrecional si ello es as!, para medirla no #a que recurrir a su origen 6fuente o flu0o7, sino a su constatacin a nivel personal a lo largo de un periodo. +nalizada ba0o ese ngulo, ella se plasma en dos grandes rubros@ las variaciones patrimoniales los consumos. #. Las $a%ia&io'es Pat%imo'ia(es El propio concepto en que se basa esta teor!a supone la consideracin como renta 6positiva o negativa7 de los cambios de valor 6positivo o negativo7 del con0unto de derec#o de propiedad del individuo, operados entre el comienzo el fin del periodo. ;as causas a que obedezcan estos cambios de valor, es indiferente8 pueden ser causas f!sicas 6accesin, aluvin7 o de tipo econmico 6donaciones7. Todas ellas estn en principio comprendidas en el concepto de renta. 1=
el concepto de renta social ofrece un grado de ambigSedad muc+o menor (u medicin entraHa el estimar simplemente los resultados relativos de la actividad econmica individual durante un periodo de tiempo !dem)s, no plantea problemas de distincin entre produccin y rapiHa &a renta social implica la valoracin de un producto total de bienes y servicios, en tanto "ue la renta personal es un concepto puramente ad"uisitivo "ue +ace referencia a la detentacin y e,ercicio de un derec+o &a renta personal connota, ampliamente, el e,ercicio de control de la utili0acin de recursos escasos de la sociedad $ %;p *it, p)g @ET. 1M !I +ablar en el te'to de cambios de valor por causas econmicas, no se est) +aciendo referencia a los cambios meramente nominales, producidos por e,emplo por la inflacin, sino a alteraciones relativas de precios El propio (imons, reconoce, refirindose a la acumulacin %o valori0acin patrimonial. "ue $este elemento de la renta anual "uedara falsamente representado si el nivel de precios se modificase sensiblemente a lo largo del aHo Estas limitaciones del concepto de renta son reales e insoslayables $ Este carcter de renta que revisten, bueno es se)alarlo, es totalmente independiente de que se #aan o no realizado, es decir, puesto de manifiesto mediante una operacin de mercado. *ara esta l!nea conceptual, exigir el requisito de realizacin supone una fuerte cortapisa al concepto de renta, no 0ustificable. 12 En t$rminos de comparacin de este criterio con el de flu0o de riqueza, puede ser ?til advertir que las variaciones patrimoniales positivas pueden provenir bsicamente de dos or!genes@ acumulacin de a#orro de ingresos del periodo o aumento del valor de los bienes a pose!dos al comienzo. El primer rubro resultar!a gravado en el criterio de flu0o de riqueza, en cuanto ingreso proveniente de terceros, por ello la real diferencia se plantear!a en las valorizaciones o ganancias de capital no realizadas, que no resultar!an gravadas en el criterio de flu0o de riqueza, si estar!an abarcadas por criterio que se comenta. ). Los Co's*mos "i a lo largo del periodo, una persona H#ipot$ticamenteH se abstuviera totalmente de consumir, el calculo de su renta personal se refle0ar!a directamente en la acumulacin patrimonial del final del per!odo. +l consumir, e0ercita derec#os destruendo bienes econmicos. *or consiguiente, el valor de esos consumos debe ser sumado a las acumulaciones patrimoniales, para determinar la totalidad de la renta del periodo. *uede ser bueno indicar que este criterio tiene alg?n punto en que sus consecuencias practicas coinciden con el flu0o de riqueza 6aunque por otro fundamento7, pero lo que excede en varios aspectos. Una solucin a ese problema, en economas con altos ndices inflacionarios, puede estar dada, por la tcnica de la $correccin monetaria $, "ue supone comparar patrimonios deflacionados, o sea e'presados en moneda constante Este tema es motivo de estudio por separado y no ser), considerado en este >anual 1B (imons critica acerbadamente la tendencia a circunscribir la ganancia a a"uella "ue +a "uedado reali0ada, diciendo/ 1Esta opinin es mantenida briosamente por los e'pertos en contabilidad, los tribunales de ,usticia e incluso por algunos economistas (e basa claramente en las pr)cticas convencionales de la contabilidad financiera El contable, frente a problemas de evaluacin para los "ue apenas se suelen disponer de datos, +a desarrollado y sigue religiosamente un procedimiento de $regla del dedo "ue sacrifica la relevancia en aras de la precisin6 En ve0 de intentarla me,or estimacin "ue sea posible se suele contentar con utili0ar cifras previamente disponibles en sus cuentas, minimi0ando as las e'igencias de ,uicios de valor $, 1Para l, la renta tal ve0 sea solo lo "ue se puede presentar en bande,a ante unos directores poco complicados diciendo "ue es renta $ 1Pero la $ganancia$ no es algo "ue cabe de,ar a la puerta como "uien entrega un pa"uete (e puede ganar sin "ue e'ista reali0acin y cabe reali0acin sin ganancias; y si una de ellas es esencial para "ue e'ista la renta, es preciso e'cluir la otra$, %;p *it p)gs M@@ y M@M. *ara corroborar la afirmacin anterior, debe partirse de la base que el consumo de una persona entendido como 5empleo de bienes servicios en la satisfaccin de necesidades5, puede revestir mas@ 1/
a. uso de bienes adquiridos en el periodo@ b. uso de bienes durables adquiridos en el periodo anterior8 c. consumo de bienes servicios producidos directamente por la persona 6gran0eros, etc.7, El criterio de flu0o de riquezas 6que atiende a transacciones no a consumos7 a lo mas que puede dar lugar es a que resulte gravado el ingreso que se recibe en ese periodo que se gasta en $l, con lo cual cubrir!a parcialmente la #iptesis primera. 1> *ero quedar!an fuera del, el uso de bienes adquiridos con fondos a#orrados en periodos anteriores las #iptesis b c. El criterio de consumo mas incremento de patrimonio, al abarcar todos los consumos, llevar!a a una nivelacin en el tratamiento tributario de todos ellos especialmente de las ultimas #iptesis, que por su importancia merecen tratamiento especial. a. Aso de bienes de consumo durables Razonando en t$rminos generales a partir de la aceptacin del principio de que la renta consiste en un con0unto de satisfacciones, no #abr!a porque descartar que esas satisfacciones provinieran, no de terceros, sino del uso de los bienes propios especialmente de los de consumo durable, que no se agotan en una primera utilizacin. %orresponder!a #ablar, en estos casos, no de una renta 5ganada5, es decir derivada de transacciones con terceros, sino simplemente 5imputada5, atribuida al individuo por el #ec#o de #aber disfrutado 6consumido7 ese bien. "e las #an denominado por ello rentas de goce o disfrute, o rentas ps!quicas. Bic#o de otra manera, podr!a indicarse que si por gozar o disfrutar de un bien a0eno el individuo tiene que pagar un precio 6alquiler7, al disfrutar de ese bien como propio 1/ En un sentido amplio de la palabra consumo, tambin +abra "ue incluir en l, el goce de actividades de descanso y recreo, como ,uegos, caminatas, etc$ o aun el mero y simple ocio, pero como seHala 3ue %op, cit P)g 1=97, $este carece de valor monetario, ya "ue no posee el merito de poder brindar otros bienes en su cambio; comprende simplemente en gran parte, la utili0acin de bienes no econmicos6 En lnea similar, ra0ona (imons "ue $el ocio es en s mismo una importante partida o componente del consumo; "ue la renta por +ora de ocio, mas all) de cierto mnimo, podra muy bien imputarse a las personas de acuerdo con lo "ue podran ganar a la +ora si se contratasen sus servicios en ve0 de traba,ar *omo es natural, una cosa es indicar "ue ese procedimiento es adecuado en principio y otra muy diferente proponer su aplicacin Esa consideracin sugiere, sin embargo, "ue el desprecio de la $renta percibida en especie$ puede "uedar sustancialmente contrarrestado a efectos comparativos %para medir rentas relativas. despreciando tambin el ocio$ %op cit p)g =997. 1O El ingreso "ue se gasta en un periodo, y "ue fue recibido antes de su inicio, en la lnea de flu,o de ri"ue0as, ya tributo, como ingreso, en l $; e,ercicio anterior 3esde el punto de vista de la teora de consumo mas incremento de patrimonio, el ingreso a+orrado el aHo anterior se refle, ya en el patrimonio a comien0o del e,ercicio, y su utili0acin en consumo determinar) una merma de dic+o patrimonio experimenta un a#orro. 6tercera versin de un concepto ?nico7 que si ese bien propio, en vez de utilizarlo directamente lo arrendara, obtendr!a un ingreso inequ!vocamente categorizable como renta. El concepto as! establecido, es aplicable para todos los bienes de consumo durables@ casa #abitacin, automvil, ates, mobiliario, etc. "in embargo, de todos ellos la ?nica categor!a que frecuentemente se ve refle0ada en la legislacin positiva lo constitue la casa #abitacin. En efecto, una adopcin lisa llana del concepto aplicado a todos los bienes de uso tropezar!a con dificultades de valuacin monetaria prcticamente insalvables, as! como con graves problemas de contralor. *or otra parte, una critica generalmente esgrimida contra las rentas imputadas radica en que por su propio carcter, no dan a su titular disponibilidades con que pagar el impuesto resultante. 1. Todas esas dificultades #all determinado que, en los #ec#os, el problema de las rentas imputaH dos se #aa circunscrito a los inmuebles, dentro de estos, espec!ficamente al inmueble destinado a casa #abitacin del contribuente. "e argumenta en favor de tal solucin, que el propietario que #abita en su casa realmente esta percibiendo el producto de su inversin en el mueble, o sea una renta ba0o la forma de los beneficios que obtiene. "e agrega que $l tuvo la posibilidad de invertir su capital en otros activos, cuos rendimientos estar!an gravados, que su preferencia demuestra que los beneficios que deriva de comprar casa para #abitarla a mismo, son superiores a los rendimientos que obtendr!a en formas alternativas de inversin. 1< "in embargo, en algunos pa!ses #a incidido, en el tratamiento fiscal del punto, el ob0etivo social de fomentar la vivienda propia, con el cual se estimar!a incompatible esta forma de imposicin, dando lugar a soluciones de compromiso entre uno otro criterio. Esas formulas transaccionales, consisten normalmente en gravar, no todas las viviendas propias, sino slo imputar renta a aquellas que no se utilizan para vivienda permanente, sino ?nicamente para veraneo o recreo, o a aquellas cua utilizacin se cede en forma gratuita a terceros. En este ultimo caso, es bien claro que quien cede en forma gratuita una casa. a tercero, est en igual condicin de quien recibiera alquiler 6renta gravada7 luego lo donara a su arrendatario. b. (ienes servicios producidos consumidos por la misma persona. Tambi$n aqu! el razonamiento terico llevar!a a la conclusin de que producir un bien o servicio, consumirlo uno mismo, debe tener igual trato fiscal que producir un bien, 16 >uc+os autores denominan a estas rentas imputadas $in natura$, e'presin "ue puede llevar a confusin, cuando en operaciones con terceros se recibe, no dinero, sino bienes en pago, y "ue par tal motivo preferimos no utili0ar >aurice &aure, por e,emplo, indica "ue $&a conviccin de "ue la renta $in natura$ "ueda detr)s de la barrera "ue separa la vida privada de la vida social es una primera dificultad de orden general para el gravamen de esta forma de renta ;tra dificultad, de alcance igualmente general, estriba en el +ec+o de "ue el titular de una renta $in natura$ no percibe esta renta en una forma "ue le permita pagar el impuesto mediante una parte de la misma renta9/ %;p cit P)g @OM. 17 (obre el tema, vase, in e'tenso Ulvaro >agal@a, op cit; del mismo modo, nota M de este captulo obtener por el una renta con ella adquirir un bien similar, caso en el cual el ingreso seria categorizado como renta el gasto como consumo por ende no seria deducible. En consecuencia, entrar!an en esta #iptesis los consumos de alimentos que #acen los agricultores de su propia produccin, los retiros de mercader!as por parte de los due)os o socios para consumo propio, el aprovec#amiento de las #uertas que la familia pueda tener, las tareas domesticas desempe)adas por el ama de casa e incluso el valor del servicio de la persona que se afeita a s! misma, etc. "in embargo, por diversas razones, normalmente la consideracin positiva de estos casos queda circunscripta a los dos primeros citados, o sea la situacin de los agricultores, los retiros de mercader!as de los due)os o socios. En los dems casos, se estima que son maores los inconvenientes que derivar!an de su aplicacin. 1-
D. LA APLICACION PRACTICA DEL CONCEPTO DE RENTA %uando el legislador #a decidido instituir un impuesto sobre la renta, #a encontrado la dificultad de traducir los conceptos antes examinados, creados en el mbito de la ciencia econmica o financiera, al campo concreto de la le positiva. +l #acerlo, necesariamente #a debido tomar en consideracin aspectos pragmticos funcionales, mas que una ortodoxia conceptual en una corriente determinada. Ello #a dado por resultado que las definiciones legales no refle0en en su forma pura ninguna doctrina en especial que por el contrario contengan elementos de mas de una de ellas. Gtra caracter!stica de las legislaciones, consiste en el tratamiento, no siempre coincidente, que se da al tema seg?n se refieran a las personas f!sicas o alas empresas. #. Pe%so'as F+si&as ,o obstante que en el mbito doctrinario, la corriente prevaleciente estima que el criterio de 5consumo mas incremento patrimonial5 es el que me0or contempla la equidad #orizontal, permitiendo una equitativa atribucin de carga tributaria, es un #ec#o que ninguna legislacin lo #a adoptado, al menos con toda su extensin terica. ;as dificultades para determinar los casos en que corresponde imputar rentas a los individuos a ra!z de sus actividades consuntivas, los problemas para estimar esas rentas Hmxime en los casos en que no existen transacciones de mercados lo comple0o de una 1T &as ra0ones "ue llevan a no considerar todos los posibles casos de autoconsumo, son las siguientes/ En primer lugar, las ra0ones de orden administrativo no permiten gravar la mayora de los casos considerados; no slo la ausencia de operaciones de mercado torna difcil la valuacin de bienes y servicios, sino "ue pr)cticamente es imposible detectar su configuracin, ya "ue ello re"uerira un esfuer0o administrativo impracticable En segundo trmino, cabe tener presente, "ue gran parte de esas actividades son desarrolladas en +oras de descanso, por lo "ue resultara difcil decidir si se llevan a cabo con fines de recreacin o por la utilidad "ue reportan Finalmente, cabe tener en cuenta "ue las personas de m)s ba,os ingresos son las "ue, a ra0 de su situacin econmica, se ven obligadas a prestarse a s mismas la mayor cantidad de servicios, por lo "ue la imputacin de rentas en ra0n de esas utilidades les atribuira una capacidad contributiva "ue en realidad no tienen, efecto "ue no parece admisible en trminos de e"uidad valoracin peridica de los bienes patrimoniales, con la carga de dificultades de implementacin administracin que implican, #an tenido por efecto que las legislaciones en general se inclinen por los otros dos criterios comentados, o sea el de la renta producto el flu0o de riquezas. ;os casos de renta imputada por la casa propia #abitada 9 cedida gratuitamente, retiro de bienes por parte del due)o o socio, etc. constituen sin embargo e0emplos de aplicacin, aunque mu parcial, del criterio de consumo mas incremento del patrimonio. Bebe advertirse adems que tampoco los criterios de renta producto flu0o de riqueza se presentan en una forma absoluta pura, sino que es normal que el primero experimente ampliaciones el segundo algunas restricciones. a. En las legislaciones estructuradas en torno al concepto de renta producto, es frecuente que en forma expresa se califique como renta ingresos que, en ausencia de norma, serian clasificables como ganancias de capital. 11 b. En cuanto al criterio de flu0o de riqueza, tambi$n se presenta normalmente con algunas alteraciones respecto del modelo terico. En primer lugar, normalmente los ingresos a t!tulo gratuito no se incluen en el concepto de renta. =9
11 &os casos a "ue se refieren esas disposiciones "ue para algunos autores configuran e'cepciones "ue se apartan del criterio de la renta producto, en tanto "ue para otros tienen car)cter aclaratorio y solo est)n destinadas a poner de manifiesto la verdadera naturale0a de los ingresos pueden clasificarse en los siguientes grupos/ a. caso en "ue los bienes patrimoniales son $tratados como mercaderas, batindolos ob,eto de operaciones "ue por sus caractersticas, denotan el denominado $espritu de empresa$ P e, / si se urbani0an y me,oran terrenos para proceder a su venta fraccionada, o cuando se construyen edificios y se ena,enan de acuerdo con regmenes de propiedad +ori0ontal b. casos en "ue la ena,enacin de bienes es consecuencia solo indirecta de la actividad "ue genera la renta producto, pero "ue se considera "ue los ingresos "ue resultan de a"uella transaccin provienen de la misma fuente productora :al situacin se da en los ingresos derivaR dos de la venta de bienes recibidos en pago de operaciones +abituales, a en la venta de bienes depreciables, de la nave del negocio, etc c. casos en "ue la reali0acin de bienes configura la forma como se obtiene el ingreso derivado de una actividad; ello ocurre, p e, al vender una patente de invencin, o al ceder derec+os de autor d. casos en "ue la reali0acin de bienes constituye una modalidad a la "ue puede recurrirse para obtener las rentas "ue +ubiera generado su e'plotacin, como si se cede el derec+o a e'plotar un bos"ue, o se cede una licencia, etc 2I 3iversas consideraciones se +an formulado para fundamentar la e'clusin de los ingresos a titulo gratuito/ el +ec+o de "ue los deudos +ayan podido colaborar en la formacin del patrimonio "ue se transmite, la situacin "ue puede crear a la familia el deceso "ue origina la transmisin, etc (in embargo, parecera "ue la causa determinante de un trato especial, se vincula con la condicin de altamente irregulares "ue tienen esos ingresos, caracterstica "ue torna ine"uitativa la aplicacin del impuesto a la renta, a menos "ue para esos casos se opte por una tasa proporcional %lo cual "uiebra parcialmente el sistema., o "ue se acuda a sistema de promediacin "ue introducen una considerable comple,idad a la estructura tcnica del gravamen y su administracin Ana segunda adaptacin puede anotarse en relacin con los resultados de 0uegos de azar, los cuales es frecuente que no se sometan a disposicin, o que tributen a tasa proporcional, sea con un impuesto independiente o configurando una cedula dentro del gravamen a la renta. %omo los ingresos accidentales no tienen alta significacin, en los #ec#os la diferencia prctica ms importante entre el criterio de la renta producto el flu0o de riqueza se plantea en el rea de las ganancias de capital realizadas, tema tratado en el %ap!tulo I&. c. Es frecuente, tanto en las legislaciones estructuradas en base al %oncepto de renta producto como al de flu0o de riqueza, que se considere renta gravada el uso de determinados bienes, fundamentalmente el valor locativo de inmuebles o el valor atribuible a bienes retirados de la empresa por el due)o o socio para su consumo o uso. En muc#os casos, esta norma responde a razones de equidad8 no siendo deducibles los alquileres, ni los gastos de consumo, ser!a in0usto no imputar renta a quien #abita en su propia casa, o consume lo producido por su empresa 6v$ase nota =.7 d. *or ultimo, debe destacarse que es frecuente que las legislaciones culminen la definicin de renta gravable, tanto de personas f!sicas como de empresas, indicando que se considerar como tal 5todo incremento de patrimonio operado en el periodo que no sea debidamente 0ustificado 5. + primera vista, podr!a parecer que se trata de una concesin a la teor!a del consumo mas incremento de patrimonio. "in embargo, una observacin ms atenta indica que tal norma obedece a exigencias de tipo t$cnico, que tienen relacin con la carga de la prueba, sin significar cambio alguno en el concepto mismo de renta adoptado por la le. "e trata de Ana presuncin establecida en favor de la administracin, destinarla a aliviarle la carga de demostrar el carcter de renta gravada de todos cada uno de los ingresos del contribuente. =1
;a verdadera naturaleza del instituto se advierte, cuando se considera que mediando la in0ustificacin del ingreso, siendo este de los no alcanzados por la le 6p. e0.@ premio de loter!a7, la presuncin legal queda sin efecto. + t!tulo de s!ntesis, podr!a decirse que los conceptos puros de renta producto renta consumo mas variaciones patrimoniales, se presentan mas que nada como extremos tericos, entre los cuales las legislaciones, influidas por motivaciones tanto tericas como pragmticas, llegan a un punto de equilibrio distinto seg?n los pa!ses las $pocas. Besde ese punto de vista, la discusin doctrinaria no se plantea tanto entre concepciones tericas, sino referida al concreto campo de ingresos que debiera ser gravado, a la maor o menor extensin del #ec#o imponible. En los ?ltimos a)os en Estados Anidos se #a planteado una vigorosa pol$mica en torno a la factibilidad de una 5base comprensiva5 21 <arac+ opina, "ue $esta disposicin contenida entre las normas del procedimiento administrativo de determinacin, tiene alcance de derec+o sustantivo, al establecer una presuncin legal de "ue todo aumento patrimonial del contribuyente constituye ganancia imponible, si este no prueba "ue se origina en alguna ganancia ya comprendida en las diferentes categoras de ganancias del mismo aHo o de anteriores o bien de otras causas, como +erencias, legados, donaciones, ganancias e'entas o de fuente e'tran,era 5. %El concepto de ganancia, citado en bibliografa, p)g <1>7. 6comprensiva de todos los enriquecimientos7, abogando 4usgrave 'alvin en favor de su ensanc#amiento oponi$ndose a ello el *rof. (oris (itter. ==
=. Empresas ;a aplicacin prctica del concepto de renta, cuando se trata de actividades empresariales, tiene varias alteraciones respecto de las conclusiones vistas en materia de personas f!sicas. Ello se explica porque la empresa es, en s! misma, esencialmente comercial lucrativa8 se caracteriza por la combinacin de traba0o capital, con el fin de obtener utilidades. *or consiguiente, a diferencia de lo que ocurre con personas f!sicas no empresarias, en principio todas las utilidades que obtiene una empresa tienen carcter de renta comercial especulativa, independiente de que provengan de actividades #abituales o no. %omo es lgico, tal carcter supone reducir, o aun eliminar, las diferencias tericas entre los criterios de 5renta producto5 5flu0o de riqueza5. ;a aplicacin del criterio de 5consumo mas incremento de patrimonio5 es de ms dif!cil concrecin, porque el propio concepto de consumo, totalmente claro en caso de personas f!sicas, es de casi imposible traslacin al campo de la empresa. Ello no obstante, si en alg?n sistema se efectuaran valuaciones a fin de cada periodo, las valorizaciones producidas 6 aun no realizadas7 integraran la base imponible, podr!a pensarse que se llega a una concrecin parcial de los postulados de la formula EaigH"imons. a. +mpliacin del %riterio de Renta *roducto En un primer estadio la legislacin puede mantener el criterio de renta producto, pero incluir dentro de ese concepto los beneficios que provienen de la ena0enacin de ciertos bienes que no son ob0eto #abitual de comercio por la empresa. ,tese que la venta de tales bienes no constitue actividad normal sino excepcional, de modo que dif!cilmente cabr!an en el concepto puro de renta producto, si no mediara expresa inclusin de la le, disponiendo que tambi$n se consideran gravaH dos los resultados provenientes de esas operaciones. E0emplos de tales casos, en que la le entiende que la ena0enacin de bienes patrimoniales es consecuencia directa de la actividad que genera la renta producto, por lo que considera que los ingresos que resultan de aquella transaccin provienen de la misma fuente productora, se dan en materia de bienes recibidos en pago de operaciones #abituales8 venta de bienes muebles depreciables o de inmuebles afectados a la produccin de rentas o de intangibles corno la llave del negocio, etc. Incluso es frecuente que en caso de entidades bancarias, se otorgue igual carcter a los beneficios resultantes de ventas de valores, en caso de entidades aseguradoras, a la ena0enacin tanto de valores como de inmuebles, teniendo en cuenta tambi$n que tales ena0enaciones H por 2M El artculo originario de la polmica fue$ de #ittVer %*ompre+ensive :a' #ase as a 8oal of Income ta' -eform. TI Garvard &aD -evieD, p EMO; a el replicaron >usgrave %In 3efense of an Income *oncept, Garv & -evT@, p AA; Pec+man %*ompre+ensive Income :a'tion/ a comment. T@ Garv & -ev p)g FB; 8alvin %>ore en #oris #ittVerand t+e compre+ensive ta' base. T@ Garv & -ev p @I@F, respondiendo a su ve0 #ittVer %*omprensive Income :a'ation/ a response. T@ Garv & -ev p MIBM ende los beneficios que de ellas emergenH son una consecuencia de la actividad de la empresa. b. El %oncepto de Empresa 3uente En un maor grado de amplitud conceptual, pero siempre manteni$ndose dentro del criterio de a renta producto, se #a postulado el principio de la empresa como fuente. Bic#o de otro modo, se sostiene que la fuente productora de las rentas no es la aplicacin con0unta de capital traba0o, sino la empresa que resulta de esa aplicacin. %omo consecuencia de ello, si la fuente productora durable es la empresa misma, todos los productos que de ella se derivan, en tanto sean riqueza material nueva, constituen renta producto, sin interesar que se originen en operaciones que formen o no parte de la actividad normal. c. %riterio de 3lu0o de Riquezas %omo se di0o anteriormente, aun cuando las legislaciones adopten el criterio de flu0o de riqueza, nunca lo #acen de un modo total absoluto, siendo frecuente que se excluan los ingresos recibidos a t!tulo gratuito, dada su alta irregularidad circunstancias especiales que los rodean. *artiendo de esa base puede entenderse que la aplicacin en el caso de empresas del criterio de flu0o de riquezas, otorga al concepto de renta la misma amplitud, que el principio de la empresa fuente. Tericamente, la diferencia radicar!a en que p. e0. @ las ganancias de capital, en el concepto de empresa fuente, serian gravadas como un producto mas de la fuente, en el concepto de flu0o de riquezas se les podr!a reconocer como ingresos de distinto tipo, lo cual posibilitar!a tratamientos especiales. En caso de que para la renta de empresas se adoptara tasa proporcional, como es frecuente, la diferencia solo podr!a radicar en una al!cuota mas ba0a, aunque esa solucin no puede reputarse mu com?n. "i la estructura de la tasa fuera progresiva, entonces se posibilitar!an tratamientos especiales considerando la irregularidad de la generacin de esas ganancias, d periodo en que se generaron las rentas. d. %riterio de (alance Be acuerdo con el criterio del balance, se consideran beneficios empresariales todos los aumentos del patrimonio de la empresa. "eg?n la forma legal de practicar las valuaciones, tal criterio puede traducir iguales resultados que el de empresa fuente, o por el contrario puede implicar una aplicacin de la teor!a del consumo mas Incremento del patrimonio. En efecto, si en el balance no se incluen las valorizaciones que entre principio fin del e0ercicio pueden #aber tenido los bienes de la empresa se recogen en la cuenta de ganancias perdidas solamente los resultados de las operaciones realizadas, el criterio equivale al de la empresa fuente, a que significar!a considerar gravados todos los beneficios realizados en el periodo. "i, por el contrario, el balance refle0a las diferencias de valorizacin de los bienes de la empresa 6aun sin #aberse realizado7 la utilidad se calcula como la diferencia entre los patrimonios iniciales finales, entonces el criterio significar!a la aplicacin de la frmula de EaigH"imons. =2 e. %onclusiones %omo se advierte, salvo el caso extremo de incluirse valorizaciones, los criterios se)alados no arro0an grandes diferencias entre s! en su aplicacin a las empresas, porque a uno u otro titulo resultan gravados tanto las t!picas rentas producto, como las ganancias de capital realizadas otras operaciones no #abituales, aunque el fundamento por el que se llegue a tal resultado pueda ser distinto. 2B Es conveniente reiterar y profundi0ar la afirmacin de "ue el termino $teora del balance $ es en definitiva e"uvoco, si no se aclara el sistema de valuacin "ue el balance involucra $&a teora del balance cubre generalmente dos acepciones Por contrapuesta a la teora de la fuente, ella considera todo enri"uecimiento o todo aumento de valor, aun accidental como una renta imponible Ella no anali0a la nocin de renta como de varias cedulas, sino "ue abarca al contrario la totalidad de rentas, el con,unto de frutos y beneficios obtenidos a lo largo del periodo dado $ $*ontrapuesta a la teora de la cuenta de e'plotacin, es decir trat)ndose del beneficio $teora del balance$ considera como renta el resultado "ue se deriva del balance al fin del e,ercicio, con relacin al comien0o de l, comprendiendo as a la ve0 al producto de la e'plotacin y tambin del aumento real de valor de la totalidad de los elementos del activo $ $&os resultados de la actividad durante el e,ercicio contable, son en efecto descriptos en dos documentos/ el balance y la cuenta de e'plotacin El balance e'presa todos los elementos del activo y del pasivo de la empresa &a cuenta de e'plotacin re+ace la actividad de ella pero los elementos constitutivos del capital no figuran all El beneficio no tiene la misma consistencia seg7n se e'traiga de uno y otro documento, siendo la diferencia esencial la constituida por la plusvala de capital$ &os p)rrafos transcriptos son del estudio del Prof 3ersin citado al final de este capitulo, en el cual el autor seHala "ue, no obstante aceptarse pacficamente "ue todos los pases de la *EE siguen la teora del balance, el termino tiene radicales diferencias entre los estados, especialmente en !lemania, pas donde naciera la aludida teora !ll, la valuacin se reali0a no a precio de mercado, sino en funcin del concepto de $teilDert6 o sea $la suma por la cual un comprador de la totalidad de la empresa +abra evaluado un bien individual de e"uipo en tanto "ue elemento de la totalidad del precio de compra $, sobre la base "ue el ad"uirente continuara con la e'plotacin Por su parte !lli' y &ecercle %op cit : I p)g BO@. e'plican as la $teora de balance$/$25u es el balance4 &a manera m)s simple de +acerse una sumaria idea, es suponer a una sociedad comercial "ue cesa sus operaciones y li"uida Ella va a vender sus inmuebles, su portafolios de valores mobiliarios, las mercaderas, etc, reali0ar, en una palabra, lo "ue le pertenece Esta reali0acin le proporciona una suma En primer lugar, la sociedad debe retirar con "ue pagar las deudas6 1Ella es responsable frente a los acreedores por lo "ue debe/ responsabilidad +acia terceros, +e a"u un rubro "ue inscribiremos en una columna del cuadro = debe retirar adem)s del producto de la reali0acin de su activo el monto de su capital, es decir, el monto de fondos "ue empleo en la e'plotacin Puede ser, adem)s, "ue la sociedad +aya separado una cierta parte de sus beneficios para ponerlos a un costado, es decir, "ue +aya constituido reservas $ Por consiguiente, deberemos inscribir en el balance, adem)s de las responsabilidades +acia terceros, el capital y las reservas Ge a"u lo "ue la sociedad debe por lo menos retirar de la reali0acin de lo "ue posee; esto representa, en el balance, su pasivo Ella va a +acer frente a ese pasivo con el producto de la reali0acin de su activo; es decir, si posee inmuebles con el producto de su venta, con el producto de la venta de mercaderas, de sus valores de portafolios, etc$ $Entonces, en esta concepcin, el beneficio, lo constituye el e'cedente "ue "uedara en manos del empresario, si suponemos "ue li"uida su empresa el da de confeccin de balance, luego de +aber pagado sus deudas y recuperar el capital social eventualmente acrecido de reservas Por el contrario, en la otra concepcin %de la cuenta de e'plotacin. si un fabricante de cal0ado "uiere modificar su f)brica, vende un edificio @II,III francos m)s caro de lo "ue lo pag, la plusvala reali0ada no ser) tomada en consideracin, puesto "ue no es proveniente de la e'plotacinsino una reali0acin de capital$ %;p cit p)gs BOM y BOA. Pero m)s tarde, comentando la adopcin por la !dministracin Francesa de la teora del balanR ce, agregan/ $&a !dministracin agrega a su tesis el correctivo de "ue es necesario, "ue la plusvala no sea simplemente constatada por el balance, sino "ue sea efectivamente reali0ada por una ena,enacin$ %P)gBT@. ! su ve0 &ucien >o+l %Elementos de la *iencia Fiscal, p)g @FL. describe as la teora francesa del balance/ 96(i se parte de la teora del balance debe englobarse entonces en la nocin de renta imponible las variaciones de capital, apareciendo entonces el beneficio como la diferencia entre activo neto de final de perodo y activo neto de comien0os del mismo %deduccin +ec+a de las aportaciones e'teriores, tales como constitucin de fondos o los prestamos. = sobre el sistema francs, agrega/ 9Para la imposicin de las plusvalas, se tiene en cuenta el grado de movilidad y li"uide0 del elemento activo considerado En rigor, la teora del balance no se aplica m@is "ue si el elemento de activo en cuestin se puede considerar lo suficientemente mvil, o sea no especiali0ado, apto para cambiar de empleo y suficienteti@ente l"uidoR es decir f)cilmente cambiable por dineroR lo cual es frecuente en el caso de capitales circulantes Por lo contrario, las plusvalas de un grado pe"ueHo de movilidad y li"uide0 %en general los capitales fi,os. solo se gravan si (on originadas por venta, lo "ue e'cluye del campo fiscal a las plusvalas de simple estimacin$ &as transcripciones reali0adas sirven para afirmar "ue el trmino $teora del balance$ es por lo menos e"uvoco en cuanto a permitir resolver si engloba o no las valori0aciones de activos fi,os Este tema +a tornado 7ltimamente una nueva connotacin en los pases latinoamericanos "ue +an introducido sistemas globales de $a,uste por inflacin$ %!rgentina, #rasil, *+ile., El punto terico de la incidencia de la inflacin en el impuesto a la renta +a motivado estudios especiales del Programa de (ector P7blico de la ;E! %$Inflacin y :ributacin $, Qas+ington, @ELT. y por ende no +a de ser tratado en este >anual (in embargo debe indicarse, como apunte para ulteriores refle'iones, "ue esos sistemas de a,ustes pueden +aber introducido un cambio en el concepto mismo de renta gravada Para e,emplificar al respecto, puede decirse "ue en la teora del balance, tal como tradicionalmente se aplicaba en &atinoamrica, solo se tomaban en cuenta las operaciones reali0adas por la empresa, pero no las simples valori0aciones de bienes no ena,enados En un caso e'tremo e +ipottico, una empresa "ue no +iciera ninguna operacin en el e,ercicio, no podra tener perdida ni ganancia a los efectos del impuesto En estos sistemas de a,uste por inflacin, en cambio, aun"ue no se realicen operaciones, pueden e'istir ganancias o prdidas fiscales, seg7n la composicin de sus activos y sus pasivos y el efecto "ue en ellos tenga el fenmeno inflacionario Eso constituye una apro'imacin m)s al concepto de Gair (imons, pero de todos modos no su completa aplicacin; la diferencia continuara radicando en el +ec+o de "ue en los a,ustes por inflacin las valori0aciones se consideran slo a la lu0 de ndices generales de correccin por inflacin, los cu)les normalmente no tienen en cuenta las alteraciones de precios relativos CUADRO SINOPTICO DE LOS DIFERENTES CRITERIOS
C%ite%io t%i,*ta%io -e Re'ta Re'ta P%o-*&to. se considera renta el producto que una fuente durable produce o puede producir peridicamente, #abiendo sido #abilitada racionalmente para producir beneficios. F(*/o -e %i0*e1a. la renta es el ingreso monetario o en especie que flue #acia el contribuente en el per!odo a ra!z de transacciones de terceros. Co's*mo m2s i'&%eme'to -e 3at%imo'io. la renta es igual al valor del consumo ms el incremento del patrimonio registrado en el per!odo, sea incorporacin de nuevos bienes o por la simple valorizacin de los existentes. O%+4e'es -e( e'%i0*e&imie'to Renta *roducto 'anancias de capital realizadas Ingresos por actividades accidentales Ingresos de naturaleza eventual Ingresos a t!tulo gratuito Aso de bienes adquiridos en per!odos anteriores %onsumo de bienes servicios de propia produccin Dariaciones patrimoniales. ?;:!/ El precedente cuadro +a sido confeccionado para poner de manifiesto la diferente cobertura "ue tienen los distintos criterios, en cuanto al campo de enri"uecimientos "ue resultan gravados al "uedar incluidos en el concepto de renta Indica, por otra parte, "ue aun"ue la fundamentacin terica del criterio de consumo m)s incremento de patrimonio difiera sustancialmente de los dos anteriores, su diferencia pr)ctica con ellos se centra en tres rubros %uso de bienes durables, autoconsumos, variaciones patrimoniales.; en consecuencia, para plasmarlo legislativamente$, no sera necesario alterar sustancialmente la definicin de renta, sino "ue bastara con agregar esos tems a la definicin tradicional basada en el flu,o de ri"ue0a BIBLIOGRAFIA 1. !&!&* !spectos b)sicos "ue concurren a efectos de la determinacin de la renta imponible de las empresas !&!&* I-ENIN3: =. >ayo 11<.. 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El concepto de ingreso/ aspectos econmicos y legales, en >usgrave y (+oup, Ensayos sobre economa impositiva, Fondo *ultura Econmica, p)g .>. 11. <!-!*G, B. El concepto de ganancia en la &ey MI,FMT &a Informacin KKIK, p)g LIE Una omisin en el impuesto a las ganancias/ !rtes, oficios y ocupaciones lucrativas &a Informacin KKK, p)g 1/-1. 1=. C!&3;-, ?icolas $Ingreso, gasto y capacidad gravable$, cap I de su $Impuesto al gasto$ Fondo de *ultura Econmica, 11.2. 12. &!U-E, >aurice :ratado de Poltica Fiscal, Editorial de 3erec+o Financiero, >adrid, @EFI 1/. >!8!W!, !lvaro, El concepto Fiscal de -enta y la renta imputada de la casa +abitacin por su propietario *uadernos de Finan0as P7blicas Programa *on,unto de :ributacin ;E!N#l3, ?F 1>. ?!P;&I:!?;, &uigi Il reddito nena scien0a delle finan0a 8iuffre, >ilano, 11>2. 1.. PE-EJ 3E ! y !&!, < &, :ributacin de plusvalas patrimoniales en el Impuesto sobre la renta de sociedades -ev 3er Financiero, ,ulio @ELI, p)g 1/1. 1<. P&;PU&, ! # <urisprudence comparee sur le revenue imposable !rc+ives Internationalet de Finances Publi"ues, @EFI, *edam, Padua 1-. (*G!?J, 8eorg Von El concepto de renta y las leyes regulador as del impuesto sobre la renta -eproducido en Gacienda P7blica EspaHola ?o 2, p)g 1>>. 11. (I>;?(, Genry * El impuesto personal sobre la renta :raduccin de los captulos I y II de su obra, El impuesto personal sobre la renta, en Gacienda P7blica EspaHola ?o 2, p)g 11>. MI (;:; 8UI?3!, <oa"un &a renta gravable y la determinacin de la base en el impuesto personal sobre la renta, Gacienda P7blica EspaHola, ?o BI, p)g 12. =1. V!?;?I, Ezio. ;sserva0ioni sull concetto di reddito in finan0a, en $;pere 8iuridic+e$, 8iuffre 11.=, T. II p)g 2/1. ==. QUE&&E-, Pa7l El concepto de renta gravable -eproducido en Gacienda P7blica EspaHola ?oAT, p)g =>>, precedido de una importante presentacin de <oa"un (oto 8uinda =2. J!?*!3! PEI?!3;, Fermn Patrimonio y 8astos/ su operatividad en el impuesto sobre la renta Gacienda P7blica EspaHola ?o BI, p)g 1/2. CAPITULO III PRINCIPIO URISDICCIONAL En el cap!tulo anterior, se expusieron los principales criterios seguidos por la legislacin en cuanto a definir qu$ tipo de enriquecimientos son considerados 5renta5 a los fines tributarios de cada pa!s. *ara que un enriquecimiento calificado abstractamente como 5renta5 por una legislacin genere el impuesto correspondiente, no basta con que $l enca0e en la descripcin #ipot$tica de la le, sino que adems es necesario que tenga alg?n tipo de conexin o vinculacin con el pa!s8 que por alguna circunstancia, el Estado se atribua 0urisdiccin, en el sentido de potestad tributaria, para #acer tributar ese fenmeno a sus arcas. Esas caracter!sticas que determinan la vinculacin de un fenmeno econmico con la potestad tributaria de un Estado, #an sido denominadas 5puntos de conexin5 o 5momentos de vinculacin5, es decir, aspectos especiales del fenmeno que lo ligan o vinculan con un Estado. 1 ;a doctrina discute si la eleccin entre principios 0urisdiccionales basada en determinados puntos de conexin es una opcin pol!tica de cada Estado, o si por el contrario existen principios 0ur!dicos que imponen una cierta solucin. = En general, se entiende que los Estados son libres soberanos para establecer su principio 0urisdiccional, sin otra limitacin que la derivada de las posibilidades reales de #acer cumplir las disposiciones que dicten 6asequibilidad7. %omo todo fenmeno econmico, los #ec#os generadores de obligacin, tributaria presentan dos aspectos, uno sub0etivo otro ob0etivo8 ba0o el primero, la atencin se centra sobre las personas que realizan el acto o #ec#o gravado8 ba0o el segundo, sobre la 1 3ice <arac+ %*urso p)g =1=7, "ue/ 1Este momento de vinculacin es otro aspecto del mismo +ec+o imponible, del mismo supuesto legal, es decir, la vinculacin entre el +ec+o y el su,eto activo, como la atribucin al (u,eto pasillo es una vinculacin entre el +ec+o imponible y los su,etos pasivos de las obligaciones tributaria$ = m)s adelante/ $los criterios "ue el legislador adopta para vincular la materia imponible con su poder fiscal, ocupa, en la sistem)tica de la relacin ,urdica tributaria, la posicin de ne'o o vinculacin del +ec+o imponible con el su,eto activo6 2 <arac+ %op cit p)g =1>7 dice "ue/ El poder fiscal no se +alla limitado por principios superiores de orden ,urdico, de derec+o internacional ni constitucional ni tampoco por principios ticos, sino "ue, sustancialmente, el Estado adopta los criterios de imposicin para determinar el )mbito de aplicacin de los impuestos; criterios fundados en su inters poltico econmico, sin per,uicio de los ideales de ,usticia en "ue debe inspirarse siempre la actividad legislativa M@ 8iuliani Fonrouge %3erec+o Financiero : l. p)g 2>.7, defiende el criterio de fuente, diciendo "ue/ ?o se trata, pues, de la preeminencia de una ra0n utilitaria, de lo "ue convenga a los pases importadores de capitales, sino de la afirmacin de un concepto con fundamentacin <urdico econmica incuestionable$ ubicacin especial del #ec#o en s!. Esto da lugar a que puedan identificarse puntos de conexin sub0etivos u ob0etivos, susceptibles de ser clasificados en el siguiente esquema@ A. LOS CRITERIOS SUBETI$OS "e consideran criterios sub0etivos, en general, a todos aquellos que, para decidir si un determinado fenmeno econmico es o no gravado en el pa!s, atienden a las circunstancias personales de quien participa en $l. En materia de impuesto a la renta, eso significa que se atiende a la figura del perceptor de la misma, como piedra de toque para la aplicacin del principio 0urisdiccional. "er entonces alguna cualidad personal del perceptor de la renta la que determinar que el fenmeno genere o no impuesto en cierto Estado. %ualidades personales relevantes son, en materia de personas f!sicas, la nacionalidad o el domicilio8 en materia de sociedades, el lugar de constitucin o la sede efectiva, como pasa a verse. 1. *ersonas 3!sicas Ano de los criterios al respecto, #ace de la nacionalidad el quid determinante para decidir la atribucin de potestad tributaria. "e trata como se ve de un criterio basado en elementos de tipo pol!tico. Todas las rentas que perciban los nacionales del Estado, constituen #ec#os gravados para ese pa!s. "iguen parcialmente ese criterio las legislaciones estadounidenses, mexicana, francesa. Ana variante mu cercana al criterio de nacionalidad lo es el de la ciudadan!a, utilizado parcialmente en algunos pa!ses. El otro criterio de tipo sub0etivo, es el del domicilio o residencia. En derec#o privado, ambas locuciones tienen significados distintos, pero en materia tributaria, es frecuente que se utilicen en un sentido ms o menos equivalente, y en todo caso, con menor relevancia para el elemento an!mico que en derec#o privado. Es frecuente que se utilice tambi$n el t$rmino 5residente5 como una frmula abreviada de los casos en que la imposicin se determina por el domicilio, residencia, u otro criterio de naturaleza anloga. ;a adopcin del principio de domicilio o residencia lleva. por necesidad lgica, a dar una definicin del instituto adoptado. 'eneralmente, ella es diferente del concepto #omnimo de derec#o civil, intentando fi0ar con ms nitidez las situaciones marginales, a fin de evitar equ!vocos. ,acionalidad, ciudadan!a Residencia, domicilio ;ugar de constitucin "ede de direccin efectiva *. 3!sicas "ociedades "ub0etivos Gb0etivo H Abicacin territorial de la fuente *untos de conexin En algunos casos la precisin se da mediante l!mites temporales@ la residencia por ms de seis meses en el a)o, p. e0. #ace adquirir status de residente. En otros casos,. se intenta acotar el criterio por v!a conceptual, fi0ando pautas de #ec#o. +s!, p. e0. el 4odelo de tratado para evitar la doble tributacin de la GE%B, define el carcter de 5residente5 por la circunstancia de que una persona est su0eta a la legislacin de un Estado por razn de su domicilio, residencia, sede de direccin o cualquier otro criterio anlogo. *reviendo que una persona f!sica pueda resultar residente de ms de un Estado al mismo tiempo, va dando pautas especificativas@ en primer lugar, donde tenga vivienda permanente a su disposicin8 si la tiene en dos pa!ses, donde 5mantenga relaciones personales y econmicas ms estrec#as 6centro de intereses vitales758 si esto no puede determinarse, es residente donde viva de manera #abitual8 si lo #ace en ms de un lado, como ?ltimo criterio, rige el de nacionalidad 6+rt. /7. =. "ociedades ;os criterios antes examinados 6nacionalidad, ciudadan!a, domicilio7, son claros respecto de personas f!sicas, para quienes #an sido elaborados8 slo las personas naturales nacen biolgicamente, slo ellas tienen filiacin, slo respecto de ellas es posible #ablar de un 50us sanguini5, slo ellas tienen derec#os pol!ticos como la ciudadan!a, etc. Pnicamente por extensin esos conceptos de personas naturales pueden ser aplicados a otros entes, y ello, a condicin de que previamente se indique que es lo que #a de entenderse por nacionalidad o por residencia, etc., de una entidad de existencia meramente ideal. Bic#o de otro modo, en materia de personas morales o ideales se vuelve necesario identificar 5puntos de conexin5 espec!ficos, para dar contenido concreto a los criterios de tipo personal. 2 Estos puntos de conexin, en materia de personas 0ur!dicas, pueden agruparse en dos categor!as, seg?n sean de naturaleza formal o sustantiva. El criterio de tipo formal ms difundido es el que atiende al lugar de constitucin de la sociedad. "on, por ende, nacionales de un Estado, las empresas que, siendo sociedades, se #an constituido en $l. El criterio, obviamente, no alcanza a cubrir a todas las 5empresas5, sino slo a aquellas que se constitueron como sociedades, de0ando fuera, por ende, las agrupaciones de #ec#o y las empresas unipersonales8 pero en tal caso el criterio de su0ecin o no al gravamen puede venir dado por alg?n tipo de circunstancia personal del empresario@ su nacionalidad, su domicilio, etc.
%omo una variante del anterior, en algunos casos se atiende al 5domicilio de constitucin5 o sea al domicilio que para la empresa se asigne en el acto de constitucin, el que, por supuesto, puede ser diferente del lugar donde se est constituendo. 3 &a doctrina de 3erec+o Internacional Privado siempre +a tenido dificultades para identificar las facetas m)s relevantes de una sociedad, no slo a los efectos tributarios, sino para determinar por cu)l ley +a de regirse; para una e'posicin detallada de los criterios utili0ados, vase 5uintn !lfonsin, *urso de 3erec+o Internacional Privado, >ontevideo @EFA, P)g FBT +mbos criterios #all sido ob0eto de cr!ticas, fundadas en el carcter meramente formal del elemento que se, considera@ el del 5domicilio de constitucin5 genera la cr!tica adicional de que, bien puede faltar, en el documento de constitucin, indicacin del domicilio o #aber cambiado las, circunstancias de #ec#o desde entonces, etc. / "in embargo, debe reconocerse que el primero de ellos presenta la venta0a de su claridad y nitidez disipando todo tipo de situaciones dudosas. En t$rminos generales, es el criterio predominante en +m$rica ;atina as! como en los Estados Anidos. >
;os criterios de tipo sustantivo. en cambio, se despreocupan del lugar de constitucin de la, sociedad y atienden a otros elementos de tipo ms sustancial, intentando descubrir en qu$ mbito geogrfico se radica efectivamente el poder econmico de la empresa. En tal l!nea, se ubican los criterios de 5sede social real5, 5principal establecimiento5 y 5sede de direccin efectiva5, que son de amplio predominio en Europa. .
Estos criterios tienen la venta0a de que atienden muc#o ms a la realidad de las cosas8 pero como contrapartida, pueden presentar menos nitidez y generar maores dudas, en casos marginales, o cuando se produce alteracin de las circunstancias de #ec#o 6p. e0., sucursal que se vuelve ms importante que la matriz8 traslado de la direccin de un pa!s a otro, etc.7. < 4 El convenio para evitar la doble tributacin, aprobado por decisin AI del Pacto !ndino, dispone "ue/ $d. Una persona fsica ser) considerada domiciliada en el pas miembro en "ue tenga su residencia +abitual (e entiende "ue una empresa est) domiciliada en el pas "ue seHala instrumento de constitucin (i no e'iste instrumento de constitucin o ste no seHala domicilio, la empresa se considerada domiciliada en el lugar donde se encuentre su administracin efectiva6 5 :ratado de >ontevideo de @EAI, art -8 *digo #ustamante, art MOM; &egislacin de !rgentina Uruguay, etc 6 El art OT del tratado de -oma atiende a "ue las sociedades tengan $su sede social, la administracin central o el centro de actividad principal en el interior de la *omunidad$ &a ley alemana de @EMO, a "ue $la sede social o el lugar de residencia de la direccin se +alle en el interno, del -eic+ $ El art A del >odelo ;E*3 para evitar la doble tributacin, atiende a la sede de direccin o cual"uier otro criterio de naturale0a an)loga$,agregando "ue cuando en virtud de las disposiciones del par @, $una persona "ue no sea una persona fsica sea residente de ambos Estados contratantes, se considerar) residente del Estado contratante en "ue se encuentre su sede de direccin efectiva$ Este articulo cuenta con la reserva de los Estados Unidos, donde se e'presa "ue como all $es tradicional la su,eccin por nacionalidad %o por el lugar de constitucin cuando se trata de sociedades. este pas se reserva el derec+o de aplicar este criterio en los convenios "ue concluya con otros pases miembros de la ;E*3$ El criterio de 8ran #retaHa es el del $lugar de direccin central y real control$; ver reporte nacional al *ongreso de IF!, >'ico, @ELA, *abiers, p)g @@NMIF 7 &a ,urisprudencia inglesa +a aceptado e'presamente "ue una sociedad, al igual "ue una persona fsica, puede tener pluralidad de domicilios %V reporte nacional a IF!, citado en nota anterior. *or ?ltimo, debe indicarse que los criterios se)alados son los ms importantes tratndose de efectos fiscales fundamentalmente. Ello no quita que, a otros efectos, las legislaciones puedan asignar carcter nacional o extran0ero a las empresas atendiendo otras pautas, como sucede en las lees reguladoras de inversiones extran0eras en varios pa!ses, o, en $pocas de guerra, a efectos de confiscacin de bienes del enemigo, etc. -
Bos caracter!sticas deben ser destacadas, respecto de todos los criterios sub0etivos, tanto para personas f!sicas como 0ur!dicas@ En primer lugar, que ning?n pa!s los aplica en forma exclusiva, es decir, #aciendo de ellos el ?nico criterio 0urisdiccional, Todos los Estados utilizan el criterio ob0etivo de la fuente, que se ver ms aba0o, para todas las rentas que pueden ser consideradas como teniendo fuente en su econom!a, adems, se atribuen potestad para gravar otros fenmenos econmicos, no a t!tulo de lente, sino en virtud de la nacionalidad o domicilio del perceptor. ;a segunda caracter!stica de todos estos regimenes, dice relacin con la consecuencia que involucran, a que las rentas de sus nacionales o residentes pasan a estar gravadas dondequiera que #aan sido obtenidas8 por esta razn, se les conoce con el nombre de 5criterios de renta mundial5, %omo derivacin de ello, las responsabilidades de los su0etos pasivos pueden ser diferentes ente al fisco, seg?n que ellos cumplan con el quid sub0etivo elegido por la legislacin 6nacionalidad, domicilio7, o que simplemente sean deudores de impuestos por obtener rentas de fuente nacional. Ello da origen a que en tales pa!ses se mane0en los conceptos de 5su0ecin limitada5 o real 5su0ecin ilimitada5 o personal8 en la primera situacin se encuentran quienes, no siendo residentes 6o nacionales7 obtienen rentas en el pa!s, responden entonces limitadamente por el impuesto le ellas generan8 en la segunda, en cambio, quienes deben impuesto por la totalidad de las rentas 7tenidas a lo largo del mundo. B. EL CRITERIO OBETI$O. TERRITORIALIDAD DE LA FUENTE Este criterio a no atiende a consideraciones de tipo personal del contribuente, sino que centra la atencin en circunstancias de tipo econmico. El derec#o a exigir tributo se fundamenta bsicamente en la 5pertenencia5 de la actividad o bien gravado, a la estructura econmica de un determinado pa!s. *or ello, 5este concepto territorial tiene su fundamento en las venta0as que derivan de la 8 3ebe destacarse "ue los conceptos de $nacionalidad de la empresa$ %o del capital. y $nacionalidad de la sociedad$, "ue muc+as veces, por comodidad de lengua,e, se utili0an como sinnimos, son en definitiva diferentes; la sociedad puede ser formalmente nacional, por +aberse constituido en el pas, y pertenecer a una empresa e'tran,era a su ve0, una empresa de cierta nacionalidad puede operar a travs de sociedades constituidas en diferentes pases, etc En general, puede decirse "ue las disposiciones de los regmenes de regulacin de inversiones e'tran,eras en &atinoamrica atienden m)s a la nacionalidad del capital o empresa, "ue a la de la sociedad Vase al respecto, enfati0ando la distincin entre empresa y sociedad, Eduardo Q+ite, $?aturale0a <urdica de las empresas multinacionales$ en 3erec+o, Pontificia Universidad de Per7, 11<2. pertenencia a un determinado agregado econmico, pol!tico social, representadas por los beneficios que el contribuente obtiene directamente o indirectamente, a trav$s de los servicios p?blicos que mantiene el Estado en su territorio de las dems venta0as que le proporciona la vida social 5. 1 "on esos elementos Ios que posibilitan el surgimiento de la renta, que la #acen posible, de ellos deriva la potestad del Estado en cuo seno ocurren esos #ec#os para gravar las rentas que producen. En consecuencia, es el pa!s de ubicacin del bien o actividad productora de renta quien est #abilitado para gravar esa riqueza o renta, en m$rito a que ella tiene su fuente en el circuito econmico de ese Estado. Es un principio de solidaridad, tanto social como econmica, el que 0ustifica que aquel Estado en cuo seno la riqueza nace, la someta a tributacin, pues dic#a obtencin fue posible en virtud de un cierto ambiente pol!tico, econmico social 0ur!dico cuo costo es lgico contribuir a sufragar, sin que interese entonces la nacionalidad o el domicilio o cualquiera otra condicin personal del perceptor. El principio de fuente, por consiguiente, circunscribe la potestad tributaria del pa!s a las rentas que tengan su fuente en $l8 las dems rentas, sern de 5fuente extran0era5, , aunque percibidas por nacionales o residentes del pa!s, no causarn gravamen en $l. Tal circunstancia lleva a una delimitacin lo ms precisa posible del concepto de fuente. En su enunciacin gen$rica, se suele indicar que son 5ganancias de fuente nacional aquellas que provienen de bienes situados, colocados o utilizados econmicamente en la Rep?blica, de la realizacin en d territorio del pa!s de cualquier acto o actividad susceptible. de producir beneficios o de #ec#os ocurridos dentro del l!mite del mismo, sin tener en cuenta la nacionalidad, o el domicilio o la residencia del titular o de las partes que intervengan en las operaciones, ni el lugar de celebracin de los contratos5. Bic#o sint$ticamente, partiendo de la base de que las rentas pueden tener por origen, o el capital, o el traba0o, o la combinacin del capital y el traba0o, el principio de fuente lleva a considerar que deben gravarse las rentas de capitales, donde $ste estuviere situado o utilizado econmicamente, las rentas de traba0o, donde $ste se lleva a cabo, y las rentas empresarias 6combinacin de capital traba0o7 donde se realiza la actividad, a que la afectacin de capital a ella es consustancial en el fenmeno empresa. "in per0uicio de lo anterior, la concreta ubicacin territorial de la fuente puede dar lugar a dificultades en ciertos casos, en todo caso lleva a la necesidad de dar maor precisin a Ios criterios gen$ricos antes indicados, pero su consideracin exceder!a los l!mites de este cap!tulo. 19 9 (upervielle, El concepto de Fuente en el Impuesto a la -enta -ev Fac 3erec+o, >ontevideo, aHo VGI ?o @, p)g =<1. 19 &os problemas concretos de ubicacin territorial de la fuente en casos especiales ser)n anali0ados en ocasin de estudiar la doble tributacin internacional C. E$ALUACION DE LOS PRINCIPIOS An anlisis de los fundamentos de cada uno de los posibles principios 0urisdiccionales de un pa!s demuestra que ninguno de ellos est totalmente privado de razn, que en ellos pesa, primordialmente, el inter$s particular de cada pa!s. ;os criterios sub0etivos, especialmente el del domicilio, tienen un sustento pol!tico social, porque su 0ustificacin ?ltima radica en que se considera razonable que, quien convive en una determinada organizacin social o pol!tica, contribua al financiamiento de los servicios que utiliza. "e lo #a defendido tambi$n en base a consideraciones de neutralidad impositiva@ si el pa!s de domicilio slo gravara las rentas que los residentes obtienen en el pa!s, no las que obtienen en el extran0ero, se estar!a favoreciendo indebidamente la radicacin de capitales fuera de frontera, alterando la neutralidad del sistema 6neutralidad de exportacin de capitales7. Tambi$n se presentan argumentos en base al principio de capacidad contributiva@ el real poder econmico de una persona, que debe ser la base para su contribucin, est dado, en materia de rentas, por el total de las que reciba independientemente del lugar donde las obtenga8 todas ellas conforman la capacidad contributiva de la persona, en funcin del total es que debe gravarse. *or ?ltimo Hpero no por eso menos importanteH debe mencionarse que los criterios sub0etivos favorecen a los pa!ses desarrollados, en sus relaciones con los pa!ses en v!as de desarrollo, a que el flu0o de capitales servicios entre ellos es por lo general unidireccional, siendo los desarrollados amplios proveedores netos de capitales. En tales condiciones el gravar las rentas de sus residentes por sus inversiones en el exterior les proporciona una importante ampliacin en la base gravable. En cuanto al criterio de fuente, tiene la fundamentacin econmica que se #a indicado l!neas iba@ la riqueza que produce una econom!a debe ser gravada por el poder pol!tico de la econom!a que la genera. 11
E'iste adem)s una serie de actividades "ue son internacionales por esencia, es decir, "ue su propio desenvolvimiento supone el operar parcialmente en un pas y parcialmente en otro (e encuentran en esta situacin/ los transportes internacionales, los seguros internacionales, la actividad de agencias de noticias, distribuidores o intermediarios de pelculas y cintas para radio y televisin, placas fotogr)ficas, etc En tales casos, las dificultades tcnicas "ue pueden encontrarse dicen relacin con un doble aspecto/ si e'iste renta de fuente nacional, y en caso afirmativo, como debe ella calcularse 3esde el punto de vista de los pases desarrollados, guiados por criterios sub,etivos, la gravabilidad surge como consecuencia de la nacionalidad o residencia de la empresa; pero en el criterio de fuente, las dos cuestiones seHaladas en el p)rrafo anterior surgen con toda intensidad En general ellas son resueltas sobre una base pragm)tica, tomando en consideracin ndices e'ternos tales como los fletes cobrados de y +acia el pas, los seguros tomados sobre bienes ubicados en el territorio, o las sumas pagadas por al"uiler de pelculas y similares, y estableciendo la presuncin %absoluta o relativa, seg7n las legislaciones de "ue un determinado porcenta,e de esas sumas brutas el renta neta de fuente nacional *ero adems, como contrapartida de lo dic#o en relacin a los pa!ses desarrollados, los pa!ses en v!as de desarrollo son receptores netos de inversiones que realizan residentes en otras reas8 la adopcin de principios sub0etivos #ar!a que escapara a la imposicin buena parte de las riquezas que pa!s produce, acentuando a?n ms el crnico d$ficit de financiamiento de estas econom!as. *or tal motivo, los ms altos foros t$cnicos de +m$rica ;atina #an propugnado el principio de fuente como el ms adecuado conveniente para los pa!ses del continente. 1= 11 Es especialmente claro (orondo %-ev Fac 3erecbo, >ontevideo, aHo VIII ?o 17 al atacar los argumentos en "ue se +a pretendido basar la imposicin en funcin de domicilio $El contribuyente debe pagar los impuestos no slo por los beneficios generales "ue recibe sino por lo "ue tiene, como e'presin de los conceptos de solidaridad social "ue ,ustifican el tributo Pero estos conceptos de capacidad contributiva 2deben e'presarse con relacin a "uin4 2se es solidario con relacin a "uin4 2"u conglomerado social o asociacin poltica o pas, en suma tiene derec+o a e'igir esa solidaridad4 (e est) en el punto de partida/ la fundamentacin misma del impuesto e'ige "ue la capacidad contributiva del contribuyente sea e'presada con respecto al pas de origen de la renta, en relacin a lo "ue gana en dic+o pas Ry con respecto al pas donde gasta esa renta, en relacin a los consumos efectuados en el mismo$R >)s adelante indica "ue si el pas de domicilio "uiere tener en cuenta la renta e'tran,era, como ndice de capacidad ,contributiva, podra +acerlo a los efectos de calcular la tasa, aplicable a las rentas nacionales = agrega como argumento menor, las mayores posibilidades de evasin "ue presenta el sistema de domicilio
En cuanto al argumento sobre la neutralidad, "ue se buscara mediante el criterio del domicilio, este autor lo invierte con suma eficacia/ si lo "ue preocupa es "ue no baya desigualdad, $es evidente "ue esta desigualdad slo puede corregirse por va de atribuir la capacidad de imposicin al pas donde debe cumplirse tal actividad Este es el 7nico "ue puede fi,ar condiciones igualitarias para "ue la actividad "ue se cumple en el )mbito econmico "ue corresponde a su soberana financiera se desenvuelva en condiciones de un mercado econmico6 (obre el concepto de neutralidad impositiva internacional, vase tambin el an)lisis de Enri"ue Piedrabuena -ic+ard, 1#ases para la poltica latinoamericana sobre tratados tributarios6, VI <ornadas &atinoamericanas de 3erec+o :ributario, Punta del Este, @ELI 12 En el )mbito &atinoamericano, las I <ornadas del Instituto &atinoamericano de 3erec+o :ributario %>ontevideo, 11>.7, consideraron $"ue el principio de la fuente como atributivo de e'clusiva potestad fiscal se fundamenta en una adecuada distribucin de poderes en el ora internacional, permitiendo a cada Estado desarrollar su propia poltica tributara en armona con respecto de los dem)s Estados, afirmando en el campo "ue le es propio el principio vasto de la igualdad ,urdica de las naciones$, en base a lo cual recomend la adopcin principio de la fuente por oposicin al de domicilio o nacionalidad >)s recientemente, en el seno de la !&!&*, +a e'istido una muy activa elaboracin tcnica afirm)ndose el principio de la fuente como el "ue debera regir tanto los tratados entre pases de la asociacin, como con terceros pases Un esfuer0o adicional +a sido desarrollado sucesivas Ello no obstante, algunos pa!ses latinoamericanos #an introducido en sus legislaciones, de forma o parcial, principios 0urisdiccionales de tipo sub0etivo. En buena medida, lo determinante de tal actitud #a sido la constatacin de que esos pa!ses se #an vuelto tambi$n exportadores capitales, por v!a de radicacin clandestina de fondos de sus residentes en pa!ses desarrollados. disposicin de ese tipo, tiene una eficacia directamente vinculada con la posibilidad concreta que tenga de vigilar el cumplimiento que se #aga de la norma8 en principio, atendiendo al #ec#o que normalmente la administracin no est en condiciones de controlar la aplicacin de la le fu de las fronteras, parecer!a que la afirmacin del postulado muc#as veces no pasa de una m declaracin de principios, sin acatamiento efectivo.
BILIOGRAFIA "e indican en el cap!tulo N+spectos internacionales de la imposicin sobre la rentaJ, contenido en el ap$ndice. reuniones de e'pertos en doble tributacin internacional "ue +a convocado el o mismo, a fin de ubicar territorialmente la fuente en casos especialmente discutidos a nivel internacional$ En el pacto !ndino, la decisin ?o, AI, "ue aprob >odelos de tratados para evitar lado tributacin, tanto entre los miembros como con terceros pases, +a significado tambin u muy enf)tica y ortodo'a aplicacin del principio de fuente ! su ve0, el *once,o Econmico y (ocial de las ?aciones Unidas, en su resolucin ?o @ABI, F de ,unio de 11.1, ratific trminos de una decisin anterior %del 1 de ,unio de @EOB7, el sentido de recomendar "ue $el principio del pas fuente constituya el principio fundamental de los acuerdos fiscales entre pases desarrollados y pases en desarrollo$ Vase $!cuerdos fiscales entre pases desarrollados y pases en desarrollo, segundo informe, ?aciones Unidas, ?eD =orV, 11<1, ". <1. KVI =, p)g =>, ane'o l
CAPITULO I$ EL PERIODO DE TIEMPO %omo afirmacin general puede decirse que el propio concepto de renta tiene una importante connotacin temporal8 cualquiera que sea la concepcin que se tenga sobre lo que es 5renta5, ella es siempre un fenmeno ubicado en una secuencia cronolgica. "alvo impuestos algo elementales, estructurados sobre la captacin de una parte de la renta en el momento en que ella se produce 6impuestos de producto, retencin definitiva de la fuente7, en los dems casos, la tendencia a la personalizacin implica la necesidad de contemplar la problemtica del tiempo. En un esquema terico de renta como consumo ms incremento de patrimonio, quizs podr!a decirse que el ideal consistir!a en gravar la renta percibida por una persona a lo largo de toda su vida, en un solo gravamen que contemplara el resultado neto de sus variaciones patrimoniales consumos realizados8 slo $sa ser!a su exacta capacidad contributiva. %omo tal sistema es impracticable, surge la necesidad de seccionar el tiempo en per!odos menores, lo cual da origen al concepto de 5e0ercicio5, como lapso de tiempo en el cual se calcula la renta de la persona. En consecuencia, para que un enriquecimiento determine obligacin impositiva en un cierto momento, no bastar con que encuadre en el concepto abstracto de renta se)alado por la le 6cap!tulo II7, ni con que tenga, con el pa!s de que se trata, el 5punto de conexin5 adoptado como principio 0urisdiccional 6cap!tulo III78 ser necesario, adems, que sea 5renta del e0ercicio5. A. IMPUTACION DE LA RENTA A UN PERIODO ,ormalmente, los e0ercicios que contempla la le de Impuestos a la Renta son anuales, en 8M materia de personas f!sicas, mu frecuentemente coinciden con el a)o civil8 las especiales caracter!sticas del tiempo en su aplicacin a las empresas, sern analizadas en la seccin %, de este cap!tulo. ;os e0ercicios inferiores al a)o, no son frecuentes en caso de personas f!sicas, pero pueden presentarse en caso de contribuentes que se ausentan definitivamente del pa!s, en cuo caso la solucin ms lgica parece indicar la aplicacin de la regia de la prorrata. *ero no basta con establecer los I!mites del e0ercicio, para resolver todos los problemas8 siendo la renta un ingreso, o un flu0o de ellos, que se incorpora al patrimonio del contribuente, existen por lo menos dos momentos que pueden ser trascendentes, a efectos de decidir si esa incorporacin se produ0o en $ste o en aquel e0ercicios. ;os dos momentos relevantes, lo constituen el instante en que se adquiere el derec#o a un ingreso 6nacimiento del cr$dito7 el momento en que se le percibe. Ellos dan lugar, por consiguiente, a dos sistemas de imputacin de un cierto ingreso a un per!odo, conocidos con los nombre de Nde lo devengadoJ Nde lo percibidoJ. En el sistema de lo NdevengadoJ tambi$n llamado NcausadoJ, se atiende ?nicamente al momento en que nace el derec#o al cobro, aunque no se #aa #ec#o efectivo. Bic#o de otro modo la sola existencia de un t!tulo o derec#o a percibir la renta, independientemente de que sea exigible o no, lleva a considerarla como devengada por ende imputable a ese e0ercicio. 1, = %omo contrapartida, tratndose de gastos, el principio de lo devengado se aplica considerndoseles imputables 6deducibles7 cuando nace la obligacin de paganos, aunque no se #aan pagado sean exigibles. En general, este sistema supone que el contribuente lleva adecuadas anotaciones contables, razn por la cual rara vez es admitido tratndose de personas f!sicas no empresarias8 su aplicacin en materia de empresas ser analizada ms adelante. El sistema de lo 5percibido5 atiende al momento de percepcin del ingreso, 6o de cancelacin del gasto7. *or 5percepcin5, sin embargo, no #a de entenderse siempre contacto material con la renta, percepcin efectiva, sino el #ec#o de entrar la renta en la esfera de disponibilidad del beneficiario. *or tal razn, el concepto fiscal de percepcin comprende., no slo la percepcin efectiva del dinero, sino otras #iptesis cercanas, como pago mediante entrega de bienes. Tambi$n comprende los casos en que, estando el ingreso disponible para el su0eto pasivo, $l se #a acreditado en del titular, o con su autorizacin. "e #a reinvertido, acumulado, capitalizado, puesto en reserva, etc., conforme a sus instrucciones. 2,/
1 Para -eig, el concepto de $devengado$ re7ne las siguientes caractersticas/ @. $-e"uiere "ue se +ayan producido los +ec+os sustanciales generadores del rdito o gasto8 =7 -e"uiere "ue el derec+o de ingreso o compromiso no est su,eto a condicin "ue pueda +acerlo ine'istente; 27 ?o re"uiere actual e'igibilidad o determinacin o fi,acin en trmino preciso para el p, ya "ue puede ser obligacin a pla0o y de monto no determinado$, %&a contabilidad citada. 2 3estaca 8arca #elsunce %El concepto p)g @ME. "ue la $aceptacin del mtodo del rdito $devengado6 como sistema paro imputarlo al e,ercicio fiscal, por oposicin al del rdito 9percibido9, importa admitir "ue un rdito devengado importa slo una disponibilidad ,urdica, no una disponibilidad econmica o efectiva del ingreso Gay un derec+o del beneficiario se incorpora a su patrimonio, "ue como tal puede valuarse en moneda; +ay una reali0acin potencial, para ubicarlos en la terminologa de (eligman, pero no +ay una reali0acin efectiva en el concepto de Vanoni, y no podra +aberla, por"ue no +ay todava la disponibilidad para el beneficiario$ 3 $&a variedad de situaciones cubiertas por el concepto de 1percepcin6, +a permitido a la doctrina dirigirse tres situaciones/ a. percepcin real, "ue puede ser en efectivo o en especie, y ocurre cuando el rdito es cobrado por su titular; b. percepcin presunta, cuando el r$dito es acreditado en cuenta, reinvertido, puesto en reserva y en ra0n de la disponibilidad financiera e'istente o de identidad de la persona fiscal del titular, se supone el acceso a su goce; c. *ercepcin indirecta8 cuando un tercero dispone del rdito por cuenta del beneficiario, como en el caso en "ue con l se abonen deudas del mismo$ -eig, $&a contabilidad fiscal y la contabilidad general$, 3, Fiscal, KIK, p)g /. 4 El concepto de la $acreditacin en cuenta$ como e"uivalente a percepcin e'ige ser especialmente definido, por cuanto, entre otras cosas, si el pago al "ue corresponde la percepcin est) su,eto a retencin en la fuente, corresponde efectuar dic+a retencin, so pena de las responsabilidades patrimoniales 6y a7n penales. correspondientes En puridad, +abra "ue distinguir seg7n "ue entre las partes e'istiera o no un autntico contrato de $cuenta corriente6 (i lo +ubiera, como en ella la compensacin opera ipso ,ure, parecera "ue la simple contabili0acin de un crdito configurara el precepto legal ;a 0ustificacin de que el instante de percepcin no est$ necesariamente unido a la idea de percepcin efectiva en que, en la medida en que el impuesto busca gravar en funcin de capacidad contributiva, ella se pone de manifiesto, como poder econmico, en cualquiera de las situaciones antes dic#as, en que se tiene la disponibilidad de la renta a?n sin contacto material con ella. *or otra parte, tratndose de impuesto progresivo, podr!a quedar librado al su0eto pasivo el nivel de la tasa, con slo postergar la percepcin de la renta. El sistema de lo percibido es, desde el punto de vista contable, bastante ms simple que el de lo devengado, por cuanto para su aplicacin son suficientes las escrituraciones o registro elementales que pueden llevar cualquier persona8 por tal razn, es normalmente prescripto para personas f!sicas. B. CONSECUENCIAS DE LA IMPUTACION EN PERSONAS FISICAS ;a imputacin de un cierto ingreso a un e0ercicio, en materia de personas f!sicas, presenta un triple orden de consecuencias, vinculadas en maor o menor grado con la progresividad del gravamen. Ana de ellas, es la de obligar a establecer un cierto tratamiento para las ganancias de capital, que se realizan en un e0ercicio, pero se #an venido generando en varios e0ercicios, tema este que se ver en el cap!tulo I&. ;as otras dos derivaciones, que se analizarn a continuacin, se refieren a los problemas que plantea la irregularidad de la renta frente a la progresividad de las tasas a la anualidad de las deducciones personales. 1. ;a Irregularidad de la Renta la *rogresividad ;a vida econmica de algunos contribuentes est caracterizada por el #ec#o de que, en un corto n?mero de a)os, obtienen ingresos sumamente abultados, pasados los cuales su nivel tiende a caer bruscamente. Es el caso de los deportistas profesionales, o artistas, o escritores de un 5best seller5, etc. An problema similar se plantea en la actividad agr!cola, caracterizada por fuertes fluctuaciones en el ingreso a trav$s de los a)os, por razones climticas o de otra naturaleza. En cambio, en la relacin normal comercial %a la "ue frecuentemente se denomina cuenta corriente, sin serIo ,urdicamente., la doctrina e'ige, para "ue se configure la +iptesis legal, "ue el acreedor tenga conocimiento del crdito reali0ado y "ue el monto sea mantenido a su disposicin Vase 8on0)le0, Francisco, 3, Fiscal T, KII, p)g AIB y (anclemente, -, 3 Fiscal KIK, p)g ABI En esa clase de situaciones, la progresividad de la tarifa apare0a como resultado que en los a)os pico, el contribuente tiene que abonar sumas sustancialmente maores, por estar gravadas con tasa ms altas, que las que resultar!an si esa misma a suma de ingresos se #ubiera repartido uniformemente a lo largo de su vida ?til o si el e0ercicio de imposicin a considerar #ubiera sido la totalidad de su vida. *ara contrarrestar ese efecto, se #an propuesto una serie de soluciones que tienden a corregir esa inequidad8 pero como esas correcciones involucran siempre, aunque un grado distinto, maores comple0idades, ellas no siempre son recogidas por las legislaciones. En primer lugar, se #an propuesto sistemas de promedios mviles, donde se ir!a promediando el ingreso de un per!odo determinado de a)os 6p. e0.@ tres7 todos los a)os se #ace el promedio de los ?ltimos tres. Ese promedio es el que da la base imponible del a)o, en una opcin del sistema, o el que determina el nivel de tasa a aplicar a la renta total de ese a)o, en otra variante. Este sistema #a sido criticado, especialmente porque el impuesto crece con retraso frente al crecimiento de la renta porque si la renta decrece bruscamente a lo largo del per!odo, no #a forma de rescatar el exceso abonado en los a)os anteriores. > Gtro sistema, es el del 5promedio optativo5, donde la promediacin por cierto lapso utiliza ?nicamente cuando el contribuente opte por ello. .
Gtra solucin al problema, radica en el 5promedio acumulativo5, sistema que supone que cada a)o se adiciona la renta del per!odo a la obtenida en a)os anteriores al ,total se le aplican las especiales8 lo que #abr!a que desembolsar en el a)o ser!a la diferencia entre la suma lo pagado #asta entonces, ms los intereses de lo #asta a#ora pagado. Esto ?ltimo 6reconocer intereses por pagos de impuestos realizados7 #a sido sugerido para evitar que exista conveniencia postergar de un a)o para otro la realizacin de la renta. %omo se advierte, este sistema es sumamente comple0o aunque ms t$cnico, presenta dificultades casi insuperables cuando se producen cambios en el cuadro de al!cuotas de un a)o a otro. < , - 5 (upngase una persona "ue a lo largo del tiempo obtiene la siguiente serie de ingresos/ !Ho I, @II; II, MII; III, OII; IV, LII; V, @II &os promedios mviles a partir del segundo aHo, seran/ aHo III, MFF; IV, AFF; V, ABB El impuesto crece con retraso frente al aumento de la renta y el 7ltimo aHo, por otra parte, debe abonarse sobre una base imponible "ue es cuatro veces mayor "ue la base real de ese aHo El sistema presenta problemas, adem)s, si el contribuyente es un individuo "ue abandona la ,urisdiccin estatal, o una sociedad "ue se disuelve, en cuyo caso es preciso efectuar reli"uidacin 6 El sistema del promedio operativo presenta bastantes dificultades pr)cticas especialmente cuando las tasas +an variado en los diversos aHos; a su respecto, el ,uicio de 3ue es "ue 1aun"ue de ning7n modo constituye una solucin perfecta, eliminara los peores defectos del tratamiento actual6, %an)lisisp)g@OE. =. ;a Irregularidad de la Renta las Beducciones *ersonales %omo se indica en el cap!tulo respectivo, el concepto de capacidad contributiva, lleva al otorgamiento a los contribuentes personas f!sicas de un m!nimo de renta anual que no es gravado que slo por encima de $l se aplica el impuesto. En la medida en que la renta de una persona es irregular a lo largo del tiempo, es posible que en un a)o se encuentre mu por deba0o del m!nimo no imponible que al siguiente supere ese m!nimo. "e advierte claro, que si se #ubieran sumado los resultados de ambos a)os, es posible que tampoco el segundo el contribuente #ubiera experimentado ingreso gravado, por cuanto la deduccin del primer a)o #abr!a operado a su plenitud. Esta es una consecuencia del fraccionamiento en per!odos, que rara vez se encuentra contemplada en las legislaciones, las que, por razones fundamentalmente prcticas financieras, no admiten la traslacin del saldo no utilizado de deducciones personales. C. LA IMPUTACION EN MATERIA DE EMPRESAS ;a problemtica de la imputacin de rentas en un per!odo tiene, en materia de empresas, proecciones mu particulares. En primer lugar, porque la solucin maoritaria 6aunque no unnime7 en materia de empresas, es gravarlas con tasas proporcionales sin m!nimos no imponibles, de modo que los problemas de ingresos irregulares analizados prrafos atrs no aparecen, o si 19 #acen a no apare0an ms que consecuencias de tipo financiero, de anticipacin o aplazamiento del impuesto, pero no respecto a su monto en s!. En segundo lugar, porque normalmente las empresas a dividen su actividad en ciclos denominados e0ercicios comerciales, de modo que puede decirse que en esta materia las normas fiscales encuentran a una realidad preexistente, dictada por la necesidad del empresario de conocer la marc#a de su empresa. En esta materia, la norma seguir siendo la anualidad del e0ercicio, pero las causas que den motivo a e0ercicios de menos de doce meses, pueden considerarse ms posibles8 iniciacin de actividades, cierre de las mismas, etc. Incluso, si el sistema permite que la empresa voluntariamente cambie la fec#a en que realiza el e0ercicio, otra causa de 7 Vase una e'posicin detallada del mtodo de promedio acumulativo de VicVrey en su artculo citado en bibliografa 8 &a situacin de artistas y deportistas +a intentado tambin contemplarse en algunos pases mediante el sistema denominado 1de divisores6 Partiendo de la base apro'imada de "ue la vida 7til de un traba,ador normal es de BI aHos y de la de un artista o deportista de @I, estos 7ltimos est)n autori0ados a seguir el siguiente procedimiento/ dividen en tres los rendimientos artsticos o deportivos; un tercio de esa cantidad se suma a otras rentas del traba,o, "ue pueda tener la persona; esa suma es la "ue determina la al%cuota aplicable a la totalidad de rentas del traba,o Vase al respecto el comentario de 3raVe, citado en bibliografa al final del captulo aparicin de e0ercicios inferiores al a)o ser!a la de adaptarse a un cambio en cuanto ala fec#a de cierre. Gtra particularidad que suele encontrarse en el tema en materia de explotaciones empresariales, es la posibilidad de que el e0ercicio no sea coincidente necesariamente con el a)o civil. 4uc#as veces las empresas efect?an pedidos en el sentido de que la legislacin les admita libertad para fi0ar e0ercicios que, aunque sean anuales, no coinciden con el a)o calendario, porque en distintas actividades, al empresario le conviene establecer como cierre de balance alguna fec#a en la que su actividad no #a de tener presumiblemente gran desarrollo 6postHzafra7 de modo que los problemas de confeccin de estados no perturben la normal realizacin de la actividad empresarial. Tal venta0a, sin embargo, no debe #acer perder de vista el costo que para la +dministracin tiene una solucin amplia en este punto, por cuanto no #abr pautas uniformes respecto a la fec#a de vencimiento de e0ercicios por ende de vencimientos de impuestos 6a que estas ?ltimas fec#as, normalmente, se establecen en t$rminos de meses a partir del vencimiento del e0ercicio7. *or otra parte, el dictado de normas a lo largo del a)o encontrar a las empresas en distinta situacin, seg?n su fec#a de cierre de e0ercicio, pudiendo generar problemas de aplicacin, etc. %omo frmula intermedia entre la total uniformidad 6todas las empresas usan e0ercicio coincidente con el calendario7 o la extrema libertad 6cada una fi0a su propio e0ercicio, siempre que sea de doce meses7, puede establecerse una cierta fec#a uniforme, pero admitiendo que la +dministracin por motivos fundados autorice otras distintas, o por el contrario prever tres o cuatro alternativas posibles como fec#a de cierre, a las cuales las empresas se acomoden en virtud de sus particulares conveniencias. En todos los casos en que alguna capacidad de opcin es otorgada a las empresas, la norma debe complementarse con otra que indique que, en caso de cambio de fec#a, se deber #acer un balan por la fraccin de per!odo que vaa desde la fec#a de cierre del e0ercicio anterior, al comienzo nuevo e0ercicio. 1
Tambi$n en cuanto a los sistemas de imputacin 6devengado o percibido7, se anotan peculiaridades en el tratamiento de empresas. En esta materia, es frecuente encontrar legislaciones que admiten ambos sistemas, a opcin del contribuente 6o incluso un tercero, que se ver ms adelante7. la posibilidad de optar puede venir tanto del #ec#o de que la legislacin disponga en general el uso de un sistema determinado, pero autorice a la +dministracin a permitir otro, como de Ia circunstancia de que lisa llanamente acepte que sea el propio contribuente el que eli0a el sistema que quiere utilizar. El ?nico requisito impostergable para dar cualquier margen de eleccin al contribuente, es que no pueda cambiase el m$todo sin #acer los a0ustes correspondientes. En puridad, para la generalidad de los negocios, puede decirse que ambos m$todos llevan, a lo largo del tiempo, a resultados iguales. 9 &as diferencias anotadas entre empresas y personas fsicas en cuanto algunas legislaciones reconocen a las primeras la posibilidad de fi,ar e,ercicios no coincidentes con el aHo civil, puede arro,ar problemas en el campo de la integracin de las ganancias empresarias en la renta personal del socio o empresario &a solucin normal, en ese caso, consiste en considerar imputable a la persona finca la utilidad "ue corresponda de la empresa, en el aHo civil en "ue sta cierra su e,ercicio "in embargo, existen algunos casos que uno otro m$todo pueden dar lugar a resultados radicalmente diferentes, por lo menos desde el punto de vista financiero8 p. e0.@ las operaciones a largo plazo. En este caso, si se sigue el sistema de 5percibido5, se ir ingresando cada a)o el monto de lo que efectivamente se perciba8 solucin similar se aplicar respecto de su costo, con lo cual la utilidad ir surgiendo cada a)o, por las cuotas pagadas en $l. ;as cuotas futuras, a?n las impagas en el e0ercicio, no se reputarn ingresadas. El sistema de lo devengado, en cambio, llevar a computar en el e0ercicio que se #ace la operacin el total del precio, pues es en ese momento en que surge el derec#o de cr$dito del titular. *or supuesto, que si la tarifa de impuestos es progresiva, las diferencias sern mu grandes, pero a?n traba0ando en #iptesis de tasas proporcionales, existir un efecto financiero mu importante. Es por ello que frecuentemente las legislaciones, para el caso de operaciones a plazo, cuan ellas conforman la modalidad operativa normal de la empresa, permiten el uso de sistemas denominados 5de lo devengadoHexigible5. Be acuerdo a $l, si la empresa usa normalmente el sistema devengado, las operaciones a plazo las ir imputando, en el e0ercicio en que se #aa #ec#o exigible cada una de las cuotas. "e trata, como se ve, de un sistema intermedio@ se aparta del devengado puro, puesto que no considera causado de inmediato el total del ingreso, sino slo el correspondiente a las cuotas que vencen en cada a)o8 por otra parte, se aparta del de lo percibido, puesto que computa lo que se #a vuelto exigible en el e0ercicio, independientemente de que se #aa cobrado efectivamente o no. ;o normal, en pa!ses en que se permite optar por uno u otro sistema, es la impl!cita obligacin le llevar todos los rubros de ingresos 6 los de gastos7 por el sistema elegido. "in embargo, en alg?n pa!s es posible, #aciendo las adecuadas aclaraciones, llevar algunos rubros por el sistema de lo devengado otros por el de lo percibido. + t!tulo de conclusin, podr!a afirmarse que cualquiera de los dos sistemas, tanto el de lo percibido como el de lo devengado, producen resultados equivalentes a lo largo del tiempo, razn por la cual no existir!a real necesidad de que la norma impositiva exigiera uno determinado de ellos, pro#ibiera el restante, siendo aceptable permitir una opcin del contribuente, en tanto leve la contabilidad regular que para cambiar de un sistema a otro, efect?e los correspondientes a0ustes. En cuanto al sistema de lo devengado exigible, su utilizacin es lgica cuando las modalidades normales de una operacin consisten en el otorgamiento de plazos que involucran ms de un e0ercicio especialmente en el caso de ena0enacin de inmuebles a plazos dilatados. BIBL(OGRAF5A @ 3-!CE, -amn &imitacin de la progresividad en el Impuesto 8eneral sobre la renta de las personas fsicas a determinados actores y deportistas -ev 3erec+o Financiero Enero @ELM, p)g FO M 3UE !n)lisis econmico de los impuestos, p)g @AF a @FB B 8!-*I! V!J5UEJ, E ?ormas impositivas sobre la imputacin de impuestos y gastos en las empresas 3erec+o Fiscal @@, p)g @LM A 8;?J!&EJ, Fco El sistema de lo devengado en la imputacin de rditos y gastos del alX Fiscal 3erec+o Fiscal : KIV, p)g @T@ O <!-!*G, 3ino #alance *omercial y balance fiscal &a Informacin KKVIII, p)g F &;PEJ, !lberto >todo de imputacin de los dividendos cobrados por una sociedad annima 3erec+o Fiscal KVII, p)g EA L PEI-!?; F!*I;, < * Problemas del impuesto a la renta relacionados con el aHo fiscal (emana tributaria >ontevideo, @EFM,p)g TT T -!I>;?3I, * Imputacin de rditos y gastos del aHo fiscal (istema de lo devengado 3erec+o Fiscal KII, p)g @EB E -EI8, E Imputacin del rdito al aHo fiscal 3os problemas/ beneficiarios del e'terior y ventas a crdito 3erec+o Fiscal KVII, p)gAI@ &a contabilidad general y la contabilidad fiscal %mtodos y normas para la imputacin de l rditos y gastos. 3erec+o Fiscal KIK, p)g @ Impuesto a los rditos, p)g MMB y sgts @I -;3-I8UEJ PE-EJ, G Problemas de determinacin de la renta gravada en cada perodo la contribucin general sobre la renta, -ev 3erec+o Financiero, mayo @ELM, p)g F@O @@ VI&&!-, *elestino &os intereses de financiacin de ventas, el sistema de lo devengado y impuesto a los rditos Impuestos KKK, p)g FFL @M VI*C-E=, Q; El promedio del ingreso para propsitos del impuesto al ingreso, en >usgrave y (+oup, Ensayos sobre economa impositiva, Fondo *ultura Econmica, p)gTE CAPITULO $ EL SUETO PASI$O ;a determinacin del o de los su0etos pasivos del Impuesto a la renta sirve de pauta respecto de cul es la respuesta, impl!cita en el sistema, a varios problemas bsicos angulares en la organizacin del impuesto. *orque la seleccin de ciertos su0etos pasivos, si bien tiene importantes aspectos t$cnicos, responde en definitiva en alto grado a las opciones que se #aan adoptado respecto de problemas tales como@ los ob0etivos o finalidades del impuesto, su carcter global o cedular , en alguna medida tambi$n el propio concepto de renta elegido. "i el ob0etivo prioritario del sistema lo constitue la equidad a trav$s de la globalidad del impuesto, como medio de captacin de capacidad contributiva personal que tributar a escalas progresivas, esa idea central se refle0ar, en el campo del concepto de renta, en la adopcin de frmulas lo ms aproximadas que sea posible a la de 5consumo ms incremento de patrimonio5. %omo consecuencia de la orientacin #acia la capacidad contributiva, en materia de su0etos pasivos la solucin deber encaminarse #acia la captacin de aqu$lla en el ?nico nivel donde 6maoritariamente7 se estima que es posible encontrarla, esto es, en las personas f!sicas. *ara ser consecuente, ese sistema debe dar una alta relevancia a la personalizacin del impuesto, con lo que las circunstancias concretas respecto de la dimensin estructura de la unidad familiar se volvern ms importantes. ;a existencia de personas 0ur!dicas, en ese enfoque, ser vista como un entorpecimiento introducido por el derec#o en el trnsito de la riqueza #acia las personas f!sicas las soluciones que se arbitren estarn dirigidas a integrar lo ms posible las utilidades de esas entidades en cabeza de personas naturales. En cambio si el sistema persigue ob0etivos que no son exclusivamente de globalidad en la captacin de capacidad contributiva, sino que influen propsitos de induccin econmica, las soluciones se irn apartando gradualmente del esquema terico delineado en prrafos anteriores@ se reconocer existencia tributaria sustantiva a las sociedades o a las empresas8 se mane0arn criterios de renta producto posiblemente se llegar a una estructura cedular, donde la relevancia la tiene la fuente no la persona perceptora, las tasas, normalmente, son de carcter proporcional. El anlisis de las legislaciones positivas indica que las soluciones t$cnicas var!an, en funcin de la diversidad de ob0etivos alternativos que pueden perseguirse. En un extremo se encuentran legislaciones que estructuran de impuestos, uno para personas f!sicas otro para sociedades o empresas, sin ninguna comunicacin entre s!, configurando 5doble imposicin econmica58 en el otro, sistemas que tratan de integrar lo ms posible las rentas de unas otras, buscando centrarse sobre un ?nico su0eto final, que ser!an las personas f!sicas. + los efectos expositivos, del presente cap!tulo, se analizarn separadamente los problemas que derivan del tratamiento de la persona f!sica como unidad contribuente 6"eccin +7, para luego presentar el caso de las entidades intermedias 6sociedades, empresas7 que pueden interponerse entre la persona f!sica la fuente de la renta. *or ?ltimo, se trata en t$rminos generales de la problemtica del contribuente del exterior. a. LA UNIDAD CONTRIBU6ENTE A NI$EL DE PERSONA F5SICA El primer aspecto que debe considerarse, consiste resolver si, a nivel de persona f!sica, la unidad contribuente debe estar constituida por cada ser #umano aislado o si por el contrario #a de reconocerse el #ec#o de que normalmente $ste vive en unidades familiares. +utorizadas opiniones indican que la exacta pauta de capacidad contributiva no puede en el individuo aislado, sino en la familia. "e invoca para ello que la le establece obligaciones alimenticias entre familiares 6con 0ur!dica7, que en la realidad de las cosas, la familia act?a como unidad econmica, compartiendo ingresos que, aunque provenientes de distintos integrantes, se confunden en el seno fa contribuen a soportar los gastos en los que tambi$n incurre la familia como un todo 6con socioHeconmica7. *ero a partir de tal afirmacin 6relevancia de la familia como unidad 0ur!dicoHeconmica7, las opiniones difieren en cuanto a las consecuencias fiscales que #an de derivarse. ;a primer gran discrepancia, radica en resolver si, aceptando un tratamiento especial para la familia, $l debe ser de tipo protector o favorable, disminuendo lo que ser!a la suma de la carga fiscal de cada uno de los integrantes o si, por el contrario, ba0o la afirmacin de que ese compartir de ingresos gastos que se da en la familia permite una maor capacidad de disfrute, es equitativo darle un tratamiento fiscal ms severo que el que corresponder!a a cada integrante aisladamente considerado. En puridad, la orientacin que una legislacin de impuesto a la renta tenga respe institucin familiar, no se manifiesta ?nicamente en su trato como unidad contribuente es el resultado de disposiciones sobre ese punto , adems de la consideracin que tengan los #i0os otros dependientes como cargas familiares, las deducciones a que den derec#o los topes que se establezcan para el caso que ganen rentas propias, etc. *ero de todos modos, la admisin, familia como unidad fiscal tiene relevancia. En forma mu sint$tica, puede decirse que las legislaciones adoptan alguno de estos tres temperamentos sobre el punto@ 17 "uma sin posterior divisin de los ingresos de los integrantes8 =7 "uma con posterior divisin entre los miembros8 27 3rmulas intermedias. 1. "i se obliga a sumar los ingresos de los cnuges, no se adopta ninguna otra previsin especial, el resultado es que el todo pasa a tributar tasas progresivas ms altas de lo que lo #ar!an las partes. Be ello, deriva un serio agravamiento de la presin fiscal sobre los matrimonios. ;os efectos sociales que tal medida pueda tener permanecen aun en discusin. 4ientras algunos afirman que tal aspecto no tendr!a influencia en el, comportamiento concreto de las personas respecto del matrimonio, otros afirman que constituir la un Nimpuesto al matrimonioJ, desalentando esa institucin. En algunos pa!ses se dice que la disposicin que se comenta provocaba divorcios meramente formales, destinados a evitar la acumulacin de las rentas de los cnuges, razn por la cual la legislacin extendi la obligacin de sumar las rentas, no slo a los matrimonios, sino incluso a ciertas situaciones de concubinato. 1 "i por razones tericas se sostuviera que deben sumarse las rentas de los cnuges, pero por consideraciones de equidad no quisiera equipararse la pare0a a la situacin de un soltero que ganara igual cantidad, la solucin podr!a consistir en establecer una 1 El aspecto anecdtico del tema motiv un artculo del #uenos !ires Gerald %traducido en el #oletn de la 38I !rgentina, ?o, MMA, agosto @ELM, p)g MBI. titulado $Impuesto a la virtud$, donde se narra la situacin de dos cnyuges, "ue $anali0aron su situacin impositiva y comprendieron "ue, para @ELM, les resultaba m)s barato vivir en el pecado para comer un poco me,or$, escala especial de tasas para los matrimonios, donde se graduara el exacto peso fiscal que se considera razonable en esas circunstancias. =. ;a t$cnica de sumar las rentas de todos los integrantes del n?cleo familiar, para luego dividirlas, responde en general al deseo de otorgar un tratamiento ben$volo a la institucin. ;os dos sistemas ms comunes, a estos efectos, lo constituen el mecanismo del cociente, el sistema de la divisin de rentas 6ax splitting7. En el sistema del cociente, se toman en cuenta, como integrantes de la unidad familiar, tanto a los cnuges como a los #i0os. ;a le determina cocientes para todas las situaciones posibles 6casados sin #i0os, con uno, con dos, etc.7. "e suman las rentas de los integrantes, el resultado se divide por el cociente, dando lo que ser!a la renta convencional de cada miembro8 se calcula el impuesto que corresponder!a a esa renta convencional, el resultado se multiplica por el antedic#o cociente, dando as! el impuesto a pagar por la familia. = En el sistema de divisin simple de rentas, en cambio, los #i0os no son considerados a efectos de la integracin de la unidad familiar, sino que son tomados en cuenta posteriormente, como cargas. "e suman entonces las rentas de ambos cnuges, se les divide por dos, se calcula el impuesto8 se multiplica por dos. +mbas frmulas, que implican suma divisin, tienen la caracter!stica de que, si todos los queM son tomados en cuenta a Ios efectos de la formacin del n?cleo, ganan rentas iguales, los resultados son similares a los que se obtendr!an si tributaran aisladamente. *ero cuando uno de los integrantes gana todo el ingreso, el otro carece de rentas, la publicidad de dividir ingresos #ace escapar de las altas tasas que de otro modo, corresponder!an. Tal #ec#o, le #a valido la cr!tica de que el impuesto discrimina contra las personas solteras. 2 2 Puede ser ilustrativo transcribir el rgimen francs del cociente, tal como est) contenido en el artculo de &agares *alvo citado en bibliografa/ (oltero, divorciado o viudo sin +i,os a su cargo/ cociente @; casado sin +i,os a su cargo/ M; soltero o divorciado con un +i,o a su cargo/ M; casado o viudo con un +i,o a su cargo/ M, O; soltero o divorciado con dos +i,os a su cargo/ M, O; soltero o divorciado "ue tenga B +i,os a su cargo/ ,@; casado o viudo "ue tenga tres +i,os a su cargo/ B, O; soltero o divorciado "ue tenga cuatro +i,os a su cargo/ B, O;y as sucesivamente, aumentando IO por +i,o a su cargo Es importante destacar "ue el cabe0a de familia puede pedir la imposicin separada de a"uellos +i,os "ue tengan recursos personales, en cuyo caso el +i,o no se considera a los efectos de fi,ar el cociente 3 3ice 8oode/ $mi opinin es "ue el impuesto a la renta sobre solteros, es a+ora indebidamente m)s pesado "ue el "ue recae sobre matrimonios$ $&a ra0n "ue tengo para favorecer una reestructura de tasas, es la conviccin de "ue una pare,a casada con un cierto ingreso disfruta de mayores oportunidades de consumo y puede e,ercer mayor poder econmico "ue dos personas solas, con el mismo ingreso agregado$ $&a venta,a de las pare,as casadas es atribuble a economas de escala en el consumo, y al valor imputado de los servicios de las amas de casa en su +ogar$ 3e todos modos, las afirmaciones de 8oode est)n un tanto relativi0adas por el autor en funcin del nivel econmico y social de la pare,a %Individual Income :a', p)g MAF. Por su parte, 3ue %op cit p)g @BB. tambin critica el sistema, planteando el caso de "uienes, no siendo casados, sostienen a familiares, como p, e,/ una persona viuda con +i,os menores/ $al fallecer la esposa, por e,emplo, la carga impositiva del marido se aumenta materialmente, a7n cuando sus gastos %en el caso de "ue +aya +i,os menores. son tanto o m)s abultado, anteriormente *iertos cambios en la legislacin fiscal federal mitigaron el problema estableciendo 2. ;as frmulas intermedias que pueden anotarse son numerosas en general disponen que el esposo sea quien inclua en su declaracin la gran maor!a de rubros gananciales, permitiendo a la esposa que declare separadamente las rentas provenientes de su traba0o personal. Be tal manera, lo que podr!an considerarse rentas patrimoniales de la pare0a resultan adicionadas a la declaracin de uno de los cnuges, mientras el otro declara separadamente las de tipo laboral o profesional. Gtra frmula que puede considerarse intermedia, consiste en permitir que el contribuente opte por acumular o no las rentas del n?cleo, seg?n lo que resulte ms favorable. %omo contrapartida de cualquier tratamiento que se d$ a la unidad familiar, se plantea el problema de los efectos de la disolucin de la misma, especialmente cuando se produce un divorcio. 3recuentemente, las legislaciones de impuesto a la renta atienden al momento final del per!odo anual, adoptan la ficcin de que quien est casado o divorciado en ese momento, se considera que lo #a estado durante todo el a)o. / Gtro problema de trascendencia, dice relacin con la integracin que #a de darse a la unidad familiar, es decir, si slo debe constituirse, con los cnuges, tomando a los #i0os como c familiares, o si ellos tambi$n deben ser considerados integrndola. E incluso en algunos pa!s, acepta la existencia de un n?cleo familiar como unidad tributaria, que a falta de un cnuge, puede ser constituido por el cabeza de familia, tomando a los dems como dependientes, o tomando uno de los dependientes como integrante del n?cleo familiar. Gtra unidad contribuente que suele aparecer en las legislaciones, es la sucesin indivisa. ;a transposicin de los principios civiles al mbito tributario llevar!a a disponer que, intervalo entre fallecimiento particin, la sucesin presentara declaratorias provisionales. #ec#a efectiva la divisin, los #erederos efectuarn reliquidacin correspondiente. %omo el estado de indivisin puede durar muc#o tiempo, tanto por causas voluntarias como involuntarias, evitar sucesivas declaraciones provisorias, normalmente las lees introducen la ficcin de considerar su0eto contribuente a la sucesin indivisa. Este expediente t$cnico debiera quedar limitado a la solucin del problema que le dio origen, es decir, cubrir el lapso entre fallecimiento particin con la ficcin de continuacin de la personalidad del causante8 en tal caso, la sucesin indivisa ser!a una prolongacin de la persona, con sus m!nimos no imponibles, cargas de familia, etc. "in embargo, en algunos pa!ses se interpreta q sucesin indivisa constitue un su0eto diferente al causante, lo cual puede tener importancia a)o del fallecimiento, en el cual, entonces, #abr!a que presentar dos declaraciones, una por la persona fallecida, #asta la fec#a de deceso, otra por la sucesin indivisa. > "ue los contribuyentes individuales "ue se califican como ,efes de familia pueden emplear una tabla especial de tasas "ue llevan a un resultado intermedio entre la obligacin tributaria de una persona soltera y la de un matrimonio6 4 Vase 1Problemas impositivos de la ruptura matrimonial$, Eugene ; 3aniels, artculo tomado del >ont+ly 3igest of :a' !rticles, ?ov LI, traducido en 38I !rgentina, noviembre @EL@ p)g FMO 5 -eig Impuesto a los rditos, p)g @AL Gtro caso de ficcin 0ur!dica que suelen presentar los ordenamientos, dice relacin con los condominios o con los con0untos art!sticos, etc., pero en cada caso las razones de su establecimiento estn vinculadas al propsito de extender la progresividad de la tarifa al campo de unidades econmicos que exceden de las personas f!sicas. Igual explicacin tiene en los pa!ses en que tal figura se acepta, la atribucin del carcter de contribuente a los fideicomisos. B. LA UNIDAD CONTRIBU6ENRE A NI$EL EMPRESARIAL Todas las legislaciones de Impuesto a la Renta incluen, 0unto al gravamen relativo a las personas f!sicas Hque es el que se #a examinado #asta a#ora en este cap!tuloH, un cierto tratamiento ara determinadas entidades que la vida econmica muestra como intermediarios entre las personas f!sicas las fuentes de produccin de riqueza. Bic#as entidades intermediarias presentan numerosos problemas de alta trascendencia fiscal conmica. En mu gruesa s!ntesis, podr!a decirse que las principales cuestiones planteadas son dos, a saber@ qu$ clase de entidades sern consideradas con relevancia fiscal a este respecto, en segundo lugar qu$ tratamiento fiscal integrado tendrn las utilidades de esas entidades las de las personas f!sicas que en definitiva las integran. El primer problema dice relacin con determinar si el Impuesto a la Renta debe dar tratamiento especial 6cualquiera que $l fuere7 a todas las personas 0ur!dicas, o slo a aquellas que, por sus caracter!sticas especiales, presentan rasgos distintivos 6sociedades de capital7, o si, cambiando de enfoque, la entidad intermedia que se #a de tener en cuenta es la empresa, independientemente de su forma 0ur!dica. Este es el tema que se #a de examinar en el presente cap!tulo. El segundo tema implica resolver, aceptado que alguna de esas entidades #a de tener tratamiento especial, qu$ clase de vinculacin, si alguna #a de existir, entre el gravamen que pesa sobre la entidad elegida M el que recae sobre las personas f!sicas que en definitiva la integran 6socio, accionista, empresario7. En esta materia como se ver ms adelante, las opciones extremas lo constituen los sistemas de 5transparencia fiscal5 6donde toda la utilidad lograda por la entidad se atribue a sus titulares personas f!sicas, independientemente de que ella se #aa o no distribuido7, el de Mente separado5 6donde la entidad paga un impuesto por sus utilidades sus titulares pagan por su parte por las utilidades que efectivamente reciban o retiren7. %omo se ver en el cap!tulo &I, que es donde este tema se ver tratado, existe una gran variedad de sistemas intermedios, con importantes implicaciones en cuanto a los efectos econmicos de cada tipo de imposicin. %omo se advierte, uno otro problema son diferenciables, a que el primero se refiere a qui$n la de ser el su0eto fiscalmente relevante adems de las personas f!sicas 6si las personas 0ur!dicas, o algunas de ellas, o las empresas7, sin adelantar nada en cuanto al r$gimen concreto al que sern sometidas8 en tanto el segundo se ocupa 0ustamente de esa cuestin. *ese a la clara diferencia, existe tambi$n interconexin entre ambos, que se advierte en algunas de las opciones extremas, .ero que no impide en l!neas generales su tratamiento separado. 1. ;a Gpcin Entre *ersonas Lur!dicas Empresas8 +spectos 'enerales ;a pregunta sobre a qu$ entidades debe darse relevancia fiscal, a t!tulo de su0eto pasivo 6utilizando este t$rmino en un sentido t$cnico, es decir, abarcando tanto a contribuentes Hcomo a responsablesH para no pre0uzgar desde a#ora sobre el contenido de alguna de las soluciones involucradas7 es susceptible de dos enfoques sustancialmente distintos, obedeciendo a ob0etivos diferentes, que en cierto modo conducen insensiblemente a la solucin que se #a de adoptar. En un primer enfoque, la imposicin a esas entidades puede abordarse partiendo de la premisa de que se busca un r$gimen unitario, global sint$tico, de impuesto a la renta, dirigido bsicamente a captar capacidad contributiva de personas f!sicas, las cuales, seg?n la concepcin clsica, son las ?nicas respecto de quienes puede predicarse dic#a capacidad. (a0o ese punto de vista, como la orientacin es #acia un impuesto totalmente global a nivel de personas f!sicas, el problema lo plantean slo las personas 0ur!dicas, pues son las ?nicas entidades creadas por el derec#o con existencia simplemente ideal, en definitiva integradas por personas f!sicas, pero a las que el orden 0ur!dico brinda personalidad 0ur!dica. En algunos casos, inclusive la participacin de las personas f!sicas puede revestir forma annima, con lo cual se produce una imposibilidad absoluta de identificar las personas f!sicas intervinientes. El problema, en consecuencia, en este supuesto, se centrar sobre las personas 0ur!dicas. o simplemente sobre algunas de ellas, atendiendo bsicamente a las dificultades que presentan en cuanto a detectar la capacidad contributiva de las personas f!sicas que las integran. El segundo enfoque, en cambio, supone un ob0etivo econmico distinto@ la preocupacin a no se centra tanto en captar capacidad contributiva de personas f!sicas, sino en poder contar con un impuesto independiente sobre las entidades protagonistas de la vida econmica, aquellos antes se caracterizan por efectuar las combinaciones de traba0o capital con fin de lucro, de modo tal de poder actuar sobre su comportamiento. Besde este punto de vista, lo relevante no #a de ser la forma 0ur!dica de la entidad, sino su papel en la econom!a. *or consiguiente, la trascendencia a los efectos fiscales, no derivar de ser persona 0ur!dica o no, sino de constituir o no una 5empresa5. %omo se advierte, el distinto ob0etivo buscado en este segundo enfoque involucra u en el criterio selectivo, que a no ser de tipo formal, sino sustancial, vinculado a la econmica desarrollada8 la empresa ser gravada en cuanto tal, independientemente titular sea una sociedad de capital, de personas, o a?n una ?nica persona f!sica 6empresa unipersonal7. =. ;a Imposicin a las *ersonas Lur!dicas . %omo se #a dic#o, subace a esta opcin la concepcin clsica del impuesto a la entiende que este tipo de gravamen es el instrumento ms idneo para atribuir la carga tributaria funcin del principio de capacidad contributiva como tal, el ms adecuado para actuar sobre la redistribucin del ingreso. %omo se parte de la base de que el concepto de capacidad contributiva slo puede concebirse respecto de las personas f!sicas, ese enfoque en rigor exigir!a que todas las rentas, cualesquiera que fueran sus fuentes productoras, se atribueran a las personas f!sicas titulares de estas ?ltimas, de modo que la progresividad del tributo actuara plenamente. ;a existencia de personas 0ur!dicas, en principio, no ser!a obstculo para un tributo as! concebido, a condicin de que fueran perfectamente identificables las personas f!sicas que en definitiva constituen su soporte #umano 6que fueran 5transparentes57. "in embargo, diversas circunstancias #acen que en muc#as ocasiones tal postulado sea impracticable. En primer lugar, porque si el r$gimen general del pa!s acepta la existencia de sociedades con todo o parte de su capital en forma annima 6sociedades annimas, sociedades en comandita por acciones7, dic#o anonimato constitue un obstculo insalvable a la identificacin de los titulares f!sicos. En segundo lugar, porque un importante sector de la doctrina indica que en cierto n?cleo de sociedades poseen una existencia, no slo 0ur!dica, sino a?n econmica propia e independiente. . 6 &a afirmacin de "ue tambin las entidades colectivas pueden tener capacidad contributiva, +a sido planteada por un importante sector de la doctrina !s 8-IJI;::I %Principii p)g MTB. afirma "ue 1los su,etos de de la imposicin no son solamente las personas fsicas, sino tambin las entidades colectivas, por la capacidad contributiva "ue pueden presentar en forma propia y diferente de la "ue presentan las personas fsicas, "ue las pueden constituir6 :ambin V!?;?I/ 1&a sociedad, como instrumento de recoleccin y organi0acin de medios econmicos para9 fines productivos, potencia la fuer0a de los socios y la trasciende/ mediante la superacin de la posicin de los individuos y la fusin de su aporte en un organismo unitario de produccin, se da vida en el mundo econmico a una entidad diversa y autnoma respecto de a"ulla de "uienes +an concurrido con capital o con traba,o a su formacin &a coordinacin, "ue es la esencia de la sociedad, +ace "ue la potencia del organismo creado supere la suma algebr)ica de las fuer0as aportadas por los socios &a sociedad se pone como persona separada de los socios/ y esta personalidad, "ue involucra, como se +a visto, independencia y autonoma, es verdadera en el mundo econmico, a7n antes "ue en el mundo ,urdico$ %&Y imposta perso nale sul reddito e gli utili di societa non distribuite, en opere 8iudiridic+e, Vol @@, p)g OLI. *;(*I!?I, critica esta lnea conceptual, recalcando "ue la capacidad contributiva es un lgico complemento del concepto de sacrificio, idea sta difcilmente pensable en relacin a una sociedad Vase 1Problemas relacionados con la imposicin de las personas ,urdicas$ en la -evista de *iencias Econmicas #uenos !ires, @EF@ Por su parte, 8;;3E %:+e *orporation income ta', p O. resume las ,ustificaciones esgrimidas en favor de un impuesto a las sociedades, clasific)ndolas en/ a. teora del privilegio o beneficio "ue tiene la sociedad al reconocerle el Estado personalidad ,urdica distinta de sus miembros; b. en otra concepcin el impuesto sera una forma de repartir ciertos costos sociales originados por las empresas; c. en otra lnea, bas)ndose en "ue las sociedades tienen capacidad contributiva, se fundamentara el impuesto en ella d. por 7ltimo, se invoca la utili0acin del impuesto como un medio de control social Faltara para completar el cuadro, la invocacin de la llamada 9regla cnica de la tributacin9/ el impuesto se ,ustifica, por"ue la renta obtenida por las sociedades constituye una fuente Esta consideracin, como se ve, lleva a la atencin, dentro de las personas 0ur!dicas, en las sociedades dentro de ellas, en las denominadas Nsociedades de capitalJ. En ellas, se dice, se asiste a la creacin de una nueva entidad, independiente 0ur!dica econmicamente de sus integrantes personas f!sicas8 estos quedan relegados a la condicin de aportadores de capital de inversionistas. En efecto es caracter!stica del mundo moderno la formacin de colosos productos de la concentracin de capitales, en los que la propiedad del paquete accionario 6sea al portador o nominativo7 se encuentra repartida entre infinidad de accionistas, donde por ende el control la posicin relativa del accionista cede terreno adquiere importancia, en cambio la figura del NmanagerJ e0ectivo que, a?n no teniendo participacin en el capital de la empresa es quien adopta o contribue a adoptar las ms importantes de sus decisiones. En el caso de esa sociedades de capital, suponer que la sociedad no es nada ms que un procedimiento del que se valen los accionistas para llevar adelante sus negocios, no slo significa desatender la realidad 0ur!dica 6que indica dualidad de personalidades7, sino a?n la realidad econmica nos indica que la sociedad tiene una sustancia ms 0ur!dica que econmica, que se)ala que lo que el accionista est #aciendo no es actividad comercial o industrial, sino una inversin o colocacin de capitales. 3rente a las sociedades de capital quedarn pues las restantes entidades que, siendo sociedades, no re?nen esas caracter!sticas@ sociedades colectivas, en participacin, etc. En ellas, predomina el aspecto personal, caracterizado por un n?mero peque)o de socios, que generalmente tienen conocimiento rec!proco8 lo normal es la participacin o al menos la vigilancia directa del s los asuntos comerciales o industriales del giro una alta confianza de todos los socios entre ellas, al rev$s de lo se)alado en el prrafo anterior, el anlisis de la realidad econmica no que la sociedad tiene una sustancia ms 0ur!dica que relativamente f)cil de gravamen, "ue un sistema fiscal no puede despreciar = tambin una invocacin pragm)tica/ de,ando sin gravar las utilidades sociales e imponiendo slo los dividendos, "uedara en manos de los particulares diferir indefinidamente el impuesto, con slo retener los beneficios a nivel social Para &!UFE>#U-8E- %El impuesto sobre la renta y las sociedades comerciales, p)g M@I., las particularidades de la renta de las sociedades se derivan de su origen y de su naturale0a &o primero, por"ue a diferencia de la renta personal, "ue reconoce diversas fuentes, $El origen de la renta social es muy distinto &a fuente es 7nica, el capital ?o solamente la sociedad no despliega actividad personal propia, sino "ue su nacimiento depende de la aparicin el del capital El capital social sirve para ad"uirir el de e'plotacin, para poner en movimiento las fuer0as del traba,o y para organi0ar la direccin &a renta social est), pues, caracteri0ada por su unidad$ En cuanto a su naturale0a, destaca "ue la renta producida por este capital de e'plotacin, en colaboracin con la parte del capital dedicada a la organi0acin del traba,o, tiene la particularidad de convertirse autom)ticamente en capital nuevo, &os beneficios reali0ados en el curso del e,ercicio son transformados en materias primas, en 7tiles, en valores mobiliarios, en parte ya su ve0 productores de renta, Esta facultad de reproduccin autom)tica con renta social, comparada con la renta individual de un importe nominal igualNun valor p, propio y superior a su e'presin numrica 5. econmica que los socios, ms que inversionistas o colocadores de capital, realizan ellos mismos la actividad del giro, a trav$s de la sociedad. "i eso es as!, no se plantear!an aqu! las dificultades existentes respecto de las sociedades de capital no #abr!a inconveniente de prescindir, a los efectos fiscales, de la personalidad, societaria, considerar que las utilidades obtenidas por la sociedad son directamente obtenidas por cada uno de los socios en proporcin a su participacin. ;a sociedad de personas, por consiguiente no ser su0eto del impuesto a las personas 0ur!dicas sino que sus socios incluirn la parte correspondiente a sus resultados, en sus respectivas categor!as de rentas provenientes de la actividad comercial e industrial. < Ana categor!a social intermedia 6derivada del #ec#o de contar con elementos tanto capitalistas como personales7 puede plantearse respecto de las "ociedades de Responsabilidad ;imitada. Be acuerdo con las caracter!sticas concretas que este tipo de sociedad tenga en cada pa!s el $nfasis puesto en cuanto al ob0etivo de globalidad de la imposicin distribucin de ingreso, ser defendible cualquiera de las dos soluciones, es decir, tanto su asimilacin a sociedades personales como a sociedades de capital. Incluso dentro de la categor!a de N"ociedades da %apitalJ es posible tambi$n introducir algunas distinciones dar tratamientos diferenciales. En efecto, es fcilmente constatable que ba0o la estructura formal de sociedades de capital, se encuentran en la realidad dos tipos de entidades de mu diferentes composicin. *or un lado, existen los que se denominan sociedades abiertasJ, que responden a las caracter!sticas indicadas en prrafos anteriores@ gran n?mero de accionistas, existencia de un nivel gerencial profesional, posibilidad de Madquirir sus acciones en forma p?blica del mismo modo desprenderse de ellas, etc. *ero 0unto a ellas , con igual forma 0ur!dica, tambi$n existen las denominadas 5sociedades cerradas5, caracterizadas por un peque)o n?mero de accionistas, vinculados entre s! por conocimiento rec!proco o lazos familiares, que no venden libremente sus 7 (i se profundi0a en el enfo"ue sobre el tratamiento "ue se debe dar a las sociedades de 1 se advierte "ue en realidad l puede estructurarse sobre una doble vertiente En efecto, en un primer enfo"ue, la sociedad personal puede considerarse como 5conductor5 de rentas, sin ninguna relevancia fiscal, simple aglomeracin de rentas " siendo obtenidas por los socios En un segundo )ngulo, en cambio, la sociedad personal tendra cierta $entidad$; ella sera "uien obtendra las rentas, y en un segundo momento ellas resultaran imputadas a los socios &as consecuencias fiscales resultantes de uno y otro tratamiento pueden ser distintas, en caso de e'istir diferencias en cuanto al concepto de renta, rgimen de determinacin, e'I@@eraciones o principios ,urisdiccionales aplicables en uno y otro caso En el caso #asye, la (uprema *orte estadounidense estableci "ue $mientras9 la sociedad como tal no paga impuestos, debe reportar la renta "ue genera y dic+a renta debe ser calculada en buena medida del mismo modo "ue un individuo computa su ingreso personal, Para este propsito la sociedad es mirada como una entidad independiente, separada del con,unto de sus socios Una ve0 "ue su ingreso es determinado, su e'istencia puede ser desconocida dado "ue cada socio debe pagar su impuesto sobre su porcin del ingreso total, como si la sociedad fuera un mero agente o conducto a travs del cual pasa la renta$ Vase/ $:+e partners+ips as an entity; implications of #asye, Pusey, en :a'es, mar0o 11<.. acciones, con gran participacin directa de los accionistas en la direccin de los negocios sociales, etc. Estas entidades, reproducen las caracter!sticas esenciales de las sociedades de personas o aun de las empresas unipersonales, aunque su estructura formal es igual a las de tipo 5abierto5. Tambi$n aqu!, dependiendo del $nfasis que se d$ al ob0etivo globalidad del impuesto distribucin del ingreso, es posible que el ordenamiento tributario dispense tratamiento diferente a unas otras, reservando la consideracin de su0eto pasivo independiente para las sociedades 5abiertas5 sometiendo a las 5cerradas5 al tratamiento de las sociedades personales. %laro est que ello puede ser imposible de controlar, si el r$gimen 0ur!dico permite el anonimato en todo caso, es mu dif!cil de definir legalmente de fiscalizar prcticamente el cumplimiento de los parmetros que se establezcan para diferenciar una sociedad de otra. - + t!tulo de resumen, podr!a decirse que, desde el punto de vista de estructurar un impuesto unitario global a las personas f!sicas, el obstculo surge de la existencia de personas 0ur!dicas,8 que dentro de ellas, las especialmente relevantes sern las sociedades en general, que dentro de ellas, es t$cnicamente posible otorgar a las sociedades de personas un tratamiento que prescinda de su personalidad, circunscribiendo la imposicin independiente a las sociedades de capital que a?n dentro de ellas es tericamente posible, pero prcticamente dif!cil, diferenciar su tratamiento fiscal seg?n sean del tipo abierto o cerrado. 2. ;a Empresa como "u0eto de Imposicin. Es importante reiterar que la adopcin de la empresa como su0eto de impuesto, supone enfoque diferente de los ob0etivos que #an de perseguirse con la tributacin8 la finalidad 8 En derec+o positivo latinoamericano, sta es la posicin seguida por *olombia %art /1, 3& ? MIOBNLA., "ue dispone "ue $cuando una persona natural o grupo de personas vinculadas entre el segundo grado de consanguinidad o afinidad, posea m)s del setenta porciento %LIZ. Nle las acciones de una sociedad annima o comandita por acciones, se les considera como dividendo la parte proporcional "ue les corresponda en la renta l"uida gravable de la sociedad, descontados el impuesto sobre $la renta y la reserva mnima legal determinados por el mismo aHo o perodo gravable$ *omo se ve, la norma solamente prev el caso de sociedad de familia, "ue es slo una de las +iptesis de sociedad cerrada Eventualmente, resultaran de aplicacin al tema los distintos criterios e'istentes para determinar la presencia de $sociedades vinculadas M@ = en todo caso deber) tenerse en cuenta el obst)culo infran"ueable "ue, para este tipo de soluciones, representar) la admisinN de acciones al portador ;tro tipo de pautas "ue en ocasiones #a sido sugerido, dice relacin con el +ec+o de "ue la sociedad cotice o no en la #olsa, asignando el car)cter de $abierta$ a "uienes as! lo +agan El criterio es endeble, en la medida en "ue puede comerciali0arse una parte no significativa del capital social, cuyo grueso puede mantenerse en un estrec+o crculo ;tra medida propuesta, #a sido la de dar un tratamiento general, suponiendo "ue la sociedad es cerrada, y luego permitir "ue a"uellas "ue re7nan los re"uisitos especiales en cuanto a n7mero de accionistas, distribucin de capital, etc, obtengan el status de abiertas El inconveniente puede plantearse si, luego de obtenida la calificacin, se produce9 la absorcin de la totalidad del capital por una persona o familia ?ltima es prioritariamente captar la renta global de las personas f!sicas, deteni$ndose en la personalidad 0ur!dica cuando no exista otro remedio sino, por el contrario, establecer un impuesto independiente del de las personas f!sicas 6sin per0uicio de las conexiones que puedan establecerse7 para evitar que el tratamiento fiscal a las empresas dependa tericamente de la forma 0ur!dica que $stas asuman. (a0o el enfoque desarrollado en el numeral anterior, el ideal ser!a tericamente prescindir absoluto de la personalidad 0ur!dica gravar todo en cabeza de las personas f!sicas8 las situacin en que, como mal menor, se produce imposicin a nivel de la sociedad luego a nivel del accionista, son consideradas como de 5doble imposicin5, un mal al que es necesario resignarse en medida en que no se le pueda atenuar o evitar. Besde este otro punto de vista, en cambio, empresa empresario son dos entidades diferentes ambas merecedoras de imposicin, en la medida en que ello se acepte, tampoco corresponder #ablar de 5doble5 imposicin, puesto que se referir!a a su0etos separados. la imposicin al empresas Hestar!a especialmente 0ustificada por tratarse de las entidades protagonistas del sistema econmico, cua conducta es susceptible de ser inducida en su comportamiento por el instrumental tributario. 1 *or otra parte se agrega otro argumento@ no es razonable ni 0usto discriminar entre empresas en funcin de su forma 0ur!dica, elemento exterior que nada agrega en materia tributaria. ;as caracter!sticas especiales de la realidad que deben ser recogidas por la tributacin, derivan del #ec#o de constituir una empresa, asociacin dinmica de capital 9 En el (imposio sobre Poltica :ributaria reali0ado en (anto 3omingo, en 11</, la ;ficina de Finan0as P7blicas de ;E! propona/
$Estructurar un impuesto independiente "ue grave las utilidades de todas las empresas Puede decirse "ue est)n dadas las condiciones formales para adoptar una medida de esta naturaleza, por"ue ya e'iste una cdula, la tercera categora, "ue alcan0a a las utilidades de todas las empresas, aun"ue con discriminaciones "ue conviene corregir 6,..7 &a modalidad de impuesto a las utilidades "ue se propone, se presenta ante todo como parte de un sistema "ue en su con,unto debe ser congruente con una determinada poltica econmica para el desarrollo, 3entro de esa concepcin no cabe funcin alguna al impuesto cedular en sI; por lo "ue se propone su eliminacin como tal, aun"ue se mantenga un impuesto a las utilidades de las empresas destinaR do a constituir esencialmente un instrumento de poltica econmica, pero cuyo contenido es diferente del "ue en la actualidad rige, Mdo *ar)cter neutro del impuesto frente a la estructura ,urdica de las empresas Para lograr este ob,etivo, es necesario "ue el impuesto se apli"ue en igual forma a toda empresa, con prescidencia de su estructura ,urdica; a tal efecto es preciso "u el impuesto sea de tasa proporcional, 7nica y "ue los beneficios respecto del impuesto personal se concedan slo cuando las utilidades son reinvertidas$, !mpliando este 7ltimo punto, m)s adelante se e'presa/ $Ato Uniformar el tratamiento para las utilidades reinvertidas en la empresa; en el caso de concederse a las sociedades de capital, debe e'tenderse en igual forma a las sociedades de personas y a las empresas unipersonales, por"ue las ra0ones para concederlo concurren respecto de estas igual "ue en las anteriores, con lo cual se elimina el incentivo para "ue las empresas adopten formas ,urdicas "ue no correspondan a su naturale0a intrnseca, con el, slo ob,eto de adaptar su estructura al tratamiento tributario m)s favorable6 . traba0o no de la circunstancia formal de que su titular sea una sociedad annima, o colectiva o a?n una persona f!sica. 19 "e dice adems que a nivel de empresa Q independientemente de que sea sociedad o noH que se dan las ms especiales caracter!sticas con relevancia tributaria@ una aplicacin fluida de conceptos de renta muc#o ms dif!cilmente aplicables a personas f!sicas no empresarias8 necesidad de reglas especiales de imputacin de gastos e ingresos, problemas de valuacin de inventarios, amortizaciones, traslacin de quebrantos, fusiones, etc. "in per0uicio de que la opcin entre sociedades o empresas como su0eto del impuesto quede librada en buena medida a la definicin de ob0etivos que ella presupone, no puede pasarse por alto la circunstancia de que la eleccin del concepto de NempresaJ como e0e de la imposicin, presenta ciertas comple0idades de tipo t$cnico, ninguna de ellas absolutamente insuperable, pero algunas con entidad suficiente como para causar problemas en caso de no ser resueltas. + t!tulo e0emplificativo, pueden se)alarse las siguientes@ a7 En primer lugar el concepto mismo de empresa, si bien identificable en el plano econmico, requiere precisiones acotaciones en el campo 0ur!dico, ba0o riesgo de 19 El 3r >anuel -apoport, integrando una $*omisin de Estudio para la -eforma :ributara$ en !rgentina, 11<2, propona la sustitucin del impuesto a las (ociedades de *apital por una imposicin a la empresa Fundado en la constatacin de "ue $se aprecian distorsiones in,ustificadas "ue, unidas a otras vigentes en el sistema tributario, impulsan a empresarios ya inversores a adoptar formas ,urdicas artificiales, tendientes a procurar un nivel inferior de imposicin$, finali0aba proponiendo un impuesto a la actividad industrial y comercial/ $&a propuesta "ue se formula significa "ue los beneficios, obtenidos por las empresas %los definidos como tales en la tercera categora de la ley de impuesto a los rditos. tendr)n el mismo impuesto sin tener en consideracin la forma ,urdica, atendiendo e'clusivamente a la magnitud de los ingresos y a las discriminaciones "ue por ra0ones de poltica econmica Rpor actividad o por radicacin especialR se instrumentan e'presamente &a imposicin actual de la mediana y pe"ueHa empresa seria contemplada con la propuesta +ec+a de aplicar una escala corta de tasas progresivas, tanto a las sociedades de capital como a las personas o 7nico dueHo 5. Por su parte, !le'ander CafVa, comentando la e'posicin de !llan Prest %*onferencia sobre Poltica Fiscal, (antiago de *+ile, 11.=7, indicaba/ $Por otra parte, desde el punto de vista econmico y social +ay pocas venta,as en discriminar para los fines de los impuestos, entre la renta de sociedades de suscripcin cerrada y las empreR sas no incorporadas !s pues, parecera "ue el impuesto sobre la renta mercantil en general tiene grandes venta,as sobre el impuestoR especfico a las sociedades annimas, sobre todo en los pases subdesarrollados$ 6....7 6&a segunda reforma se refiere a la necesidad de eliminar la discriminacin %cuando e'ista. entre el impuesto "ue se cobra a las sociedades annimas y el "ue grava a las sociedades no incorporadas !simismo, los impuestos sobre la renta mercantil se deben +acer e'tensivos, donde se pueda, a las actividades agrcolas $, En la doctrina +acendstica, Gaberger +a insistido en las consecuencias de un trato discriminatorio a (ociedades y a empresas no societarias, indicando "ue ello causa "ue se produ0ca un flu,o de capital desde el sector m)s fuertemente gravado +acia el "ue lo est) menos, +asta el punto en "ue se produ0ca una igualacin de los tipos de beneficios netos entre ambos sectores (obre el punto, vase Valle ()nc+e0, El Impuesto sobre la -enta de (ociedades, p)g @TL que se vuelva especialmente difuso problemtico en los casos l!mites. 11 An e0emplo lo da la combinacin de capitales traba0o para la prestacin de actividades no comerciales ni industriales, como p. E0.@ los servicios que brindan profesionales que se asocian entre si 6m$dicos, abogados, etc.7. b7 Gtra situacin marginal es la de aquellas empresas en el que el capital tiene mu poca relevancia lo que netamente prevale es el traba0o personal 6artesan!a7. Tambi$n existen casos, en materia de prestaciones de servicios que, sin embargo, suponen una cierta afectacin de capital8 un e0emplo pueden constituirlo los despac#antes o agentes de aduana, que normalmente tienen un cierto capital afectado a adelantar transitoriamente los derec#os aduaneros adeudados por sus clientes. c7 ;a eleccin de la empresa como su0eto plantea, adems el problema de las actividades agropecuarias que configuran t!picas empresas en el sentido econmico del t$rmino, pero a las cuales no siempre se desea incluir en el r$gimen que, de todos modos, no siempre son tratadas por sus propietarios 1@ ! ttulo de e,emplo, se transcribe la definicin de su,eto pasivo en el $Impuesto a la -enta de las Empresas$ sancionado por #olivia, !rtlI/ $contribuyentes del Impuesto (on su,etos del impuesto, todas las empresas incluyendo sociedades annimas, sociedades en comandita por acciones, sociedades cooperativas, sociedades de responsabilidad limitada, sociedades colectivas, sociedades accidentales, sociedades unipersonales, sucursales o agencias de empresas domiciliadas en el e'terior y cual"uier otro tipo de empresas (e entiende "ue esta enumeracin es enunciativa y no limitativa !rt @@/ *oncepto de empresa ! los efectos de este impuesto se entender) por empresa toda unidad econmica inclusive las de car)cter unipersonal "ue coordine factores de produccin en la reali0acin de actividades mercantiles lucrativas o de operaciones comprendidas en los arts M y B de este decreto, cual"uiera fuere su organi0acin ,urdica6 El art M citado, se refiere a los resultados, utilidades, ganancias y regalas provenientes del comercio y de la industria; actividades agropecuarias o de otros recursos naturales; de la prestacin de servicios comerciales, industriales, bancarios, de seguros o similares y en general de cual"uier actividad "ue impli"ue el e,ercicio +abitual o comercio de compra venta, cal e'plotacin o disposicin de bienes El art B se refiere a loteos, venta de llaves, etc ! su ve0, en el proyecto de &ey conocido en !rgentina en @ELF, se gravaban las sociedades annimas, de economa mi'ta, sociedades de responsabilidad limitada, sociedades cooperativas, en comandita, colectivas, asociaciones, fundaciones y mutuales y tambin $las e'plotaciones unipersonales pertenecientes a personas de e'istencia visible domiciliadas en el pas o a sus sucesiones indivisas radicadas en el mismo, a condicin de "ue unas y otras encuadren en el concepto de empresas establecido en la ley$ = el artculo siguiente, defina a la empresa , como $toda organi0acin de capital y traba,o para producir yNo comerciali0ar bienes o prestar servicios de cual"uier naturale0a, posea o no personalidad de derec+o y de poseerla cual"uiera fuera su forma ,urdica, siempre "ue cumpla alguna de las siguientes condiciones/ a. "ue ocupe m)s de cinco personas en relacin de dependencia, e'cluidos el cnyuge y los ascendientes directos de l o de los titulares; b. la suma de ventas yNo servicios de su e,ercicio inmediato anterior e'ceda de c. "ue tenga obligacin de llevar libros en forma comercial, salvo "ue se trate de au'iliares de comercio; d. "ue fraccionen y vendan inmuebles RloteosR con fines de urbani0aciFn; e. "ue construyan y vendan inmuebles en propiedad +ori0ontal$ En >'ico, por su parte, ba,o el titulo de $Impuesto al ingreso global de las empresas6, se dispone %art @F. "ue $(on ob,eto del impuesto a "ue este ttulo se refiere los ingresos en efectivo, en especie o en crdito, "ue provengan de la reali0acin de actividades comerciales, industriales, agrcolas, ganaderas o de pesca$ &as personas morales o fsicas o a7n $las unidades econmicas sin personalidad ,urdica$ "ue realicen dic+as actividades, son su,etos pasivos del impuesto como empresas en cuento a contabilizacin de ingresos, egresos, inventarios, amortizaciones, etc. d7 An gravamen que dependiera enteramente del concepto de empresa, no de0ar!a de crear problemas frente al caso de sociedades comerciales, annimR, etc. que pudieran demostrar que no estn constituidas para explotar una empresa, sino con una finalidad operativa distinta 6p. e0. poseer inmuebles sin explotarlos7. ;as complicaciones !nsitas en esta #iptesis, #an #ec#o que las legislaciones que recogen del concepto de empresa, comprendan tambi$n a todas las sociedades, independientemente de que su giro sea o no empresarial. +l mismo resultado llegan otros pa!ses que estructuran el impuesto sobre la base del gravamen a todas las personas 0ur!dicas, luego asimilan a $stas ?ltimas a la empresa unipersonal. 1=
e7 *or ?ltimo, debe indicarse que como la #iptesis de imposicin a las empresas supone de alguna manera dos gravmenes 6uno a nivel de empresa, otro a nivel de empresario7, resultar necesario prever el tratamiento que la empresa acuerde al empresario cuando presta servicios en ella, tema que ser relevante tanto en el primer gravamen 6como gastos de la empresa7 como en el segundo 6como ingreso de la persona f!sica7. Existiendo relativa igualdad en las tasas, el problema perder!a importancia, pero la tiene en caso de discordancia, entre los niveles de imposicin una de otra. *or otra parte, no es de descartar que la prevalencia del factor personal en las empresas unipersonales sociedades de personas permita que los titulares de las mismas afecten a destinos personales utilidades que aparentemente retendr!a la sociedad, que en circunstancias normales tendr!an que ser ob0eto de retiro de utilidades posterior consumo por el beneficiario, en tanto que de este modo saldr!an como gastos de la entidad, ba0ando su base imponible. Be todos modos, sin desconocer la posibilidad de establecer regulaciones al respecto, debe decirse que esta problemtica no es exclusiva de las empresas sino que tambi$n puede plantearse incluso en sociedades annimas cuando estas revisten carcter de NcerradoJ. f7 An prrafo especial merecen ciertas actividades que tanto pueden ser civiles como mercantiles, dependiendo su calificacin, no de la operacin en s!, sino de las circunstancias en que se realiza de la repeticin o no de ellas que realice el su0eto pasivo. E0emplo claro de ello, lo constituen la ena0enacin de inmuebles , eventualmente, tambi$n de automviles. 4uc#as personas, a lo largo de su vida compran So venden inmuebles ve#!culos, pero ser!a errado atribuirles carcter 1= &a relevancia fiscal de una empresa unipersonal plantea especiales problemas, algunos ,urdicos y otros de tcnica fiscal En primer lugar, podemos preguntamos si estrictamente en tales casos el derec+o consagra una efectiva y autntica personalidad ,urdica nueva, distinta a todos los efectos de la persona natural del empresario o si se trata de una distincin funcional, a los solos efectos del impuesto a la renta y con valide0 limitada a la +iptesis prevista por la ley Para advertir la trascendencia pr)ctica y fiscal de una respuesta afirmativa a la pregunta planteada, basta pensar "ue, en tal caso, la afectacin de un bien +asta entonces usado particularmente por el empresario a la empresa, debera ser asimilada o a una venta o a un arrendamiento o a un aporte a una sociedad En segundo lugar, debe destacarse "ue de todos modos se producir) una cierta diferenciacin entre dos masas de bienes, los afectados a la empresa y los no afectados, por cuanto slo los primeros ser)n ob,eto de amorti0acin, depreciacin, etc (obre estos problemas, vase Cetc+ed,ian, $& 9enterprise individuelle et le droit fiscal/ un nouveau su,et de droit4 en -evue de (cience Financiere abril ,unio, 11</. empresarial por eso slo. Estrictamente, #abr!a que atender el nimo de lucro que con cada operacin realizara, especialmente al propsito o no de revender el bien comprado. %omo la norma tributaria, para ser eficientemente administrada aplicada, no puede entrar a elementos que dicen relacin con el fuero !ntimo del su0eto pasivo, normalmente@ se opta por acudir a elementos externos, que dicen relacin o con el tiempo en que se realizan las operaciones, o con el n?mero de operaciones realizadas en un cierto per!odo. +mbos elementos permiten perfil dentro de cada legislacin, un cierto concepto de 5#abitualidad5, que permite su equiparacin tratamiento de las empresas. Es de destacar que los problemas que #emos rese)ado brevemente, que dicen relacin cor posibilidad de establecer un gravamen autnomo a las empresas, no son exclusivos de esta solucin t$cnica. En efecto, en buena medida ellos se plantean tambi$n en un impuesto a la renta cedular Hpara la atribucin de la renta obtenida a una u otra c$dulaH a?n en uno global, en cuanto reglas de determinacin de una otra categor!a sean diferentes. ;o ?nico que podr!a decirse es que en este caso la trascendencia ser!a maor, siendo dada su magnitud por el monto de la tasa aplicable a las empresas. C. LOS CONTRIBU6ENTES DEL E7TERIOR El #ec#o de que el su0eto pasivo sea nacional o extran0ero, residente en el pa!s o en el exterior normalmente no tiene trascendencia a efectos de determinar el nacimiento o no del gravamen, principio 0urisdiccional aplicado es el de fuente. En principio, puede decirse que lo gravado es toda renta de fuente nacional que para configurar el #ec#o generador de la obligacin la nacional o la residencia del perceptor de la renta es irrelevante. "in embargo, esa afirmacin no implica que la condicin sub0etiva del perceptor, especialmente su residencia, no tenga alta importancia en otros aspectos del gravamen. +s!, por e0emplo, el tratamiento especial para la familia, especialmente los m!nimos no imponibles deducciones por carga de familia, slo son reconocidos a contribuentes residentes en el pa!s 6, frecuentemente, se exige que los dependientes, para dar derec#o a deduccin, deben tambi$n residir all!7. ,ormalmente tambi$n, el #ec#o de abonar rentas a contribuentes del exterior origina para el pagador la obligacin de retener, en forma definitiva, un cierto porcenta0e de la remesa a t!tulo de impuesto generado por esa renta. Esta es la solucin ms general tratndose de los denominados 5ingresos por inversin5, consistentes en la colocacin de capitales tangibles o intangible I ninguna otra actividad directa del inversionista. %uando la actividad que genera la renta en el pa!s consiste en servicios personales, la solucin es parecida, obligndose a retener un cierto porcenta0e muc#as veces condicionando la autorizacin de salida del pa!s a la comprobacin de #aber abonado el gravamen8 esta solucin es frecuente tratndose de artistas, deportistas profesionales, etc. 4aores dificultades pueden presentarse cuando la actividad que se desarrolla en el pa!s es de tipo industrial, comercial, o en general, empresarial, o sea que supone aplicacin con0unta de capital traba0o para finalidades lucrativas por parte del contribuente del extran0ero. Besde ese punto de vista, a t!tulo de resumen, puede indicarse que un contribuente del extran0ero puede realizar actividad empresarial en el pa!s ba0o alguna de estas tres modalidades@ 17 mediante establecimiento permanente o sucursal8 =7 por medo de una filial o subsidiaria8 27 por otros medios. 1. An establecimiento permanente es un 5lugar fi0o de negocios en el que una empresa efect?a toda o parte de su actividad5, como tal, comprende oficinas, fbricas, talleres, etc. "i la empresa del extran0ero adems, presenta estatutos constitutivos a aprobacin de las autoridades locales, obteniendo formal autorizacin de funcionamiento, se dice que se est en presencia de una 5sucursal5. Ana y otra #iptesis tienen de com?n que significan actuacin directa de la empresa del exterior en el pa!s8 es el propio contribuente del exterior el que act?a, por intermedio de su establecimiento o de su sucursal, seg?n los requisitos formales que #aa cumplido. *or razones t$cnicas que se vern en el cap!tulo correspondiente, muc#as veces las legislaciones disponen que los establecimientos o sucursales lleven 5contabilidad separada5 de sus casas matrices, fin de poder determinar exactamente la ganancia de fuente nacional8 del mismo modo, muc#as veces instituen como su0etos pasivos del impuesto a esas sucursales o establecimientos. +s! todo, desde el punto de vista sustancial, es la propia entidad extran0era la que est operando en el pa!s, punto que puede ser importante en materia de responsabilidad, etc. =. Ana subsidiaria 6o filial7 es una sociedad formalmente nacional, pero cuo capital 6normalmente ba0o forma de paquete accionario7 pertenece, en forma total o maoritaria, a una empresa del exterior. En alg?n momento de su operativa, a la empresa del exterior se le plantear el problema de cmo operar en el pa!s@ si establecer una sucursal, o constituir 6o comprar7 una sociedad nacional, de las que el orden 0ur!dico reconozca categor!a de sociedad de capital. "e produce en esos casos una clara disociacin entre forma y sustancia8 desde el punto de vista formal, en cuanto constituida en el pa!s, la sociedad formada ser nacional8 desde el punto de lista sustancial, no es dif!cil advertir que el contribuente del extran0ero ser algo ms que un mero accionista y que en realidad estar e0erciendo actividad comercial o industrial en el pa!s, ba0o la apariencia de mera inversin de capitales. ;as legislaciones discrepan, en este punto, en cuanto a si dar relevancia a la forma o a la sustancia. ;as que siguen el primer camino, aceptan que sociedad y accionista son entes diferentes8 la sociedad ser contribuente por los impuestos que le conciernan, y el segundo lo ser por las utilidades o dividendos que retire, o remita al exterior. ;as legislaciones que siguen el segundo camino, en cambio, lo #acen a trav$s de regulaciones que prcticamente equiparan, a todos los efectos, esta situacin con la de la sucursal o establecimiento permanente. 2. *ueden darse otras formas de actuacin de una empresa extran0era en el pa!s, que ni siquiera lleguen a configurar un 5establecimiento permanente5, en sentido de lugar fi0o de negocios. En tales condiciones, los pa!ses desarrollados, unilateralmente o en los tratados que celebran, prefieren abstenerse de gravar esas actividades que empresas extran0eras desarrollan en sus territorios, ba0o la impl!cita afirmacin de que, si la actividad no tiene entidad como para apoarse es un establecimiento permanente, razones de. simplicidad administrativa conducen a no gravarla. %omo contrapartida, esos pa!ses exigen a los dems que cuando sus empresas son las que realizan ese tipo de actividades en el extran0ero, tampoco se las gravan. En los pa!ses en v!as de desarrollo, en cambio, no aceptan la limitacin al principio de fuente que significar!a exigir que la renta nacional se obtenga mediante el establecimiento permanente para poder gravarla, entienden que, tratndose de riqueza generada por su econom!a, les compete el poder de imposicin sobre ella. ;as dificultades prcticas que supone el #ec#o de que el contribuente extran0ero carece de establecimiento en el pa!s, se tratan de salvar instituendo como agente de retencin a todo aquel que gire o acredite rentas al extran0ero. BIBLIOGRAFIA !. El su0eto pasivo a nivel de personas f!sicas. @ %G"%I+,I, %. ;a acumulacin de las rentas de los cnuges. ;a informacin, &&&II, pg. 1.=>. M BAE, op, cit, pg 12=. B 'GGBE, op, cit, pg =/=. A ;!8!-E( *!&V;, > <. &a unidad contribuyente en el impuesto sobre la renta de las personas fsicas Gacienda P7blica EspaHola ? 2, p)g .1. O &!U-E, >aurice, op cit, p)g 1><. F -!#I?;VI*G, Impuesto a los rditos, p)g 11 y sgts L -EI8, op cit p)g 1>1. #. "u0eto pasivo a nivel de empresas. T !&V!-EJ >E&*;? El impuesto sobre sociedades y los grupos de sociedades Gacienda P7blica EspaHola, ? MA, p)g A@E E *;(*I!?I, %. *onferencia dictada en las I <ornadas &atinoamericanas de 3erec+o :ributario %-evista de *iencias Econmicas, #s !s 11.17. @I 3E&8!3; 8;>EJ, !ntonio Umbito de aplicacin personal del Impuesto sobre sociedades &os su,etos pasivos Gacienda P7blica EspaHola, ?MA,p)g@@L @@ 8;?J!&EJ *!?;, &a poltica tributaria en cuanto determinante del nivel de las inversiones En $(imposio ?acional sobre Poltica :ributaria como Instrumento del 3esarrollo$ (ecretara de Finan0as, -ep7blica 3ominicana, 11</, Vol @, p)g ==1. @M CE:*GE3PI!?, & 9enterprise individuelle et le droit [l(cal/ un nouveau m,et de droit -evue de (cience Financiere, abrilR,unio 11</. @B &!UFE>#U-8E- El impuesto a la renta de las sociedades Vase adem)s, la bibliografa indicada al final del captulo Kl CAPITULO $I DETERMINACION DE LA BASE IMPONIBLE8 CONCEPTOS GENERALES Be lo expuesto en Ios cap!tulos II, III ID, puede sacarse en conclusin que las rentas comprendidas en la definicin legal, obtenidas dentro del mbito 0urisdiccional adoptado por el pa!s, que resulten imputables al a)o de que se trate, constituen en principio las 5rentas gravables del per!odo5. Bic#o de otro modo, ellas cumplen, en principio, Ios requisitos exigidos por la #iptesis de incidencia del impuesto. ;a determinacin del impuesto resulta de un proceso que, partiendo de aquellas rentas gravables del per!odo, termina en una suma sobre la que corresponde aplicar la al!cuota legal, o sea la renta neta imponible. Este proceso, supone una progresiva depuracin de elementos atraviesa por una serie de etapas. ;as legislaciones no son concordes, ni en la forma de denominar esas etapas, ni en cuanto al orden en que se van escalonando, aunque s! exista bastante coincidencia en los lineamientos generales del proceso. en su orientacin #acia la concrecin de una base num$rica depurada, sobre la cual se aplique la al!cuota. + Ios fines expositivos, para permitir visualizar el proceso. se #ace necesario optar por Ana cierta terminolog!a por un cierto orden de escalonamiento de etapas8 pero tal opcin tiene exclusivamente 0ustificacin metodolgica, impuesta por la necesidad de contar con un punto de referencia. no exclue la posibilidad de otras alternativas, o del uso de otras denominaciones, en la medida en que sean adecuadas al concepto que se busca expresar. %on esas precisiones, podr!a decirse que el proceso de determinacin tendr!a las siguientes secuencias@ a7 categorizacin de rentas. es decir, agrupamiento de las rentas brutas en las diversas 5categor!as5 previstas por la le8 b7 determinacin de la renta neta de cada categor!a8 c7 acumulacin compensacin de resultados de las distintas categor!as, dando por resultado la renta neta total8 d7 aplicacin de deducciones personales, m!nimo no imponible, etc. dando por resultado la renta neta imponible, sobre la que se aplica la al!cuota legal8 e7 posibles cr$ditos contra el impuesto o reducciones del mismo. Be todos modos, en forma previa, es necesario referirse a dos temas generales, en cuanto su problemtica puede 0ugar en diferentes etapas dentro del proceso precedentemente esquematizado@ la exclusin de rentas exentas8 las formas de determinacin de las rentas. A. LAS RENTAS E7ENTAS ,o pueden darse reglas generales absolutas respecto del momento en que procede excluir las rentas exentas. K ello, por una doble circunstancia@ 17 las diferentes formas por las que se puede llegar a quitar un ingreso del campo del gravamen8 =7 los diferentes mbitos que puede tener una exencin. 1. %omo concepto general, puede decirse que las rentas exentas son aquellas que, no obstante caer en la definicin gen$rica dada por la le, son ob0eto de dispensa por parte de otra disposicin legal, de modo tal que en definitiva se sustraen al gravamen. ;a doctrina clsica al respecto se afilia al concepto expuesto en el prrafo precedente, el cual supone un doble 0uego de normas@ la primera norma inclue la renta en la #iptesis de incidencia del tributo, pero la segunda incide luego dispensa del impuesto. En esta l!nea conceptual, el concepto de exencin 6dispensa7 es distinto diferenciable del de 5no su0ecin5 o 5no incidencia5, a que en este segundo caso la renta en cuestin nunca fue abarcada por la #iptesis de incidencia. *ara poner un e0emplo concreto, si la le sigue al pie de la letra la teor!a de la rentaH producto, las ganancias de capital no quedan alcanzadas nunca por el impuesto8 en cambio los intereses de t!tulos p?blicos s! lo estar!an, razn por la cual, en este segundo caso, #ar!a falta una segunda norma que dispensara del pago del impuesto emergente. Gtra consecuencia del criterio precedente@ las rentas no abarcadas en la definicin 6no incidencia7 no tendr!an ni siquiera por qu$ ser ob0eto de declaracin en tanto que las exentas, como en principio estn gravadas, podr!an someterse a obligacin de declaracin, para luego dispensarlas al proporcionarse a la +dministracin los elementos que le permitan cerciorarse de que se est frente a la #iptesis prevista en la le8 por consiguiente, ellas podr!an aparecer involucradas en el primer clculo de la renta bruta, siendo necesario depurarlas en un segundo momento. 1
Ese segundo momento, donde opere la exclusin de las rentas exentas, puede ser ubicado, o al comienzo del proceso o en relacin a cada categor!a de rentas o al final, cuando se #aa producido la suma de los resultados parciales de categor!as, dependiendo de la t$cnica de determinacin de las caracter!sticas que tenga la exencin. En cuanto a esto ?ltimo, puede ser importante la distincin entre exenciones sub0etivas ob0etivas. *or e0emplo, las de tipo sub0etivo, ligadas !ntimamente a la persona del perceptor, 6e0.@ entidades filantrpicas7 normalmente dan lugar a una simple declaracin de ingresos brutos, sin ulterior clculo, o ms frecuentemente, a la dispensa de presentar declaracin, salvo pedido expreso de la +dministracin. ;as exenciones ob0etivas, en cambio, estn vinculadas o a la naturaleza del acto productor de rentas o al destino que se #a de dar a una renta, independientemente de su origen. ;as del primer tipo, frecuentemente dan lugar a depuraciones a nivel de determinacin de renta neta de categor!a ello es lgico, por cuanto estando vinculadas a una cierta fuente, 1 &a ;tra doctrina sobre la naturale0a de las e'enciones indica "ue no e'iste tal dispensa, ni e'iste el doble ,uego de normas %una "ue grava y otra "ue e'onera., sino "ue lo e'ento est) desR de un primer momento fuera del )mbito de la +iptesis de incidencia, ra0n por la cual los casos normalmente considerados de e'encin son casos de no incidencia 3e todos modos, la tesis slo es aplicable al caso de las e'enciones totales; en cuanto a las parciales, constituyen reducciones o bonificaciones en el cuantum de lo debido, lo cual puede afectar tanto a la base de c)lculo como a la al[cuota Vase el estudio de <os (outo >aior #orges, lsencoes :ributarios, (ugestoes &iterarias; (ao Paulo @EFE es en la determinacin de las rentas de esa fuente que se autoriza su deduccin. El e0emplo antes dado de los intereses de t!tulos p?blicos puede aplicarse el caso. En cambio las del segundo tipo, frecuentemente denominadas desgravaciones, pueden vincularse al origen de la rente 6p. E0.@ reinversiones en la empresa, compra de fertilizantes en explotaciones agropecuarias7 en cuo operarn a nivel de categor!a, pero tambi$n es posible que carezcan de tal vinculacin con una fuente determinada 6exoneracin de las rentas que se dediquen a adquirir acciones de ciertas sociedades annimas7, en cuo caso es ms lgico depurarlas luego de #aber #ec#o la compensacin de los resultados cedulares. K eventualmente el mismo resultado final dispensatorio puede obtenerse si se reemplaza la deduccin de la base imponible de las rentas exentas por un cr$dito, porcentual o fi0o, contra el impuesto liquidado o por una reduccin del impuesto liquidado. ;o precedente no implica que sean exactamente los mismos los resultados de una reba0a en la base que una reba0a en el impuesto, pero s! que el resultado final puede ser igual, razn por la cual uno otro procedimiento se presentan como alternativos para la obtencin de una misma finalidad. En resumen, podr!a decirse que la decisin legislativa de exonerar una cierta renta, podr!a 0ugar@ o en el momento preHlegislativo 6determinando una especial definicin de renta gravada, que la exclua7 o como t!pica dispensa excluendo al su0eto8 o a nivel de renta bruta 6excluendo la renta del mbito gravado7 o a nivel de renta de categor!a8 o en ocasin del clculo de la renta neta total, o incluso, luego de calculado el impuesto, operando como cr$dito contra el impuesto o, como reduccin del mismo. B. FORMAS DE DETERMINACION. RENTA REAL, PRESUNTA, POTENCIAL En forma general, puede decirse que normalmente, la determinacin del impuesto se realiza sobre la base de la renta 5real5 o 5efectiva5, es decir, aquella que efectivamente existi en la realidad. ;a renta real o efectiva parte de la 5renta bruta5 del per!odo, la cual en principio, equivale al ingreso bruto obtenido efectivamente de un bien o actividad. En un importante caso, que es el de ingresos por permutacin de bienes, no se produce esa equivalencia entre renta bruta e ingreso bruto. En efecto, en tanto los bienes ena0enados debieron ser adquiridos, es decir, tuvieron un costo, la renta bruta equivale a la diferencia entre el ingreso bruto por la ena0enacin, el costo tributario del bien vendido. "i a la renta bruta se le restan los gastos necesarios para obtenerla para mantener la fuente, se tendr la renta neta real. "in embargo, puede decirse que casi no existe ning?n sistema que se atenga pura exclusivamente a la renta real, sino que, en maor o menor grado, el legislador recurre muc#as veces al auxilio de presunciones. Esas presunciones puede decirse que son #i0as de la necesidad, porque en buena medida responden a las dificultades para el clculo 6 fundamentalmente, para el control de veracidad7 de la renta real en algunas situaciones. %laro est que la proliferacin extensin de estas presunciones puede acabar por alterar el tributo, cambindolo de personal a ob0etivo, e incluso desnaturalizndolo como impuesto a la renta, para convertirlo, en algunos casos, en un impuesto al capital. *or ello es interesante analizar aunque sea brevemente el mbito de aplicacin las modalidades que pueden revestir esas presunciones. En cuanto al mbito de aplicacin@ mientras existen algunas presunciones que estn referidas a alg?n espec!fico tipo de ingresos, existen otras que dicen relacin con la totalidad de las rentas de un cierto sector de contribuentes. E0emplo del primer caso, es la presuncin de que todo pr$stamo genera inter$s8 del segundo caso, ciertos reg!menes para peque)os comerciantes o agricultores. E incluso se conocen reg!menes de presuncin de la totalidad de la renta de cualquier su0eto pasivo, mediante coeficientes a aplicarse a los gasto que realiza. = 2 &os sistemas de presunciones generales, dan lugar a los regimenes de $estimacin indiciaria$ o 1estimacin por signos e'teriores de renta gastada9/ "ue puede ser 7til describir brevemente En EspaHa, por e,emplo, el sistema supone/ a. elegir signos "ue se consideren relevantes da "ue ocupa, automviles "ue usa, casas de recreo, aeronaves, cli@allos de carrera o d n7mero de servidores y celebracin de %restas o residencia en +oteles.; b. valorar cada esos signos, cosa "ue es +ec+a directamente por la norma 6se presume un gasto en vivienda e"uivalente a un porcenta,e del valor del bien, el gasto en automviles por sumas fi,as de pesetas por GP del motor, etc.; c. estimacin de renta a partir de esos gastos, lo cual se +ace a trav$s de coeficientes Vase bibliografa citada al final del capitulo, para mayores detalles del funcionamiento del sistema ;tro e,emplo de estimacin indiciaria de rentar %aun"ue no a los efectos del impuesto. se da en algunos sistemas de seguridad social aplicados a las profesiones liberales, donde el ingreso %y por ende la base de coti0acin. se presume en funcin del n7mero de aHos de e0ercicio pro de cada contribuyente Un tipo de presuncin general en cuanto a referirse a toda una categora de contribuyentes se intent introducir en #olivia, en ocasin del B.;. 11.1>2, comprendiendo a 6profesionales, agentes mediadores de comercio, corredores comisionistas$, etc %art .=7. &a reglamentacin establecera distintos montos de renta estimativa para cada categora de profesionales/ obligados, las "ue estaran relacionadas con las tasas y montos fi,os "ue deberan p respectivas categoras en concepto de pago definitivo &os obligados seran agrupados en cinco categoras de importancia impositiva creciente para este impuesto y con relacin al rgimen pago, conforme a los distintos listados "ue deberan presentar las asociaciones profesionales :odo el rgimen aludido, sin embarg, fue de,ado en suspenso sin +aber entrado efectivamente a operar :rotabas %op cit pdg =1/7 sinteti0a la evolucin seguida en Francia por el sistema de 5forfaitJ para el pe"ueHo empresario, indicando "ue cclicamente se orienta +acia el concepto 1forfait$ apro'imativo, y luego de $forfait$ normal, m)s tarde $forfait$ preciso, etc &uego de las leyes de 11.. = @ELI, se mane,a un $forfait$ normal, establecido por dos aHos, "ue grava 1el beneficio "ue la empresa puede producir normalmente$ Esa estimacin se renueva por t)cita reconduccin un aHo m)s, salvo denuncia por el c yente o por el inspector; la estimacin del inspector debe contar con asentimiento de contribuyente, y en caso de discordia, resuelve la *omisin 3epartamental de Impuesto, contencioso Tambi$n pueden diferir los reg!menes, en cuanto al modo como las presunciones entran a 0ugar8 en algunos casos su utilizacin constitue una facultad del contribuente, en tanto otras son obligatorias. 2 Gtro aspecto importante, que permite perfilar las caracter!sticas de rentas presuntivas de una legislacin, es el referente a la relacin que el r$gimen de presunciones tenga con la declaracin de ingresos reales. En algunos casos el r$gimen de presunciones puede operar reemplazando la declaracin real8 en otros sistemas, lo presumido constitue un m!nimo, pero si es superado por la realidad debe declararse pagarse de acuerdo a esto ?ltima. *or ?ltimo, existen presunciones de rentas destinadas a ponerse en funcionamiento en el caso especial de que el contribuente no #aa presentado declaracin 0urada, o que la presentada no fuera veraz, en cuo caso el instituto de la presuncin act?a corno una auda de legislador a la +dministracin en la tarea de reconstruir la realidad. / K, en lo que tiene que ver con el tipo de presuncin que arro0an, pueden clasificarse en absolutas o relativas, seg?n admitan o no la posibilidad de prueba en contrario. > 3 &as presunciones referentes a "ue todos los prstamos generan intereses, son de tipo obligatorio En cambio, algunos pases autori0an, en general, a pe"ueHos contribuyentes, un rgimen optativo de tributacin en base a utilidad presumida, a partir del ingreso bruto !s por e, en #rasil %3ec <..1-., art 1/.7 ciertos contribuyentes pueden optar por abonar, en ve0 del BI9@ sobre la ganancia real del impuesto a las empresas, el @MZ sobre el ingreso bruto; la opcin es irrevocable y se reali0a todos los aHos En materia de deduccin de gastos en algunas categoras tambin es frecuente "ue se estable0can presunciones de utili0acin optativa por el contribuyente 4 Es com7n en el 3erec+o :ributario &atinoamericano, "ue el *digo :ributario o &ey de Procedimiento de cada pas autorice a la !dministracin a fi,ar ndices o coeficientes "ue permitan +acer las estimaciones de oficio de la renta, en caso de falta de presentacin de declaracin ,urada, o cuando sta no merece fe (in embargo, las determinaciones de oficio as practicadas no siempre son confirmadas por los tribunales En la ley argentina MITOT, el legislador +a avan0ado un poco m)s y +a establecido presunciones "ue directamente llevan a la cuantificacin de la materia imponible, para ciertos casos Por e,emplo, en caso de "ue una inspeccin arro,e diferencias entre el inventario "ue se constata y el "ue debera e'istir, se presume "ue el monto de esa diferencia, m)s un @IZ por concepto de renta dispuesta o consumida en gastos no deducibles, es ganancia neta ;tra presuncin incorporada dice relacin con la tcnica inspectiva del 9punto fi,o9, o sea la intervencin directa de ca,a en establecimientos "ue prestan servicios%restaurantes, etc. y permite e'trapolar a todo el aHo y los vol7menes de ingresos constatados durante un cierto n7mero de inspecciones en el aHo Esas presunciones sirven tambin para determinar la base imponible a los efectos del impuesto al Valor !gregado 5 &a presuncin relativa tiene como 7nico efecto el invertir la carga de la prueba, y por ende su utilidad es un tanto limitada En el rgimen espaHol de estimacin de rentas tiene ese car)cter, por cuanto los <urados tributarios pueden reducir los resultados de la estimacin, de acuerdo a las pruebas "ue presente el contribuyente &a presuncin absoluta debe ser diferenciada de la $ficcin$, por cuanto la primera reposa en reglas de e'periencia %es normal "ue los prstamos generen inters., en tanto las segundas se desentienden de toda relacin con la realidad, configurando, como +a dic+o un autor, $mentiras tcnicas dictadas por la necesidad$/ por e,emplo, cuando la legislacin establece a la sucesin indivisa como contribuyente o cuando dispone "ue se considerar) casado o divorciado a todos los ;a renta estimada sobre bases presuntivas o indiciarias no debe ser confundida con la llamada 5renta potencial5. En la primera, el sistema trata de acercarse lo ms posible a determinar la renta real, , como alternativa a las dificultades !nsitas en tal tarea, acude a indicios que le sirvan de indicadores de aquella realidad. En la renta potencial, en cambio, el legislador se mueve por ob0etivos diferentes@ la finalidad no es refle0ar lo ms posible la renta real, sino indicar cul ser!a la renta que estar!a en condiciones de dar un bien determinado, si fuera sometido a determinadas condiciones de explotacin 6normales u ptimas, seg?n las variantes del sistema7. %omo se advierte, la renta potencial, a diferencia de la presunta, se despreocupa de su concordancia con la realidad8 por tal motivo, slo se 0ustifica su empleo cuando se intenta optimizar el aprovec#amiento que se realiza de un bien que se estima est siendo ineficientemente explotado por los agentes econmicos, situacin que suele darse respecto de la tierra como factor de produccin, como se ver en el. cap!tulo respectivo. *or ?ltimo, cabe agregar que en los casos en que el legislador acude a sistemas de renta presunta o de renta potencial, es frecuente que la aplicacin del sistema prescripto a d$ origen a la renta neta8 en efecto, no ser!a del todo lgico presumir una renta bruta luego admitir los comprobantes de los gastos realmente efectuados, a que los dos elementos de la renta provendr!an de or!genes, #eterog$neos 6presuncin realidad7. C. LA CATEGORI"ACION DE RENTAS BRUTAS Be0ando de lado los reg!menes de renta presunta o potencial volviendo a la consideracin, la renta real, resulta claro que a nivel individual, el total de las rentas brutas obtenidas slo puede surgir mediante la suma de los montos de los distintos ingresos. Bic#o de otro modo, el monto de rentas brutas de una persona en un a)o, es el resultado de que obtuvo por diferentes or!genes@ salarios ganados, arrendamientos recibidos, intereses cobrados, etc. Esta afirmacin, que puede parecer un truismo, responde al propsito de indicar que, por m global que sea el impuesto, la cuantificacin de la renta global supone la suma de las rentas obtenidas de distintos or!genes. En su clasificacin ms sint$tica, esos or!genes pueden reducirse traba0o, capital combinacin de ambos8 en forma ms desagregada, se podr!a distinguir, en traba0o, seg?n que fuera o no en relacin de dependencia, en los capitales, seg?n fueran inmuebles o muebles, corporales o incorporales, etc. %aro est que la legislacin puede ignorar esos distintos or!genes, disponer la agregacin todas las rentas, englobadas ba0o el rtulo com?n de 5renta bruta5, contra ella deducir en fon global los gastos necesarios para obtenerlas. *ero tambi$n puede respetar el diverso origen de las rentas 6 de los gastos que ellas suponen7, disponer que la suma se #aga en forma gradual, primero parcialmente, por 5clases5 o 5categor!a de rentas. Bebe enfatizarse que el #ec#o de que un sistema utilice 5categor!as5, no lo convierte por ese slo #ec#o en 5cedular5, ni en principio, altera su carcter global. ;a globalidad la mantendr, tanto las categor!as sean simples frmulas t$cnicas para sumas parciales de rentas de origen com?n, no supongan tratamientos fiscales que discriminen el peso fiscal que corresponda a las distintas rentas. efectos del periodo, a "uien tuviera esa condicin el 7ltimo da del aHo +s! entendidas, las 5categor!as5 son simples estadios intermedios en el clculo de la renta global, que estn 0ustificados por la similitud de origen de grupos de rentas. En efecto, las rentas que tienen un origen com?n, presentan dos parecidos entre s!@ uno en cuanto al tipo de ingreso tambi$n otro en cuanto al tipo de erogaciones que normalmente resultan necesarias para obtenerlas. El agrupamiento parcial representado por las categor!as permite instrumentar el impuesto con una serie de precisiones que facilitan la aplicacin de la le, por adecuarse a las peculiaridades del ingreso. Bic#o agrupamiento presenta otra caracter!stica, la cual es permitir introducir tratamientos diferenciales entre las rentas en virtud de su origen, lo cual normalmente se utiliza para dar un trato especialmente beneficioso a las rentas del traba0o8 pero desde el punto de vista terico, esas discriminaciones a suponen alg?n apartamiento de la total globalidad del gravamen, aunque puedan estar absolutamente 0ustificadas. ;o importante a reiterar en esta parte de la exposicin, es que el concepto de 5categorizacin de rentas5 no tiene por qu$ equivaler a 5discriminacin fiscal en funcin del origen5, que en consecuencia, iguales resultados pueden obtenerse sumando directamente todas las rentas brotas, que sumando parcialmente por categor!as8 la opcin entre uno otro sistema depender de consideraciones de tipo t$cnico. . ;a precedente afirmacin debe de todos modos relativizarse, en cuanto slo est referida a los aspectos internos de la tributacin, es decir, considerando al pa!s como una unidad cerrada. En el campo del derec#o tributario internacional, en cambio, adoptndose la teor!a de la territorialidad de la fuente como principio 0urisdiccional, la categorizacin de 6 *omentando el sistema argentino, -eig %Impuesto a los -ditos, p 11=7 indica "ue $la clasificacin por categoras no implica "ue nos encontremos +oy frente a un impuesto cedular como el establecido en otros pases y seHala varias ra0ones de dic+a clasificacin; una de tcnica legislativa, M obedece al principio de certidumbre en la fi,acin del impuesto "ue obliga al legislador a ser claro y preciso ya "ue cada una de las categoras presenta particularidades en cuanto a los gastos deducibles para establecer el rdito neto y otro problema de su determinacin "ue merecen disposiciones separadas para me,or precisin legal de la materia imponible$ (eHala adem)s, estas otras ra0ones/ posibilidad de una deduccin mayor para rentas de traba,o, rgimen de imputacin especial en la compensacin de "uebrantos de las categoras y diferencias en cuanta a los criterios de imputacin para el aHo fiscal %op cit p)g 1127. Por su parte, >usgrave afirma/ $Incluso donde se aplica un mtodo sinttico global la distincin entre fuentes de renta sigue siendo relevante al proyectar los rendimientos fiscales (e aplican diferentes normas de a,uste al pasar de la renta bruta a la renta imponible, y en cada paso se necesitan diferentes medidas para definir los costos deducibles :al distincin es completamente compatible con un mtodo sinttico global, con tal de "ue los diversos componentes de la renta neta estn entonces combinados, de "ue las deducciones generales %por e,emplo, gastos mdicos. se +agan de la renta combinada y de "ue se apli"uen entonces tipos uniformes a la suma total de renta neta imponible$ %Fiscal (ystems, versin castellana ed !guilar, >adrid 11<-7. Paramio Fern)nde0 transcribe tambin la posicin de ?eumarV/ 1El impuesto sobre la renta alem)n distingue siete $clases de ingresos$ "ue en ciertos aspectos recuerdan las antiguas fuentes de renta del impuesto prusiano y tambin las $cdulas$ francesas 3e esas 7ltimas as como de las $sc+edules$ inglesas, se distinguen sin embargo por el +ec+o de "ue con ellas no se trata de delimitar ob,etos de impuestos parciales autnomos, con sus tipos impositivos especficos, etc sino slo de categoras "ue se +an establecido para facilitar una e'accin a las peculiaridades de cada ingreso$ *opo cit p@L. una renta como proveniente del capital, del traba0o o de la combinacin de ambos, puede tener como efecto el otorgar o quitar potestad tributaria a un pa!s, como con maor detenimiento se ver en el cap!tulo respectivo. Bebe tenerse en cuenta, adems, que si bien en el plano terico la distincin entre rentas puede #acerse claramente en funcin del factor productivo que las genera, ello slo es plenamente posible en un alto plano de abstraccin. En tal plano, es posible pensar en rentas que son ?nicamente derivadas de capitales o de actividades o de la combinacin de ambos. En el anlisis concreto, sin embargo, se advierte que la vida econmica no posibilita una distincin tan ta0ante absoluta@ la renta de un pr$stamo es renta de capital, seguramente8 pero #acer el pr$stamo, averiguar sobre la solvencia del deudor, etc., supone una actividad. Existen traba0os que requieren en alg?n grado, la afectacin secundaria de un capital 6el tomo de un dentista, las #erramientas del mecnico, etc.7. Todo eso #ace que la distincin entre categor!as no pueda #acerse de un modo absoluto , que ella se estructure en tomo al factor productivo 5predominante58 de otro modo, ser!a mu dif!cil encontrar rentas puras de un cierto factor todas se convertir!an en mixtas. <
Gtra circunstancia, cercana a la anterior, debe ser se)alada@ el uso de un sistema de categor!as presenta el problema t$cnico del campo de cobertura de cada una de ellas de su total, frente a la definicin gen$rica de renta contenida en la le. Bic#o de otra forma, es posible que alguna renta est$ comprendida en el concepto gen$rico de renta dado por la le, sin embargo no caiga exactamente en la definicin de ninguna categor!a. ,ormalmente, tal posibilidad se precave mediante una norma que dispone que toda renta no comprendida en las dems categor!as debe imputarse a una determinada de entre ellas, generalmente la de actividad industrial comercial. "i, como se #a dic#o, la categorizacin no supone discriminacin en el trato fiscal, dic#a norma posee slo un efecto ordenatorio, sin maor trascendencia sustancial, que s! pasar!a a tener en el caso contrario. *or ?ltimo, debe indicarse que cuando la legislacin toma como su0eto pasivo de la imposicin a las sociedades o a las empresas, por lo general a esos su0etos pasivos no se aplica la divisin en categor!as, la que queda por ende reservada a las personas f!sicas. En principio, nada obstar!a a que la empresa tambi$n categorizara sus rentas, seg?n provinieran de arrendamientos, valores, etc. "in embargo, especiales caracter!sticas de la accin empresarial pueden llevar, paralelamente a la adopcin de un concepto particular de renta para esos su0etos, a dar un tratamiento unitario a todos sus ingresos todos sus gastos 6v$ase cap. 117, lo cual #ace innecesario el r$gimen de categor!as. 7 3ice <os &uis Ucieda %,op cit p @M@. "ue $3esde un punto de vista estrictamente econmico, las rentas mi'tas obtenidas por el traba,o por cuenta propia como consecuencia de la intervencin o participacin del capital instrumental en su obtencin, deberan tener el mismo trato tributario, esto es, estar encuadradas dentro de la estructura tributaria "ue comprende y su,eta gravamen a las rentas empresariales %concurso del traba,o y del capital. ya "ue tienen la mil $cuantificacin$ o catalogacin &o "ue puede ,ustificar "ue dic+as rentas mi'tas o empresariales sean ob,eto de discriminacin, dentro de la misma estructura tributaria o incluso "ue puedan ser encuadradas en distintas estructuras tributarias, es la distinta $cuantificacin$, es decir, la distinta proporcin capitalR traba,o "ue +a sido necesaria para la obtencin de dic+as rentaX lo "ue es lo mismo, las distintas dosis "ue de los factores productivos de capital y traba,o intervenido o participado para la produccin de bienes y prestacin de servicios y por lo tal las distintas partes alcuotas de dic+as rentas "ue se atribuyen o asignan al capital y al traba,o6 D. DETERMINACION DE LA RENTA NETA DE CADA CATEGORIA %omo nocin general, sin per0uicio de los maores detalles que se darn al analizarse cada categor!a, puede decirse que del concepto de renta bruta al de renta neta se pasa a trav$s de la sustraccin de dos elementos@ por un lado las deducciones por otro las desgravaciones. ;as primeras, porque es de esencia del concepto mismo de renta su carcter de 5neta5, es decir, que el concepto implica la idea de la deduccin de las erogaciones que se realicen para obtener esa renta, as! como para conservar la fuente en condiciones de producir. ;as segundas, responden a detracciones, bonificaciones o exenciones establecidas por la le, pero no porque directa o indirectamente se relacionen con la generacin de renta o mantenimiento de la fuente productiva, sino por razones de pol!tica econmica 6exoneracin de intereses de bonos p?blicos, trato especial para arrendamientos compensatorio de un r$gimen de congelacin, etc.7. Este tipo de medidas, por ubicarse claramente dentro del campo de los incentivos fiscales, requiere un estudio especializado ba0o tal enfoque por consiguiente no #a de ser analizado en el presente traba0o. En cuanto a las deducciones, ellas sern examinadas en detalle al analizarse cada una de las categor!as. En forma gen$rica, puede afirmarse que las deducciones estn regidas bsicamente por el denominado 5principio de causalidad5, que determina que slo son admisibles aquellas que guarden una relacin causal directa con la generacin de la renta o con el mantenimiento de la fuente en condiciones de productividad. 4s espec!ficamente, la relacin de causalidad se establece entre la deduccin del gasto la generacin de la renta gravada, lo que significa la necesidad de soluciones especiales en casos en que la persona es tambi$n beneficiaria de rentas exentas o de rentas no alcanzadas por el gravamen. En la medida en que los gastos deben tambi$n ser imputados a un per!odo de tiempo determinado, surge la necesidad de distinguir entre gastos corrientes, inversiones previsiones, por cuanto su deduccin operar en forma distinta. ;os primeros, cuo efecto se produce de inmediato, sern imputados en su totalidad al e0ercicio en que se devenguen o abonen. ;as inversiones, en cambio, en tanto est$n destinadas a producir efectos a lo largo de ms de un per!odo de tiempo, darn lugar a amortizaciones mediante las cuales se recuperar el capital invertido, evitando as! que la fuente productora se agote posibilitando su reposicin. En cuanto a las previsiones, cuando ellas son admitidas por la legislacin, responden a erogaciones que #an de realizarse en el futuro, para las cuales la le permite se vaan naciendo anticipadamente reservas razonables. ;a precedente clasificacin slo es plenamente aplicable en el caso de la renta empresarial 6ver cap. &7 pudiendo sufrir modificaciones en las restantes categor!as. El principio de causalidad lleva tambi$n a efectuar un deslinde que es de alta relevancia en la estructura del impuesto a la renta, cual es la distincin entre 5cargas5 de la renta 5empleo5 de la misma, puesto que las primeras, en general, son deducibles para obtener la renta neta en cambio el. segundo no debe ser deducido, sin alterar la estructura terica del gravamen. -
E. LAS ETAPAS SIGUIENTES EN LA DETERMINACION ;os problemas de la renta bruta renta neta de cada una de las principales categor!as, sern analizados en los cap!tulos DII, DIII, I&, & &I. En ellos se vern, en ese orden, las rentas del traba0o personal, las provenientes de capitales, el problema de las ganancias de capital, la determinacin de la renta empresaria la cuestin de la integracin de las utilidades de la empresa en el gravamen personal del empresario o accionista. En el cap!tulo &II, partiendo de la base de que a se #an determinado las rentas netas de categor!a, se abordar la problemtica de la renta neta global, que es la que resulta de compensar los resultados de las diferentes categor!as8 se #ar referencia a la deduccin de partidas pasivas no vinculadas con ninguna categor!a, cua sustraccin en consecuencia debe #acerse de esa renta global, as! como de las deducciones personales, cargas familiares m!nimo no imponible, mediante lo cual se llega a la renta neta imponible, es decir, aquella sobre la cual se aplica la al!cuota prevista en la le. En algunos casos, el resultado de la aplicacin de la al!cuota no es tampoco la suma que corresponde pagar, pues posteriormente intervienen cr$ditos contra el impuesto as! liquidado o reducciones del mismo. 8 !lli' = &ecercle %op cit, p)g @LA. reconocen la dificultad de la distincin entre cargas y empleos de la renta, esencialmente en el caso de rentas profesionales y proponen la siguiente pauta/ $,el empleo es un \m, y la carga un medio (lo son cargas de la renta los gastos directa y especialmente necesarios para la produccin o la conservacin de la renta$, = dan e,emplos/ $&os gastos de alo,amiento, vestimenta, alimentacin, son, en principio, empleos y no cargas de la renta, (ubvenir a las necesidades, es el fin; traba,ar o +acer valer los capitales para sacar renta, no es m)s "ue el medio de obtenerlo; as si no se traba,ara, uno debera alo,arse, alimentarse y vestirse (in embargo, si la funcin ti la ocupacin obligan a gastos "ue se +abran podido evitar a no ser por ella, re"uieren comidas tomadas fuera de +ora en condiciones m)s onerosas, o vestimentas, especiales, una +abitacin especial para servir de atelier o de gabinete, traba,o, esos son gastos especiales para la ad"uisicin de renta, "ue deben deducirse (i un comerciante tiene un automvil "ue utili0a en parte para negocios y en parte para paseos, el gasto "ue le ocasiona es en parte una carga y en parte un empleo de renta/ &o mismo, los gastos de telfono$ $Un traba,ador se constituye un fondo de retiro; las primas son una carga de la renta, pues en representan primas de amorti0acin del desgaste de la fuer0a de traba,o y aseguran directamente la conservacin, de la renta, en la poca en "ue llegue la +ora de retirarse Un propietario de inmuebles +ace lo mismo/ pero para l es un empleo Runa colocacinR de su renta, puesto "ue la pensin de retiro no interesa ni a la ad"uisicin ni a la conservacin de la renta inmobiliaria$, 3e todos modos, como casos dudosos, seHalan los gastos de representacin y el pago de ) puestos; respecto de estos 7ltimos indican "ue los impuestos cedulares %e'istentes en ese momento en Francia. constituyen cargas de la renta, pero no el impuesto global complementario
Vase la opinin de (imons, en nota T del capitulo II BIBL(OGRAFIA @ !&&IK &E*E-*&E & 9impot sur le revenue, Pars, 11=.. M :-;:!#!(, &ouif 3roit fiscal, 3allo0, 11<2. B U*IE3! !-*!(, <os &uis 3iscriminacin tributaria de las rentas del traba,o, rentas de capital rentas mi'tas o empresariales, en Gacienda P7blica EspaHola ?o ==, p)g 111. A P!-!>I; FE-?!?3EJ, <avier *lasificacin de los sistemas de imposicin sobre la renta &a imposicin personal en EspaHa Gacienda P7blica EspaHola ?o BI, p)g 12. O -EI8, <orge Impuesto a los rditos, p)g 11/ stgs F >!&IC, I! El uso de tcnicas presuntivas en la tributacin de pe"ueHos comerciantes -evista de 3erec+o Financiero, setiembre 11</, p)g 12/1. L -;3-I8UEJ PE-EJ, G :raba,os en -evista de 3erec+o Financiero, mayo 11</, p)g ./>, noviembre 11.1 enero 11.-. T -. *!&&E (!IJ, - &a crisis de los signos e'ternos de renta gastada como procedimiento de determinacin de la base imponible Gacienda P7blica EspaHola ?o 2, p)g /2. CAPITULO $II RENTAS DEL TRABAO PERSONAL A. CONCEPTO 1. Traba0o por %uenta +0ena por %uenta *ropia El traba0o #umano, caracterizado por la aplicacin de facultades f!sicas o mentales a una actividad, es #a sido siempre una de las fuentes primeras de las que las personas pueden obtener ingresos. Ello explica que en cualquier esquema de imposicin a la renta #an estado involucradas las provenientes del traba0o. El traba0o puede efectuarse ba0o diferentes condiciones, que dan lugar a una divisin bsica en las rentas que de $l provienen. *or un lado, puede identificarse el traba0o realizado por cuenta a0ena, es decir, cuando la persona arrienda su fuerza de traba0o a otro, normalmente un empresario, que es quien combina ese factor productivo con el capital. El traba0o por cuenta a0ena tiene caracter!sticas bien definidas@ por su naturaleza, se presta en relacin de dependencia, o sea que las decisiones respecto o en qu$ aplicar el traba0o no pertenecen al traba0ador, sino que le son impuestas por el patrn, mediante el v!nculo 0errquico que la dependencia involucra. *or otra parte, el traba0ador queda a0eno a los riesgos concretos de la empresa a la que arrienda sus servicios8 su remuneracin es pactada de antemano, o en algunos casos, establecida por disposicin de las autoridades p?blicas, normalmente ella no depende de que la empresa obtenga o no utilidades. Esa caracter!stica #ace que su renta sea peridica, dentro de ciertos l!mites, previsible. Todo ello, por supuesto, sin desconocer que en forma mediata la permanencia de su empleo depende de la supervivencia de la empresa8 pero la extensin que en los tiempos modernos #a tenido la seguridad social, abarcando incluso el riesgo del desempleo, #a contribuido a amortiguar de alg?n modo la repercusin de los avatares empresariales a nivel de ingreso del traba0ador. Gtro aspecto termina por caracterizar este tipo de rentas del traba0o por cuenta a0ena@ son prcticamente las ?nicas que pueden considerarse rentas puras del traba0o, por cuanto en su generacin no interviene el capital. ;a precedente afirmacin no importa desconocer que el traba0o del obrero es aplicado con0untamente con el capital 6p. e0.@ una mquina7 para la funcin de produccin8 pero esa combinacin se produce a nivel de empresa, siendo 0ustamente una de las caracter!sticas de esas entidades. Bic#o de otro modo, la remuneracin que se recibe retribue ?nicamente al factor traba0o, a que por su parte el empresario paga por la utilizacin del capital a los propietarios de ese otro factor productivo. Ese carcter de renta pura del traba0o, normalmente apare0a como consecuencia que la renta obtenida tambi$n sea neta, o dic#o de otro modo, que en el caso la renta bruta coincida casi exactamente con la renta neta, dado que ning?n gasto especial, aparte del empleo de energ!as es necesario para obtenerla. +lgunos problemas pueden plantearse con ciertas partidas, como los gastos para obtener empleo, o en vestimenta, o en transporte #asta y desde el lugar de traba0o, pero generalmente las legislaciones no consideran a esos rubros como deducibles. 1,= ;os reg!menes positivos normalmente admiten la deduccin de las cotizaciones por seguridad social, lo cual plantea el problema, que se ver ms adelante, de si las pensiones a recibirse en el futuro deben o no ser gravadas. %on caracter!sticas bastantes diferentes8 pueden identificarse, contrapuestas a las rentas del traba0 por cuenta a0ena, aquellas derivadas del traba0o por cuenta propia8 En ellas, en primer lugar, a no se presenta la relacin. de dependencia, puesto que el contratoM que regula las relaciones entre el pagador el perceptor de renta a no es t!picamente laboral, sino de otro tipo. 1 -especto de la deducibilidad de los costos de transporte de y +acia el traba,o, fundamentando su posicin contraria, dice 8oode/ %op cit p)g <17. $Es cierto, "ue, dado un cierto lugar de residencia, los gastos de via,e %+asta el lugar de traba,o. pueden ser necesarios Pero de eso no se sigue "ue esos gastos son primariamente costo de obR tener el ingreso, m)s "ue consumos Una gran parte de estos gastos de via,e puede ser mirada como la consecuencia de una preferencia de consumo e,ercida al elegir un lugar de residencia !"ullos "ue viven en los suburbios por"ue les gusta los )rboles y el pasto est)n claramente +aciendo una decisin de consumo "ue involucra gastos de traslado tanto como el costo de mantener el csped$, En cuanto a los gastos de mudarse a un nuevo lugar de residencia, agrega "ue ellos 1pueden ser miradas como un gasto de consumo, cuando la mudan0a refle,a preferencias personales o pueden ser considerados como un costo de obtener el ingreso, cuando es dictado por re"uerimientos del empleo, o de oportunidades ! menudo es difcil clasificar las mudan0as sobre la base de criterios ob,etivos$ 3ue, por su parte, coincide con 8oode en cuanto a los gastos de abonos para via,es de ida y vuelta al traba,o, concluyendo "ue $si al abonado se le permitiera deducir los gastos de via,e y a "uien vive en la 0ona cntrica no se le concediese deduccin alguna para compensar sus altos costos de vivienda, el resultado sera la discriminacin En cambio se muestra claramente favorable a deducir los gastos de obtener un nuevo empleo/ $el no permitir tal deduccin, es un obst)culo en el camino de la movilidad ocupacional y del ptimo empleo de recursos considerando adem)s "ue el monto de ingresos fiscales afectados no es grande$ %op cit p)g @MI. 2 En definitiva, la dificultad conceptual mayor radica en diferenciar lo "ue es un gasto necesario para obtener la renta, de lo "ue constituye un empleo de renta, sobre lo cual ya se +abl en la nota T del captulo VI !l respecto, reconociendo la dificultad, escribe (imons/ $&o primero "ue parece necesario es distinguir entre consumo y gasto y a"u es donde se tropie0a con el criterio inevitable de la intencionalidad -esulta inconcebible una distincin precisa y ob,etiva por completo 3eterminadas partidas representar)n en unos casos gastos empresariales y en otros un mero consumo, y frecuentemente los motivos est)n entreme0clados Un artista profesional compra pinturas y pinceles para utili0arlos en ganarse la vida ;tra persona puede ad"uirirlos como ,uguetes para sus +i,os o para cultivar una aficin en sus ratos libres$ %opcit p)g MII. Por su parte Caldor, anali0a el problema desde el )ngulo de la distinta amplitud "ue tiene la deduccin de gastos trat)ndose de empresas, y en los dem)s casos, e'presando/ $&as generosas y el)sticas disposiciones sobre gastos deducibles establecidas actualmente para las utilidades, ponen a un comerciante en una situacin privilegiada en comparacin con otros contribuyentes, no +dems, las caracter!sticas de periodicidad previsibilidad predicadas para la anterior categor!a a no pueden ser extendidas a estas rentas, que pueden sufrir grandes altiba0os a?n en el corto plazo, por cuanto la dosis de riesgo !nsita en la actividad es muc#o maor por ende la incertidumbre respecto del futuro. "in embargo, los ingresos obtenidos por esas actividades son rentas gravadas, 6a?n en la concepcin ms restringida de renta producto7 por cuanto derivan de una 5profesin 5. a la que el su0eto se dedica, o para la que tiene una #abilitacin especial 6t!tulo universitario, etc.7. *or ?ltimo, este tipo de rentas supone normalmente la aplicacin de cierto capital, de modo que estrictamente de0an de ser puras rentas de traba0o. %omo se di0o oportunamente, la categorizacin se #ace en funcin del factor productivo 5predominante5, es decir, el de maor influencia en el resultado final. *or ende, se clasificarn como rentas derivadas del traba0o independiente aqu$llas que, si bien suponen a?n capital, $ste se utiliza solamente en la medida necesaria para posibilitar el traba0o@ El traba0o que se posibilita mediante la aplicacin del capital, es normalmente como regla, el propio8 sin embargo, se admite que, en cantidades relativamente peque)as, se utilice incluso traba0 a0eno, como el caso de las secretarias, audantes, etc. %omo se advierte, las dos circunstancias antedic#as pueden #acer que, en ciertas situaciones, sea mu dificultoso diferenciar n!tidamente cundo se est en presencia de rentas del traba0o independiente cundo ante rentas empresariales. Esa delimitacin se #ace a?n ms confusa cuando las profesionales se asocian entre s! para prestar servicios en com?n 6sanatorios, etc.7... Be todos modos, ms all de las dificultades de diferenciacin, la consecuencia importante de lo antes dic#o radica en que a en este caso no se puede afirmar, como se #izo con las rentas del traba0o por cuenta a0ena, que normalmente la renta bruta coincide con la renta neta, por no admitirse deduccin de gatos. En estos casos, por el contrario, deber admitirse la deduccin de los sueldos que se abonen, de otros gastos en que se incurran, e incluso, dependiendo de la amplitud de la legislacin, tambi$n la amortizacin del capital que se aplique a la actividad. =. 3orma de Remuneracin
+ceptado que una cierta renta proviene del traba0o personal, su gravabilidad es independiente de la denominacin que reciba 6sueldo, aguinaldo, bonificacin, gratificacin, etc.7, o de la forma que se pague. En cuanto a esto ?ltimo, debe se)alarse que se consideran gravadas, tanto las retribuciones en efectivo, como aqu$llas que se otorguen en especie. En esta segunda categor!a, entran los casos en que la remuneracin se integra con el otorgamiento de comida en el traba0o, o vivienda, o asignacin de automvil para usos particulares o el slo por"ue se le grava con un concepto m)s estrec+o de $ingreso$ "ue a los dem)s, sino tambin por"ue "ueda en condiciones favorables para beneficiarse con las oportunidades de evasin de impuestos, disfra0ando los gastos personales como gastos de negocios$ En alguna medida, un trato m)s favorable para las rentas del traba,o vendra a compensar esa disparidad pago de educacin de los #i0os o el pago de seguros de vida, etc. Esos rubros debern ser valuados monetariamente e incorporados a la renta en efectivo. An caso especial, que #a de ser resuelto por aplicacin de principios generales, lo constituen las remuneraciones pactadas 5libres de impuesto5, o sea en las que la carga del impuesto es asumida por el remunerador del traba0o no por el perceptor. En la medida en que la obligacin tributaria es de origen legal, no puede ser alterada por pactos de particulares, la solucin bsica del caso, a falta de previsin expresa de la le, es entender que la remuneracin se integra, tanto por lo que percibe en forma neta el traba0ador, como por el impuesto que el tercero toma a su cargo, razn por la cual debe practicarse un acrecentamiento en la base imponible. 2
2.%asos Especiales +lgunos tipos de ingreso pueden dar lugar a problemas particulares@ a. Reembolso de gastos de via0e Es bien posible que el traba0ador se vea obligado, por rezn de su propio empleo, a trasladarse de un lugar a otro, pernoctar en #oteles, etc. Besde el punto de vista del gravamen como captador de capacidad contributiva8 la solucin terica ser!a la de considerar que por esos rubros el traba0ador percibe renta, slo en la medida en que el pago #ec#o por el patrono por esos conceptos, le signifique un aborto. Be lo contrario, deber verse en esas partidas la indemnizacin que paga el patrono por un gasto que el empleado se vio obligado a #acer por razn de su traba0o, pero que no aument en nada su capacidad contributiva. En el plano positivo, es frecuente que las legislaciones o atiendan a las caracter!sticas concretas de cada caso para determinar si #a remuneracin o indemnizacin, o fi0en pautas diferenciales dependientes de la forma como se calculan esos pagos. En efecto, se parte de la base de que si ellos se calculan como una suma fi0a por d!a, una parte puede ser salario, a que el empleado, reduciendo sus gastos efectivos, est en condiciones de realizar alg?n a#orro8 en cambio, si el patrono se limita a reembolsar los gastos efectivamente incurridos, mediante rendicin de cuentas, se estar!a frente a una simple indemnizacin, no gravada. b. Lubilaciones pensiones 3 *uando el impuesto es de alcuota proporcional, la frmula de acrecentamiento de renta es simple/ 1S1Ht , donde 1t6 es la tasa del impuesto
Por e,emplo, en un sueldo pactado $neto de impuestos$ en @I,III, siendo la alcuota deMIZ, el acrecentamiento se calcularla aplicando la frmula 1S1H9.=9, dando un factor @,MO
En el caso,@M,OII es el ingreso total del cual, descontando su propio MIZ, se obtiene un neto de @I,III *uando la escala de alcuotas es progresiva, en cambio, el c)lculo supone la utili0acin de frmulas m)s comple,as Este tipo de ingresos, tiene una relacin slo mediata con el traba0o8 responde, no al traba0o actual, sino al #ec#o de #aber traba0ado en el pasado. ;as legislaciones no siempre gravan estos ingresos, especia1nlente cuando ellos son servidos por arcas p?blicas, pero cuando lo #acen, los engloban entre las rentas del traba0o. Exige en este punto una directa relacin entre el gravamen de la 0ubilacin el carcter de deducible que tiene para el traba0ador en actividad, la cuota de aporte al fondo de 0ubilaciones. c. "eguros de desempleo Este rubro merece similares consideraciones al anterior, por cuanto las indemnizaciones se reciben en momentos en que, por definicin, la persona no se encuentra traba0ando. "in embargo, es frecuente que las cotizaciones a tal fondo se permitan deducir, lo cual 0ustificar!a considerar a esos seguros cuando se reciben, como derivados de la anterior relacin laboral. d. Birectores de sociedades annimas Besde un punto de vista formal, los directores de este tipo de sociedades son empleados mandatarios de la +samblea de accionistas ba0o tal ngulo en principio las retribuciones que perciben como tales, ser!an rentas de traba0o. "in embargo, atendiendo a la realidad latinoamericana, que demuestra amplia predominancia de sociedades 5cerradas5, muc#as veces estas situaciones son extra!das del trato beneficioso que normalmente se otorga a las rentas de esta categor!a, #aci$ndolas incluir en la de actividades comerciales. e. *articipacin en multas 3recuentemente las legislaciones impositivas admiten que a los denunciantes de infracciones se les otorgue un cierto porcenta0e sobre la multa aplicada. %uando el denunciante es un particular, resulta un tanto dif!cil atribuir a esta partida carcter de renta del traba0o, porque no puede afirmarse en abstracto que tenga una aptitud permanente para enterarse de iI!citos tributarios denunciarlos. En cambio, en el caso de 1os propios funcionarios fiscales, cuando la legislacin de fondo les permite constituirse en denunciantes, la situacin es distinta. frecuentemente se consideran a tales participaciones como integrando su remuneracin por ende su0etas al gravamen. f. Tuebrantos de ca0a "e consideran tales las sumas pagadas por los patronos a los funcionarios que #abitualmente mane0an fondos para compensar peque)os faltantes producidos por la funcin. + su respecto, como en relacin con otras partidas similares, la solucin de su gravabilidad o no depender del concepto positivo de renta que adopte la legislacin. En un criterio de renta producto estricto, en principio no sern considerados renta, por cuanto son simples indemnizaciones calculadas a 5forfait5 por los faltantes que inevitablemente se suden producir en el mane0o diario de la ca0a. En una concepcin ms amplia, en tanto se trata de una riqueza que flue desde terceros, podr!an considerarse inclu!dos en el concepto, por ende, si no se les quisiera gravar #ar!a falta previsin expresa de la le. %omo contrapartida de considerar gravadas estas partidas, #abr!a que aceptar que los quebrantos reales que se produ0eran, deber!an poder ser deducidos. g. Indemnizaciones por despido ;a legislacin laboral impone generalmente la obligacin de que el patrono que quiera prescindir de los servicios de un empleado, en caso de carecer de 0usta causa, le abone una determinada indemnizacin, que normalmente se calcula en funcin del salario que ganaba de su antigUedad en la empresa. Estrictamente, podr!an distinguirse dos elementos dentro de esa indemnizacin@ por un lado, la reparacin de un da)o 6da)o emergente7 que se causa al obrero, ingreso que por su carcter simplemente reparatorio no entrar!a en el concepto de renta. *ero con0untamente con ello, tambi$n8 existe una indemnizacin por los salarios que se recibir!an en el futuro 6lucro cesante7. Respecto de ese ?ltimo elemento, podr!a sostenerse que debe tericamente considerarse renta, puesto que reemplaza un futuro ingreso, que estar!a gravado. Ello no obstante, muc#as veces las legislaciones excluen expresamente este rubro de la definicin de #ec#o gravado.
B. TRATAMIENTO ESPECIAL PARA LAS RENTAS DEL TRABAO "e discute en doctrina si el traba0o personal posee o no algunas caracter!sticas que #agan procedente un trato especialmente ben$volo #acia las rentas que de $l se derivan. En un plano totalmente terico, podr!a decirse que el impuesto intenta captar la capacidad contributiva a nivel de individuo que esa capacidad, en sentido de poder econmico, se produce por todo ingreso que entre al patrimonio, independiente de su origen8 desde el punto de vista de las satisfacciones que depara o posibilita, es indiferente saber de qu$ forma el mismo #a sido obtenido. "in embargo, varios argumentos #an sido esgrimidos en favor de un trato especial para este tipo de rentas. En primer lugar, se dice que la renta del traba0o es ms inestable que la proveniente de otras fuentes, p. e0.@ de la colocacin de capitales, pues depende de la aptitud productiva del individuo, que no es eterna. En segundo t$rmino, se indica que el ser #umano no puede 5amortizar5 su gradual p$rdida de capacidad productiva, como lo #acen las empresas con sus activos f!sicos. "e se)ala adems que la obtencin de esa renta origina gastos 6vestimenta, transporte, que no siempre se admiten como deducibles7. "e indica tambi$n que en las rentas obtenidas ba0o relacin de dependencia las posibilidades de evasin son m!nimas, por cuanto normalmente estn su0etas a un impuesto de retencin en la fuente, lo que determina que el peso real del impuesto sobre este tipo de rentas sea maor que en otras. K, por ?ltimo, se indica que a?n en t$rminos de capacidad contributiva, las situaciones no son absolutamente iguales a igualdad de ingreso, pues quien tiene su renta proveniente del traba0o debe efectuar a#orros maores, a fin de asegurarse ingresos cuando decline su aptitud productiva, mientras que el que percibe rentas de otras fuentes puede despreocuparse de ello, etc. Estrictamente, aunque, la validez terica de alguno de los argumentos precedentes sea cuestionable, consideraciones de consenso popular #an determinado 6a?n a costa de una cierta alteracin de la globalidad del sistema7 un tratamiento de alg?n modo preferente para este tipo de rentas. /
Este tratamiento especial se encuentra ms 0ustificado, en t$rminos pol!ticos, si se comparte la afirmacin de algunos autores en el sentido de que en muc#os pa!ses el impuesto a la renta amenaza con convertirse sustancialmente en un impuesto al traba0o, en la medida en que los grupos de altos ingresos logran eludirlo mediante arbitrios diversos@ anonimato en sociedades de capital, etc. > En cuanto a la forma de #acer efectiva la discriminacin favorable a las rentas del traba0o, las opciones existentes son varias@ En primer lugar, la discriminacin puede #acerse dentro de un impuesto ?nico, sea asignando distintas tarifas para rentas del traba0o del capital o de lo contrario, otorgando una deduccin adicional para las primeras, deduccin que operar!a a nivel de categor!as. . 4 -especto de la conveniencia de unR trato diferencial para las rentas del traba,o, dice &ucien >e+l/ $Es cierto "ue esta discriminacin entre rentas de traba,o y rentas de capital Rdurante tiempo tenida como una de las reglas esenciales de la distribucin de impuesto sobre la rentaR actualmente puede discutirse &as rentas de capital +an sufrido serios "uebrantos con lNl depreciacin del signo, etc &as rentas del traba,o; "ue a veces +an de,ado de ser rentas modestas, se +an consolidado en virtud de la accin sindical la intervencin estatal, la institucin de la previsin social, etc 3esde el momento "ue el impuesto sobre la renta grava una renta neta de la "ue se deduce $el costo +umano9$ la discriminacin no es ya Aeltodo evidente, y puede, incluso, no ser e"uitativa$%op cit p)g 1>17. 5 Para Ucieda %op cit p)g, 1=-7, e'istira un tercer fundamento para la discriminacin en favor del traba,o, el cual radicara $en la poltica econmica, es decir, en la teora del e"uilibrio del presupuesto compensatorio Este enfo"ue terico necesita mantener estable la propensin al consumo, de a"u "ue las rentas del traba,o tengan un trato tributario favorable respecto a las del capital, por tener a"uellas una propensin marginal al consumo mayor "ue stas6 6 &a *omisin para el Estudio del (istema Fiscal de Vene0uela, di,o "ue $(in embargo, si se desea la diferenciacin a favor de los ingresos ganados, puede obtenerse f)cilmente sin recurrir a un sistema cedular 3ada una estructura unitaria de cuotas de impuestos aplicables a todos los ingresos, puede obtenerse la diferenciacin ya sea e'cluyendo un porcenta,e de los ingresos ganados, mediante una cantidad absoluta de los mismos o con un porcenta,e de ingresos ganados +asta cierta cantidad, "ue se considere como tope, !s pues, si suponemos un primer grupo de O,III bolvares gravado con una tarifa del oc+o por ciento y si se deseara gravar los ingresos ganados, entonces podra deducirse el =>V de los ingresos ganados de los ingresos brutos, +asta negar a una e'encin total de @,MOI bolvares %esto podra e'presarse, tambin como una deduccin especial de los ingresos brutos.,o bien podra usarse un crdito contra el impuesto de los ingresos ganados, ba,o el cual podra acreditarse al impuesto el dos por ciento de los ingresos ganados basta negar a un crdito total de @II bolvares6 $&a diferencia significativa entre esos mtodos es "ue el de deduccin o e'clusin aplica los beneficios de las diferencias de los ingresos gallados a los niveles superiores de las tarifas de impuesto del contribuyente, mientras "ue el de Gtra alternativa, puede ser el establecimiento de un impuesto adicional sobre las rentas del capital, de modo de que en comparacin las del traba0o resulten favorecidas. K, por ?ltimo, tambi$n se #a se)alado por algunos autores < que el mismo resultado final se lograr!a si, de0ando indiscriminado el tratamiento en el impuesto a la renta, el sistema tributario se completar con el establecimiento de un impuesto sobre el *atrimonio. BIBLIOGRAFIA
@ #E-?!& FE--E-;, <os, El impuesto sobre los rendimientos del traba,o personal -ev 3erec+o Financiero, setiembre 11.., p)g 1211. crdito contra el impuesto los aplica a las tarifas iniciales$ %&a imposicin fiscal en los pases en desarrollo, p)g 1/.7. 7 &agares *alvo %op cit p)g @E. comentando los argumentos a favor del impuesto al patrimonio, dice "ue $el segundo argumento se apoya en la diferente disponibilidad de las rentas fundadas y no fundadas y en consecuencia en el trato discriminatorio "ue debe aplicarse a cada una de ellas para refle,ar de ese modo su distinta capacidad tributara :radicionalmente esta discriminacin en el gravamen se +a venido aplicando mediante desgravaciones en el )mbito del impuesto sobre la renta concedidas a favor de las rentas no fundadas o rentas procedentes del traba,o !+ora bien, todo lo "ue represente un tratamiento diferente por tipos de ingresos en el )mbito del tributo personal impone a ste la pesada obligacin de separar cada clase de renta, con lo "ue incide inmediatamente en problemas de definicin e incluso de valoraciones diferentes %. Por ello, parece m)s efica0 intentar un tratamiento com7n para todas las rentas, tanto fundadas como no fundadas, con lo "ue se puede establecer un impuesto sinttico sobre las mismas mientras se encomienda la tarea de la discriminacin al Impuesto sobre el Patrimonio ?eto, "ue puede recoger as[ la mayor capacidad tributara de las rentas fundada6 M 3UE !n)lisis econmico, p)g 112. B 8;;3E Individual lncome :a', p)g 12 y 11=. A C!&3;-, ? Imposicin de las utilidades de los negocios en #ird y ;ldman, la imposicin fiscal en los pases en desarrollo, p)g 1.-. O &!8!-E( *!&V; >< El impuesto al patrimonio neto En publicacin del Instituto de Estudios Fiscales, >inisterio de Gacienda, >adrid, 11<=. F >EG&, &, Elementos de ciencia fiscal, p)g 1>1. L -!#I?;VI*G, >arcos -ditos provenientes del traba,o personal reali0ado en relacin dependencia 3erec+o Fiscal @, p)g 1<1. T -EI8, Impuesto a los rditos, p)g 12>. E -UIV!&, - = =E>>!, < %. !dmisibilidad de las amorti0aciones en las rentas de la cuarta categora 3erec+o Fiscal KV, p)g =-/. @I (*;::I, ? Incremento del Impuesto a las ganancias del personal tomado a cargo por el empleador &a informacin KKKI, p)g >1=. @@ (I>;?( *ap @@ de su obra, en Gacienda P7blica EspaHola ?o 2, p)g 11>. @M (I>E(E? 3E #IE&CE, (ergio &os socios $empleados$ de las sociedades de personas frente al impuesto a las ganancias @B (U-I!?;, Goracio *)lculo del sueldo nominal necesario para obtener un cierto sueldo neto 3erec+o Fiscal KV, p)g =-/. @A U*lE3! !-*!(, <os &a discriminacin tributaria de las rentas del traba,o de las rentas del capital y de las rentas mi'tas o empresariales Gacienda P7blica EspaHola ?o ==, p)g 111. CAPITULO $III RENTAS PRO$ENIENTES DE CAPITALES Esta clase de rentas son generalmente consideradas de tipo pasivo, en cuanto se producen por la simple afectacin del capital a actividades productivas, diferencindolas en consecuencia de las rentas de tipo activo, caracterizadas por la actividad del titular 6traba0o, empresariales, etc.7. En puridad, como se indic oportunamente, la categorizacin de las rentas suele #acerse en base a caracteres predominantes no absolutos, es de ese modo como debe entenderse la afirmacin precedente. +un las clsicas rentas de capital puro, sea inmobiliario o mobiliario, comportan una cierta actividad, pero ella es dirigida normalmente slo a la #abilitacin de la fuente productora, esto es, a colocarla en condiciones de producir@ arrendar el inmueble, concertar el pr$stamo, etc. Estas rentas tienen, por lo general, las caracter!sticas clsicas de las rentas producto, especialmente, la de perdurabilidad de la fuente8 tal circunstancia sirve para diferenciarlas de las llamadas 5ganancias de capital5, que suponen la desaparicin de la fuente, al menos para quien las realiza, que son tratadas en forma especial en el cap!tulo I&. En su clasificacin ms simple, pueden dividirse, seg?n la naturaleza del capital de que se trate, en renta de inmuebles renta de capitales mobiliarios sin per0uicio de las subclasificaciones que, especialmente en estos ?ltimos, puedan #acerse. A. RENTAS DE INMUEBLES "e engloban ba0o tal denominacin, las rentas derivadas de la explotacin pasiva de inmuebles, mediante la cesin de su utilizacin a terceros. "i el inmueble fuera ob0eto de explotacin activa, como sucede cuando es sometido a una explotacin agropecuaria, o cuando un bald!o urbano es destinado a estacionamiento de ve#!culos, las rentas derivadas de ello a no ser!an rentas de inmuebles, sino que provendr!an de la utilizacin con0unta de capital traba0o por ende entrar!an en otra categor!a. *or consiguiente, las t!picas rentas de esta categor!a lo constituen los arrendamientos derivados de la locacin de inmuebles, as! como la renta imputada por utilizacin de la vivienda propia, cuando la legislacin positiva considera tal elemento comprendido en la definicin de renta gravable. *ero por extensin, se suele incluir en esa categor!a otros ingresos, que si bien no caben en forma indubitable en ella, se considera razonable que tengan el mismo tratamiento que los alquileres. E0emplos de ese tipo se encuentran, por e0emplo, en las contraprestaciones percibidas por la constitucin a favor de terceros de derec#os reales tales como uso, usufructo, etc. Tambi$n suelen incluirse, aun cuando no son t!picamente provenientes de la locacin de inmuebles, las rentas que provienen de arrendamientos de inmuebles amueblados, considerndose a toda retribucin como una unidad dndole el r$gimen de los inmuebles. *or ?ltimo, tambi$n el contenido de la categor!a suele extenderse #asta abarcar situaciones que aunque referida a inmuebles, tienen una naturaleza distinta, como el caso de los subarrendamientos@ En tales casos, los beneficios que obtiene el que da en subarriendo. en puridad provienen de la utilizacin de un derec#o 6el derec#o al arrendamiento78 sin embargo, normalmente tambi$n se consideran a esas rentas englobadas en la categor!a. ;a renta bruta de este tipo de capitales coincide normalmente con el ingreso bruto, pero la legislacin generalmente cuida de que sean sometidos a gravamen todos los beneficios derivados de la locacin, algunos de los cuales pueden no estar refle0ados en el precio del arriendo. Esta situacin, se da, por e0emplo, cuando el arrendatario #ace me0oras en la casa, me0oras que quedan en beneficio del propietario, sin indemnizacin, al cesar el contrato8 cuando el arrendatario se obliga a tomar a su cargo el pago de impuestos otros gravmenes que corresponder!an al propietario, etc. En cuanto a los gastos de que se admiten como deduccin, que, 0unto con las desgravaciones, IIevan al concepto de renta neta de categor!a, son los encuadrados dentro del principio de causalidad, o sea los necesarios para obtener mantener la renta mantener la fuente. En este ?ltimo aspecto, debe diferenciarse lo que son gastos de mantenimiento o conservacin del inmueble, que son deducibles, de los que puedan significar me0oras permanentes 6construccin de una #abitacin, instalacin de ascensor7, que, en tanto son dirigidos a constituir la fuente, no al mantenerla, no podr!an deducirse como gasto del e0ercicio, sin per0uicio de que puedan ser amortizados. Gtro rubro de gastos que plantea problemas es el de los intereses, cuando la deuda #a sido contra!da para la adquisicin o reparacin del inmueble, por cuanto se afirma que tal admisin discrimina contra los propietarios que no se #an endeudado contra quienes alquilan. 1 *or las especiales caracter!sticas de la situacin, en que los contribuentes normalmente no llevan anotaciones contables ni conservan documentos 0ustificativos de gastos es frecuente que las legislaciones les permitan optar entre deducir gastos reales debidamente comprobados o una deduccin de gastos presuntos, establecida en un porcenta0e de la renta bruta, involucrando todos los gastos necesarios para obtener la renta mantener la fuente. En tal caso, para evitar que el contribuente utilice alternativamente el sistema que le resulta ms favorable, generalmente se establece que la opcin debe ser mantenida durante un cierto n?mero de a)os. *or ?ltimo, es de se)alar que el principio de causalidad conduce a admitir solamente los gastos realizados en inmuebles productores de renta, de modo que no corresponder!a deduccin alguna por gastos en bienes que estn Mles ocupados o no producen renta gravada. B. RENTAS DE CAPITALES MOBILIARIOS ;as rentas involucradas ba0o tal rtulo pueden ser extremadamente variadas@ 1. producidas por capitales invertidos mediante contrato de pr$stamo civil, mercantil o de deuda p?blica8 1 8;;3E, lndividual lncome :a', p)g @MM Vase tambin >!KQE&&, lncome :a' 3iscrimination !gainst -enter, ?ational :a' ,ournal, (t @ELB, p)g AE@ =. producidas por capitales in tangibles , consistentes en propiedad intelectual o industrial8 2. producidas por capitales invertidos mediante contrato de sociedad civil o comercial8 /. producidas por la colocacin aleatoria de un capital, como en el caso de las rentas vitalicias8 >. producidas por bienes corporales de muebles arrendados +lgunas legislaciones incluen tambi$n en esta categor!a las sumas percibidas en pago de obligaciones de no #acer, a que desde el punto de vista 0ur!dico puede pensarse que el deudor de la renta es poseedor de un bien incorporal consistente en el derec#o a exigir una cierta abstencin8 sin embargo, desde el punto de vista econmico, parecer!a ms lgico atribuir esas rentas a la categor!a correspondiente a la actividad cua abstencin se remunera. Todos los rubros antes indicados, tienen la caracter!stica com?n de que comportan rentas de capital puro, es decir, obtenidas por la cesin de un capital 6corporal o incorporal7 para su utilizacin econmica por un tercero. Ello no impide que la #abilitacin de0a fuente 6#acer el pr$stamo, negociar el licenciamiento, etc.7 pueda significar alguna actividad pero ella, si existe, es de !nfima importancia no alcanza a privar del carcter de provenientes le capital a esas rentas. En materia de participacin en utilidades sociales, el punto puede prestarse a maores precisiones, que se #arn en la seccin correspondiente. 1. Intereses "e consideran tales, a los efectos fiscales, toda suma que sea el producto de la colocacin de un capital mediante pr$stamo privado o p?blico, cualquiera sea la denominacin o la forma de pago. "e comprenden, por lo tanto, el producido de t!tulos, valores, bonos, letras, debentures, pr$stamos, etc. En lo que dice relacin con los t!tulos p?blicos, es frecuente que en la le que establece su emisin, se les otorgue el carcter de exentos, solucin que provoca cr!ticas desde el punto de ,vista de la equidad administracin del impuesto. = 2 ?ormalmente el gobierno recurre a la e'oneracin de las rentas de sus propios ttulos como forma de obtener dinero a una tasa de inters menor "ue la "ue debera pagar si constituyeran renta gravable de su perceptor !+ora bien, como los perceptores tienen diferentes tareas de imposicin meda a sus ingresos, seg7n el nivel en "ue encuentran la e'encin discrimina contra los contribuyentes de medianos ingresos, en favor de los de altos ingresos, pues stos son los "ue a+orran m)s, al tener tasas marginales m)s altas 3esde el punto de vista administrativo, y muy especialmente si se admiten ttulos al portador, este tipo de papeles p7blicos crean dificultades casi insalvables a la administracin Tambi$n es com?n que, para obviar dificultades probatorias, las legislaciones establezcan la presuncin de que todo pr$stamo es oneroso, es decir, que genera inter$s, indicando el tipo de inter$s presumido. *or lo general, se trata de una presuncin absoluta. 2 En otro orden de ideas, debe destacarse, que cuando el deudor se compromete a abonar cierto inter$s 5libre de impuestos5, o sea asumiendo $l la carga tributaria que para el perceptor significa el impuesto., la solucin t$cnica consiste en practicar 5acrecentamiento de renta5, considerando que el inter$s est compuesto tanto por lo que se paga, como por el impuesto que se asume la obligacin de pagar. Esta situacin es dable, no slo en rentas de capitales, sino tambi$n en las provenientes del traba0o mu com?n en materia internacional. =. Regal!as +ntes que nada, es necesario aclarar que la palabra M5regal!a5 tiene una primera acepcin, como 5retribucin por utilizacin de recursos del subsuelo5, pero no es en ese sentido que se la utilizar en este traba0o8 donde se tomar el vocablo en su segunda acepcin, de 5remuneracin por el uso de bienes corporales5. %omo concepto 0ntroductorio, puede decirse que si los intereses constituen la remuneracin t!pica de los capitales monetarios, las regal!as representan la remuneracin t!pica de los capitales inH tangibles, provenientes de la propiedad intelectual o industrial. "in embargo, al intentar precisar esa nocin gen$rica, se advierte que en la doctrina legislacin comparada existen dos conceptos, de mu diferentes alcances, englobados por la misma palabra. *odr!a as! #ablarse de un concepto restringido o estricto de uno amplio respecto a la nocin de Regal!a. ;as diferencias entre una otra concepcin, provienen de la solucin que el legislador d$ a los siguientes tres puntos@ a7 qu$ tipo de bienes se remuneran mediante regal!as8 b7 qu$ clase de negocios referentes a esos bienes son los englobados por la regal!a8 c7 qu$ importancia, si alguna, tiene la forma de pactar la remuneracin. En cuanto al primer aspecto, el ms amplio concepto 6del cuales e0emplo la definicin adoptada por la GE%B7,considera que la regal!a puede remunerar@ bienes incorporales 6derec#os de autor, patentes, marcas de fbrica, procedimientos secretos7, o bienes corporales 6pel!culas cinematogrficas 3 *on relacin a legislaciones concretas, algunos autores +an afirmado "ue la presuncin de intereses es solamente relativa, admitiendo prueba en contrario Vase >!-:l?, <os >$ op cit en bibliografa En puridad no +abra motivos valederos para establecer una presuncin solamente relativa, especialmente en legislaciones "ue imputan renta ficta a "uien p e, cede gratuitamente el goce de una vivienda a un tercero equipos industriales, comerciales o cient!ficos7, as! como servicios 6informaciones relativas a experiencias industriales, comerciales o cient!ficas7. En las versiones ms restringidas, se excluen los servicios 6que ser!an, seg?n los casos, o traba0os personales o servicios de empresas7, se excluen los bienes corporales 6que dar!an lugar a arrendamientos de bienes muebles, o eventualmente, a rentas de industria comercio7 limitndose solamente a los bienes incorporales. En cuanto al segundo aspecto, en su figura t!pica, la regal!a remunera negocios por los que se cede temporariamente el derec#o a usar esos bienes. *ero algunas legislaciones ampl!an el concepto, considerando tambi$n regal!as la remuneracin que se obtiene por la transferencia definitiva de algunos de esos bienes. K, por ?ltimo, en cuanto a la forma de pactar la remuneracin, algunas legislaciones, por motivos prcticos, #an definido las regal!as en base a que el monto de las mismas se determine en relacin con una unidad de produccin, de venta, de explotacin o de utilidades, en tanto, para otras, la forma de pactar la retribucin es irrelevante para asignar o quitar carcter de regal!a a la contraprestacin, debiendo atenderse a la naturaleza sustancial del negocio. / Bebe tenerse presente que las distintas acepciones del concepto de regal!a, que tienen alta importancia en materia de tributacin internacional, no son en cambio tan relevantes en la estructuracin interna del impuesto a la renta, especialmente si la categorizacin de rentas responde solamente a propsitos de facilidad t$cnica, sin involucrar discriminacin en el tratamiento sustantivo de las rentas. En %uanto a la base imponible en materia de regal!as, la renta bruta equivale normalmente al ingreso bruto, admiti$ndose generalmente la deduccin de los gastos que correspondan al principio de causalidad. Bebe #acerse mencin del #ec#o de que, si la regal!a fuera percibida por una empresa, mu posiblemente la legislacin no le otorgar el tratamiento previsto para las rentas de capitales mobiliarios, sino que la considerar un !tem ms dentro de los beneficios de las empresas, rigi$ndose en consecuencia por las normas de $stas en cuanto a la deduccin de gastos. Ana importante consecuencia prctica de tal criterio radicar en que.Cos gastos de investigacin, que por ser destinados a la formacin de la fuente, posibleri1ente no ser!an deducibles de la regal!a encarada como colocacin de capital mobiliario, podrn entonces ser deducidos, al 0ugar como gastos normales de la empresa. 2. *articipacin en Atilidades de "ociedades Tericamente, tambi$n en esta materia deber!a poder ser fcil el distinguir lo que es remuneracin del capital colocado a riesgo mediante inversin, lo que puede ser aut$ntica renta mixta de capital traba0o. 4 Vase V!&3E( *;(:!, !busos en los gastos incurridos en el e'terior, conferencias en *IE: publicadas en 3erec+o Fiscal KKI, p)g @ "in embargo, en la realidad de las cosas, muc#as veces la inversin de capital lleva apare0ada participacin del inversionista, en la marc#a de la sociedad. Esta situacin es com?n en sociedades8 personales en annimas de tipo 5cerrado5 6v$ase el cap!tulo D7. En la medida en que esa participacin personal del inversionista se remunere separadamente, mediante sueldo, la legislacin lo admita, podr!a considerarse que la restante es retribucin pura del capital8 pero sin embargo no siempre las legislaciones siguen ese camino. El tema est, obviamente, determinado por la solucin que se d$ al problema que se analizar ms adelante, referido a la conexin entre la imposicin a la empresa la imposicin al empresario. En gran simplificacin, puede decirse que en materia de sociedades personales, la tendencia maoritaria es a considerar las utilidades como distribuidas entre sus socios, independientemente de que lo #aan sido efectivamente o no8 en tales condiciones, por lo general se consideran rentas provenientes de la aplicacin con0unta de capital traba0o no tributan en la categor!a de rentas de capitales. En cambio, en materia de sociedades annimas, se entiende que el accionista es un aut$ntico inversionista, que coloca su capital en un tercero, razn por la cual la remuneracin, ba0o forma de dividendo, entra en esta categor!a. En puridad, estrictamente #abr!a que distinguir entre sociedades 5abiertas5 5cerradas5, asimilando las ?ltimas a las sociedades personales reservando a los accionistas de las primeras el trato de sus rentas como derivadas exclusivamente de capital8 pero la distincin tropieza con dificultades administrativas o legales, razn por la cual no es frecuente encontrarla en la legislacin comparada. >
;os dividendos generalmente se consideran gravados, no slo cuando son abonados en efectivo sino tambi$n cuando su pago se produce en especie, valundose los bienes entregados a su valor de mercado. "in embargo, existe un caso que #a sido especialmente discutido en toda la literatura tributaria, que es el de pago del dividendo en acciones de la propia empresa. "e trata de un problema clsico en la %iencia de las 3inanzas, que abarca, no solamente el caso del dividendo pagado en acciones, sino todas las otras situaciones que en la sociedad entrega acciones a sus accionistas sin exigir de $stos contrapartida@ p. e0.@ cuando se capitalizan reservas constituidas con beneficios de a)os anteriores o cuando se reeval?an los bienes del activo fi0o en base a tal nuevo valor del capital se emiten nuevas acciones. 5 ! una distincin de este tipo se orienta la categori0acin, introducida en las 7ltimas reformas del Internal -evenue *ode, de las $closely +eld corporations$ %sociedades annimas completaR mente controladas. 3el mismo modo, en la legislacin colombiana e'isten previsiones, pero 7nicamente para las sociedades de tipo familiar El tema #a sido arduamente discutido, pues involucra una cierta toma de posicin respecto del concepto de renta, adems, porque respecto de $l es que se #a planteado, con maor $nfasis8 la pol$mica respecto de los requisitos de 5realizacin5 5separacin5 que parte de la doctrina exige en la renta. An sector doctrinario afirma que en tales casos el accionista no recibe renta alguna, pues simultneamente ba0an de valor las acciones que pose!a8 desde ese punto de vista, se dice que la distribucin de acciones liberadas no le agrega nada a lo que a ten!a. Es cierto, se agrega, que ese maor valor puede provenir de ganancias sociales de ese a)o8 pero si $stas se #ubieran mantenido en reserva, sin capitalizarse, el accionista no #abr!a tenido que pagar nada por ellas8 el #ec#o de #aberse capitalizado . distribuido los t!tulos representativos de esa capitalizacin, no agrega nada sustancial8 no gravndose las simples valorizaciones no realizadas, no procede tampoco gravar este caso. *or ?ltimo, se dice que la percepcin de un dividendo supone que alguna parte del patrimonio social .pase al patrimonio individual del accionista. eso no sucede en la #iptesis examinada, donde no puede decirse que #a pago con fondos sociales. .
En contra de los argumentos antes citados, afirmando que en el caso #a aut$ntica percepcin de renta, se indica que al accionista le bastar!a con vender las acciones para #acerse del efectivo8 que es un caso de pago en especies, #abiendo acuerdo en que no por no ser monetario el dividendo se sustrae a la imposicin8 desde ese punto de vista, el accionista que mantiene las acciones recibidas en dividendo, debe ser visto como quien recibe dividendo en efectivo con $l compra nuevas acciones. Gtro argumento que se utiliza, #ace #incapi$ en que de otro modo, se producir!a una franca discriminacin contra las sociedades de personas, donde las utilidades son automticamente atribuidas a los socios. <. 6 Es clebre la fundamentacin del <ue0 Pitney en el $leading case$ norteamericano sobre la materia %Eisner vs >acomber./ $Un dividendo en acciones muestra "ue los beneficios de la compaHa +an sido capitali0ados, en ve0 de distribuirse a los accionistas o retenerse como beneficios disponibles para su distribucin en moneda o en especie en su oportunidad &e,os de ser una reali0acin de beneficios del accionista, tiende m)s bien a posponer tal reali0acin y el fondo representado por las nuevas acciones +a sido transferido de beneficio a capital y no es disponible para su actual distribucin El +ec+o esencial es "ue el accionista no +a recibido nada fuera del activo de la compaHa para su uso separado y beneficio; por el contrario, cada dlar de su inversin original, ,unto con cual"uier incremento o acumulacin "ue +a resultado del empleo de su dinero o del de otro accionista en @I] negocios de la compaHa, a7n permanece $bienes de la compaHa y su,eto a los riesgos de los negocios, de los cuales pueden resultar prdidas de la inversin total$ Una trascripcin completa de este fundamento de voto se encuentra en 8arca #elsunce, El *oncepto de rdito, p)g @EF a MII 7. 3ice 8arca #elsunce %El *oncepto p)g @ME. 1 no comparto la tesis del caso $Eisner vs >acomber$, por"ue considero "ue la percepcin de las acciones liberadas, en tanto no importe una prdida de valor para las acciones "ue estaban en circulacin, "ue baga "ue la tenencia total del accionista despus de +aberlas recibido sea igual o menor "ue la "ue tena antes de ese En buena medida, la consideracin del problema debe realizarse teniendo a la vista la totalidad del sistema especialmente la regulacin que reciban las ganancias de capital, dentro de $stas los resultados de la ena0enacin de acciones, para apreciar la trascendencia prctica de una otra solucin. "i las diferencias entre precio de compra venta de acciones son, en todo caso, gravadas, el no consideradas como renta tendr!a importancia pero slo desde el punto de vista financiero de aplazamiento de impuesto, as! como de la eventual diferencia que existiera entre la tasa personal progresiva del perceptor la proporcional de las ganancias de capital8 un sistema de este tipo supone posibilidad de individualizar todas las operaciones, as! como a los accionistas, que las acciones recibidas cano liberadas sean computadas a un costo cero. Tambi$n, deber!a preverse que la #iptesis de rescate de acciones por la propia sociedad se equipare a percepcin de rentas, pues de otro modo ser!a mu obvia la maniobra de repartir dividendos en acciones a continuacin rescatarlas en efectivo. ,o pudiendo reunirse todas esas condiciones, la solucin ms razonable parece consistir en considerar renta percibida los dividendos en acciones. Tambi$n es relevante, en la consideracin de este punto, el tratamiento que el sistema tributario d$ al problema de la integracin de la tributacin de la empresa del accionista. En efecto, si se optara por el sistema de 5transparencia fiscal5, que en definitiva otorga a las sociedades de capital el mismo tratamiento que a las de persona, considerando !ntegramente distribuidas las utilidades, el problema no existir!a8 pero en los dems sistemas, la no consideracin de las acciones liberadas como distribucin de utilidades puede alterar los efectos del r$gimen. - momento, importa la incorporacin a su patrimonio de una ri"ue0a nueva, separada del capital y capa0 de reali0arse, en cuanto tiene un valor perfectamente determinable, "ue como tal representa una ri"ue0a consolidada, cierta y estable$ Pese a tal postura terica, m)s adelante agrega "ue $(in per,uicio de ello, criterios de poltica econmica pueden aconse,ar en un momento dado "ue los sistemas tributarios se aparten de ellos y declaren la no imposicin de tales supuestos, sea por"ue se estable0can impuestos reales a la sociedad, prescindiendo de toda forma de gravamen a las distribuciones, o por"ue tendiendo a fomentar la capitali0acin de las empresas, se e'ima del impuesto a esta forma de disponer de los beneficios sociales$ %p)g @BI. 8 Un problema en cierto modo ligado al anterior, lo constituye el denominado $dividendo de li"uidacin $, o sea el plus "ue, por encima del valor nominal de la accin, puede obtenerse como rescate del capital al producirse la disolucin y li"uidacin de la (ociedad El tema es altamente dependiente del concepto de renta "ue tenga la legislacin y del tratamiento "ue se brinde a las ganancias de capital En cuanto a lo primero, un concepto de renta producto, ortodo'o en cuanto a los re"uisitos de periodicidad y permanencia de fuente, muy posiblemente de,ara fuera esa ganancia, catalog)ndola como ganancia de capital En cambio, en el concepto de flu,o de ri"ue0a, muy posiblemente sena considerado renta En el criterio de consumo m)s incremento de patrimonio, las sucesivas valoraciones de la accin iran siendo gravadas peridicamente, independientemente de "ue se reali0aran o no /. Rentas Ditalicias Este tipo de rentas presenta algunos problemas a la t$cnica fiscal, por el #ec#o de constituir, en puridad, en parte retorno del capital colocado ba0o riesgo aleatorio en parte renta derivada de la operacin. Ana solucin puede consistir en recurrir a tablas actuariales sobre posibilidad de vida de cada persona en particular aplicar la porcin de capital que de ellas resulte8 pero se trata de una frmula con bastantes dificultades prcticas. En virtud de ello, mu frecuentemente las legislaciones autorizan a que, en cada pago de renta vitalicia, un cierto porcenta0e de la misma se impute a recuperacin del capital, #asta llegar al monto total del mismo. >. +rrendamiento de (ienes 4uebles Estas rentas constituen el producido de capitales corporales muebles en general siguen los principios a vistos en cuanto al concepto de renta brota principio de causalidad para las deducciones. An caso especial lo constitue el contrato de 5Ieasing5 o arrendamiento con opcin a compra, de amplia difusin en los ?ltimos a)os. En tanto quien de en 5Ieasing5 sea una persona f!sica no empresaria, se aplicarn al caso las normas del contrato al que pueda ser ms fcilmente asimilable8 normalmente, se ver en la operacin una especial forma de locacin de bienes muebles o inmuebles, seg?n el caso8 pero en algunas circunstancias, se #a entendido que el elemento preponderante es el de una colocacin financiera, con lo cual sus rentas derivar!an de la colocacin de capitales monetarios. %on todo, en la gran maor!a de los casos las operaciones de 5Ieasing5 son realizadas por empresas, como parte de su giro8 esa circunstancia #ar que su producido sea considerado como renta empresarial no de colocacin de capitales, atento a lo a expresado en el sentido de que la divisin en categor!as normalmente no se aplica cuando el perceptor es una empresa. En algunas legislaciones latinoamericanas este tipo de contratos se #a previsto expresamente, para que la solucin aplicable conste claramente emane del propio legislador8 a (i se considerara "ue el dividendo de li"uidacin constituye una ganancia de capital, el punto "uedara involucrado en el tratamiento "ue estas tuvieran en general; pero de todos modos, para la persona fsica, la utilidad no estara dada por la diferencia entre valor de li"uidacin y valor nominal, sino entre el primero y el costo "ue para la persona tuvo la accin %por cuanto es posible "ue ya la +ubiera comprado con su valor acrecido, constituyendo ganancia de capital en cabe0a de su vendedor. &as anteriores consideraciones no seran de aplicacin si el accionista fuera una empresa, por cuanto, siendo com7n "ue a su respecto se adopte el concepto de $empresa fuente$ o de $balance$, el dividendo de li"uidacin "uedara calificado como renta gravada falta de preceptos expl!citos, las exactas consecuencias tributarias de la operacin no pueden menos que provocar dudas. 1
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( >!-:I? ;VIE3;, <os > ?aturale0a y rgimen ,urdico de las operaciones de leasing, en -evista de 3erec+o Financiero y Gacienda P7blica, ?o @IFN@IL .. -EI8, E Impuesto a los rditos, cap IK y &. 9 En algunos pases como >'ico %art @E, VI, b, y art M@ KII., #rasil %3ic LT@TF art MMI. se +an reglamentado los efectos de la operacin de 1leasing6, tanto desde el punto de vista del dador como del tomador En otros pases, en cambio, en ausencia de norma especial, el tema sigue siendo opinable; para !rgentina, vase la opinin de Enri"ue -eig, en el Impuesto al valor agregado, Ed *ontabilidad >oderna, #s !s @ELO, p)g @FF y la rplica de !lberto : &pe0 1En torno al tratamiento fiscal de los contratos de arrendamiento %leasing.6 en 3erec+o Fiscal : KKVII, p)g @@M@ Para el derec+o espaHol, pueden consultarse las obras de ;viedo y (oto 8uinda citadas en bibliografa <. (;:; 8UI?3!, L. :ributacin de las empresas y operaciones de 9Leasing$, en Gacienda P7blica EspaHola ?o /-, 11<<, p)g 1=1. CAPITULO I7 TRATAMIENTO DE LAS GANANCIAS DE CAPITAL A. CONCEPTO ;os distintos bienes que pueden integrar el patrimonio de un titular son susceptibles de ser divididos, de acuerdo a su afectacin, en bienes de cambio bienes de capital. ;os primeros son aquellos que son ob0eto de comercio por parte del titular por ende estn en su patrimonio destinados a ena0enados. ;os segundos, en cambio, en tanto no son ob0eto de comercio, son productores de rentas al explotrseles en forma pasiva o al ser combinados con traba0o, o simplemente proporcionan rentas de disfrute o uso. El concepto de ganancias de capital dice relacin con la valorizacin que puede experimentar esta segunda clase de bienes puede ser mane0ado en un sentido amplio o restringido, En un sentido ampl!o, se considerar!an ganancias de capital todos los aumentos en el valor de venta de los bienes de capital, sin que fuera necesario que ellos se #ubieran efectivamente realizado mediante una ena0enacin. *or consiguiente, caer!an dentro del concepto las simples valorizaciones experimentadas por esos bienes, aunque no se #ubieran efectivizado en operaciones de traspaso de propiedad. En un sentido restringido, en cambio, slo se comprenden en el concepto de ganancias de capital aquellas 5realizadas5, es decir, concretadas mediante una ena0enacin. Es en este ?ltimo sentido que se utilizar la expresin en el presente cap!tulo, salvo expresa indicacin en contrario. Besde el punto de vista de la situacin fiscal de esos beneficios, puede decirse que el de ganancias de capital es un concepto residual, por cuanto su inclusin o no en el mbito de un gravamen sobre la renta, depende fundamentalmente del propio concepto de renta que adopte la legislacin. 1 En un criterio de renta como equivalente a 5consumo ms incremento de patrimonio5, las ganancias de capital, tanto entendidas en sentido restringido como amplio, quedan inequ!vocamente comprendidas dentro del concepto de ingreso gravado. El impuesto recaer!a, no solamente sobre las ganancias de capital realizadas sino tambi$n sobre aquellas resultantes de simples valorizaciones. ;a inclusin en la materia gravada se producir!a por el 0uego mismo de la aplicacin del concepto rector8 la consideracin como renta de los incrementos patrimoniales implica por definicin la inclusin de las valorizaciones de los bienes de capital no realizadas, por su parte, las ganancias de capital realizadas durante el e0ercicio figurar!an o como a#orro existente al final del per!odo o como consumo realizado dentro de $l. En el criterio de 5flu0o de riqueza5, las simples valorizaciones no resultar!an alcanzadas, puesto que nada nuevo #a llegado desde terceros al patrimonio del contribuente. En cambio, quedar!an comprendidas todas las ganancias de capital. realizadas, las que deber!an sumarse a las rentas comunes del a)o. Este criterio no es absolutamente incompatible con la posibilidad de que se establezca alg?n tratamiento discriminatorio para este tipo de ganancias8 pero en principio, la solucin terica ser!a la de considerarlas ingresos comunes del a)o. En el criterio de 5Mrenta producto5, en cambio, ninguna ganancia de capital resultar!a alcanzada por el impuesto a la renta. En efecto, esas ganancias no son peridicas, ni permiten la subsistencia de la fuente, sino que al contrario, la fuente se extingue 6para el contribuente7 al realizar la operacin. = 1 3ice ;nitcansc+i %op cit p, AAB. "ue $una de las escasas uniformidades "ue es dable observar con respecto al problema de la definicin de las ganancias de capital, es "ue sta procede por e'clusin de la de rditos, ?o es e'traHo "ue as sea, puesto "ue constituyen trminos complementarios de un con,unto/ el de las variaciones patrimoniales$ 2 3icen !lli' y &ecercle/ $Es igualmente la e'istencia de una fuente durable la "ue e'plica "ue se pueda vivir consumiendo renta sin empobrecerse, y "ue se enri"ue0ca al no consumirla del todo, mientras "ue uno se empobrece y arriesga, al contrario, arruinarse, si consume su capital Este +ec+o esencial comanda todas las reglas de la gestin de las fortunas p7blicas y privadas, y domina tambin la legislacin fiscal :odo gravamen sobre el capital disminuye la fortuna de los contribuyentes; el impuesto "ue no alcan0a sino a la renta, de,a por el contrario, sus facultades intactas para el aHo siguiente$ %op cit p @FT. B. CRITERIOS DE IDENTIFICACIONDE LAS GANANCIAS DE CAPITAL ,ormalmente las legislaciones tienen la necesidad t$cnica de dar criterios que permitan diferenciar n!tidamente las ganancias de capital de las dems rentas. Esa necesidad es clara en el caso de que la le adopte el criterio de renta producto, pues de ella derivar que las ganancias de capital no resulten alcanzadas por la imposicin. *ero ella se presentar tambi$n en todo otro r$gimen que, aunque gravndolas, les brinde alg?n tipo de tratamiento discriminatorio respecto de los dems ingresos. ;as posibles pautas que la le puede contener para decidir si se est frente a una ganancia de capital o a un ingreso corriente, pueden referirse, alternativa o con0untamente, al tipo de su0eto que realiza la operacin, o a la naturaleza de la operacin, al tipo de bien que est siendo ena0enado o a la #abitualidad del su0eto en la ena0enacin de esos bienes. 1. ,aturaleza del %ontribuente En varias legislaciones, el primer criterio identificatorio para saber si una ena0enacin da lugar a ganancias de capital, consiste en indagar sobre las caracter!sticas del su0eto que la realiza. "i el su0eto es una "ociedad de %apital 6o, en otras legislaciones, una empresa, aunque revista otra forma 0ur!dica7el resultado no se tipifica como ganancia de capital, sino que se confunde con las dems rentas, sin per0uicio de que puedan existir algunas normas especiales para la determinacin de la ganancia 6en especial, cmputo de las amortizaciones7. Ello es debido a que esos sistemas adoptan, en materia de "ociedades de %apital 6o empresas7 criterios del tipo de 5empresa fuente5 o de 5teor!a del balance5 6D$ase cap. 117. En consecuencia, basndose en que esas entidades son por definicin lucrativas que todas las utilidades que obtengan, #abituales o no, propias de su giro o no, son gravables como rentas comunes, resulta excluida la posibilidad lgica de distinguir las ganancias de capital, concepto que queda restringido entonces, a las personas naturales o a las personas naturales no empresarias. 2
3 En la teora de la renta producto ortodo'a, no todos los beneficios "ue obtiene una empresa son considerados renta El siguiente p)rrafo de !lli' y &ecercle ilustra acabadamente este temperamento %"ue, como ve indica en el te'to, normalmente es superado por la legislacin positiva actual, "ue se afilia a la teora del balance en materia de renta de empresas. $Una empresa obtiene beneficios de la venta de productos "ue fabrica o con los cuales comercia; estos beneficios son renta (on igualmente renta, a nuestro entender, los beneficios provenientes de la venta de residuos, o de las m)"uinas "ue se reempla0an por estar fuera de uso, o para modificar el e"uipo Esas no son operaciones e'cepcionales; la utili0acin de residuos, el re,uvenecimiento del material son +ec+os normales y corrientes en una e'plotacin; su producido es producto de la e'plotacin, "ue no disminuye el fondo productivo, lo mismo, por e,emplo, "ue los premios de concursos literarios son, para el escritor, bonificaciones "ue forman parte de los beneficios normales de su profesin (i la empresa, por el contrario, vende con beneficio uno de sus inmuebles, o uno de los ttulos de su cartera, o el fondo de comercio mismo, este beneficio no es una renta &a operacin no es in+erente al e,ercicio normal de la e'plotacin; ella es e'cepcional y no renovable; ella se debe, no a la e'plotacin sino a la cesin con plusvala del fondo productivo y en s mismo$ %op cit p @TI. =. Tipo de Gperacin de que se trata En otros casos, es el tipo de operacin el que arro0a consecuencias en cuanto a la caracterizacin de la ganancia obtenida. En efecto, en muc#as legislaciones se contemplan ciertas operaciones que, por s! solas, #acen que el beneficio pase a considerarse como renta com?n. En general la le contempla en tal carcter operaciones que, aunque aisladas, denotan 5esp!ritu de empresa5 o 5nimo mercantil58 tal es el caso de los fraccionamientos o loteos, la construccin o compra de un edificio para vender en propiedad #orizontal, etc. /
2. ,aturaleza del (ien Ena0enado En varias legislaciones la !ndole misma del bien de que se trata puede determinar que los beneficios que se deriven de su venta sean gravados a t!tulo de renta com?n, aunque el ena0enante sea una persona f!sica la operacin sea aislada no peridica. Ello es frecuente tratndose de ena0enacin de bienes tales como el valor llave de un negocio o patentes de invencin, licencias de explotacin, cesin de derec#os de autor, etc. 6D$ase nota 11 del %ap. 117. /. Eabitualidad de la Gperacin Este es quiz el criterio ms difundido, pero tambi$n el que ms dificultades plantea enHW concrecin en pautas exteriores que definan los casos l!mites. M Vase en <uan Pedro *astro citado en bibliografa una e'tensa e'posicin de los criterios aplicables en materia de ganancias de capital de empresas, si a su respecto no se siguiera la teora del balance o de la empresa fuente 4 Una clase de operaciones "ue puede plantear problemas especiales son las de tipo gratuito/ +erencias, donaciones !l constituir ena,enaciones, ellas completan un ciclo de valori0acin del bien en manos de su titular, y por tanto podran ser asimiladas a un acto de reali0acin, e'teriori0ador de capacidad contributiva, y gravarse tomando en cuenta su valor real en ese momento %ya "ue no +abr) 9precio $, por definicin. Pero normalmente las legislaciones no adoptan ese criterio, y prefieren resolver el problema en cabe0a del perceptor; en el criterio estricto de flu,o de ri"ue0a, lo recibido por +erencia o donacin ser) renta del perceptor; y aun"ue se adopte tal criterio, de todos modos la ine'istencia de un 1precio de ad"uisicin6 arro,ar) consecuencias sobre la forma de computar la ganancia de capital "ue a su ve0 el perceptor +aga en el futuro En efecto, +abr) "ue determinar "u costo +a de tener ese bien para el +eredero, cuando en el futuro lo ena,ene &as opciones m)s ra0onables son dos/ o tomar el costo originario "ue tena el bien para el causante %puesto "ue el aumento de valor producido en vida de ste no fue gravado a su muerte., o tomar el valor fiscal "ue el bien tuvo en la sucesin o donacin; en este 7ltimo caso, todas las ganancias de capital producidas en manos del anterior titular "uedan fuera de imposicin Problemas muy similares a los indicados, pueden plantearse respecto del aporte de bienes a sociedades Ello se debe a que el criterio de la renta producto 6que diferencia entre rentas ganancia de capital seg?n subsista o se agote la fuente en la operacin7, no siempre resulta de clara aplicacin, en circunstancias en que se vuelve dificultoso ubicar exactamente cul es la fuente, o dic#o de otro modo, si el bien ena0enado reviste la condicin de bien de capital o mercader!a. *ara poner e0emplos extremos, un mismo #ec#o 6por e0. la venta de un inmueble7 puede dar lugar a ganancias de capital, si lo #ace un particular o a una renta producto, si es efectuada por quien #ace su profesin #abitual de la compraHventa de tales bienes. En el primer caso, el inmueble es una fuente que, para el vendedor, se extingue en la ena0enacin8 en el segundo, en cambio, la fuente de la renta lo constitue la combinacin de capital traba0o. > *ara soslaar el problema casi insoluble que se plantear!a en los casos intermedios 6persona que vende dos, o tres, o... .inmuebles en un a)o7, r poder dar pautas definitorias claras que permitan identificar cundo #a ganancia de capital cundo renta, muc#as veces la legislacin atiende a uno o varios de estos elementos exteriores@ a. *er!odo de tenencia Es mu frecuente que, para cortar discusiones respecto de si determinado bien fue pose!do a t!tulo de capital o de mercader!a, las legislaciones atiendan ?nica o primordialmente a la duracin del bien en el patrimonio del contribuente8 en consecuencia, los activos pose!dos durante menos tiempo que el fi0ado por la le se entiende que generan ingresos corrientes los que sobrepasan ese lapso, dan lugar a ganancias de capital. b. 3recuencia de operaciones Gtro criterio seguido, es el de atender a la cantidad de operaciones del mismo tipo que el su0eto #a realizado en un per!odo dado, antes de la ena0enacin cuo carcter interesa determinar. c. Inclusin en el ob0eto social Este criterio es de exclusiva aplicacin en materia do sociedades, cuando el r$gimen de la ;e permite la posibilidad de que una entidad de ese tipo tenga ganancias que no sean incluidas como rentas comunes, es decir, cuando no sigue enteramente la teor!a de la empresa fuente. d. Importancia relacin de la operacin con el giro del negocio %omo el se)alado en el prrafo anterior, este criterio, de aplicacin ?nicamente en empresas, slo admite ser aplicado si no se sigue el criterio de empresa fuente. 5 &a diferencia es claramente e'plicada por 8arca #elsunce %El *oncepto de rdito, p @MM. 1&as ganancias resultantes de la reali0acin de bienes, llamadas 9ganancias de capital9 tambin derivan de una fuente productiva, pero a sta le falta la condicin de ^durabilidad9, pues obtenido el producto %ganancia. la fuente, "ue es el mismo bien "ue la +a producido, desaparece (i se pretendiera sostener "ue el precio obtenido sustituye al bien reali0ado y constituye fuente para nuevos rditos, estaramos entonces admitiendo "ue el bien ena,enado no era un bien de capital sino una mercadera$ C. ALTERNATI$AS EN CUANTO AL TRATAMIENTO FISCAL %onforme se #a dic#o, los criterios ms contrapuestos en cuanto al concepto de renta, dar!an como resultado dos tratamientos absolutamente extremos8 en la ptica de renta producto, las ganancias de capital no resultar!an gravadas8 ba0o la luz del criterio de consumo ms incremento de patrimonio o de flu0o de riqueza, ellas quedar!an alcanzadas como rentas comunes del a)o. "in embargo, as! como las legislaciones rara vez siguen en forma absolutamente ortodoxa ninguno de los criterios tericos, del mismo modo es posible observar, en cuanto al tratamiento de las ganancias de capital, una serie de frmulas intermedias. +lgunas veces, esas frmulas suponen considerar esas ganancias en el impuesto general, pero con sistemas especiales8 en otras ocasiones, se acude al establecimiento de un impuesto independiente. *or tal motivo, las diferentes soluciones positivas pueden alinearse en tres variantes8 17 la no imposicin de esas ganancias8 =7 su consideracin como rentas del e0ercicio 6con o sin r$gimen especial78 27 su sometimiento aun impuesto independiente del de rentas. + continuacin se indicarn las principales alternativas al respecto. 1. ;a ,o Imposicin de las 'anancias de %apital ;os argumentos en favor de no gravar este tipo de ganancias, sus principales cr!ticas, pueden resumirse de la siguiente manera@ Besde el punto de vista ortodoxo de renta producto, slo deben ser gravadas las rentas t!picas, a que ellas son peridicas 6se vuelven a generar a partir de la fuente7 slo de esa manera es posible de0ar intacta la fuente, gravando su producido. "e replica a este argumento, indicando que, en t$rminos de capacidad contributiva, las ganancias de capital tambi$n producen bienestar, lo cual 0ustifica que sean incluidas en la base imponible, o por lo menos que est$n su0etas a alg?n gravamen. En segundo lugar, se agrega que las ganancias de capital son irregulares e inesperadas por eso no pueden ser consideradas como otorgando la misma capacidad contributiva que da una renta t!pica, de la que es posible esperar su reaparicin peridica en el futuro. %omo se ve, el argumento 0ustificar!a a lo sumo un tratamiento discriminatorio, pero no conduce necesariamente a de0ar de lado esa materia imponible. En tercer t$rmino, se dice que en muc#os casos las ganancias de capital son slo aparentes refle0an simplemente el deterioro de la moneda producido por la inflacin8 son ganancias meramente nominales no reales. Este argumento tambi$n es ob0eto de contestacin en la doctrina financiera, desde un doble ngulo. +lgunos autores, entienden razonable equitativo que esas ganancias de inflacin vengan a resultar gravadas. . *ero la maor!a de la doctrina, entiende impl!cito en 6 Entre los argumentos "ue da para fundamentar su opinin en el sentido de gravar las ganancias de capital en &atino !mrica, dice 8oode %op cit p MO@. $En segundo lugar, un impuesto sobre ganancias de capital contribuye en parte a subsanar las in,usticias causadas por la inflacin, por"ue reduce los beneficios de a"uellos "ue con m)s 'ito se un r$gimen de imposicin a las ganancias de capital un rea0uste de los valores originarios en funcin de la inflacin ocurrida durante el per!odo de tenencia, de modo de que resultar!an gravadas solamente las reales ganancias, depuradas del elemento inflacionario. <
*or ?ltimo, se indica que un gravamen de este tipo produce el denominado 5efecto congelamiento5@ los contribuentes se vuelven reacios a desprenderse de sus bienes patrimoniales, porque al #acerlo realizan ganancias imponibles. Esa retraccin general de operaciones deteriora la econom!a, que requiere fluidez de mercados, en especial, se dice, dificulta el acceso de fondos #acia nuevas empresas. "in embargo, ese argumento dista muc#o de ser concluente. En primer lugar porque, conforme a caracterizados autores, ese efecto de congelamiento no es seguro, ni cuantificable en cuanto a su importancia. - K en segundo lugar porque en los casos en que +an aprovec+ado de las condiciones inflacionarias Esta circunstancia es deseable en a"uellos pases "ue +an e'perimentado inflaciones moderadas, pero en la mayor parte de los pases en "ue +a +abido inflaciones m)s e'tremas se +a estimado conveniente permitir revaluaciones de activos y otras formas de amortiguar el impuesto sobre ganancias de capitalJ. Por su parte *osciani %<ornadas Internacionales de 3erec+o Fiscal, #uenos !ires, 3epalma, @EF@, p OA., afirm/ $=o creo "ue la inflacin, es un impuesto Es un impuesto "ue recae especialmente sobre algunos sectores determinados/ traba,adores Rsi no +ay salarios mvilesR, acreedores de obligaciones y perceptores de intereses; en cambio, no grava a los propietarios de bienes reales, por"ue el valor nominal de estos aumenta = mi parecer es "ue, sobre todo en un periodo de inflacin, es necesario el establecimiento de un impuesto sobre las ganancias de capital como complemento del impuesto personal En Italia la inflacin "ue se desencaden luego de la segunda guerra mundial, tra,o muc+as in,usticias, incertidumbre e in"uietud poltica (in entrar en la consideracin sociolgica, poltica e incluso del problema de e"uidad "ue estas situaciones acarrean, creo "ue se podra gravar con un impuesto a los propietarios de valores mobiliarios y bienes races, "ue no pagaron en su oportunidad ese impuesto inflacionario Ese es mi punto de vista$ 7 Vase <aime -oss, Efectos y correcciones de la inflacin en la imposicin al patrimonio ya las ganancias de capital, *IE: 3oc ?o TAM, y bibliografa all citada 8 *omentando el alegado efecto de congelamiento, dice el 8rupo de la Escuela de &eyes de Garvard citado en bibliografa/ $&a dificultad en lo "ue concierne a este argumento consiste en "ue no se tiene conocimientos suficientes sobre el comple,o tema de los efectos econmicos de varias disposiciones impositivas &os estudios e'istentes +an tendido a demostrar "ue la relacin entre un impuesto sobre ganancias de capital y la movilidad de este 7ltimo no es sencilla ni directa El efecto in+ibitorio de un impuesto sobre ganancias de capital en cual"uier caso determinado depende evidentemente de la proporcin efectiva del impuesto (ise prorratea las ganancias en *olombia, durante cierto n7mero de aHos, y se sometieran a un promedio relativamente ba,o de MI por ciento, la renuencia a vender no debera ser considerable !dem)s, +ay otros muc+os factores "ue afectan el deseo de vender de un contribuyente como son, por e,emplo, en el caso de las acciones, la situacin del mercado y los mritos9 relativos de las acciones antiguas y de las nuevas !dem)s, un factor importante es el de saber en "u invertira su dinero la persona "ue re+use vender, si i decidiera +acerlo (i conservara sencillamente el dinero, esto podra dar por resultado "ue se e,erciera una presin descendente en los precios; pero si tratara de comprar otras propiedades como +acen muc+os, el efecto neto en la curva de la oferta y la demanda seria casi insignificante$ %op cit p MIF. socialmente podr!a tener ms impacto, como el caso de los inmuebles para vivienda, la le puede solucionar el problema exonerando el gravamen si el monto obtenido en la venta se aplica a la compra de otra unidad similar. 1
*uede decirse que, en forma ampliamente maoritaria, la doctrina se muestra partidaria de gravar todas o por lo menos las ms frecuentes ganancias de capital, sobre la base de que ellas ponen de manifiesto capacidad contributiva en su titular. "e se)ala adems, que no gravarlas ocasiona arduas dificultades t$cnicas para precisar la l!nea demarcatoria con las rentas gravadas. En muc#as ocasiones la diferencia entre ganancia de capital rentas es mu tenue, como sucede con las acciones que aumentaron de valor por #aberse retenido las utilidades8 si ellas se #ubieran transformado en dividendos, inequ!vocamente #ubieran ca!do dentro del gravamen. An caso similar se da cuando la sociedad se disuelve, en la liquidacin la parte de cada accionista viene a resultar acrecida con las utilidades no distribu!das por la empresa. Esa dificultad demarcatoria posibilita adems maniobras de los particulares, para convertir lo que ser!an rentas en ganancias de capital. 19 *or ?ltimo, se indica que los grupos de altos ingresos son los que realizan maores transacciones susceptibles de originar ganancias de capital, razn por la cual si $stas no fueran gravadas, se introducir!a un fuerte factor de regresividad en el sistema. Gbviamente, lo dic#o en los dos ?ltimos prrafos es de aplicacin tambi$n a todo sistema que discrimine favorablemente el tratamiento de las ganancias de capital en relacin con las rentas comunes, en la medida del beneficio relativo que las primeras experimenten. =. "u Tratamiento como Rentas del E0ercicio Esta posibilidad admite diversas variantes@ a7 considerarlas como rentas normales comunes del per!odo8 b7 gravarlas slo en una parte, que es la que se incorpora a la renta normal8 c7 acudir a alg?n sistema de promediacin para fi0ar la tasa. 9 Esta medida tambin es llamada $transferencia$ %roll over., por"ue en definitiva implica "ue el contribuyente considerara a su segundo bien ad"uirido al costo del primero *omo se indica en el capitulo K, este sistema tambin es utili0ado en materia de reempla0o de bienes amorti0ables, por algunas legislaciones -efirindose al caso de la vivienda, el 8rupo de Garvard citado en bibliografa dice "ue el sistema aludido/ $cuando se aplica en escala muy grande tiene tambin sus debilidades 8rava a una persona en el momento preciso en "ue tiene mayor necesidad de efectivo, por"ue es probable "ue esta sea la ra0n principal para "ue +aya preferido no aprovec+ar los beneficios concedidos por la ley mediante la reinversin de sus utilidades, y slo pospone la dificultad b)sica, sin resolverla$ %p MIT. 1 I 3ue e,emplifica dos casos de maniobras como las "ue se indican en el te'to/ $Un grupo de personas constituye una sociedad annima para producir una simple pelcula cinematogr)fica, y luego venden las acciones de la compaHa, Ry de esa forma la pelculaR a una compaHa distribuidora, obteniendo las utilidades de la pelcula en la forma de ganancias de capital$ ;tro recurso com7n, concebido para aligerar la carga tributara de los directores de empresa es la tcnica de la opcin por accin (e les concede el derec+o de comprar cantidades adicionales de acciones de la compaHa a un precio relativamente pe"ueHo; e,ercitando ese derec+o opcional y vendiendo luego las acciones, el resultado est) su,eto slo a tasas correspondientes a las ganancias de capital$ %op cit P @LI. a. ;as ganancias de capital como rentas normales ;os argumentos para una solucin de este tipo, surgen del anlisis que se #a #ec#o en prrafos precedentes, adems, de los postulados tericos de los criterios de consumo ms incremento de patrimonio flu0o de riqueza. "in embargo, pocos son los autores las legislaciones que permanecen indiferentes ante las consecuencias que apare0a la aplicacin de una tarifa progresiva a la totalidad de las rentas, incluidas las ganancias de capital obtenidas en un a)o. Este efecto resulta de la combinacin de dos caracter!sticas@ en primer lugar, de que slo se graven las ganancias cuando son realizadas, o sea en el momento en que se explicitan valorizaciones que quiz se #an ido gestando durante varios a)os que, si #ubieran sido gravadas en cada uno de esos momentos, #ubieran pagado tasas menores a la que corresponde a su acumulacin. K en segundo lugar, claro est, el aludido efecto es derivado de la estructura progresiva de la tasa, a que con una tasa proporcional resultar!a irrelevante el abultamiento de ganancias de capital que se produce en un a)o. Esta ?ltima circunstancia es la que explica que sea tan difundida la inclusin de las ganancias de capital como rentas comunes en materia de empresas 6o sociedades7, a que mu frecuentemente $stas estn gravadas con tasas proporcionales. *or ?ltimo, se se)ala que la solucin que se comenta tendr!a como lgica contrapartida la aceptacin de que las posibles p$rdidas de capital fueran asimiladas a quebrantos corrientes, resultado que puede ser peligroso, a que, como el momento de realizacin depende ?nicamente de la voluntad del su0eto pasivo, es posible que $ste aprovec#e para efectuar operaciones que le arro0en p$rdidas, para escapar a tasas ms aItas que debieran aplicarse sobre sus restantes rentas. .%omo conclusin general, podr!a decirse que si fuera posible implementar alg?n sistema de promediacin de ingresos irregulares que abarcara todas las rentas aperidicas 6D$ase cap. ID7, que reuniera las caracter!sticas de ser 0usto sencillo, las ob0eciones a una integracin total de las ganancias de capital perder!an consistencia8 pero en la medida en que ese requisito no es de fcil cumplimiento. los correctivos a la irregularidad de rentas sean slo parciales, para ciertos tipos de ellas, el sistema ir viendo gradualmente afectado su carcter de global. b. %onsideracin parcial de la ganancia de capital Gtra solucin podr!a consistir en tomar solamente un cierto porcenta0e de la ganancia de capital obtenida, e incluido lisa llanamente dentro de las rentas del a)o. ;a fi0acin del porcenta0e a considerar ser!a discrecional del legislador, vendr!a a representar, en forma mu imperfecta, el equivalente a un sistema de promedicin. Incluso podr!a tomarse en cuenta el lapso de permanencia en el patrimonio del bien en cuestin, para dar diferentes porcenta0es, en funcin inversa del tiempo. c. "istemas de promediacin para la fi0acin de la al!cuota En estos sistemas la le establecer!a una cierta promediacin de la base, realizada en forma arbitraria por el legislador, ser!a ese promedio el que se tomar!a en cuenta a efectos de fi0ar la al!cuota, tomndose luego en cuenta la totalidad de la ganancia de capital, pero a esa tasa. El sistema a su vez puede adoptar dos variantes, seg?n que esa al!cuota as! fi0ada se aplique sobre el total de las rentas 6comunes ganancias de capital7 o solamente sobre las ganancias de capital. 11 2. "u Tratamiento mediante un 'ravamen Independiente ;a extraccin de las ganancias de capital del mbito del impuesto a la renta permite la aplicacin de una tasa proporcional, lo cual aten?a buena parte de los problemas antes 11 8oode %op cit p M@A. describe as una posible aplicacin de un sistema de este tipo/ $un contribuyente determinara, ante todo, sus prdidas o ganancias de capital a largo pla0o, combinando las ganancias y las prdidas derivadas de los bienes conservados, por m)s de doce meses (i tuviera una ganancia neta a largo pla0o procedera como sigue/ @. prorrateara la ganancia neta de capital, dividindola entre cinco, tres o cual"uier otra cifra arbitraria; M. completara un impuesto tentativo con cuotas regulares sobre sus ingresos ordinarios, m)s la ganancia neta de capital ya prorrateada; B. calculara los impuestos sobre sus ingresos ordinarios; A. calculara los impuestos sobre su ganancia neta de capital/ a. sustrayendo el impuesto sobre los ingresos ordinarios calculado en el inciso B del impuesto tentativo calculado en el inciso M, y b. lo multiplicara por el factor de prorrateo, y O. determinara finalmente su responsabilidad impositiva, sumando los impuestos sobre sus ingresos ordinarios calculados en el inciso B con el, impuesto sobre la ganancia neta de capital calculada en el inciso A $ Un sistema parecido al descrito, pero incluyendo la promediacin de la renta com7n de los tres 7ltimos aHos fue propuesto por (cotti para !rgentina El rgimen colombiano, aun"ue con matices, se afilia tambin a la idea central "ue se anali0a !ll se +a instituido un gravamen "ue comprende las principales ganancias $ocasionales$ dentro, de las "ue se incluyen, adem)s de las ganancias de capital, las provenientes de +erencias, loteras, etc 3e acuerdo al art @IA del 3ecreto &egislativo MIOB de @ELA, 1EI impuesto complementario de ganancias ocasionales se determina as/ @ ! la renta gravable establecida conforme al :itulo lII del presente decreto, se agrega tericamente el veinte por ciento %MIZ. de la ganancia ocasional neta, determinada seg7n los artculos precedentes M (e establece cu)l es la tasa aplicable a ese resultado, seg7n la tarifa fi,ada en este 3ecreto para las personas naturales
B 3ic+a tasa, disminuida en die0 puntos de porcenta,e, se aplica a la ganancia ocasional neta El resultado es el impuesto complementario de ganancias ocasionales$ El impuesto aludido comprende slo las personas naturales, puesto "ue las personas ,urdicas incluyen esas ganancias como rentas comunes del e,ercicio En otro orden de ideas puede ser significativo indicar "ue los pases europeos, "ue tradicionalmente tuvieron cierta renuencia a gravar las ganancias de capital, gradualmente parecen evolucionar de su posicin En tal sentido, es de destacar la reforma introducida en @EL@ en el sistema del -eino Unido, as como la importante modificacin introducida en Francia por la ley ?o LFRFFI, del @E de ,ulio de @ELF ! este respecto, puede consultarse #roc+ier, >a' Gubert, $?ouveau -egime d9imposition des plus values en France$, y van Qandemburg, $France introduces capital gains ta'ation, a ma,or breaVt+roug+ in continental ta'ation p+ilosop+y$, en #ulletin for indicados. +l mismo tiempo, posibilita atender un tratamiento especial para las p$rdidas de capital, sea disponiendo que ellas no sern deducibles, sea estableciendo que slo se deducirn contra otras ganancias de capital, permitiendo o no trasladar ese quebranto para e0ercicios futuros, etc. ;gicamente, todo paso que se d$ #acia un gravamen independiente, puede ser visto como deteriorando la progresividad de la imposicin a los ingresos, por v!a de limitar su globalidad. En efecto, la tasa proporcional que se fi0e, al ser inferior a la marginal de los grupos de altos ingresos, siempre les proporcionar un a#orro impositivo frente a la alternativa de ser consideradas rentas comunes. 1= Gtro flanco que reduce la progresividad, viene dado por el elenco de bienes cua ena0enacin da lugar a ganancias de capital. En teor!a, el impuesto debiera cubrir la ena0enacin de todo tipo de bienes sea inmueble, mueble, o a?n intangible. *ero las posibilidades de contralor de la administracin, introducen muc#as veces retaceos en la materia imponible8 por e0emplo, si fa le de fondo admite la existencia de acciones de sociedades annimas al portador, ello vuelve ilusorio el gravar las ganancias de capital que a su respecto se produzcan. "imilares consideraciones pueden realizarse en relacin con las inversiones en 0oas u obras de arte, pese a que mu frecuentemente ellas son utilizadas como refugio de capitales ociosos de los grupos de altos ingresos, etc. *or esa v!a, las ?nicas ganancias de capital que pueden llegar a ser controladas terminan siendo las obtenidas en inmuebles, cuotas de capital de sociedades personales los bienes muebles sometidos a registro 6automviles7. "in embargo, aunque limitada por la reduccin de los bienes gravados, todav!a se estar!a frente a un impuesto independiente a las ganancias de capital, en tanto el gravamen tuviera como #ec#o generador los resultados de las operaciones del a)o, permitiendo su compensacin entre s!. Ana forma muc#o ms rudimentaria de imposicin a estas ganancias se dan en los llamados 5impuestos de plusval!a5, donde la base imponible est circunscripta a la diferencia de valores entre la adquisicin ena0enacin de un bien, sin sumarse algebricamente los resultados de operaciones similares que #aan podido realizarse en el per!odo.
lnternational Fiscal 3ocumentation, @ELLNA, p @OE 1 M *on todo graficismo, >acon seHala las dificultades derivadas de fi,ar una 7nica tasa proporcional a las ganancias de capital, "ue guarde cierta relacin con la del impuesto a la renta/ $(i friamos por e,emplo una tasa m)s ba,a, ella guardar) proporcin con la/R"ue pagan los contribuyentes de ba,os ingresos, pero (eria totalmente insuficiente en relacin a los contribuyentes de altos ingresos (i friamos una muy alta, ocurre desde luego e'actamente lo contrario Una intermedia, ser) adecuada a los niveles medios, pero inapropiada para los e'tremos; y as podramos seguir subiendo y ba,ando sin llegar a ning7n nivel aceptable$ %op cit p @BA. CAPITULO 7 RENTAS DE EMPRESAS 9CDMBINACIN DE CAPITAL 6 TRABAO: ;as anteriores categor!as analizadas engloban rentas derivadas exclusivamente 6o fundamentalmente7 de uno de los dos factores productivos bsicos, o sea el capital el traba0o. ;as rentas que se van a analizar en este cap!tulo, en cambio, tienen como caracter!stica especial la de derivar de una combinacin de esos dos factores productivos, por cuanto la aplicacin del capital al traba0o #umano, viceversa, tiene la virtud de producir utilidades distintas 6 posiblemente superiores7 a las que fluen de cada uno de esos factores. En general, la combinacin de factores productivos, orientada por el fin de lucro, se refle0a en el concepto de 5empresa5. "in per0uicio de ello, a efectos fiscales, es frecuente que las lees extiendan las disposiciones pertinentes tambi$n a ciertas actividades o profesiones, gen$ricamente calificadas como 5auxiliares de comercio5, que realizan actividades mercantiles, aunque sea dudoso a su respecto el decidir si configuran o no una empresa. Be todos modos, debe destacarse que la renta empresarial presenta una serie de caracter!sticas distintivas, que le #an valido un tratamiento especial en las legislaciones. En los cap!tulos pertinentes, se #a visto a que el concepto mismo de renta adquiere connotaciones especiales tratndose de empresas8 que en materia de principio 0urisdiccional, tambi$n existen previsiones particulares8 que otro tanto sucede en cuanto al m$todo de imputacin de las rentas a un cieno per!odo de tiempo, etc. Tambi$n en materia de determinacin de la renta bruta neta, en especial en cuanto a los gastos 0uzgados necesarios para obtener la renta mantener la fuente, existen soluciones particulares, como se ver a lo largo del presente cap!tulo. Existe una circunstancia especial en materia de empresas, que no se da en las rentas aisladas del capital o del traba0o, consiste en que normalmente el empresario precisa llevar una contabilidad practicar balances peridicos, a fin de ir conociendo la evolucin econmica de su explotacin 6balance comercial7. + su vez el fisco tiene necesidad de conocer en qu$ medida la empresa #a producido utilidades de las gravadas por la le, para lo cual es necesario tambi$n Hsi se #a de determinar en base a rentas reales o efectivasH que se practique balance a esos fines 6balance fiscal7. Ano otro balance pueden ser diferentes, en cuanto el primero 6comercial7 #a de responder a las personales concepciones del empresario sobre lo que es utilidad, su maor o menor nimo previsor, etc. *or ello, este balance interesar al empresario para sus relaciones comerciales o internas de la empresa 6repartos a accionistas, etc.7 eventualmente a las instituciones que, a fines comerciales o de vigilancia, tengan necesidad o conveniencia de guiarse por $l 6bolsas comerciales, "uperintendencia de "ociedades, etc.7. El balance fiscal en cambio est determinado por el concepto que la le tributaria tenga de lo que es renta, puede obviamente diferir del anterior. *or e0emplo, a sus propios fines comerciales, un empresario puede ser tan previsor conservador como quiera, por ello castigar sus utilidades con reservas para prever contingencias del futuro8 pero ello no implica que el 3isco admita que las utilidades impositivas se disminuan por tales reservas, en la medida de que no est$n contempladas por le. *or consiguiente, balance comercial balance fiscal pueden no coincidir, cuando no #a normas que dispongan obligatoriamente una cierta forma de llevar el primero8 pero a efectos tributarios, el ?nico que #a de tener valor #a de ser el segundo. 1 1 *omo se indica en el te'to, se admite generalmente "ue, en tanto el balance comercial o general y el fiscal est)n movidos por finalidades diferentes %determinar la utilidad comercial el primero, determinar la utilidad fiscal el segundo., una empresa puede tener dos tipos de balances, uno a efectos comerciales y el otro a fines fiscales (in embargo, se discute si uno y otro pueden ser sustancialmente diferentes en ciertos puntos, o si debe e'istir una cierta uniformidad b)sica entre ellos &os puntos en cuestin, se refieren, sustancialmente, a los mtodos de imputacin, y a los sistemas y coeficientes de amorti0acin (i ambos balances coincidieran en sto, podra decirse "ue el balance fiscal es el balance comercial con ciertos a,ustes %inclusin de ganancias fiscales "ue no +an sido asentadas como tales, deduccin de gastos no admitidos fiscalmente, etc. En caso contrario, se tratar[a de balances independientes y autnomos En la doctrina argentina, las opiniones est)n divididas, pues mientras -eig%&a contabilidadcitado. afirma tal independencia, ella es cuestionada por <arac+ %*urso (uperior, : @@, p)g @OE #alance comercial citado. En Uruguay, con te'tos muy similares, Peirano Facio coincide con <arac+ Ver (emana :ributaria A. LA RENTA BRUTA. DEDUCCION DEL COSTO DE BIENES $ENDIDOS "i en las dems categor!as, mu en t$rminos generales, podr!a decirse que la renta bruta generalmente coincide con el ingreso bruto, en materia de renta empresarial se #acen necesarias importantes precisiones, especialmente en materia de ingresos que derivan de la realizacin de bienes. En primer lugar, porque esas operaciones suelen tener reducciones en su entidad num$rica, derivadas de devoluciones, bonificaciones, descuentos u otros conceptos similares. En puridad, puede entenderse que tales montos slo aparentemente integraron el ingreso bruto8 en la realidad de las cosas, o la venta se rescindi 6devoluciones7 o la operacin se #izo por una menor remuneracin que la originalmente pactada, por incidir una bonificacin o descuento. En segundo lugar, porque en las operaciones de ena0enacin de bienes, es obvio que el precio de venta, a?n neto de descuentos, no constitue la renta bruta, a que el bien vendido debi ser previamente comprado o producido por la empresa, de modo que para ella tiene un costo. En consecuencia, en tal caso la renta bruta no equivaldr al ingreso bruto, sino que ser preciso deducir el costo tributario del bien vendido 6es decir, el costo calculado de modo especial, no necesariamente coincidente con el concepto comercial7. Be modo entonces que el concepto de renta bruta ser el resultado de deducir, del ingreso bruto, el costo tributario de los bienes ena0enados. ;os bienes cuo costo puede deducirse, son, obviamente, aquellos cua ena0enacin da lugar a renta gravada, no otros. *ero la forma de calcular el costo tributario, depende del tipo de bien de que se trate, as! como del concepto de renta gravada que #aa adoptado la legislacin. *or e0emplo, si en #iptesis, la le siguiera un concepto estricto de renta producto, los ?nicos bienes cua ena0enacin dar!a lugar a renta 6 cuo costo ser!a deducible7 ser!an los bienes de cambio, o activo circulante, que son aquellos dedicados a ser ena0enados, por consiguiente, cua utilidad puede considerarse normal, peridica, etc. "in embargo, como se vio oportunamente, por distintas consideraciones, el concepto de renta aplicado a las empresas significa, seg?n los pa!ses, ampliaciones al concepto de r$dito producto, o la adopcin, con alteracin, del criterio de flu0o de riqueza. *or tal razn, corresponde ir examinando separadamente los problemas de deduccin de costo en los diversos bienes cua ena0enacin puede tericamente dar lugar a renta gravada, es decir@ 17 bienes de cambio8 =7 bienes corporales depreciables8 27 bienes intangibles8 /7 otros bienes. 1. %osto %omputable en Ena0enacin de (ienes de %ambio citada Para el derec+o francs, vase el art de Plagnet citado %ualquiera que sea el criterio adoptado para definir el concepto de renta, la realizacin de los bienes de cambio constitue el ob0eto mismo de la empresa, por lo tanto, sus resultados quedan en todos los casos incluidos en la definicin de renta dada por la le. En principio, el costo computable de los bienes de cambio estar dado por su costo real de adquisicin o produccin, seg?n se trate de bienes adquiridos por la empresa o producidos por ella. "in embargo, la determinacin del costo real de los bienes vendidos puede resultar sumamente traba0osa. %omo el impuesto es peridico mediante e0ercicios anuales, este criterio supondr!a que se identifique el costo real de cada uno de los bienes vendidos durante el e0ercicio, sea que #aan sido adquiridos en ese per!odo o que formaran parte de las existencias que se pose!an al principio del mismo tambi$n el de cada uno de los bienes que componen las existencias acumuladas al fin de e0ercicio. Tal m$todo de costo real puede considerarse factible, cuando las existencias se componen de bienes perfectamente individualizados como p. e0. automviles, pero no en la generalidad de los casos, en que las existencias comprenden gran cantidad de rubros gran n?mero de ob0etos. *or otra parte, debe tenerse en cuenta las posibles fluctuaciones de precios, en cuo caso el c?mulo de operaciones de compras ventas que realiza la empresa en el curso del e0ercicio #ace necesario un riguroso permanente control de los movimientos operados respecto de cada art!culo, demandando un esfuerzo que frecuentemente supera las posibilidades de la organizacin administrativa de muc#as empresas. *ara superar esos inconvenientes, por lo general las legislaciones del impuesto a la renta establecen que se computar como costo de los bienes de cambio el valor de inventario, apondose en m$todos de valuacin que prescinden de la atribucin directa de costo, determinan que las existencias iniciales finales 0ueguen globalmente en la determinacin de los resultados. Be tal modo, restando del valor del inventario final el valor del inventario inicial ms las compras realizadas en el per!odo, se obtiene el costo que, para las empresas, #an tenido las ventas del per!odo. ;os ingresos por ventas menos el costo de ventas, dan la renta bruta por tal concepto. "in embargo, lo anterior nada nos dice respecto a cmo #an de ser avaluados los bienes en los inventarios, teniendo en cuenta que ob0etos iguales pueden #aber sido comprados a precios #istricos diferentes, los cuales, a su vez pueden ser distintos de su precio actual, lo cual indica la necesidad de adoptar alg?n m$todo de valuacin com?n a ambos inventarios. En general, puede decirse que los requisitos m!nimos que debe cumplir un m$todo de valuacin, consisten en que sea t$cnicamente aceptable, que posibilite una correcta fiscalizacin por parte de la administracin, que tenga en cuenta la naturaleza de la explotacin8 por esa razn es frecuente que las legislaciones permitan que, llenadas esas exigencias, Ios contribuentes puedan optar entre ms de un m$todo, a condicin de que una vez adoptado uno, no lo var!en sin autorizacin, para evitar de0ar en sus manos la posibilidad de alterar o regular a su arbitrio Ios resultados del balance impositivo, cambiando alternadamente los sistemas de valuacin de sus inventarios. Be los diferentes sistemas de valuacin de inventarios, los ms frecuentes utilizados son los siguientes@ a. %osto de produccin o adquisicin. b. %osto por valor de mercado. c. %osto de adquisicin o costo en plaza, el que sea menor. a. %osto de produccin o adquisicin *uede considerarse que $ste es un ?nico sistema, aunque contempla dos casos distintos, que son el de la empresa elaboradora, extractiva o agropecuaria 6produccin7 el de la empresa intermediaria 6adquisicin7. En las empresas productoras, la valuacin comprender tanto productos elaborados semielaborados, como materia prima e insumos adquiridos de terceros. ;os bienes adquiridos de terceros, podrn tener el tratamiento de costo de adquisicin, que se ver ms adelante, razn por la cual las caracter!sticas del sistema de costo de ptoduccin quedan restringidas solamente a Ios productos elaborados en proceso de elaboracin. En ellos, lo normal es tener en cuenta su costo de fabricacin, para lo cual se considerar d costo de adquisicin de materias primas e insumos, ms la mano de obra los gastos de fabricacin. Entre estos ?ltimos, generalmente las legislaciones excluen la posibilidad de deducir intereses por los capitales invertidos por los due)os socios de la explotacin. En cuanto al costo de adquisicin, $l exige, por una parte, la determinacin del monto al que asciende, por otra, la aplicacin de algunos de Ios m$todos de valuacin que la t$cnica contable ofrece. El precio de adquisicin se integra, ba0o la primera perspectiva, no solamente con el precio de compra, sino tambi$n con los gastos efectuados por concepto de acarreos, fletes, seguros, derec#os de aduana, gastos de despac#o aduanero, etc.8 todas estas erogaciones, por consiguiente, se considerarn costo de Ios bienes no gatos o erogaciones del e0ercicio. En cuanto a los m$todos de valuacin, los ms utilizados son los siguientes@ 17 3I3G. 6*rimero entrado, primero salido7. Este m$todo supone que las mercader!as se venden H en el orden en que se #an adquirido. En $pocas de inflacin, significa que las mercader!as que salen #o son las ms antiguas 6 por ende, de menor precio #istrico7, lo cual trae como consecuencia que dic#a venta arro0a una utilidad ms alta que la resultante por otros m$todos, por cuanto la empresa aparece vendiendo la mercader!a que ms barato adquiri, tambi$n, que Ios inventarios a?n sin vender son siempre Ios ?ltimos adquiridos, o sea de valor ms alto. =7 ;I3G. 6Altimo entrado, primero salido7. Este m$todo supone, que las mercader!as le venden en un orden inverso al que #an entrado, es decir, que lo que #o se vende es lo ?ltimo que se adquiri. *or consiguiente, suponiendo inflacin, la utilidad arro0ada por la venta es menor que la que derivar!a del otro sistema 6porque se vende un bien de costo ms alto7, correlativamente, los inventarios a?n sin vender son siempre los primeros adquiridos, o sea de valor ms ba0o. En la medida en que ello suceda, la empresa va difiriendo lo que de otro modo ser!an utilidades, las que slo aparecern a la luz en caso de cese de explotacin venta de la totalidad de los inventarios. 27 *recios promedio. En estos sistemas, el costo de adquisicin del bien vendido 6 por ende, el de los restantes en el inventario7, pasa a ser un promedio8 en las distintas variantes que puede asumir, el promedio aludido puede realizarse tomando como base las adquisiciones de un determinado per!odo del e0ercicio o el de las realizadas en el per!odo de maor movimiento. b. %osto por valor de mercado ;a caracter!stica com?n a los sistemas de costo de produccin o adquisicin, es que todos, de un modo u otro, toman en cuenta operaciones efectivamente realizadas por la empresa8 las diferencias entre ellos bsicamente radican en si se atienden a las primeras compras o a las ?ltimas o al promedio de un cierto per!odo. ;os m$todos de costo por valor de mercado, en cambio, acuden a valores que son externos a la empresa que dicen relacin con la situacin general del mercado. ;os principales, son los siguientes@ 17 Dalor de reposicin. 6%osto en plaza7. Este m$todo supone mane0ar dos elementos@ por un lado, el costo que supondr!a la reposicin de las existencias a la fec#a de cierre del e0ercicio, en segundo t$rmino, una evaluacin de cules son las existencias normales 6o, lo que es lo mismo, el volumen normal de compras7, a que la valuacin se refiere al costo en plaza comprando el art!culo en los vol?menes que son normales para la empresa. =7 *recio en plaza menos gastos directos de venta. Este m$todo se diferencia del anterior en cuanto inclue en el valor de los inventarios el margen de utilidad. Be acuerdo con sanas prcticas contables los gastos de ventas a deducir son los directos, es decir, los gastos en que se incurre despu$s de que las mercader!as salen de los depsitos 6comisiones de ventas, embala0e, acarreo, despac#o, etc.7. El m$todo se adec?a al caso de art!culos que tienen una cotizacin conocida, como cereales, az?car, cueros, caf$, lanas, etc. 27 *recio de venta en plaza menos gastos directos de venta. Este m$todo es sustancialmente equivalente al anterior, con la diferencia de que se aplica en casos de mercader!as que no tienen una cotizacin conocida. En tal caso, el valor de las existencias est dado por el precio que la propia empresa tiene asignado para la venta, excluida la incidencia que tengan en tal precio los gastos que puedan originarle sus ena0enaciones. Tambi$n es de utilizacin en empresas que se dedican a la comercializacin de art!culos perecederos, con rotacin de inventarios mu grande, a que la consideracin como vendidas de las mercader!as en existencia no #a de ocasionar grandes problemas. En puridad, tanto este sistema como el anterior 6precio en plaza menos gastos directos de venta7 no son estrictamente m$todos que tomen en cuenta el costo, sino el precio de venta 6a0eno o propio7, pero utilizndose solamente en situaciones mu especiales particulares, no se 0ustifica, a efectos expositivos, incluirlos en una categor!a aparte. c. %osto de adquisicin 6o produccin7 o costo en plaza, el que sea menor Este sistema supone la aplicacin alternada de los dos sistemas de valuacin antes visto. pese a ello no debe ser considerado una frmula mixta, sino que tiene caracter!sticas propias bien definidas. El sistema parte de la base de que por lo general, al cierre de e0ercicio los bienes de cambio pueden tener dos valores@ el de costo contable el de precio en plaza. %omo se #a visto, cada uno de esos valores fundamenta la aplicacin de un cierto sistema de valuacin. *ero sucede que ambos, aplicados aisladamente, pueden dar lugar a resultados que las doctrinas contables consideran no reales. El primero de ellos 6costo de adquisicin7, enfrentado a una situacin en la que un cierto art!culo ba0a sustancialmente de precio en mercado, como no registra esa merma a que se gu!a por el costo que tuvo para la empresa, oculta la p$rdida ocurrida 6rectius@ la p$rdida que ocurrir!a si en ese momento se ena0enaran todas las existencias7. El segundo de ellos, se dice, al valuar por precio de mercado, arro0a una utilidad equivalente a la diferencia entre $ste el costo de venta, siendo que esa utilidad Hen esa doctrinaH no #a sido a?n realizada, esto es, concretada mediante una operacin de venta. *ara evitar ambos inconvenientes8 se presenta este sistema, en el cual ambos m$todos son utilizables, seg?n cual de los dos arro0e el menor valor, con lo que se evitan ambos inconvenientes. En puridad, especialmente en su aplicacin tributaria, el m$todo siempre arro0a consecuencias favorables al contribuente., cambiando alternadamente de fundamento@ as!, no grava las utilidades emergentes de un maor valor de mercado, a t!tulo de que ellas no se #an a?n realizado, por ende no corresponde tenerlas en cuenta, pero en cambio se apresura a registrar las p$rdidas resultantes de un menor valor de mercado respecto del costo de adquisicin o produccin, sin considerar que tampoco esas p$rdidas se #an realizado. =. %osto %omputable en Ena0enacin de (ienes Bepreciables "eg?n se se)al al tratar el concepto de renta, es normal que en materia de empresas, a?n adoptndose el criterio de la rentaHproducto, se le acuerde carcter de tal a los beneficios que resulten de la realizacin de bienes depreciables, especialmente cuando se trata de bienes corporales muebles. Gbviamente, cuando se adoptan criterios ms amplios 6flu0o de riquezas, etc.7, tales resultados constituen inequ!vocamente renta de la empresa. *ero como se trata de un n?mero menor de bienes, totalmente identificados, no se presentan respecto de ellos los problemas que se #an analizado en materia de bienes de cambio. Respecto de los bienes depreciables, no existen dificultades en establecer su costo real de adquisicin 6o, en su caso, de produccin7 puesto que tales costos constituen la base para el clculo de las depreciaciones. *or consiguiente, es lgico que el costo computable, en caso de venderse, se refiera a aquellos valores que se toman como base para su determinacin, acrecidos con el costo de las adiciones o me0oras de que pudieran #aber sido ob0eto. "in embargo, como a los efectos tributarios se acepta que tales bienes sufren un desgaste en el transcurso de su vida ?til, autorizndose un cargo a las utilidades a efectos de permitir la formacin de una reserva para su reemplazo, ese valor determinado por el costo de adquisicin o produccin, seg?n se trate de bienes adquiridos o elaborados por la empresa, ms el costo de adiciones o me0oras, debe disminuirse en el importe de las depreciaciones correspondientes al per!odo de vida ?til transcurrido #asta el e0ercicio en que tiene lugar la realizacin. Gtro criterio que conduce a los mismos resultados prcticos consiste en no efectuar la detraccin se)alada, pero en cambio, considerar rentas del e0ercicio las depreciaciones recuperadas a ra!z de la realizacin del bien. El costo de adquisicin de los bienes depreciables, debe incluir las partidas indicadas en caso de bienes de cambio 6acarreos, fletes, seguros, etc.7 tambi$n los gastos incurridos para ponerlos en condiciones de funcionamiento 6incluidos gastos de instalacin7. 2. %osto %omputable en Ena0enacin de +ctivos Intangibles "eg?n se vio en su momento, normalmente las legislaciones incluen como renta gravada los resultados derivados de la ena0enacin de bienes intangibles como marcas, patentes, llaves, etc., sea que lo #agan por considerarlos inclu!dos en el concepto de rentaH producto o en el de flu0o de riqueza. "in embargo, no todos los activos intangibles de la empresa tienen un costo deducible, a los efectos que estamos considerando. En efecto, el intangible puede ser o producto de la propia empresa o adquirido de terceros. En primer caso@ las erogaciones necesarias para formarlo 6propaganda, investigacin, etc.7 normalmente #an sido consideradas gastos operativos de la actividad de la empresa, por ende, se #an deducido del e0ercicio correspondiente 6en el que se devengaron o realizaron, seg?n el m$todo que se siga7. En consecuencia, al ena0enarse, estos activos intangibles de autoHformacin no tienen un 5costo5 deducible el producido constitue enteramente renta 6bruta7. En cambio, los intangibles adquiridos de terceros, tienen su costo de adquisicin, que en su momento no fue deducido, por no considerarse un gasto sino una inversin, razn por la cual su deduccin el7 ocasin de la venta es necesaria. ;a forma de efectuar la deduccin, depende del tratamiento que la le fiscal d$ a este tipo de activos, especialmente, si acepta o no su amortizacin. "i no la aceptara, el costo deducible ser!a la totalidad del precio de adquisicin. "i, por el contrario, fuera procedente la amortizacin de intangibles, entonces deber!an aplicarse los criterios indicados respecto de bienes corporales depreciables. /. %osto en %aso de Gtros (ienes de +ctivo En los casos de realizacin de otros bienes del activo, la regia general es que el costo computable est dado por el costo de adquisicin o en su caso, de produccin del bien ena0enado. +lgunos problemas especiales podr!an plantearse en caso de acciones otros valores que se cotizan en bolsa, donde podr!a presumirse que su costo est dado por la cotizacin vigente en el d!a de su adquisicin8 pero esa presuncin, que persigue facilitar la prueba, parece no tener ob0eto en caso de empresas que siguen adecuados sistemas de contabilidad. En el caso de acciones liberadas que son recibidas como dividendos, la solucin depender de lo que el r$gimen de fondo disponga respecto a su gravabilidad. "i esas acciones liberadas fueron gravadas cuando se percibieron, #abr!a que considerar como costo, el valor que se les atribu para gravarlas. "i esos dividendos no fueron gravados en oportunidad de recibirse, al ena0enarse no deber!a reconoc$rseles ning?n costo. B. LA RENTA NETA. REGIMEN DE DEDUCCIONES ;a renta bruta, tal como qued definida en el cap!tulo anterior, tampoco constitue la verdadera renta. *ara llegar a ella es necesario restar una serie de rubros que la van progresivamente depurando. An grupo de esas partidas, denominado gen$ricamente 5deducciones5, comprende erogaciones que, a grandes rasgos, refle0an los gastos incurridos, las mermas en la aptitud productiva de Ios equipos, algunas previsiones reservas para cubrir ciertos gastos o riesgos futuros. El otro rubro, que denominaremos 5desgravaciones5, responde a detracciones que la le autoriza, pero no porque directa o indirectamente se relacionen con la generacin de la renta o mantenimiento de la fuente productiva, sino por razones de pol!tica econmica, como las reinversiones, etc. Este tipo de medidas, por ubicarse dentro del campo de los incentivos fiscales, requiere un estudio especializado ba0o tal enfoque por consiguiente no #a de ser analizado en este 4anual. En forma gen$rica, puede afirmarse que todas las deducciones estn en principio regidas por el principio de causalidad, o sea que slo son admisibles aquellas que guarden una relacin causal directa con la generacin de la renta o con el mantenimiento de la fuente en condiciones de productividad. 4s espec!ficamente, la relacin de causalidad se establece con la generacin de la renta gravada, lo que significa la necesidad de soluciones especiales en casos en que la empresa es productora tambi$n de rentas exentas o de rentas no alcanzadas por el gravamen 6p. e0.@ rentas generadas en el exterior, si el principio 0urisdiccional del pa!s es el de territorialidad de la fuente7. Estas deducciones pueden ser agrupadas en tres categor!as@ 17 gastos necesarios para la obtencin de la renta8 =7 depreciaciones amortizaciones8 27 previsiones reservas. 1. 'astos ,ecesarios %omo concepto general, puede decirse que del propio principio de causalidad surgen impl!citos algunos de los caracteres que deben revestir los gastos para ser deducibles@ ser necesarios 6algunas legislaciones #ablan de 5estrictamente imprescindibles57 para obtener la renta o mantener la fuente8 ser normales de acuerdo al giro del negocio, mantener cierta proporcin con el volumen de operaciones, etc. =
2 CaIdor indica "ue tanto de acuerdo con las leyes inglesas como las +ind7es se llega a los ingresos gravables permitiendo "ue se dedu0can ciertos gastos de los ingresos de una persona "in embargo, es frecuente que las legislaciones #agan especiales adaptaciones de estos principios, separndose de principio de causalidad en una doble direccin@ por un lado, admitiendo como gastos erogaciones que no guardan, en puridad, tal relacin causal8 por otro, limitando, negando o condicionando otros gastos que, si bien tericamente caben dentro de tal principio, en la prctica se #an demostrado merecedores de una regulacin especial, por cuanto en general pueden ser ve#!culo para evasin de utilidades. a7 'astos no encuadrados estrictamente en el principio de causalidad 1. 'astos asistenciales en favor del personal. (a0o esa denominacin se comprenden gastos a favor del personal por asistencia sanitaria, educacional o cultural, actividades recreativas, etc., adoptando un criterio estricto, en tanto se trate de erogaciones voluntarias 6es decir, no impuestas por la legislacin laboral7, no ser!an necesarias e indispensables para la operativa de la empresa deber!an ser consideradas como liberalidades, es decir, formas de usar la renta no de obtenerla. "in embargo, debe tenerse en cuenta que las empresas #acen dic#os gastos en procura de motivar al personal para el me0or desempe)o de sus obligaciones, sea brindndole venta0as adicionales que los interesen en el mantenimiento de sus puestos en un adecuado rendimiento, sea dndole participacin en sus resultados comerciales. Esa finalidad, que vincula a los gastos de que se trata con la obtencin de renta, es la que permite, en una interpretacin amplia, encuadrarlos en el principio de causalidad es por dio que normalmente las legislaciones afirman su carcter de deducibles. +dems, influe en este caso una finalidad de carcter social, la cual es promover el me0oramiento de las condiciones de vida de los traba0adores. (a0o el concepto de gastos asistenciales, se comprenden por lo general, no solamente los gastos #ec#os directamente por la empresa en las finalidades indicadas 6asistencia sanitaria, educacional, cultural, actividades recreativas7, sino tambi$n los importes que la empresa pague a terceros para la prestacin de tales servicios o que aporte a entidades independientes cuo mantenimiento corre, total o parcialmente por cuenta de la empresa. durante un perodo determinado, pero los gastos "ue se permiten como deducciones se definen de distinto modo para diferentes clases de ingresos >ientras "ue en el caso de a. una oficina, pensin o empleo, los gastos deducibles se definen como los "ue $se +acen completa, e'clusiva y necesariamente durante la e,ecucin de las obligaciones$ de la oficina o empleo, en el caso b. un negocio, una profesin o vocacin, los gastos deducibles se definen como $los 9"ue se preparan o efect7an completa y e'clusivamente para los fines del negocio $, !grega "ue/ $?o puede +aber duda alguna de "ue la idea original de ingresos para fines de impuesto, tuvo por ob,eto limitar los gastos deducibles a los desembolsos directos e inevitables de esa ndole &a e'tensin en "ue el concepto actual de ingreso se aparta de ella, es una medida del desgaste causado por m)s de cien aHos de implacable presin e,ercida por los intereses creados$ &a definicin propuesta por CaIdor, reduce e deducibilidad de gastos a $los "ue se +agan completa e'clusiva e inevitablemente para ganar las utilidades del aHo$ %obra citada en bibliografa, p@@@. =7 'ratificaciones bonificaciones del personal. *ara este rubro, son aplicables las consideraciones realizadas en secciones precedentes, respecto al encuadramiento de los gastos asistenciales en el principio de causalidad, a las cuales nos remitimos. En el caso de bonificaciones gratificaciones, las mismas razones vistas pueden inducir a su admisin como gasto, pero normalmente se establecen especiales condiciones para ello, motivadas por el #ec#o de que la situacin de dependencia que liga al perceptor con la empresa, posibilita a $sta la creacin de una v!a para la disminucin ileg!tima de utilidades. Ana de esas limitaciones dice relacin con la exigencia de que las gratificaciones bonificaciones #aan sido efectivamente pagadas, a cuo efecto pueden adoptarse varias medidas@ no reconocer la simple acreditacin en cuenta, ni el simple #ec#o de que los fondos est$n a disposicin del beneficiario8 facultar a la +dministracin para exigir a los beneficiarios las pruebas respecto de la incorporacin de ellas a sus patrimonios, etc. Ana limitacin bastante frecuente en las legislaciones exige que esas bonificaciones o@ gratificaciones est$n efectivamente pagadas al vencerse el plazo para la presentacin de la declaracin 0urada de la empresa, lo cual introduce una modificacin parcial al r$gimen de 5devengado5 o 5percibido5 que pueda estar utilizando la empresa. Gtra limitacin bastante com?n lgica dice relacin con las retribuciones extraordinarias, admiti$ndose solamente #asta un importe razonable. ;a forma de establecer ese l!mite razonable puede variar determinarse en funcin de las utilidades de la empresa o de las retribuciones normales ordinarias del personal, o en funcin de ambos parmetros a la vez. %abe incluso la posibilidad de establecer un monto m!nimo de deduccin destinado a regir en todos los casos o condicionar la deduccin al #ec#o de que las retribuciones extraordinarias queden su0etas a contribucin de seguridad social, etc. b7 'astos cua deduccin se niega, condiciona o limita 17 'astos para obtener rentas mixtas. 6'ravadas no gravadas7. "eg?n se di0o antes, el principio de causalidad establece una relacin directa entre gasto renta gravada, lo cual permite, desde un Inicio, descartar que puedan ser deducibles los gastos realizados para obtencin de rentas no gravadas 6entendiendo por tales, tanto las exentas, como las no alcanzadas por el mbito 0urisdiccional o por la definicin del concepto de renta7. "in embargo, existe una serie de gastos en los cuales su afectacin no resulta clara, puesto que se refieren a la totalidad de la empresa no a una espec!fica actividad productora de rentas. En esos casos, no existe otro remedio que efectuar una prorrata, permitiendo la deduccin en la proporcin que las rentas gravadas guarden con las no gravadas. *ese a que tal solucin slo ser!a indispensable en caso de gastos afectados a rentas mixtas, es frecuente que ella sea extendida a toda la empresa, de modo tal que, independientemente de que un cierto gasto pueda ser identificado en su relacin causal, con una renta exenta, se tome el total de gastos se permita su deduccin en la proporcin que el total de rentas gravadas guarde con el total de. rentas obtenidas8 tal solucin slo puede aceptase por motivos de simplificacin econom!a administrativa. =7 'astos en el exterior. Existen de tipos de gastos en el exterior que normalmente son relevantes a los efectos fiscales. En primer lugar, las adquisiciones de bienes que se efect?an en el extran0ero que se importan de esa 0urisdiccin8 $stas normalmente son controlables en cuanto a su verosimilitud, o son ob0eto de regulacin especial en cuanto a su pago, razn por la cual no #an de ser analizadas aqu!. K por otra parte, queda el resto de las erogaciones que pueden realizarse en el exterior, en virtud de transacciones realizadas all! 6gastos en propaganda, investigacin, via0es, etc.7. En tales casos, desde el punto de vista t$cnico, probada la relacin de causalidad con la renta, no cabe duda de que proceder!a su deduccin, ello, independientemente de que el principio 0urisdiccional del pa!s en cuestin fuera de renta mundial o territorialidad de la fuente. ;a desconfianza con que las legislaciones miran ese tipo de gastos, entonces, no proviene de que sea dudosa su admisibilidad terica, sino de las dificultades para controlarlos eficazmente, a que se realizan fuera del territorio. Tal circunstancia #ace que algunos pa!ses establezcan directamente la no deducibilidad de esas erogaciones, en tanto que otros consagren la presuncin gen$rica 6desvirtuable mediante prueba en contrario7 de que no se encuentran vinculados con la obtencin de renta nacional. En este ?ltimo supuesto, o bien se de0a librado al criterio de la +dministracin la aceptacin de la realidad de su vinculacin con la renta nacional, o se exigen certificaciones de auditores. Es frecuente que adems se establezca, como requisito para la admisin del gasto, que se acredite la efectiva retencin del impuesto debido, si los pagos constituen rentas gravadas para el perceptor. %uando en todo caso se exige la efectiva retencin como requisito general, en los #ec#os se est negando la deduccin de los gastos en el exterior que no sean calificables como de fuente nacional, lo que cercena grandemente el mbito de la deduccin. 27 Remuneraciones a los dirigentes de la empresa. Este tema debe ser analizado en forma separada, seg?n el tipo de empresa de que se trate. En efecto, en empresas unipersonales, o en sociedades de tipo personal, el empresario est mu directamente vinculado con la empresa, al punto de que en algunos reg!menes, la renta de $sta se supone fictamente distribuida al fin del e0ercicio. En consecuencia, existen motivos para presumir que el total de la remuneracin del empresario est constituido por su utilidad, o por consideraciones especiales permite deducir una cierta suma, generalmente con topes o condicionamientos especiales, a t!tulo de remuneracin de su propio traba0o. ;a conveniencia o no de maniobras en ese senado estar dada, en cada sistema fiscal, por la altura de las tasas que graven las ganancias de empresas, las utilidades empresariales las rentas del traba0o. En cambio, tratndose de sociedades de capital, la distinta personalidad de la sociedad pareciera otorgar al accionista un cierto carcter de tercero, por lo tanto, cuando desempe)a funciones en la empresa, el enfoque primario ser!a considerarlo mandatario de la asamblea 6en caso de Birectores7 o empleado seg?n los casos, no como propietario del capital, *or consiguiente en ese enfoque, el tratamiento de sus reml1neraciones no debiera diferir del que se acuerde a las que corresponden a otros dirigentes o empleados que no tienen con la sociedad aquella vinculacin. "in embargo, varias veces se #a se)alado que en la realidad imperante en ;atinoam$rica, tiene prevalencia las sociedades de familia o de personas organizadas ba0o la forma de sociedades annimas 6sociedades cerradas7. En ese supuesto, las condiciones de accionista empresario se confunden las decisiones empresariales suelen tener en cuenta, a los efectos tributarios, tal con0uncin de intereses. *or consiguiente, es frecuente que en los pa!ses se impongan l!mites al monto de las retribuciones que las sociedades de capital abonan a sus directores, as! como a las que asignan a otros funcionarios que son a la vez sus accionistas, para cerrar una v!a de escape con m?ltiples proecciones tributarias, porque la misma suma pesa como gasto de la empresa escapa al tratamiento como utilidad en cabeza de perceptor, beneficindose, del tratamiento ben$volo que puede estar establecido para las rentas del traba0o. 2 %laro est que, en cuanto las rentas del traba0o estn sometidas a tributacin por seguridad social, el incentivo a la evasin podr o no considerarse neutralizado, dependiendo de la altura de las respectivas al!cuotas. /7 'astos de representacin. *uede decirse que este es uno de los rubros que ms problemas plantea en la aplicacin prctica del impuesto sobre la renta de las empresas, lo cual normalmente lleva a dictar disposiciones expresas a su respecto. (a0o esta denominacin pueden comprenderse una variedad grande de erogaciones, que se encuentran en el l!mite entre lo que es un gasto vinculado por principio de causalidad a la renta lo que es un gasto de carcter personal, consumo de renta no productor de 3 &os criterios "ue se +an de seguir para el establecimiento de esos lmites pueden ser muy variados Una primera solucin consiste en de,ar librado al ,uicio de la !dministracin el car)cter ra0onable de la retribucin seHal)ndose o no los ndices "ue deben tener en cuenta, como podra ser la ganancia del e,ercicio, la importancia de la empresa yNo de los servicios prestados, la rentabilidad del capital, etc ;tra alternativa consiste en establecer en la propia ley un lmite, eliminando toda apreciacin de la !dministracin, seHalando un monto m)'imo, o relacionar dic+o monto de retribuciones con uno o varios ndices, como por e,emplo la retribucin de funcionarios no accionistas %e"uipar)ndolos a ellos o admitiendo un cierto e'ceso., los mnimos no imponibles aplicables en el impuesto personal a la renta, ganancias del e,ercicio o monto de salarios "ue paga la empresa Por 7ltimo, otra solucin sera condicionar la deduccin al +ec+o de "ue se efect7en contribuciones de seguridad social por las retribuciones de "ue se trata, cuando la altura de la$ tasas respectivas permita suponer "ue ella ser) suficiente para disuadir maniobras Por otra parte, los criterios aplicables pueden diferir en cuanto al alcance, desde el punto de vista sub,etivo, de las normas "ue imponen limitaciones Por lo general, las disposiciones limitativas se refieren a remuneraciones de directores u otros altos dirigentes de la empresa, pero tambin es posible "ue contemplen el caso de accionistas "ue ocupan cargos de menor importancia *omo se comprende, el alcance de todo este tipo de disposiciones es limitado, en la medida "ue la legislacin permita el anonimato de las acciones de las sociedades annimas ella. Esa circunstancia determina que este rubro configure una de las v!as preferentemente utilizadas para disminuir las utilidades de la empresa por v!a de gastos, mientras simultneamente se realizan retribuciones extras a directivos o repartos de utilidades al margen de la imposicin personal. ;a circunstancia se)alada #a tomado necesario limitar o condicionar la deduccin de estos gastos. +l efecto se puede aplicar distintas frmulas, aunque ninguna de ellas resulte totalmente satisfactoria. / >7 'astos de propaganda. En principio, es indiscutible que la obtencin de renta puede #acer necesario o conveniente que la empresa efect?e gastos de propaganda, destinados tanto a #acer conocer los productos que se lanzan al mercado, como a la empresa misma. Ello no obstante, ese tipo de gasto #a sido ob0eto de reservas, desde un doble punto de vista. En primer lugar, en diversos pa!ses se mira con desconfianza estos gastos, por cuanto pueden prestarse para sobrefacturaciones que permitan evasin de utilidades, maniobra ms posible cuando el ?ltimo sector del circuito propagand!stico 6medios de comunicacin7 se encuentra exonerado de impuestos. Tal tipo de consideraciones se traduce en regulaciones que tienden a otorgar garant!as en cuanto a la realidad del gasto de su cuant!a, teniendo en cuenta su vinculacin con la actividad de la empresa, la !ndole de los servicios prestados, la actividad de quienes los prestan su condicin de contribuentes. *ero en segundo lugar, aunque se acepte la realidad del gasto, tambi$n se #an #ec#o consideraciones respecto de si deben ser totalmente deducidos en el e0ercicio en que se producen o si es ms lgico darles otro r$gimen. Besde ese punto de vista, se destaca 4 Una primera solucin, consiste en de,ar a criterio del rgano administrativo la determinacin del monto deducible Esto puede producir un cierto efecto preventivo, pero obliga a la administracin a un e'amen caso por caso, siembra de incertidumbre la deducibilidad de un gasto basta "ue no e'ista pronunciamiento administrativo y multiplica las situaciones controvertidas con el consiguiente aumento de tareas &as circunstancias antedic+as llevan muc+as veces a adoptar criterios ob,etivos, como p e,/ limitar la deducibilidad a determinados gastos %p e,/ transpone, +ospeda,e, alimentacin, erogacin por uso de automviles. o incluso a fi,ar sumas m)'imas de vi)ticos diarios, considerando a tal efecto las pagadas a funcionarios; gubernamentales o atendiendo a otros ndices :ambin resulta posible e'igir la documentacin de ciertos gastos %+ospeda,es, pasa,es, etc. y limitar la deduccin a un porcenta,e de las remuneraciones ordinarias cuando no deba rendirse cuenta de las sumas recibidas en concepto de gastos de representacin Este tipo de medidas restrictivas puede simplificar en cierta medida el problema, pero sin darle solucin cabal En efecto, si bien deniegan la deduccin de una serie de variadas erogaciones, cuR ya cone'in con la generacin de la renta de las empresas es dudosa, en cambio posibilitan esa deduccin Rlimitada o noR en situaciones en "ue esa misma indefinicin se presenta, tal como suele ocurrir en los casos de via,es de negocios al e'terior, "ue parece constituir una de las modalidades preferentemente usadas por las empresas para retribuir a sus directivos *abria agregar, "ue desde el punto de vista tcnico, en la medida en "ue esas sumas resultan deducibles para la empresa, ellas constituyen renta de su perceptor, ra0n por la cual correspondeR ra tratarlas seg7n el caso o como distribucin de utilidades o como renta del traba,o que los efectos de la propaganda tienden a perdurar 6creando la llamada 5imagen5 del producto o de la empresa7, bastante despu$s del e0ercicio en el que producen impacto como gasto. K por consiguiente, la solucin del problema, cuando as! se presenta, consistir!a en obligar al diferimiento parcial de la deduccin del gasto en un determinado n?mero de per!odos. %uando se intenta a0ustar lo ms posible el impacto del gasto con el efecto del mismo, se fi0an montos que se escalonan en orden decreciente, considerando la proximidad de la deduccin a la fec#a en que se realiz la erogacin. =. Bepreciaciones +mortizaciones "eg?n se indic oportunamente, el concepto de renta neta supone la depuracin, no solamente de las sumas necesarias para obtener la renta, sino tambi$n de las que posibilitan el mantenimiento conservacin de la propia fuente. Besde este punto de vista, es evidente que los bienes corporales afectados a la empresa experimentan una p$rdida de valor originada por el desgaste que en ellos produce esa afectacin. *or ende, a efectos de la determinacin de .la renta neta, resulta necesario contemplar ese #ec#o, mediante la deduccin de una proporcin de la renta bruta, de modo que permita la recuperacin del capital fuente, , mediante su puesta en reserva, el reemplazo de los bienes cuando a no resultan utilizables. En el caso de los activos intangibles, cuando se trata de derec#os de depuracin limitada 6 no en otro caso7, es claro que el valor que ellos representan va experimentando una disminucin en virtud del transcurso del tiempo. %uando se trata de derec#os adquiridos, la deduccin del costo que posibilita la recuperacin del capital en ellos invertido opera a trav$s de un n?mero determinado de e0ercicios, que corresponde a la duracin de aquellos intangibles. El caso de los activos intangibles no adquiridos sino producidos por la empresa es distinto, por cuanto los gastos necesarios para su produccin #an sido deducidos como tales gastos en su oportunidad, por consiguiente no tienen 5costo5 en ese especial significado del t$rmino. %omo anotacin terminolgica, debe se)alarse que mientras en algunos pa!ses latinoamericanos las expresiones 5depreciacin5 5amortizacin5 se utilizan casi como sinnimos, en otros se distinguen n!tidamente, reservndose el primer vocablo para las deducciones que se refieren a bienes corporales del activo inmovilizado, buscando contemplar las p$rdidas de valor que ellos experimentan. En tal caso, la voz 5amortizacin5 se reserva para las deducciones que se refieren a activos intangibles, por extensin al tratamiento diferido de ciertos gastos, como los de constitucin de sociedad, propaganda, etc. %omo en buena medida gran parte de los problemas son comunes a ambos casos, especialmente el referido al, costo a. considerar sistemas a utilizar, en las l!neas siguientes se utilizar el vocablo depreciacin, pero con la advertencia de que, en lo que fuere aplicable, lo que se diga respecto de esa #iptesis es trasladable a la de amortizacin. a. %osto depreciable ;a base para el clculo de la depreciacin es normalmente el costo de adquisicin o el de produccin, cuando el bien #a sido elaborado por la propia empresa. Bic#o costo inclue tambi$n los gastos incurridos a ra!z de la compra e instalacin del bien, como se expuso en la seccin =, letra +, supra, manteni$ndose tambi$n la solucin consistente en no permitir computar como costo de produccin intereses sobre el capital propio. En situaciones de inflacin, es frecuente que se autoricen o exi0an revaluaciones de activos, en cuo caso la base de clculo pasa a ser el costo revaluado. b. "istemas de depreciacin El sistema tradicionalmente utilizado a efectos contables tributarios es el denominado 5depreciacin lineal5. %onsiste en dividir el costo del bien por el n?mero de a)os correspondiente a la vida ?til que se le asigna, obteni$ndose un resultado que constitue la cuota de depreciacin anual. En consecuencia, la deduccin correspondiente a cada a)o de vida ?til es uniforme al agotarse aquella, se #a posibilitado la recuperacin de la totalidad del capital invertido. ;a vida ?til de los distintos tipos de bienes puede ser fi0ada por la le, el reglamento o la +dministracin, de acuerdo con los usos prcticas comerciales. Bado que resulta imposible predecir con exactitud la vida ?til de los bienes, la determinacin de ella se funda en estimaciones que no necesariamente #abrn de coincidir con la real duracin en cada caso particular. ,ormalmente, la adopcin del m$todo de depreciacin lineal no es r!gida. En primer lugar, como los coeficientes de depreciacin resultan del cmputo de una vida ?til calculada en funcin de utilizacin normal, cabe considerar su a0uste cuando los bienes son sometidos a una utilizacin ms intensiva. +simismo, suele preverse la adopcin de otros reg!menes que resultan ms adecuados a la naturaleza de la explotacin 6depreciacin global, depreciacin por unidad de utilizacin, etc.7, exigi$ndose a tal efecto autorizacin expresa de la +dministracin. El r$gimen de depreciacin lineal #a sido criticado en base a consideraciones de orden econmico. "e #a sostenido que desde ese punto de vista, la cuota de depreciacin debe ser realista, teniendo en cuenta en ello la rpida obsolescencia que deriva del progreso tecnolgico. (a0o tal ngulo, se argumenta que, para que realmente permanezca intacto el capital fuente, es menester que el mismo se mantenga adaptado al progreso t$cnico, puesto que de otro modo la empresa ver disminuir su potencial. En otro orden de ideas, se #a se)alado que el r$gimen de depreciacin lineal slo resulta adecuado en el caso de estabilidad de precios. En cambio, cuando los precios se elevan constantemente, el costo de sustitucin de los bienes es muc#o ms elevado que el capital recuperado a trav$s de las depreciaciones, situacin que denota que las cuotas de depreciacin #an sido insuficientes que el impuesto #a incidido sobre el capital. %r!ticas como las indicadas #an dado lugar a los llamados reg!menes de 5depreciacin acelerada 5, que consisten bsicamente en acelerar la recuperacin del capital invertido, aumentando las depreciaciones correspondientes a los primeros a)os de vida ?til de los bienes. ;os m$todos de depreciacin acelerada pueden ser mu variados@ puede citarse el de 5depreciacin a doble tasa sobre saldos5 o depreciaciones regresivas, en el que el coeficiente de depreciacin se aplica sobre el valor residual8 el de 5suma de n?meros d!gitos5, en el que la cuota de depreciacin es el producto de un coeficiente que tiene como numerador el n?mero de a)os que restan de vida ?til como denominador la suma de los n?meros de los a)os sucesivos de vida ?til8 los que logran la aceleracin acortando la vida ?til de los bienes los que permiten deducciones iniciales considerables en el e0ercicio de adquisicin de los bienes. > %abe agregar que en caso de procesos inflacionarios agudos, para contemplar sus efectos, se #a recurrido al otorgamiento de depreciaciones adicionales a las normales para nuevas inversiones, a la depreciacin calculada sobre costos de reposicin, a la revaluacin de activos a fin de adecuar las cuotas de depreciacin o a la aplicacin de !ndices de actualizacin a las cuotas normales. c. Besuso 5 ! ttulo de e,emplo, vase las diferencias entre el mtodo de depreciacin lineal y los mtodos de depreciacin acelerada/ a. 3epreciacin lineal/ !l dividir el costo entre el n7mero de anos de vida 7til, se aplica todos los aHos igual porcenta,e !Ho#ase:asa*argo !nual de !morti0acin!morti0acin !cumuladaI1>9,999=9V29,99929,999II1>9,999=9V29,999.9,999III1>9,999=9V29,99919,999ID1> 9,999=9V29,9991=9,999D1>9,999=9V29,9991>9,999 b. 3epreciacin acelerada de base decreciente con doble tasa En este sistema, el porcenta,e sigue constante, pero se calcula a doble tasa de la normal, %para "ue sirva de incentivo. y se aplica sobre el saldo no amorti0ado !Ho#ase:asa AIZ*argo !nual !cumulacinI1>9,999/9V.9,999.9,999II19,999/9V2.,9991.,999III>/,999/9V=1,99911<,999ID2= ,999/9V1=,999129,999D11,//9/9V<,<<.12-,22. c. 3epreciacin acelerada por suma de n7meros dgitos/ Este sistema sobre una base "ue permanece invariable, se va +aciendo una depreciacin variable, producto de un cociente "ue tiene como numerador el n7mero de aHos "ue restan de vida 7til y como denominador la suma de los n7meros de los aHos de vida 7til del bien E,emplo !Ho#ase:asa *argo !cumulacinI1>9,999>S1>>9,999>9,999II/S1>/9,99919,999III2S1>29,9991=9,999ID=S1>=9,9991 /9,999D1S1>19,9991>9,999 &os efectos de todo rgimen de amorti0aciones y en mayor grado de a"uellos de depreciacin acelerada, consiste en provocar un diferimiento del impuesto correspondiente En la medida en "ue las empresas no +acen una sola inversin, sino "ue normalmente +ay adiciones de e"uipo, en los +ec+os se crea un diferimiento continuo de impuestos, mientras prosigan las incorporaciones de activo fi,o Pero de todos modos, el rgimen de amorti0aciones tiene efectos laterales, como los siguientes/ a. discrimina a favor9 de los empresarios con fuertes inversiones en activo fi,o, lo "ue puede desvirtuar a la progresividad del sistema total; b. discrimina en favor de empresas "ue, por la naturale0a de su giro, est)n obligadas normalmente a una m)s r)pida renovacin de e"uipos, tanto por ra0n de desgaste como de obsolescencia El caso de desuso se plantea cuando un bien queda fuera de uso antes de #aberse agotado la vida ?til que se le asignara, sea en razn de #aber sufrido un deterioro maor al previsto en aquella, sea porque el progreso tecnolgico lo #a convertido en obsoleto, tornando antieconmica su utilizacin. En tal situacin, uno de los criterios t$cnicos aplicables puede consistir en disponer la deduccin del total del valor a?n no depreciado en el e0ercicio en que se produce el desuso. Gtro, exigir que se contin?en las depreciaciones normales #asta contemplar los per!odos que restan para completar la vida ?til del bien. Ana combinacin de ambos se obtendr!a autorizando al contribuente a optar por uno de los dos procedimientos. un tercer sistema, consistir!a en autorizar a la empresa a optar por mantener el valor residual al momento del desuso aplicarlo como costo computable en oportunidad en que venda el bien. d. Reemplazo "e configura un caso de reemplazo cuando la empresa, dentro de un mismo e0ercicio, vende un bien depreciable adquiere otro para reemplazarlo. Estrictamente, lo que corresponder!a en tal caso es llevar a los resultados del e0ercicio la ganancia obtenida en la venta del bien, depreciar al nuevo tomando como base de clculo su costo de adquisicin. "in embargo, es frecuente que a fin de favorecer operaciones de este tipo, que redundan en el me0oramiento tecnolgico de la empresa, se le permita imputar la utilidad obtenida, al costo de adquisicin del nuevo bien. +l #acerlo, el costo depreciable resultar inferior al de adquisicin las cuotas de depreciacin sern inferiores a las que #ubieran correspondido en el r$gimen normal, pero la utilidad resultante de la venta del bien reemplazado no figurar en ese e0ercicio, sino que afectar los e0ercicios futuros, durante la vida ?til del nuevo bien, por v!a de menores deducciones. e. *$rdidas o beneficios por da)os sufridos por bienes depreciables Es norma general admitir la deduccin de las p$rdidas sufridas por caso fortuito o fuerza maor por los bienes depreciables, en la parte no cubierta por indemnizacin o seguro. + fin de determinar esas p$rdidas, los bienes deben considerarse por el valor residual que les correspond!a al iniciar el e0ercicio en que se experimentaron aquellas. En los casos en que la indemnizacin recibida supera el valor residual del bien, es tambi$n normal que el beneficio resultante se considere renta del e0ercicio, sea por disposicin expresa de la le o como consecuencia del alcance conferido al concepto de renta. "in embargo, en los casos en que el bien que dio origen al beneficio se reemplace o reconstrua, es com?n que se autorice a imputar aquel beneficio al costo de adquisicin o de reconstruccin, aplicando el mismo criterio que se comentara en el caso de reemplazo. f. (ienes inmuebles En el caso de inmuebles, la depreciacin abarca, como se di0o antes, solamente las construcciones, las cuales se rigen por lo general por reglas similares a las comentadas en los pargrafos anteriores. "in embargo, en razn de la prolongada vida ?til que les resulta atribuible, es com?n que se admita la depreciacin calculada en funcin de un coeficiente ba0o 6= o 2V.7 durante todo el tiempo que resulten utilizables. +dems, en algunas legislaciones, razones de practicidad determinan que se autoricen a calcular las depreciaciones no sobre el costo de adquisicin o construccin, sino tornando como base el avaluo fiscal de las construcciones. 2. *revisiones Reservas +l cierre de cada e0ercicio, es frecuente que las empresas tengan la perspectiva de tener que atender en el e0ercicio siguiente algunos gastos que se #an generado en el actual, pero respecto de los cuales no #a nacido a?n la obligacin de su pago, razn por la cual, estrictamente, no podr!an ser computadas ni aun en el sistema de lo devengado. Es frecuente que en sus prcticas comerciales, las empresas efect?en cargos que disminuen su utilidad de ese e0ercicio, para reservar parte de ella para atender esos gastos. Bel mismo modo, suelen #acerse reservas para #acer frente a determinados riesgos que pueden afectar su actividad. El balance fiscal, en principio, no tiene por qu$ aceptar que la utilidad gravada del e0ercicio se vea afectada por reservas para gastos que, estrictamente, ni #an sido realizados, ni #an sido devengados. *ero de todos modos, es frecuente encontrar en las legislaciones la autorizacin para que se efect?en este tipo de reservas. Bentro de ese concepto gen$rico, algunos pa!ses distinguen entre 5previsiones5 5provisiones5, siendo las primeras aquellos cargos que incidirn necesariamente en la cuenta de ganancias p$rdidas, en los cuales el monto es incierto pero que puede ser calculado estimativamente. *rovisiones ser!an en cambio 6en las legislaciones que distinguen entre ambos conceptos7 aquellos cargos ciertos de clculo exacto que deben gravitar en los resultados del e0ercicio, pero que no constituen obligaciones exigibles a la fec#a de balance 6p. e0e.@ provisiones para impuestos cargas sociales7. En general, puede decirse que existe un ?nico punto sobre el cual #a unanimidad en cuanto a su aceptacin, que es la formacin de reservas t$cnicas por parte de las compa)!as de seguros, a que su necesidad deriva de la misma mecnica de la actividad productora de rentas. Be0ando de lado la especial problemtica de los seguros, puede decirse que existen otros dos conceptos que frecuentemente las legislaciones recogen admitiendo a su respecto la constitucin de reservas@ las eventuales p$rdidas derivadas de la incobrabilidad de cr$ditos provenientes de operaciones que constituen el ob0eto de la actividad de la empresa, el pago de las indemnizaciones que, de acuerdo con el r$gimen de seguridad social, corresponden al personal en caso de despido. a. %r$ditos incobrables En el r$gimen normal de deducciones, las p$rdidas que originan los malos cr$ditos provenientes de operaciones comerciales debieran incidir en la determinacin de los resultados del e0ercicio en que se configura la incobrabilidad. +tendiendo a esa situacin, varias lees del impuesto a la renta admiten que los castigos por cr$ditos incobrables sean computados a efecto de la determinacin de la renta neta. "in per0uicio de ello, es frecuente que esas lees autoricen a la empresa a formar fondos destinados a #acer frente a aquellas contingencias. En estos casos, las empresas deducen parte de sus utilidades para constituir el fondo al producirse la incobrabilidad, las p$rdidas son absorbidas por aqu$l slo afectan a los resultados del e0ercicio en la parte no cubierta por el mismo. ,ormalmente, estos fondos presentan la caracter!stica de no ser acumulables. +l cerrarse un e0ercicio, se constitue un fondo que cubrir exclusivamente la incobrabilidad que se configure en el e0ercicio siguiente8 finalizado $ste, la parte no utilizada del fondo debe incrementar las utilidades, sin per0uicio del castigo que se efect?e contra las mismas para constituirlo nuevamente, con el ob0eto de atender las situaciones que pudieran producirse en el e0ercicio que se iniciar. . b. Indemnizaciones por despido ;os pagos que las empresas deben efectuar a su personal en caso de despido, de acuerdo con las normas de seguridad social que regulan esa situacin, constituen gastos deducibles a efectos de la determinacin de la renta neta del e0ercicio en que se devengan o paguen, seg?n cual fuere el criterio de imputacin que autorice la le, en su caso, el que aplique #abitualmente la empresa. Ello no obstante, teniendo en cuenta que, al menos en parte, el monto de la indemnizacin se vincula a la antigUedad, es frecuente que se autorice a las empresas a constituir fondos destinados a #acer frente a la proporcin correspondiente de los pagos por despido, deduciendo de las utilidades una porcin que cubra el aumento de riesgo originado por la prestacin de servicios desarrollada durante el e0ercicio al que corresponde el castigo. Estos fondos son acumulables, de modo que los sucesivos castigos de utilidades van acrecentando su monto. *or su parte, producida la cesant!a, los pagos devengados o, en su caso, realizados, se imputan al fondo, disminu$ndolo sin incidir en los resultados del e0ercicio, salvo en el caso de que una parte de las erogaciones no resulte cubierta por aqu$l. <
6 &os mtodos admitidos para calcular el castigo pueden variar de pas en pas, aun cuando siempre debieran considerar el monto de crditos provenientes de operaciones comerciales e'istentes a la finali0acin del e,ercicio en "ue se constituye el fondo !s, pueden aceptarse castigos ra0onables o fi,ar legalmente el porcenta,e "ue se aplicar) sobre el monto del crdito para establecer la deduccin, etc (in embargo, parecer%a "ue el procedimiento "ue resulta m)s adecuado es el "ue tiene en cuenta los ndices de incobrabilidad de la propia empresa durante un determinado periodo ! tal efecto, se establece el porcenta,e promedio de incobrabilidad, tomando en cuenta los casos producidos en los 7ltimos e,ercicios Rconsiderados en un n7mero "ue fi,e la ley o el reglamento y "ue incluya al de constitucin del fondoR en relacin con los montos de crditos e'istentes a la fec+a de iniciacin de cada uno de ellos *abe agregar "ue para imputar las prdidas sufridas al fondo, o en su caso, a las ganancias del e,ercicio, la incobrabilidad debe establecerse en base a ndices tales como la prescripcin de la deuda, el fallecimiento o desaparicin del deudor, la "uiebra, el concordato, la cesacin de pagos, etc, de acuerdo con lo "ue en cada caso dispongan las leves y sus reglamentos < En cuanto a los mtodos aplicables para establecer la deduccin, corresponde seHalar "ue en ra0n de la vinculacin del rubro considerado con las normas de seguridad social "ue reglan el despido, por lo general se adecuan a las estipulaciones "ue esas reglas establecen 3el mismo modo, si de acuerdo con las leyes de seguridad social la indemni0acin tambin procede en caso de retiro voluntario, el rgimen establecido a efectos tributarios contemplar) las modificaciones pertinentes
CAPITULO 7I TRATAMIENTO DE LAS UTILIDADES DE LAS EMPRESAS 6 DE SUS TITULARES En la vida econmica, las empresas existen para obtener utilidades. Betrs de cada empresa, a su vez, existen personas f!sicas que son en definitiva sus titulares que se encuentran ms o menos distantes de ella, desde el punto de vista 0ur!dico. El punto lgido de la tributacin, como se advierte a primera vista, radica en decidir qu$ trataH miento fiscal #an de obtener las rentas que obtiene la empresa , dentro de ellas, las que obtiene el empresario. Bic#o de otro modo, se trata de resolver si #a de reconocerse entidad suficiente a esos entes intermediarios como para interponerse en el camino de las rentas #acia las personas f!sicas, constituendo su0etos tributarios independientes o autnomos, o si por el contrario esos entes, en principio, #an de ser considerados como meros conductores de rentas #acia ellas. a7 El primer criterio se plasma en el llamado 5del ente separado5, por cuanto parte de la base de que la entidad intermediaria es un su0eto distinto diferente de la persona f!sica. *or consiguiente, la imposicin operar en dos momentos@ primero a nivel de entidad, luego independientemente, en cabeza de las personas f!sicas, por las utilidades que a $stas proporcione la entidad. Esta consecuencia es denominada com?nmente 5doble imposicin econmica58 las mismas utilidades sufren doble gravamen, a nivel de entidad de persona8 sin embargo, los defensores del criterio de ente separado impugnan la correccin de la denominacin, a que@ seg?n su criterio, en tanto se trata de su0etos distintos, no puede #ablarse de 5doble5 imposicin. Este criterio es susceptible de aplicarse, tanto a todas las empresas, como restringido a las sociedades de capital, seg?n los distintos ob0etivos que inspiren el sistema, como se #a visto en el cap!tulo D. b7 El segundo criterio parte de la base de que las personas f!sicas son los ?nicos entes cua capacidad contributiva importa que las entidades intermediarias son meras conductoras de renta #acia ellas. En consecuencia, busca la 5integracin plena5 de las rentas obtenidas por las sociedades, en el impuesto de la persona f!sica. ;a problemtica aqu! queda reducida a las sociedades e incluso, a las sociedades de capital, por cuanto la empresa unipersonal o las sociedades personales, son susceptibles de criterios de integracin plena sin maores dificultades. El presente cap!tulo, se destinar a efectuar una descripcin esquemtica de ambos criterios de los principales sistemas intermedios. + continuacin, se evaluarn los sistemas descritos en funcin de su efecto sobre el destino de las utilidades, as! como de sus aspectos recaudatorios administrativos. *or ?ltimo, deber #acerse referencia, aunque sea superficialmente, a la problemtica que plantean los movimientos internacionales de capitales especialmente la posibilidad de que el capital de las sociedades pueda pertenecer, total o parcialmente, a accionistas radicados en el exterior. (. DESCRIPCION DE LOS DISTINTOS SISTEMAS 1.1 "istema %lsico o del Ente "eparado Be acuerdo a $l, como se di0o, la entidad tributa el impuesto por las utilidades totales a su vez las utilidades que distribua constituen para la persona f!sica que las percibe rentas de colocacin de capitales en tal carcter estn sometidas al impuesto personal sobre la renta, con la progresividad que corresponda a su nivel de ingreso. 1 Ello quiere decir que en definitiva, las utilidades de la entidad sufren una imposicin distinta, seg?n se distribuan o no. En el primer caso, existe una primera imposicin a nivel de entidad una segunda a nivel de persona f!sica, lo cual permite #ablar de que $stas ?ltimas sufren una 5tasa combinada5, producida por el #ec#o de que el accionista recibe dividendos que a #an sido disminuidos por el impuesto pagado a nivel social. ;a tasa combinada, entonces, resulta de considerar la tasa que tributa la entidad, el saldo l!quido que queda para distribuir el impuesto aplicado sobre la utilidad retirada, el que depende en cada caso de la escala de progresividad en que se encuentre el accionista. = 1 En algunos pases, por distintas circunstancias, no se produce ese doble ,uego de imposicin %a nivel social y personal.; as p e,/ en !rgentina, donde luego de la reforma de @ELF los dividenR dos pagados a residentes no resultan alcan0ados por el impuesto, o en Uruguay, donde no e'iste impuesto a las rentas de personas fsicas Un sistema de este tipo, "ue puede ser denominado $imposicin e'clusiva a nivel de empresa$, evita la doble imposicin econmica, pero al costo de deteriorar seriamente la progresividad y globalidad del gravamen personal En los +ec+os, puede decirse "ue se instala una cdula, separada del impuesto general El informe *arter anali0a esta posibilidad, diciendo "ue/ 1Esta solucin no cuadra del todo con nuestra propuesta de "ue, los tipos progresivos de impuesto para ser e"uitativos, deben ser aplicados a una base imponible "ue comprenda la renta procedente de las sociedades; es por ello, por lo "ue descartamos esta propuesta$ %p)g @TB. El sistema al "ue se alude es susceptible de ser aplicado, tanto a sociedades, como a toda empresa y la lgica indicara la conveniencia de e'tenderlo a toda la actividad empresarial, ya "ue en definitiva resulta una alteracin de la globalidad del gravamen, "ue es m)s racional otorgar en funcin de la actividad "ue se reali0a, y no en base a la forma ,urdica "ue se adopte = El concepto de tasa combinada surge de la aplicacin sucesiva de las dos imposiciones !s, si la sociedad gana MII y la tasa a su nivel es del OIZ, debe abonar @II, "ue reducen el dividendo Este sistema clsico, puede instrumentarse, tanto tomando como su0etos pasivos a las sociedades, como a las empresas. ,o cabe duda de que t$cnicamente, $ste es el sistema ms sencillo, pues los problemas que presenta son pocos. *or un lado, en caso de que una sociedad sea accionista de otra, se plantear!a el riesgo de una imposicin, a no doble, sino triple o m?ltiple8 pero el problema puede solucionarse mediante el simple expediente de excluir los divideXXdos percibidos de otras empresas de la utilidad imponible de la sociedad perceptora. Gtro problema, podr!a plantearse en las sociedades cerradas, por cuanto los accionistasH dirigentes tendr!an la tentacin de efectuar reales distribuciones de utilidades encubri$ndolas como pr$stamos a los socios, asignacin de gastos de representacin, etc.8 pero estos aspectos pueden ser solucionados. 2 tambi$n existir!an los problemas in#erentes a la individualizacin de accionistas a efectos de verificar que en su declaracin personal de rentas se incluen los dividendos. En cuanto a sus desventa0as, consistir!an bsicamente en que posibilita Hseg?n los defensores de ese punto de vistaH una doble imposicin econmica, de efectos negativos, en que discrimina el tratamiento fiscal de empresas similares seg?n su forma 0ur!dica si slo abarca las sociedades de capital. 1.= "istema de la Transparencia 3iscal %onstitue la ant!tesis del precedentemente expuesto, por cuanto tiende a una integracin total completa de las utilidades de la sociedad, en cabeza de los accionistas. Estos son considerados como los reales propietarios de la empresa, los cuales obtienen una utilidad equivalente a la proporcin que corresponde al paquete accionario de cada uno en el beneficio total de la sociedad. disponible para sus accionistas; suponiendo "ue distribuya el total de los @II restantes, y "ue la tasa media personal del accionista sea del AIZ deber) abonar AI, y le "uedar)n FI En definitiva, el impuesto adeudado sobre MII originales es @AI, lo cual da una tasa combinada del LIZ 3 E'isten una serie de medios tcnicos para solucionar el problema/ a. disponer "ue los prstamos a accionistas ser)n considerados como distribucin de utilidades; esta medida supone la nominatividad de acciones; b. establecer "ue ese tratamiento se otorgar) a todo prstamo "ue realice una entidad cuando no tenga giro financiero; c. fi,ar lmites para la deduccin de gastos de representacin y similares efectuados por el personal directivo, etc; d. en algunos pases se +a implantado un impuesto adicional sobre las utilidades retenidas "ue al vencer un determinado perodo no +ayan sido invertidas en la forma reglada por la ley, presumindose "ue por medios indirectos +an sido entregadas a los accionistas; esto da lugar a una multiplicidad de grav)menes no muy recomendable *or consiguiente, puede decirse que no existe gravamen a nivel social las utilidades se gravan en su totalidad 6distribuidas o no7 en cabeza de los accionistas. *or ese sistema, se llega a una 5integracin total5 de las ganancias empresariales en las personas. Ello configura un tratamiento similar al que normalmente se dispensa a las sociedades de personas en los reg!menes unitarios de imposicin a la renta. /
*ese a los atractivos del sistema en cuanto a instrumento para propender al ob0etivo de globalidad redistribucin de ingreso, presenta dificultades de tal magnitud, que puede decirse que ning?n pa!s lo #a puesto en prctica. En las sociedades annimas abiertas, por e0., los accionistas deber!an tributar sobre sumas que no #an recibido, que no tienen seguridad de recibir ni como dividendo, ni como ganancias de capital8 > sus posibilidades de influir en la distribucin de dividendos pueden ser escasas con lo cual pueden encontrarse en real imposibilidad de pagar el impuesto. "e puede intentar atenuar el problema obligando a la sociedad a efectuar un pago a cuenta, pero esto no est libre de inconvenientes. . 4 Precisamente, "uienes abogan por la adopcin del criterio de la transparencia fiscal, fundan su posicin en ra0ones vinculadas con los principios de neutralidad y de e"uidad, alegando "ue el impuesto no debe discriminar en funcin de la forma ,urdica "ue se adopte para organi0ar la empresa y "ue la atribucin de las rentas a los titulares del capital de tales entidades constituye la 7nica medida "ue permite "ue las utilidades de las empresas tributen de acuerdo con el principio de la capacidad contributiva, "ue no podra ser concebido sino en relacin con las personas fsicas > En efecto, la opinin predominante en la doctrina entiende "ue el sistema de transparencia no contempla la realidad "ue configura la sociedad annima abierta !tento a la e'istencia ,urdica y econmica independiente "ue se atribuye a tales entidades, se seHala "ue el criterio de la transparencia fiscal da lugar a "ue los accionistas deban tributar el impuesto sobre sumas "ue no tienen la seguridad de percibir ni como dividendo ni como ganancias de capital, ya "ue la fluctuacin de la coti0acin de las acciones por lo general no evoluciona en funcin de la retencin de beneficios por parte de las empresas !simismo, se seHala "ue aun cuando a"uellas fluctuaciones fueran regulares, se presentaran situaciones anmalas, como sucedera cuando se transfiere una accin cuya coti0acin se elev a ra0 de previsiones favorables sobre los beneficios del aHo, en cuyo caso el transferente se beneficiara con la renta en tanto "ue el impuesto lo tributara el ad"uirente, "ue revestira el car)cter de accionista al cierre del e,ercicio comercial :ambin se alega "ue los repartos de beneficios anteriores no estaran gravados en cabe0a de sus receptores, a pesar de constituir para ellos una renta y se destacan los graves problemas de aplicacin "ue provoca el sistema 6 &a determinacin de la tasa aplicable a efectos del pago a cuenta es uno de los principales problemas, atento a la estructura progresiva del impuesto personal y la diferente ubicacin "ue al accionista puede corresponder (i la tasa es ba,a, es muy posible "ue los accionistas traten de no incluir las utilidades de la sociedad en su declaracin personal, para evitar el pago complementario (i por el contrario, es alta, se generar)n numerosos pedidos de devolucin, sobre todo si, como es previsible, los contribuyentes fraccionan sus pa"uetes accionarios Una tasa intermedia, posiblemente dar) lugar a "ue se declaren las utilidades slo en los casos en "ue la tasa media del accionista sea inferior o igual a la aplicable para calcular el pago a cuenta Por otra parte, si se admite la devolucin del pago a cuenta, ser) necesario establecer "uin tiene derec+o a obtener el reintegro de los saldos, ya "ue imput)ndose utilidades no distribuidas, los mismos pueden originarse en pagos efectuados total o parcialmente con fondos de la empresa, no afectados a ser repartidos como dividendos (i no se admite la devolucin del pago a cuenta, en los +ec+os la retencin funcionar) en cierta medida como un impuesto a las sociedades Intentando salvar las ob0eciones, algunos autores recomiendan su implantacin con carcter opcional, de forma que las sociedades pudieran elegir entre tributar como ente separado o ad0udicar sus utilidades a los accionistas en r$gimen de transparencia8 pero a?n esta aplicacin opcional puede presentar problemas. < Gtro problema lo plantea la movilidad que caracteriza a las acciones, que son ob0eto de transacciones m?ltiples a lo largo del a)o. El sistema de transparencia supone mane0ar como una unidad 7das las rentas imputables al a)o asignarlas a quien es titular de la accin en un momento determinado8 basta pensar que una misma accin puede #aber sido pose!da sucesivamente por dos ms personas para advertir el problema la dificultad de su solucin. Tericamente, podr!a acudirse a diversos m$todos 6prorratear las utilidades atribuibles seg?n el tiempo de tenencia de cada poseedor, etc.78 pero la dificultad maor proviene del #ec#o de que no existe una correlacin exacta entre el valor de una accin en cada momento, las utilidades que asta ese instante vaa teniendo la sociedad, a que en la cotizacin puede estar influendo, tanto el desconocimiento de las utilidades #asta ese momento logradas, como expectativas favorables respecto de lo que sern las utilidades futuras 6v$ase nota /7. El sistema de transparencia presenta tambi$n otro ngulo de problemas Hcomunes tambi$n a las sociedades de personasH en cuanto a las regias de determinacin de la renta de empresas, efectos de a0ustes o determinaciones de oficio #ec#as por la administracin, etc., cua solucin lo #acen a?n ms comple0o. - *omo se advierte, varios de estos problemas Re'cepto el planteado en el p)rrafo precedenteR se dan tambin cuando se trata de poner una retencin " cuenta sobre los dividendos, en un sistema cl)sico 7 Esta aplicacin opcional, vigente durante alg7n tiempo en 8ran #retaHa, obedecerla a un propsito de neutralidad, a fin de mitigar la discriminacin "ue implicar) el criterio del ente separado al acordar un tratamiento distinto a las sociedades de capital En realidad, y aun cuando se considerara "ue el problema vinculado a la neutralidad es relevanR te, la solucin "ue se comenta podra favorecer a sociedades de personas de limitada dimensin, organi0adas ba,o forma de sociedad annima, cuyos socios tributen en el impuesto progresivo con una tasa media inferior a la del impuesto a cargo de las empresas Esas sociedades, por otra parte, en general no cumplen la funcin econmica "ue ,ustifica las venta,as in+erentes a la forma ,urdica adoptada En cambio, no contemplara la situacin "ue se plantea cuando, siendo las tasas medias superiores a la de las empresas, a"uellas sociedades se transforman en annimas a fin de congelar la imposicin en el nivel de la tasa "ue soportan stas 7ltimas Por otra parte, como es posible "ue los distintos socios de una misma empresa estn situados en diferentes tramos de la escala progresiva, el e,ercicio de la opcin puede provocar situaciones conflictivas entre ellos 8 En un sistema de transparencia fiscal, las utilidades a atribuir a los accionistas ser)n las partes proporcionales de los beneficios impositivos de la empresa, de modo "ue la renta de cada uno de a"uellos no slo estar) influenciada por las normas relativas a valuacin de stocVs, depreciaciones, etc sino "ue "uedar) su,eta a las modificaciones "ue puedan resultar de los a,ustes "ue el rgano administrativo introdu0ca en la determinacin de la empresa Paralelamente, ser) necesario definir a "uienes corresponde la responsabilidad de infracciones cometidas por la empresa 1.2 "istema de Boble Tasa "i el de transparencia fiscal es un intento por elimina, totalmente la doble imposicin econmica, el que se analizar a#ora se contenta con atenuar slo atenuar, ese efecto busca #acerlo mediante un alivio fiscal que opera a nivel de sociedad. Ello se consigue estableciendo tasas diferentes a nivel social, seg?n que las utilidades sean destinadas a distribucin o a ser retenidas. *or e0emplo8 en +lemania las utilidades retenidas pagan el >1V, mientras que las que se distribuen tributan a nivel social slo el 1>V. 1 ;as utilidades que se distribuen vuelven a tributar en las declaraciones personales de los accionistas, razn por la cual en el sistema tambi$n puede #ablarse de una 5tasa combinada58 pero esta es sustancialmente inferior a la que resultar!a en un sistema clsico, 0ustamente por el alivio que ellas tuvieron a nivel social. 19 Esta caracter!stica #a motivado que el sistema sea clasificado como de 5integracin parcial5, por contraposicin al de transparencia, que ser!a de 5integracin total5. (i la sociedad es a su ve0 accionista de otra u otras, adem)s de las dificultades vistas deber)n tenerse en cuenta las repercusiones en cadena "ue provocaran los a,ustes "ue efect7e la administracin, las dificultades "ue presentar) la imputacin de los pagos a cuenta efectuados por las sociedades y la necesidad de reglar cuidadosamente las normas de imputacin al e,ercicio fiscal, ya "ue en virtud de ellas, el pago del impuesto sobre utilidades de determinadas empresas podra demorarse por trminos de basta un aHo El sistema tampoco es aplicable cuando las acciones pertene0can a tenedores del e'terior, como se ver) m)s adelante Por ra0ones de este tipo, cuando el 8obierno *anadiense propuso su &ibro #lanco sobre reforma tributaria, indic tres restricciones "ue consideraba inevitables para poder implementar un sistema de transparencia fiscal, a7n restringido a las sociedades cerradas Esos re"uisitos eran/ a. la sociedad slo podra tener una clase de acciones %para poder averiguar r)pidamente "u parte de beneficios recibe cada uno.; b. todos los accionistas deban ser residentes en *anad) %para evitar el riesgo de $+ombres de pa,a$ domiciliados en el e'tran,ero.; c. trat)ndose de acciones en manos de sociedades annimas, ellas deban tener el mismo e,ercicio econmico "ue la sociedad, por"ue en ausencia de una norma de este tipo, sera posible posponer el impuesto varios aHos usando una cadena de sociedades con cierres de e,ercicio escalonados 9 Una variante e'trema del sistema de doble tasa puede ser considerado el denominado $crdito por dividendo pagado$, en el cual la sociedad paga impuesto e'clusivamente por los beneficios "ue retiene; significa, como se advierte, aplicar tasa cero a las utilidades "ue se distribuyen Esas utilidades estar)n gravadas plenamente a nivel individual En tanto el sistema tiene gran afinidad estructural con el de doble tasa, la mayor parte de los comentarios "ue se reali0an respecto de ste le resultan aplicables 10 (i en el e,emplo de nota M, se supone un sistema de doble tasa, por el cual las utilidades distribuidas paguen el @OZ a nivel social, MII a distribuirse pagar)n BI, = en cabe0a del perceptor %tasa media AIZ. las @LI restantes pagar)n FT; el total del impuesto soportado ser) de ET, lo cual da una tasa combinada del AEZ El e,emplo anterior no es aplicable al rgimen concretamente implementado en !lemania, por"ue all se supone "ue el impuesto sobre las utilidades distribuidas se paga con utilidades retenidas %"ue soportan el O@9X., lo cual eleva la tasa nominal del @O9X a una efectiva del MBAZ; vase (ato y #ird citados en bibliografa, p)g BTE ;a tasa favorable a nivel social para las utilidades que se distribuen se 0ustifica ?nicamente por el deseo de aliviar la doble imposicin que resultar cuando se incluan en la declaracin del accionista8 de esta circunstancia derivan una serie de aspectos t$cnicos, que deben resolverse para implementar el sistema@ a7 Biscordancia entre balance fiscal comercial. Ano otro balance pueden no coincidir, lo cual trae como consecuencia que tampoco lo #agan las utilidades que ellos arro0en. *or ello, ser necesario prever normas que reglen cmo se considera que estn compuestos los dividendos, estableciendo la forma el orden en que se imputarn los beneficios sometidos a impuesto. b7 Inseguridad sobre el destino de utilidades. %oncluido el e0ercicio, las sociedades necesitan un tiempo para resolver qu$ destino darn a las rentas obtenidas. *ero a su vez, el 3isco no podr!a esperar indefinidamente a que se adoptara esa decisin, que a su vez es esencial para saber a qu$ volumen de utilidades se aplica una otra tasa. Ana solucin de este problema se obtiene estableciendo una tasa ?nica a las utilidades, independientemente de su destino luego exigiendo un pago adicional sobre las no distribuidas despu$s del transcurso de un cierto per!odo desde el cierre del e0ercicio comercial. c7 %ambio en el destino de las utilidades. Esto puede asumir tres variantes@ c.1. Atilidades que originariamente se destinaron a distribucin luego se retienen. En este caso, si no se adoptaran correctivos, ellas quedar!an pagando la tasa reducida. Ana solucin del problema se obtiene disponiendo que la imposicin sobre utilidades a distribuirse se complete aplicando una tasa adicional a las que permanezcan en poder de la empresa una vez transcurrido un cierto per!odo a partir del cierre del e0ercicio, como se vio en el prrafo anterior. c.=. Atilidades originariamente destinadas a retenerse, que se distribuen. En este caso, lo lgico es otorgar al accionista un cr$dito por la diferencia entre las dos tasas o sea que si las utilidades pagaron, en el e0emplo, el >1V luego se distribueron, corresponder!a dar un cr$dito del 2.V, que es la diferencia entre la tasa del >1V la del 1>V. c.2. Atilidades retenidas en e0ercicios anteriores, que se distribuen. Es un caso similar al anterior, slo que proectado a ms de un e0ercicio. ;a solucin ms lgica consiste en tambi$n aqu! otorgar un cr$dito, pero en este caso, se requiere establecer un. orden para la imputacin de los beneficios acumulados en los distintos a)os. *or otra parte, deber!an preverse las complicaciones adicionales, si en el inter!n #an variado las tasas. + fin de disminuir esos inconvenientes, puede limitarse el derec#o al cr$dito, estableciendo que slo proceder respecto de las distribuciones de beneficios de un determinado n?mero de a)os. d7 Bividendos en acciones liberadas. ;a solucin depender en buen grado del tratamiento que estas operaciones tengan a los efectos del impuesto personal. "i en $l no se encuentran gravados, eso indicar que la le considera que ellos implican una capitalizacin de renta de la sociedad8 por ende, en la sociedad deber!an gravarse con la tasa de utilidades no distribuidas. *or el contrario, si en el impuesto personal esos dividendos estn gravados, ello significar que se #ace la ficcin de que la sociedad distribue el accionista integra simultneamente nuevo capital, razn por la cual, a nivel social, debe ser asimilada a una distribucin de utilidades, beneficindose con la tasa reducida. e7 Bividendos percibido s por sociedades. Esta #iptesis puede dar lugar a dos variantes. "i la sociedad perceptora de dividendos a su vez los distribue, ello significa que #a actuado como simple intermediaria entre la sociedad originaria el accionista, razn por la cual en principio corresponder!a exonerar esos dividendos en la perceptora, para evitar que pagaran dos veces. "i, por el contrario, la perceptora no distribue, a su vez, el dividendo percibido, entonces el resultado es que esas utilidades #an quedado a nivel social, sin integrarse en el impuesto personal, razn por la cual no deber!an beneficiarse de la tasa benigna, correspondiendo que complementara el impuesto #asta el nivel de la tasa maor. 11 f7 Bividendos percibidos por tenedores exentos. El problema puede dar lugar a dos enfoques encontrados, que llevan a soluciones contrapuestas. Disto el sistema como un mecanismo para evitar doble imposicin econmica, podr!a concluirse que, puesto que el tenedor est exento, no #a posibilidad de tal doble gravamen, de modo que, a efectos de cul tasa aplicar, las utilidades distribuidas a tenedores exentos deben considerarse con la tasa de las retenidas. *ero por otra parte, analizado desde el ngulo sub0etivo del perceptor exento, puede decirse que, a que el sistema rec#aza el criterio del ente separado considera a la utilidad social como una forma mediante la cual el accionista obtiene rentas, la forma de no anular la exencin sub0etiva radica en reconocer que las utilidades se #an distribuido. Incluso, llevando el argumento #asta sus ?ltimas consecuencias, podr!a sostenerse que, por esas utilidades, tampoco la empresa debiera pagar ni siquiera la tasa reducida, pues esa ser!a la ?nica forma de que la tasa combinada fuera cero, a nivel del tenedor exento. 1./ "istema de Imputacin de %r$dito Este sistema tambi$n tiene como ob0etivo atenuar el efecto de doble imposicin, pero lo #ace mediante mecanismos que operan a nivel de accionista, no a nivel de sociedad, como es la caracter!stica del de doble tasa. El sistema admite una gran cantidad de variantes, que ampl!an o restringen su eficacia para el ob0etivo propuesto8 la siguiente exposicin se #ar sobre la base del ms representativo, indicndose en nota los subsistemas ms relevantes. En el sistema t!pico, 63rancia, 11.>7 la sociedad paga una tasa ?nica sobre el total de utilidades, independientemente de su destino. El accionista a su vez recibe un cr$dito 65avoir fiscal57 equivalente al >9V del impuesto que la sociedad pag por las utilidades que se distribuen. El 0uego del cr$dito no es directo, sino que el accionista incrementa el dividendo recibido, con el 5avoir fiscal5, mediante frmula de acrecentamiento de renta8 calcula el impuesto 11 Eso supone, claro est), reglar los pla0os en los cuales se entiende "ue el dividendo debe redistribuirse, y establecer el orden de imputacin aplicable cuando la sociedad perceptora distribuye, dentro de los trminos previstos, dividendos por un monto inferior al beneficio real del "ue forman parte los dividendos percibidos de otras empresas que, a su tasa personal, corresponde a ese dividendo incrementado contra eso deduce su 5avoir fiscal5. "i existiera sobrante, le debe ser devuelto. 1= ;a filosof!a que subace a este sistema, consiste en considerar parcialmente el impuesto pagado por la sociedad como un pago #ec#o por cuenta del accionista 6la consideracin es parcial, porque el cr$dito abarca slo una parte de lo pagado por la sociedad7. Besde ese ngulo, puede decirse que el dividendo recibido por el accionista se integra con lo que recibe, ms una parte del impuesto que la sociedad pag por $l. 12
12 %omo se advierte, la diferencia entre este sistema el clsico o de doble imposicin, lo 12 Una variante restringida del sistema "ue se indica en el te'to, se da cuando el crdito fiscal no supone una previo acrecentamiento de dividendos, y se dispone, adem)s, "ue el crdito no utili0ado no es reembolsado, sino "ue se pierde ! su ve0, el crdito puede ,ugar, seg7n los sistemas, contra la base, reduciendo el monto de dividendos "ue se entiende recibidos, o contra el impuesto En el primer caso, el mayor beneficio lo e'perimentan los accionistas con mayor tasa marginal, pues aprovec+an la reduccin en funcin de ella, como se ver) m)s adelante, en ocasin de anali0ar el mnimo no imponible En el segundo caso, operando como crdito, contra el impuesto, ese efecto act7a con mayor intensidad, como surge del siguiente e,emplo, tomado del &ibro #lanco *anadiense@ :asa marginal del accionista9V=9V>9V-9V3ividendo recibido199199199199Impuesto bruto9=9>9-9>enos crdito por dividendo %MIZ.9=9=9=9Impuesto ?eto9929.93ividendo luego de impuesto199199<9/9Ingreso "ue normalmente +abra sido necesario producir para ese monto luego de impuesto1991=>1/9=99 En cambio, el sistema "ue se comenta en el te'to %denominado tambin $sistema ingls$., en tanto determina "ue el crdito fiscal aumente %por grossing up. los dividendos y luego se susR traiga, y "ue se devuelva el e'ceso, es neutro a ese respecto (upngase "ue la sociedad gan MII y a la tasa del OI9N pag @II de impuestos, reparte los @II restantes y "ue el crdito fiscal es del OIZ/ :asa marginal del accionista9V29V>9V<9V3ividendo recibido199199199199>)s crdito imponible % OIZ.>9>9>9>9>onto imponible1>91>91>91>9Impuesto #ruto9/><>19>>enos crdito>9>9>9>9?eto %o devolucin.6>976>7=>>>>onto obtenido1>919><>/>Ingreso "ue normalmente +abra sido necesario1>91>91>91>9 13 (i el crdito "ue se concediera fuera por la totalidad de lo "ue la sociedad abon, se estara en un sistema de $integracin completa$, tal como se propone en el Informe *arter 3ebe tenerse presente "ue en la propuesta *arter, est) e'plcito el +ec+o de "ue la tasa de las sociedades es igual a la marginal m)'ima de las personas, o dic+o de otro modo, "ue no +ay tasas marginales "ue superen a la tasa a nivel social En esas condiciones cada accionista termina pagando, por los dividendos "ue se le atribuyen, una suma igual a su tasa personal (uponiendo una sociedad gana MII; siendo la tasa social del OIZ,paga @II, y distribuye los otros @II Informa a los accionistas "ue para pagar esa suma como dividendo debi abonar de impuesto constitue el cr$dito8 la determinacin del monto del cr$dito a otorgar 6etapa preH legislativa7 puede ser ardua8 pero una vez decidido, es fcil instrumentarlo como un porciento de lo que el accionista recibe, de modo que el sistema es relativamente sencillo. "ubsisten, sin embargo, algunos problemas a examinados, como por e0emplo, el de la discordancia entre el balance comercial el fiscal. En el caso de 3rancia, existe un importante factor diferencial entre uno otro, que deriva de que las rentas de fuente extran0eras de la sociedad no estn gravadas a nivel social. %omo el cr$dito se otorga como porcenta0e del dividendo percibido, cualquiera sea el origen de la utilidad, la solucin #a consistido en imponer un impuesto compensatorio a nivel social 6precompte mobilier, o impuesto de igualacin7. Ese impuesto se aplica, en general, a las distribuciones #ec#as con utilidades de fuente extran0era, pero tambi$n a las realizadas con utilidades que no pagaron la tasa normal 6p. e0.@ ganancias de capital7, as! como a dividendos de utilidades acumuladas por ms de cinco a)os. CUADRO SINOPTICO De'omi'a&i;' A 'i<e( So&ie-a- A 'i<e( a&&io'ista %lsico o Boble Imposicin 'ravamen sobre todas las utilidades, distribuidas o no. El titular incorpora las utilida des que recibe a su renta personal. Transparencia ,o #a gravamen8 a lo sumo, paga por cuenta del accionista. El titular incorpora todas las utilidades, a?n las que no recibe por no #aberse distribuido. Boble Tasa 'ravamen sobre todas las utilidades, pero con tasa reducida para las distribuidas. El titular incorpora las utilidades que recibe, pero tiene cr$dito por parte del impuesto pago por la sociedad. otro tanto, o sea "ue tendr)n un crdito acumulable del @IIZ El accionista "ue recibe @II, entonces incrementa su monto imponible en un @IIZ, %MII. y aplica su alcuota personal obteniendo el impuesto bruto y luego deduce el crdito acumulable Vase como el efecto vara seg7n la tasa personal/ 1 :!(! PE-(;?!&9V29V>9V3ividendo recibido199199199>)s crdito acumulado199199199Igual monto imponible=99=99=99Impuesto bruto9.9199?eto a pagar %o devolucin.619976/979>onto total obtenido=991/9199Ingreso "ue normalmente +abra sido necesario=99=99=99 *omo se advierte, al no +aber nadie con tasa marginales superior ala tasa social, la progresividad tiene a sta como 1tec+o6 m)'imo y opera desde all +acia las escalas m)s ba,as En la propuesta *arter, las utilidades no distribuidas pagaran la tasa com7n del OIZ y las ganancias de capital provenientes de ena,enacin de acciones resultaran gravadas Imputacin %r$dito 'ravamen sobre todas las utilidades, distribuidas o no. El titular incorpora las utilidades que recibe, pero tiene cr$dito por parte del impuesto pago por la sociedad. II. E$ALUACION DE LOS SISTEMAS EN FUNCION DE DISTINTOS OBETI$OS Eec#a la descripcin sint$tica de los ms importantes sistemas, corresponde analizar su comportamiento en funcin de los diversos ob0etivos que puede proponerse la tributacin. *or una parte, se relevarn las principales implicancias que cada uno de ellos tenga respecto de una decisin que es esencial en la vida econmica 6de la empresa o de la econom!a toda7, cual es el destino a dar a las utilidades obtenidas. Besde ese punto de vista, debe tenerse presente que toda empresa se encuentra en la opcin de financiarse asumiendo deudas, reteniendo utilidades o emitiendo nuevas acciones. Especialmente, los dos primeros caminos dependen del costo relativo que cada uno de ellos tenga. *or. consiguiente, uno de los ob0etivos de la *ol!tica Tributaria sobre el punto puede consistir en fomentar el autofinanciamiento, evitando a la empresa endeudarse recurrir al mercado de pr$stamos. Ese ob0etivo es eventualmente conflictivo con otro, que tambi$n puede vlidamente ser procurado por el sistema tributario@ inducir a la mxima distribucin de utilidades entre los accionistas. Esa pol!tica inductora a la distribucin, puede estar basada en consideraciones de distribucin del,.. ingreso 6porque as! la maor parte de la renta social tributar en las declaraciones personales de lo. socios, sometida a tasas progresivas7, o simplemente orientarse a formar un fluido mercado de , capitales accionarios@ en la medida en que las acciones den buenos dividendos, el a#orro privado se canalizar presumiblemente ,#acia ellas, volviendo el capital a las empresas pero a trav$s de la Ia eleccin realizada por el accionista. *or consiguiente, ba0o el t!tulo de 5efectos sobre el destino de las utilidades5, se tratar de analizar cul #a de ser el efecto final del sistema elegido, en el sentido de@ inducir a retener, o a distribuir o mantener perfecta neutralidad en cuanto a ese punto. Este ?ltimo tambi$n puede ser un ob0etivo vlido, por cuanto puede pensarse que el sistema fiscal no debe interferir en la asignacin de recursos en esa materia. Es supuesto impl!cito pero bsico de todo ese anlisis, la no traslabilidad del gravamen a los beneficios de sociedades, al menos en el corto plazo8 en la medida en que se demuestre inequ!vocamente que el impuesto se traslada a los precios, el enfoque deber cambiar radicalmente, porque las consecuencias de la imposicin no repercutir!an, ni sobre la posibilidad de autofinanciarse, ni sobre la utilidad a repartir a los accionistas. %orresponde aqu! reiterar lo dic#o en el cap!tulo 1, en el sentido de que este 4anual parte de ese supuesto, sin que ello signifique desconocer la pol$mica doctrinaria sobre el punto. *osteriormente, se analizarn las implicaciones de los sistemas, tanto en el aspecto recaudatorio como administrativo. Respecto de lo primero, se estudiar el nivel de las tasas. que tericamente ser!an necesarias en cada sistema, para obtener un resultado monetario igual en todos los sistemas. ;os aspectos administrativos se referirn a las dificultades de implementacin de cada sistema especialmente a si ellos comportan la necesidad de establecer un r$gimen de nominatividad en las acciones. + su vez, en la maor!a de los casos, ser necesario distinguir los efectos de cada sistema, seg?n se trate de sociedades abiertas o cerradas. Es en este aspecto, quiz ms que en ning?n otro, que se advierte la profunda diferencia que existe entre estructuras societarias formalmente iguales, que recubren contenidos sustanciales radicalmente diferentes. II.# EFECTOS SOBRE EL DESTINO DE LAS UTILIDADES II.1.1 "istema clsico, del ente separado En sociedades de tipo cerrado, puede afirmarse que el sistema induce a retener utilidades8 la razn es lgica@ reparti$ndose, los beneficios volvern a tributar a nivel personal, lo cual se evita si son mantenidas en la entidad. En consecuencia, en este caso, el sistema puede provocar la formacin de a#orro a nivel de empresa. *or consiguiente, el mecanismo no parece apto para operar el instrumental tributario en funcin de una pol!tica de distribucin del ingreso, por cuanto el sector ms importante de rentas slo se integrar!a en una m!nima parte a la materia imponible del impuesto personal, da)ando as! su globalidad progresividad. En sociedades abiertas, en cambio, el sistema puede provocar cierta neutralidad, porque los intereses personales de los accionistas individuales no tienen tanto peso en la decisin. *or consiguiente, es posible que en la pol!tica de distribucin de utilidades la empresa de0e de lado el inter$s de los accionistas desde el punto de vista fiscal resuelva el punto en funcin de otras consideraciones@ requerimientos presentes futuros de liquidez, necesidades de expansin de la empresa, costo del endeudamiento externo, pol!tica de mantener dividendos estables, etc. ;o ms que podr!a decirse, desde ese punto de vista, es que, en tanto las tasas necesarias a nivel social ser!an en este sistema ms ba0as que en otras opciones alternativas, ello posibilitar!a un autoH financiamiento menos oneroso para la sociedad. 612b7 (13b) (i se deseara influir netamente en favor de la retencin de utilidades sobre la base del sistema cl)sico o del ente separado, se podra recurrir a establecer un impuesto adicional, a cargo de la sociedad, "ue gravara la distribucin de ganancias, tal como la tiene #rasil En este caso, la tasa seria 7nica a nivel social, abarcando todas las utilidades; pero las "ue se distribuyan, tendran un gravamen adicional El sistema mane,a dos tasas; pero a diferencia del cl)sico de $doble tasa$ donde, para atenuar doble imposicin, la tasa m)s ba,a es para las utilidades distribuidas, en este el sentido sera inverso y los m)s gravados seran esos beneficios distribuidos II.1.= "istema de Transparencia fiscal Este sistema es idneo para el ob0etivo de distribucin del ingreso, independientemente de la concreta decisin de la empresa, puesto que el total de utilidades se ad0udica al accionista, se distribuan o no. En sociedades cerradas, posiblemente provoque una maor tendencia a distribuir utilidades, en la medida en que de0e de tener ob0eto la prctica de retenerlas a nivel societario para evitar la aplicacin sobre ellas del impuesto personal. En sociedades abiertas, el efecto final sobre la pol!tica de distribucin depender de dos tendencias opuestas@ por un lado, al no existir impuesto que pese sobre la sociedad, sus e0ecutivos tendrn propensin a distribuir menos utilidades utilizar ese dinero para autofinanciamiento de la empresa. *ero ese efecto ser neutralizado, muc#as veces, por la necesidad en que se encontrarn de dar dividendos lo suficientemente importantes como para compensar en el accionista el desest!mulo derivado de la aplicacin del impuesto personal sobre las utilidades que la empresa retiene en su poder. El efecto con0unto de ambas tendencias, presumiblemente, provocar la neutralidad fiscal sobre el punto. En resumen, como balance, este sistema es idneo en funcin del ob0etivo distribucin del ingreso. En cambio, no resulta adecuado para inducir la formacin de a#orro, ni a nivel de empresa, ni tampoco a nivel de personas, puesto que bien puede ser que las utilidades no sean efectivamente distribu!das. II.1.2 "istema de doble tasa En general, este sistema est orientado para favorecer la distribucin de utilidades, puesto que discrimina la imposicin a nivel social en funcin del destino de las mismas, aplicando una tasa maor a las retenidas que a las que se reparten. *or consiguiente, en principio a la empresa le sale caro retener utilidades posiblemente opte por otro tipo de financiamiento. Por otra parte, la variante "ue a"u se comenta se basa ntidamente en el criterio del ente separado y es apta de utili0arse, no slo para sociedades, sino para toda empresa Un sistema de este tipo fue sugerido en el documento 1&a poltica tributaria en cuanto determinante del nivel y estructura de las inversiones$ presentado por la (ecretaria E,ecutiva de ;E! en la III *onferencia lnteramericana sobre :ributacin, donde se dice/ 1En forma alternativa, y "ui0) m)s conveniente, uno podra gravar el total de las ganancias de las empresas con una tasa ri,a (obre las ganancias despus de pagado el impuesto no se aplicara ning7n otro tributo si se retienen esas ganancias; y por el contrario, si se distribuyen se gravaran a nivel de las personas$ %p)g AM@. &a parte "ue se distribuyera, adem)s estara alcan0ada por altas tasas de imposicin a la renta, ra0n por la cual el documento e'presa "ue/ $&as propuestas sugeridas nos permiten reconciliar el problema de la ma'imi0acin de la tasa de a+orro %especialmente el "ue tiene lugar en las empresas. con el de la redistribucin del ingreso disponible de las clases de mayores ingresos Estas propuestas muestran "ue un buen uso del sistema impositivo puede me,orar la distribucin del ingreso disponible sin afectar los incentivos, estimulando al mismo tiempo el a+orro del sector privado$ %subrayado en el original., %p)g AMM. Be lo anterior, se deduce que el sistema resulta apto tanto para el ob0etivo distribucin del ingreso, como para fomentar la formacin de a#orro a nivel individual, incentivando el mercado accionario. Tratndose de sociedades cerradas, sin embargo, el precedente esquema terico puede sufrir adaptaciones. En ellas, ser altamente significativa, para la decisin de distribuir o no utilidades, la tasa combinada que sufran los accionistas 6accionistasHdue)os, estrictamente7, lo cual depende del nivel relativo de tres tasas@ la que se aplica a las utilidades retenidas, la que afecta a las distribuidas a nivel de empresas la escala de tasas personales. "i la tasa combinada sobre las distribuidas es inferior a la que corresponde a las utilidades no distribuidas, existir est!mulo a la distribucin. En caso contrario, los accionistas due)os preferirn mantener los beneficios a nivel social. En este tipo de empresas, adems pueden existir maores dificultades para tener acceso al mercado de pr$stamos por definicin no se financian, al menos significativamente, en el mercado accionario, todo lo cual puede inducir a retener utilidades autofinanciarse. *or consiguiente, de la altura rec!proca de las tres tasas depender que el sistema sea apto para introducir una neutralidad relativa sobre las decisiones respecto al reparto de utilidades o que induzca a la distribucin de las mismas. 1/ Eventualmente, el sistema ser!a apto para inducir a una inversin selectiva, si como incentivo se estableciera que las sumas invertidas en los sectores promovidos tendrn la misma tasa con que se imponen las utilidades distribu!das. 1> 14 *omo se aprecia, el sistema de doble tasa tiene la virtud de "ue puede ser estructurado para responder a dos ob,etivos alternativos/ o introducir neutralidad relativa o inducir a la distribucin (i las utilidades distribuidas sufren a nivel de los accionistas un trato m)s gravoso "ue los beneficios retenidos, pero menos oneroso "ue el "ue origina un sistema de doble imposicin econmica, el sistema favorecer) la distribucin en empresas cuyos accionistas estuvieran situados en los tramos medios de la escala personal, por lo "ue se podra esperar "ue la cuanta de los dividendos sea superior a la "ue tendran en el caso de aplicarse el sistema cl)sico, a7n cuando este efecto no resulte cuantificable Para obtener un efecto estimulo en favor de la distribucin de utilidades, podra reducirse al m)'imo la imposicin sobre utilidades distribuidas, de modo "ue la tasa sobre las retenidas, siendo relativamente moderada, sea superior a la tasa combinada media m)'ima de los accionistas; de este modo, stos siempre encontraran menor presin fiscal distribuyendo utilidades El problema, en este caso, consiste en "ue difcilmente un impuesto as estructurado brindara importes significativos a nivel de sociedades ;tro medio para lograr el efecto buscado consistirla en fi,ar la tasa sobre utilidades retenidas en un nivel superior a la tasa media combinada m)'ima "ue tributen los accionistas Esta medida, empero, puede dar lugar a "ue se fi,en tasas sumamente elevadas, +aciendo pro+ibitivo el autofinanciamiento "ue, como ya se +a seHalado, para las sociedades cerradas constituye el medio m)s efica0 de "ue disponen para financiar su mantenimiento y e'pansin Una 7ltima posibilidad radicarla en "ue adem)s de diferenciar entre las tasas aplicables a la sociedad en funcin del destino de las utilidades, se otorgara a los accionistas un crdito para "ue compensen parte del impuesto tributado por la empresa sobre los beneficios repartidos 3e esta manera se reducira la tasa media combinada sobre rentas personales, permitiendo "ue la tasa sobre utilidades retenidas se fi,e a un nivel superior a la m)'ima de a"uella, sin resultar por ello demasiado elevada II.1./ "istema de imputacin de cr$dito En su forma completa, es decir, implicando acrecentamiento de los dividendos con el cr$dito fiscal devolucin del cr$dito no utilizado, puede afirmarse que el sistema introduce neutralidad en la decisin sobre reparto de utilidades. En efecto, en sociedades abiertas, los e0ecutivos sern en principio indiferentes a los resultados que en la declaracin de los accionistas tenga la distribucin o retencin de utilidades8 la tasa a pagar por la empresa ser la misma. En las sociedades cerradas, slo se producir!a est!mulo a la retencin, si el grupo dominante estuviera con tasas personales mu superiores a la tasa a nivel social, de modo tal que el cr$dito les resultara notoriamente exiguo8 en los dems casos, se mantendr a la neutralidad. "in embargo, H esta reflexin vale para todas las evaluaciones realizadas #asta a#oraH los sistemas no deben ser slo analizados en funcin de sus virtudes considerados aisladamente, sino tambi$n, respecto de cada pa!s, tomando en cuenta c?1 era el sistema anterior. Besde ese punto de vista, el efecto diferencial del nuevo sistema respecto del antiguo, ser el que dar idea del sentido del cambio8 as!, por e0emplo, si el sistema existente es el clsico o de doble imposicin econmica se le reemplaza por uno de imputacin de cr$dito, a pesar de que este ?ltimo, aisladamente considerado, sea neutral, el sentido global del cambio puede ser interpretado como incitando la afluencia de fondos a las empresas por v!a de un maor inter$s de los particulares en el mercado accionario. II.= +"*E%TG" RE%+AB+TGRIG" +B4I,I"TR+TIDG" BE ;G" BI"TI,TG" "I"TE4+" ,o slo a la luz de su aptitud para producir determinados efectos deben ser evaluados los posibles sistemas de imposicin a las utilidades empresariales8 existen otros ngulos relevantes, que aunque sea mu sint$ticamente deben ser considerados, como por e0emplo, las implicaciones recaudatorias administrativas que cada uno de ellos puede tener. Besde el punto de vista recaudatorio, debe tenerse presente que el impuesto a las sociedades es un elemento normalmente mu importante en los ingresos fiscales, 1. que 15 En cuanto a la variante del sistema de doble tasa consistente en no gravar a nivel social m)s "ue las utilidades retenidas %crdito por dividendo pagado., l tiene un claro efecto dirigido a ma'imi0ar la distribucin de utilidades/ cuanto mayores son los dividendos "ue se reparten, menor el impuesto a abonar por la sociedad En sociedades cerradas, influir) tambin la tasa media de los accionistas, pues si resulta mayor "ue la societaria, +ar) conveniente retener las utilidades, (alvo ese aspecto, puede concluirse "ue el sistema, por sus caractersticas, penali0a el autofinanciamiento de las empresas; pero, dependiendo de otras circunstancias socio econmicas, puede ser idneo para impulsar un activo mercado de capitales accionarios, por la alta rentabilidad a la "ue induce 16 Victorio Valle ()nc+e0 ad,unta un cuadro sobre la importancia relativa del impuesto a la renta de sociedades en el total de impuestos, en @EFO 3e l resulta "ue los pases "ue tenan un impuesto con menor peso relativo eran (uecia %FMZ., 8recia %MZ., Francia %AEZ., e Italia %MZ., en tanto los mayores eran <apn %M@Z., Portugal %M@BZ., Estados Unidos %@FOZ., *anad) %@OOZ. y para obtener una recaudacin sustancialmente igual, los distintos sistemas suponen la aplicacin de tasas diferentes8 a su vez, el nivel mismo de la tasa es relevante, por cuanto tasas mu elevadas producen maor propensin a la evasin. Tambi$n es importante el aspecto administrativo, por cuanto soluciones que tericamente colmar!an los an#elos de equidad, muc#as veces son demasiado sofisticadas para poder ser correctamente implementadas, traduci$ndose en definitiva en inequidades maores que las que se quer!a evitar. M Tiene fundamental importancia, para apreciar la factibilidad administrativa de cada sistema, la posibilidad o no de que existan acciones al portador, permitidas por el ordenamiento mercantil. +lgunos m$todos suponen necesariamente, que todas las acciones sean nominativas8 otros, en cambio, requieren menos imprescindiblemente ese requisito. Besde el punto de vista estrictamente tributario, no cabe duda de que el anonimato de acciones otros valores abre v!as de evasin, se constitue en obstculo de una plena progresividad muc#as veces posibilita incluso la regularizacin o 5blanqueo5 de capitales que se #an sustra!do a la imposicin. *ero muc#as veces el punto 5anonimato vs. nominatividad5 es resuelto por los pa!ses no solamente en funcin de consideraciones tributarias, sino tambi$n en otras vinculadas con las tradiciones mercantiles, el propsito de captacin de capitales, etc. *or consiguiente, en la evaluacin de los sistemas a la luz de su factibilidad administrativa, nos limitaremos a indicar cul de ellos, por su propia mecnica, requiere en forma ms necesaria la nominatividad de acciones cul es ms compatible con un sistema que mantenga el anonimato. II.=.1 "istema clsico o del ente separado Besde el punto de vista recaudatorio, este sistema se caracteriza por su amplia base de imposicin 6que abarca todas las rentas de la sociedad, distribuidas o no7, as! como por las seguridades que, dentro de lo relativo, brindan las empresas en materia de recaudacin 6registros contables, etc.7. +mbas circunstancias permiten afirmar que este sistema posibilita obtener una masa de recursos significativa. utilizando en las sociedades una tasa ms ba0a que las que exigir!an otros sistemas. En cuanto a sus implicaciones administrativas, dado que el sistema, en sociedades cerradas puede inducir a la retencin de utilidades mediante una discriminacin en contra de los beneficios distribuidos, cabe esperar, sobre todo cuando predominan ese tipo de sociedades, que los repartos de utilidades se minimicen. En consecuencia, se trata de un sistema que, en materia d$ recaudacin pone el $nfasis en la imposicin a las sociedades, con las consiguientes venta0as que el control de este tipo de contribuentes supone para la administracin tributaria. +l mismo tiempo, la escasa significacin de las distribuciones restar importancia, en t$rminos de p$rdidas de recursos, a la evasin que pudiera operarse en el impuesto personal, por lo que, en principio, podr!a concluirse que en el sistema de doble imposicin econmica, el problema de la nominatividad pierde significacin que puede paliarse Hpero no suprimirseH con una retencin adecuada al accionista al percibir el dividendo. (ui0a %@M@Z.
II.=.= "istema de transparencia fiscal Respecto del efecto recaudatorio de este sistema nada puede decirse en abstracto, sin tener a la vista la concreta escala de tasas de la imposicin personal. Tericamente, si los tenedores de acciones son personas ubicadas en los tramos altos de la escala, se supone que tributar!an por tasas maores, pero este efecto depende de la efectividad con que se consiga implementar el sistema. Besde el punto de vista administrativo, su adoptacin provocar!a un considerable recargo de tareas, aumentando significativamente los riesgos de evasin. ;a administracin8 en lugar de obtener el impuesto de un n?mero limitado de contribuentes que tienen una organizacin administrativa contable que facilita las tareas de verificacin, deber controlar que un n?mero considerablemente ms elevado de personas f!sicas inclua en sus declaraciones personales las utilidades de las empresas de las que son accionistas, tarea que adems de las dificultades in#erentes a la fiscalizacin de ese tipo de contribuentes, exige como requisito fundamental la previa individualizacin de los mismos. An r$gimen de pago a cuenta en las sociedades podr!a paliar ese problema, pero no resolverlo. 6D$ase nota .7. *or ende, debe concluirse que la nominatividad de las acciones constitue un requisito indispensable para poder aplicar este problema, aunque no pueda decirse que por s! solo sea suficiente para aventar los riesgos de evasin. *or ?ltimo, deber tenerse en cuenta, de manera mu especial, un factor limitante que est dado por la real capacidad operativa de las administraciones tributarias. *ara lograr la efectiva integracin de las utilidades de las empresas en el impuesto personal, no bastar con contar con elementos que posibiliten la individualizacin de los contribuentes, sino que es menester estar en situacin de utilizarlos, desarrollando una tarea de procesamiento una accin fiscalizadora que requiere la aplicacin de recursos considerables un esfuerzo administrativo intenso. Todas estas razones explican por qu$, si bien el sistema cuenta con la ad#esin terica de mu buena parte de la doctrina, no se encuentra en aplicacin en ning?n pa!s. II.=.2 "istema de doble tasa En general, se considera que este sistema permite obtener una recaudacin significativa, especialmente si se le combina con una retencin a cargo de la sociedad en momentos de abonar el dividendo, como pago a cuenta del accionista. ;a retencin no debe ser tan alta que provoque muc#os pedidos de devolucin su establecimiento completar!a la obtencin de un buen ingreso a nivel de empresa. *or consiguiente, parecer!a que el sistema asegura un producido satisfactorio, a?n cuando los riesgos de evasin en el impuesto personal subsisten, por la parte no retenida. *ara disminuir esos riesgos, ser!a necesario que el sistema se acompa)e con la eliminacin del anonimato, medida que resulta imprescindible para posibilitar el control administrativo. 1<
II.=./ "istema de imputacin de cr$dito ;a existencia de un cr$dito que operar a nivel personal #ace necesario que para obtener un mismo producido, $ste sistema requiera una tasa ms elevada que la que se adoptar!a en un sistema clsico o de doble imposicin econmica. Besde el punto de vista administrativo, la estructura del sistema #ace que la parte fundamental de la recaudacin proveniente de la imposicin de la renta empresarial se origine en el impuesto a las sociedades, atento al nivel de la tasa de ese gravamen a la reduccin del impuesto personal que se deriva de la utilizacin del cr$dito. *or ello, la evasin que se registra en este ?ltimo tributo no es mu significativa en t$rminos de recaudacin por ende la nominatividad podr!a considerarse menos necesaria que en otros sistemas, aun cuando s! lo ser!a si aquella deseara minimizarse. III. LOS DISTINTOS SISTEMAS ANTE EL ACCIONISTA DEL E7TRANERO Easta a#ora, los anlisis #ec#os en los prrafos precedentes #an sido tomando como base impl!cita el supuesto de que el accionista de la sociedad est sometido a la potestad fiscal del Estado de cuo sistema se trata, que en $l es contribuente del impuesto a la renta personal. ;as distintas opciones entre gravar a nivel social o personal, el aliviar la doble tributacin econmica o la posibilidad de una integracin total, parten del impl!cito postulado que tanto sociedad como accionista estn por igual sometidos a tributacin del mismo Estado. "in embargo, como existe en el mundo real un movimiento internacional de capitales, la evaluacin de los efectos de un sistema dado slo puede #acerse en forma completa, analizando el comportamiento del mismo frente al inversor del extran0ero. El tema general de aspectos internacionales de la tributacin #a de ser ob0eto de un cap!tulo especial del presente 4anual, donde con maor detalle se #a de abordar la 17 En cuanto al sistema de crdito por dividendo pagado, descrito en llamada ?o E, al cobrar impuesto a nivel social slo por las utilidades retenidas, este sistema supone una tasa m)s elevada "ue la de los anteriores 3e todos modos, la elevacin de la tasa c+ocar) contra un factor "ue produce la tendencia inversa, ya "ue, cuanto m)s alta la tasa, mayor la cantidad de utilidades dedicadas a distribucin y por ende menor el producido del impuesto En definitiva, la conclusin es "ue difcilmente se obtendr)n producidos fuertemente significativos a nivel social con este sistema 3esde el punto de vista administrativo, como el sistema supone el ob,etivo de fomentar la distribucin de utilidades %en otro caso, no parecera lgico. cabe suponer "ue las retenciones de beneficio se situar)n en el nivel m)s ba,o posible, sobre todo si predominan las sociedades cerradas En consecuencia, el grueso recaudatorio se concentrar) en el impuesto personal, por lo "ue la aplicacin e'igira, como re"uisito indispensable, la nominatividad de las acciones totalidad de la problemtica respectiva. *or esa razn, corresponde aqu! #acer solamente una breve referencia introductoria. En forma gen$rica, la inversin extran0era puede realizarse ba0o dos formas@ inversin directa ,o simple colocacin de capitales. En la primera, existe actividad empresarial de la empresa extran0era@ p. e0.@ se abre un establecimiento en el pa!s, etc. En la segunda, se asiste a una pura colocacin de capital@ se cede una patente, se otorga una licencia, etc. o Hque es lo que viene al casoH se adquieren acciones de sociedades locales como inversin de capital. %omo, seg?n se di0o en el cap!tulo D, una forma de e0ercer actividad empresarial en el pa!s consiste en formar o comprar una sociedad local, surgen de inmediato los problemas para diferenciar esa situacin 6que sustancialmente involucra actividad empresarial7, de aquella en la que el extran0ero se limita a #acer una pura inversin de capital. ;as dificultades para diferenciar uno otro caso son arduas en todo caso similares a las que se presentan en el mbito interno, para distinguir al 5accionistaHempresario5 del 5accionistaH inversor5. En el lugar correspondiente, se analizar la forma de tributar de las sucursales o establecimientos permanentes8 a continuacin, se #ar un ligero resumen del comportamiento de cada sistema de integracin, frente al caso del accionistaHinversor extran0ero. El sector que queda en el medio de los dos extremos mencionados 6o sea las subsidiarias, empresas controladas7, podr, seg?n los pa!ses, ser asimilado a las sucursales o por el contrario recibir el tratamiento de un accionista individual. En el sistema clsico, o de doble imposicin econmica, el accionista extran0ero no plantea ning?n problema a nivel social8 como el gravamen es independiente del destino de las utilidades, es indiferente la nacionalidad o el domicilio del accionista a los efectos del impuesto a las sociedades. El problema que se puede plantear a nivel personal, por el #ec#o de que el accionista extran0ero no puede caer dentro de la estructura global personal del impuesto a la renta nacional, generalH mente se resuelve con el establecimiento de un impuesto por retencin en la fuente, de tipo definitivo con tasa proporcional. ;a al!cuota de ese impuesto a las remesas de utilidades al exterior, puede ser fi0ada tomando como e0e o la tasa media a que estn sometidos los nacionales o la tasa marginal mxima. "i se adopta el primer sistema, aquellos cua tasa media sea superior a la indicada quiz pudieran tener est!mulo para sacar capitales al exterior reingresarlos ba0o la apariencia de extran0eros, pues en ello obtendr!an a#orro fiscal. "i se fi0a la retencin al nivel de la tasa mxima, en cambio, ese peligro desaparece, pero se corre el riesgo de que la tasa combinada que en definitiva pague el accionista del extran0ero sea demasiado alta. Be todos modos, en resumen, puede decirse que el sistema clsico resiste bien la problemtica del accionista extran0ero, al ser complementado con un impuesto de retencin en la fuente para los dividendos distribuidos con disposiciones destinadas a evitar se burle la retencin mediante fraudes. El sistema de transparencia fiscal, en cambio, pierde buena parte de sus virtudes tericas, al enfrentarse al mismo problema. "u ob0etivo es captar la totalidad de capacidad contributiva, pero de las personas sometidas a su potestad tributaria en forma ilimitada no de los extran0eros, que solamente tributarn por las rentas de fuente del pa!s. "iendo un sistema nacido buscando la progresividad, se tendr que contentar con una tasa proporcional en este caso eso abrir la posibilidad de que a?n capitalistas nacionales utilicen 5#ombres de pa0a5 del exterior, si la tasa proporcional les conviene 6v$ase nota -7. El sistema de doble tasa, por su parte se enfrenta con la disuntiva de decidir si a las utilidades remesadas al exterior, #a de reconocerse o no la tasa especial establecida para las distribuidas. En principio, la respuesta debiera ser negativa@ la reba0a de tasa a nivel social obedece al propsito de atenuar la doble imposicin econmica de los dividendos esa #iptesis no es pensable tratndose de un accionista del extran0ero que no paga en el pa!s impuesto personal sobre la renta en base a escala progresiva. "in embargo, debe destacarse que uno de los principales pa!ses que usa este sistema 6+lemania7, obliga a pagar a las utilidades de accionistas del exterior un impuesto por v!a de retencin@ al mismo tiempo extiende para las utilidades remitidas el tratamiento favorable previsto a nivel social para las utilidades distribuidas. 1- En cuanto al sistema de imputacin de cr$dito, tambi$n genera el problema de decidir si el accionista del exterior se #a de beneficiar de ese cr$dito tambi$n en principio la respuesta debiera ser negativa, por las mismas razones vistas@ la razn de ser del cr$dito es la de atenuar la doble imposicin econmica de dividendos el accionista del exterior no est su0eto al impuesto personal sobre la renta a tasas progresivas. *or consiguiente, normalmente el sistema de imputacin de cr$dito funcionar sin reconocer cr$dito al accionista extran0ero, al cual se le impone un impuesto proporcional de retencin en la fuente. "in embargo, es destacable el #ec#o de que uno de los principales pa!ses que utiliza ese sistema 63rancia7 #a negociado una serie de tratados en los cuales #a extendido el cr$dito fiscal a estas situaciones, reduciendo paralelamente la tasa de retencin, de modo que el accionista del exterior quede en igual situacin que el inversor local. 11 18 <uegan en esta materia delicados problemas vinculados con la neutralidad %no discriminacin. entre inversiones nacionales y e'tran,eras (i el sistema de doble tasa no se aplica para el accionista e'tran,ero, y las utilidades "ue se le remiten soportan la tasa mayor prevista para las no distribuidas, presumiblemente se reproc+ar) al rgimen el discriminar en contra del accionista e'terno Pero a su ves, si a cambio de una retencin proporcional se le e'tiende el tratamiento beneficioso, posiblemente, dependiendo del nivel de la tasa de retencin, sur,an alegaciones en el sentido de "ue beneficia al inversor del e'terior frente al nacional 19 El problema de la negativa del crdito al e'tran,ero presenta iguales flancos a la crtica basada en el principio de no discriminacin "ue se +a visto en la nota anterior &a e'tensin del crdito fiscal a e'tran,eros, combinada con un sistema de crdito de impuesto en el pas de residencia, puede igualar el trato fiscal de accionistas e'tran,eros y nacionales (ato y #ird, citados en bibliografa, dan el e,emplo de Francia, a p)g ABL de su ensayo *omo presumimos "ue en el desarrollo del e,emplo "ue dan dic+os autores e'iste error tipogr)fico, nos permitimos ree'poner el caso En su rgimen normal, Francia no e'tiende el $avoir fiscal$ a los e'tran,eros; en consecuencia, un accionista e'terior "ue obtuviera dividendos por @II, soportara una retencin del @OZ, y "uedaran TO libres En el pas de residencia, %suponiendo una tasa personal del BI9@,., ese estado CAPITULO 7II DETERMINACIN DE LA RENTA NETA GLOBAL IMPONIBLE "eg?n se indicara en el cap!tulo DI, la determinacin de la base imponible de un impuesto personal global sobre la renta supone un proceso que consta de diferentes etapas. En un esquema de categor!as, las rentas se van categorizando por sus or!genes, primero en su expresin bruta luego en forma neta@ es decir, con detraccin de los gastos necesarios para obtenerlas conservar la fuente. ;as caracter!sticas de las rentas brutas netas de las principales categor!as, fueron expuestas en los cap!tulos DII, DIII &. EI proceso, a partir de la determinacin de renta neta de categor!a, consiste, bsicamente, en la realizacin de tres operaciones, a saber@ la compensacin de resultados, la deduccin de partidas pasivas no vinculadas a ninguna categor!a la aplicacin de m!nimos no imponibles deducciones personales cargas de familia. calculara BIZ sobre @II, otorgara crdito por los @O pagados y cobrara otros @O En sntesis, Francia cobrara @O, el otro pas @O y el inversor recibira LI Esa situacin significa discriminar contra ese inversor en relacin con otro de igual tasa personal "ue residiera en Francia Por ello este pas, en algunos tratados internacionales recienteR mente celebrados, +a aceptado e'tender el crdito a inversores e'tran,eros de la siguiente forma/ El accionista recibe @II de dividendo, e imputa adem)s un $avoir fiscal$ de OI %OIZ de los dividendos recibidos. (obre esa suma, soporta una retencin de MMOI %@OZ de @OI., pero recibe el $avoir fiscal$ de OI, con el "ue cubre la retencin y "ueda con un crdito de MLOI contra el fisco francs El pas de residencia, cobra su impuesto del BIZ %AO., pero descuenta la retencin sufrida m @fuente %MMOI. como crdito de impuesto El accionista, en definitiva, termina con dividendos netos iguales a @IO %@II m)s OI de crdito, menos MMOI retenidos y MMOI cobrado en su pas de residencia. &a e'tensin del crdito, como se advierte, tiene un costo importante para el pas "ue la otorga, y beneficia m)s al inversor "ue al fisco de su residencia, aun"ue ambos resultan me,orados El pas de residencia %como un todo. "ue antes reciba TO %LI el accionista, @O el fisco., recibe a+ora @MLOI %MMOI el Fisco, @IO el accionista.; su ganancia respecto de la situacin anterior es de AMO, "ue es lo "ue la medida cuesta a Francia %@O "ue de,a de recibir y MLOI importe neto del crdito en su contra. Pero a cambio de ello, se obtiene neutralidad entre el accionista e'tran,ero y el nacional; en efecto, suponiendo "ue este 7ltimo tiene tambin tasa personal el BIZ en Francia, l tambin calcular) 1avoir fiscal6 de OI, sobre la suma %@OI. aplicara la tasa del BI oNo, dado por resultado AO de impuesto a pagar; como su 1avoir fiscal6 es de OI, resultara con un crdito neto a devolver por el fisco de O, "ue sumando a los @II "ue recibe dan dividendos netos de @IO, como en el caso anterior I COMPENSACIN DE RESULTADOS Es de esencia de un impuesto global, que los distintos resultados, positivos negativos, de las diferentes categor!as, resulten sumados algebricamente entre s!. %omo se vio en su oportunidad, la atribucin de rentas a distintas categor!as tiene, en la tributacin interna, solamente un ob0etivo de simplificacin no comporta la identificacin de ob0etos fiscales autnomos. "i el ob0etivo de la tributacin sigue siendo la captacin de capacidad contributiva, ella deber buscarse a nivel de la persona, de la totalidad de rentas positivas negativas devengadas o percibidas en el per!odo, lo cual slo puede lograrse compensando unos otros resultados de categor!as, para conformar un saldo neto final. "i bien el ob0etivo globalidad, como se #a dic#o, llevar!a a una compensacin simultnea de todos los saldos de categor!as, algunas veces las legislaciones imponen un cierto orden de prelacin para la imputacin de los saldos negativos que puede tener alguna categor!a, Esta t$cnica posibilita el tratamiento diferencial de cada una de ellas, el cual puede a su vez determinar que resulten no compensables los resultados negativos de ciertas categor!as de rentas. En principio, las categor!as respecto de las cuales se #an levantado reparos 6ob0eciones que llegan incluso a discutir la posibilidad de que tengan resultados negativos7, son la empresarial las rentas de capitales, especialmente mobiliarios. En cuanto a la primera, alg?n autor #a ob0etado la 0usticia de que los quebrantos comerciales en0uguen rentas positivas de otras categor!as, admitiendo ?nicamente su traslacin en el tiempo, #acia el futuro del pasado, pero dentro de la misma categor!a. 1
1 !s Caldor manifiesta una actitud genrica contraria a la admisin de "uebrantos, por cuanto $es muy dudosa la idea misma de "ue el rendimiento neto de una fuente positiva de ingresos pueda ser negativo ?adie est) obligado a continuar un negocio, y mientras el valor neto del mismo sea positivo, el propietario siempre estar) en libertad de disminuir sus prdidas cuando los productos de las ventas derivados de la reali0acin lo pongan en condiciones de obtener un ingreso positivo correspondiente a los intereses sobre el valor reali0ado$ %en $&a imposicin p)g @TA. (u crtica es m)s fuerte a7n, respecto de la posibilidad de "ue las eventuales prdidas, de la actividad empresarial se compensen con rentas positivas de otras fuentes a nivel de persona fsica ! tal efecto, destaca "ue una prdida empresarial puede dar lugar a dos mtodos/ el de compensacin %contra otras fuentes positivas del mismo aHo., o el de transferencia %contra rentas futuras de esa misma fuente.; en definitiva, y pese a su actitud contraria, llega a aceptar la transferencia, $como medio de promediar los ingresos contra el tiempo$ %op cit p)g @TO. Respecto de las rentas de capitales, se #a cuestionado tambi$n que ellas puedan ser negativas, a que en tales casos, lo que existir!a ser!a una p$rdida de capital no una renta negativa, razn por la cual el r$gimen deber!a depender del tratamiento otorgado a las ganancias de capital. II DEDUCCIN DE PARTIDAS PASI$AS NO $INCULADAS A NINGUNA CATEGOR5A %alculado el saldo neto de rentas categorizadas, procede la deduccin de una serie de partidas pasivas que no tienen posibilidad de operar en las categor!as, por cuanto no son claramente imputables a ninguna de ellas. Respecto de esas partidas, la divisin en categor!as, mero expediente t$cnico para producir la s!ntesis de rentas, de0a de tener utilidad, por cuanto ellas deben gravitar contra el total de la renta. En general, revisten ese carcter@ a7 algunos gastos no referidos a determinados ingresos 6intereses, impuestos, primas de seguro, etc.78 b7 algunas desgravaciones establecidas, no en funcin del origen de la renta sino del destino que se le d$ 6p. e0., inversiones en industrias promocionadas, etc.78 c7 la traslacin de quebrantos netos de a)os anteriores. a7 'astos no referidos a determinados ingresos An t!pico e0emplo de esta clase se encuentra en materia de intereses. Bebe tenerse en cuenta que el r$gimen a que se somera el inter$s que se abona por una deuda, va a depender, en buena parte, de dos factores@ por un lado la afectacin que #aa tenido el dinero recibido en su momento8 por otro, el tratamiento que tengan las rentas derivadas de los bienes en los que se utiliz el pr$stamo. En cuanto a lo primero, en teor!a al menos es posible, que frente a cada pr$stamo tomado por el contribuente, se identifique si fue afectado a la produccin de rentas, o no8 en este ?ltimo caso, debe tenerse presente que, si el pr$stamo se tom para financiar consumos, representa ms una utilizacin de renta que un gasto necesario para obtenerla, su deduccin no estar 0ustificada. "uponiendo que sea posible afectar a cada categor!a de rentas con los intereses de las deudas incurridas para obtenerlas, los problemas se plantean cuando las rentas en cuestin estn exentas 6o no son consideradas gravadas7. E0emplo de estas situaciones pueden verse en pa!ses donde los intereses de deuda p?blica estn exonerados, o donde no se considera renta gravada el valor locativo de la casa #abitacin. En estos casos, no ser!a lgico que la legislacin reconociera como gasto el inter$s pagado para comprar unos bonos p?blicos cua renta est exenta, o para comprar una casa #abitacin cua renta imputada no es tomada en cuenta como gravada. "in embargo, no todas las legislaciones guardan consistencia sistemtica en este punto. *or otra parte, excepto algunos casos especiales 6como los intereses por #ipotecas7, puede resultar dif!cil establecer una ligazn inequ!voca entre el acto de recibir dinero en pr$stamo la realizacin de otra operacin, a que el dinero es un bien fungible, no es posible demostrar su utilizacin efectiva en un cierto destino. = Gtro !tem que requiere ciertas especificaciones, est constituido por las primas de seguros. En la medida en que los bienes saturados est$n afectados a la produccin de renta, la solucin ms corriente radica en aceptar como gasto de esa categor!a a las primas, aceptar como p$rdidas los resultados de los siniestros, en la parte no cubierta por el seguro. 2 *ero existe una forma t!pica de seguro, que es el de la propia vida, en la cual la afectacin no puede #acerse contra una fuente especial. En tal caso, la solucin t$cnica aconse0ar!a no aceptar que las primas pagadas 0ueguen como deduccin, so riesgo de crear una disparidad, beneficiando la inversin en seguros frente a formas alternativas de inversin8 pero frecuentemente las legislaciones adoptan una actitud amplia, permitiendo tal deduccin. En este caso, como el gasto no tiene vinculacin con ninguna categor!a de rentas, su deduccin deber!a #acerse de la renta neta global, surgida de la suma algebraica de los resultados de todas las categor!as. /
2 3ice 8oode "ue/ $Pese a "ue las ine"uidades e'istentes no pueden ser completamente eliminadas desde "ue montos sustanciales de renta monetaria o imputada son e'cluidos de la renta bruta, podra +acerse una me,ora, permitiendo deducir los pagos de intereses slo en la medida en "ue sean costos de obtener ingreso gravado Una manera de aplicar este principio consistira en restringir la deduccin a los intereses pagados, por deudas contradas para propsitos profesionales o mercantiles, o para la ad"uisicin de bonos gravados, negando la deduccin para intereses en prstamos de consumo y para intereses en +ipotecas de casas, si la renta imputada no est) gravada Esta es la regla en *anad)$ %Individual Income :a', p)g @FI. ! su ve0, respecto de la deduccin de intereses, dicen !lli' y &ecercle "ue/ $se ,ustifica por dos ra0ones/ en primer lugar, si no se admitieran, el contribuyente pagar[a impuesto por rentas superiores a las "ue +abra go0ado efectivamente, y se violara el principio general de "ue el impuesto no toca m)s "ue a la renta disponible; en segundo lugar, como e'iste un impuesto sobre los rditos de los prstamos, "ue grava al acreedor, e'istira doble imposicin, puesto "ue los intereses seran gravados a la ve0 en la renta del deudor y en la del acreedor$ %;p cit p)g T@ : II. 3e todos modos, los autores seHalan "ue el tema presenta por lo menos tres tipos de dificultades/ a. deduccin de intereses, cuando el rdito para el "ue se contrae el prstamo se calcula en forma presunta; b. casos en "ue los intereses pagados sean superior a la fuente para la "ue fue aplicado el prstamo; c. deudas "ue no se refieren a una categora de rentas, sino "ue abarcan a m)s de una 3 &a deduccin de las prdidas sufridas por bienes a ra0 de caso fortuito, como bien seHala 8oode %p)g @FM. no es algo conectado al concepto de ingreso, sino una disposicin introducida por el legislador para contemplar situaciones especialmente penosas del contribuyente Pero es importante seHalar la necesaria vinculacin entre la posibilidad de deducir dic+as prdidas, y la deduccin de primas de seguros; si no se permiten deducir estas 7ltimas, el sistema discrimina en contra de "uienes aseguran sus bienes, y el gobierno act7a como un coasegurador, ya "ue participa en la prdida en la medida de la tasa marginal del contribuyente 4 (eHala 8oode %p)g@@@."ue/ $&as pli0as de seguro %de vida. son en parte una proteccin contra riesgo y en parte una forma de inversin (eg7n la presente legislacin impositiva estadounidense los beneficios de la inversin no son gravados por el impuesto a la renta, a menos "ue la pli0a est e'tendida en favor del propio interesado, en cuyo caso las ganancias en forma de intereses En cuanto a la deduccin de impuestos, algunas precisiones pueden ser necesarias. En principio, en tanto los impuestos son un gasto ineludible que quita ingreso disponible, su admisin debe considerarse procedente. *or lo tanto, si el impuesto tiene directa relacin con una cierta categor!a de renta 6tributo inmobiliario, etc.7, su deduccin puede operarse a nivel de categor!a. *ero es posible que en el sistema fiscal existan impuestos que no digan relacin a una concreta fuente de renta a los que #abr!a que deducir de la renta global 6p. e0.@ impuesto al patrimonio neto7. Be todos modos, #a dos clases de impuestos cua deduccin no es lgica ni congruente con las finalidades del sistema. En primer lugar, el propio impuesto sobre la renta8 su admisin como deducible facilitar!a la traslacin del mismo, en la medida en que ella fuera posible. en segundo lugar, aquellos tributos establecidos por motivaciones extrafiscales, con los cuales se busca inducir un cierto comportamiento del su0eto pasivo. *or e0emplo, si se establece un impuesto a los predios bald!os con el fin de promover su construccin se permitiera que lo pagado por este tributo se dedu0era a los efectos de calcular la renta, el propio sistema estar!a conspirando contra la finalidad extrafiscal buscada. b7 Besgravaciones En general, se denominan desgravaciones a una serie de deducciones que la le permite realizar de la renta neta global, que no tienen relacin de causalidad con la renta, sino que traducen incentivos fiscales para orientar el dinero de los contribuentes #acia determinadas finalidades que se consideran ?tiles. +s!, por e0emplo, pueden desgravarse 6total o parcialmente7, las sumas que el contribuente destine a forestacin o a inversin en acciones o donaciones filantrpicas, etc. > est)n gravadas 3e tal manera las personas "ue go0an de buena posicin reciben un gran incentivo para invertir en seguros, ya "ue procediendo de ese modo pueden aumentar la suma "ue "uedar) disponible a sus +erederos, en relacin con la "ue resultara si +ubiesen invertido el dinero en otros valores "ue redit7an ingresos gravables6 5 &a deduccin de donaciones escapa totalmente al principio de causalidad y constituye un claro e,emplo de uso o consumo de la renta, y no de gasto necesario para obtenerla (u ,ustificacin se +allar), entonces, en el deseo del Estado de favorecer cierto tipo de asignacin de recursos %ya "ue normalmente se e'ige "ue el donatario sea, o una institucin p7blica, o una entidad filantrpica, educacional, etc Va implcita en la amplitud con "ue se estable0ca el rgimen, la toma de posicin respecto de "uin de los dos %el Estado o el contribuyente. est) en me,ores condiciones de decidir sobre cu)l concreta institucin es merecedora de transferencias gratuitas Un rgimen amplio, indica "ue el legislador considera "ue es el contribuyente "uien est) me,or colocado para ello; un sistema restrictivo, implica "ue el Estado prefiere no privarse del ingreso y por ello primero recauda lo correspondiente, y luego, en su plan de gastos, +ace las asignaciones "ue considere del caso 3e todos modos, es claro "ue, pudiendo deducirse los donativos de la base imponible, el Estado contribuye a la donacin en funcin de la tasa marginal del contribuyente, pues ese es el monto "ue se priva de recibir *or vincularse n!tidamente con la utilizacin del instrumental tributario en funcin de incentivos fiscales, tema a0eno al presente traba0o, corresponde simplemente aqu! mencionar su existencia, recordando que tambi$n ellas pueden 0ugar disminuendo el saldo de la renta neta global. c7 Traslacin de quebrantos En el cap!tulo ID se analizaron los problemas que derivan de la segmentacin de flu0o de rentas en per!odos anuales, a efectos de la aplicacin del impuesto. An aspecto de dic#a problemtica se reitera al analizar la traslacin de quebrantos resultantes en la renta neta global de un a)o, en cuo caso una solucin consiste en permitir que sean compensaH das las p$rdidas experimentadas en determinados e0ercicios con las utilidades de otros. + tales efectos, puede permitirse la traslacin de quebrantos a un n?mero determinado de e0ercicios pasados a otro n?mero de e0ercicios futuros, a efectos de obtener una promediacin de renta. Este sistema, sin embargo, presenta el inconveniente prctico de que supone la rectificacin de declaraciones a presentadas, lo cual normalmente significa perturbaciones en la labor de la administracin. *or tal motivo, muc#as veces las legislaciones slo admiten que los quebrantos se trasladen #acia el futuro, compensndose con los beneficios de un determinado n?mero de e0ercicios8 pasado ese tiempo, si a?n se arrastran p$rdidas, ellas no podrn seguirse compensando. En materia de imposicin a las empresas, estos problemas presentan aristas particulares. + nivel de la entidad, no obstante que mu frecuentemente las tasas que se aplican son proporcionales no progresivas, la admisin de la traslacin de quebrantos se presenta como una medida aconse0ada para evitar los problemas de fluctuacin de ingreso para evitar discriminar contra negocios que temporalmente pueden involucrar alta dsis de riesgo. . Esta materia est) normalmente rodeada de precauciones especiales para poder verificar en todo momento la realidad del gasto, ya "ue por su propia naturale0a se presta a maniobras de connivencia entre donante y donatario tendentes a e'agerar el monto de la donacin; por igual motivo, suelen establecer topes m)'imos a ser deducidos, frecuentemente en relacin con fa renta neta obtenida en el perodo 6 Prest %@@ *onferencia, p)g BLA., refirindose a las disposiciones "ue impiden o limitan la traslacin de "uebrantos de empresas, dice "ue/ $cual"uiera sea el origen de tales disposiciones legales, parece "ue no e'_$te argumento para retenerlas, y un sistema regular de permitir transferir prdidas por un periodo de, digamos, O ` F aHos parece esencial si se "uiere evitar discriminacin en contra de actividades su,etas a grandes riesgos $ En una lnea coincidente, dice -eboud %op cit, p)g, MOB./ 1!dmitir la traslacin de las prdidas es tratar de conciliar la continuidad en el tiempo de la actividad de las empresas y la divisin anual de la carga fiscal, El fisco se +ace as asociado de las empresas en la mala como en la buena fortuna (e considera el dficit sufrido en el curso de un e,ercicio como una carga del e,ercicio siguiente, y se admite la deduccin de esa prdida del beneficio del aHo siguiente Pero en general no podr) reali0arse la compensacin, y tras el primer aHo de traslacin, "uedar) un e'cedente de dficit, Esto +a inducido a los pases a admitir la amorti0acin de una prdida sobre varios aHos *or otra parte, tambi$n es altamente relevante el tratamiento de integracin de las rentas de la empresa con las del empresario. En sistemas de 5transparencia fiscal5, utilizados en sociedades de personas propuesto en algunos casos para sociedades de capital, la p$rdida de la sociedad deber, excepto disposicin especial, imputarse al socio en la proporcin respectiva, salvo que se resuelva que la entidad intermediaria tiene una cierta sustantividad, con lo cual la traslacin se operar!a a nivel de empresa, slo el resultado depurado de quebrantos anteriores se incorporar!a a la renta personal. %uando el sistema de imposicin a la empresa las considera total o parcialmente como su0etos de impuesto, la traslacin de quebrantos se producir solamente a nivel de empresa. III. DEDUCCIONES PERSONALES, CARGAS FAMILIARES, ETC. ;a renta neta global, resultante del proceso determinativo #asta a#ora detallado, no es, tampoco, la base imponible sobre la que se aplica el impuesto. Representa, s!, la cuantificacin de la renta tal como fue conceptuada por la le, esto es, ingreso bruto menos gastos necesarios para obtenerlo mantener la fuente. *ero el principio de capacidad contributiva quiere que se refle0e en la detraccin fiscal el #ec#o de que existe un nivel m!nimo necesario para la subsistencia de cada persona, as! como la circunstancia de que el poder econmico de una persona est condicionado por el n?mero de personas que tiene a su cargo, los gastos que ellas le significan, etc. En algunas legislaciones, incluso, el tratamiento de favor que se quiere dar a las rentas provenientes del traba0o se instrumenta mediante una deduccin adicional incorporada en esta etapa de la liquidacin. Tambi$n se incorporan, en otras legislaciones, una serie de gastos especiales 6sepelio, enfermedad, educacionales, etc.7 que dicen relacin directa con la persona del contribuente o con su familia. a7 4!nimo no imponible ;a 0ustificacin bsica de la existencia de un m!nimo no imponible, radica en la necesidad de liberar un cierto nivel m!nimo de vida del mbito del impuesto. Besde ese punto de vista, el m!nimo representa la suma indispensable para subsistir8 en la medida en que dic#o umbral no fuera superado, no podr!a #ablarse de 5capacidad contributiva5 en el contribuente. Existe otra razn, de !ndole administrativa, de alta relevancia, para el establecimiento de m!nimos no imponibles, pues estos tienen como efecto el excluir una importante masa de su0etos 6cua dimensin variar con el concreto nivel a que se fi0e el m!nimo7 de las obligaciones tributarias de presentar declaraciones. Ello se traduce en un alivio de tareas para los administradores tributarios, que les permite concentrarse en los sectores de ingresos maores, cuo producido fiscal es ms significativo. !s, la traslacin de las prdidas tiene por finalidad someter a un mismo rgimen fiscal a una empresa cuyo beneficio neto sobre varios aHos est constituido por el saldo de balances deficitarios o con super)vit, y a otra "ue reali0ara el mismo beneficio neto sin +aber registrado e,ercicio deficitario alguno $ ;a idea general indicada en los prrafos anteriores, puede implementarse en la legislacin de varias formas, cuos efectos alternativos corresponde analizar. a7 En primer lugar, el postulado indicado puede lograrse mediante el establecimiento de una deduccin en la base del impuesto, o sea que el m!nimo opera como una suma que se detrae de la materia imponible. + su vez, esa deduccin en la base puede revestir diversas variantes@ 1.H Exencin limitada. En este sistema, el m!nimo no imponible slo aprovec#a a los que no superan su monto8 quien tenga ingresos que excedan de ese nivel, deber pagar impuesto por el total de ellos, puesto que la exencin est limitada a quienes no tengan ingresos maores. El efecto de este sistema es el de un brusco empinamiento en la curva de progresividad en los primeros tramos, razn por la cual es mu poco usado. < =.H Exencin general, o de suma global. +qu!8 todos los contribuentes aprovec#an de la exencin, en el sentido de que todos reba0an de su ingreso el monto correspondiente. ;os que no superan el monto, nada pagan, pero tampoco pueden trasladar a a)os siguientes el saldo no utilizaH do 6v$ase supra, %ap. ID 11.=7. ;os que exceden el nivel, igual detraen esa suma, lo cual trae por consecuencia el otorgar una cierta progresividad a la tarifa, aun cuando la tasa sea proporcional. - An segundo efecto de este tipo de exenciones, es el de que ellas tienen un efecto variable entre los distintos contribuentes, beneficiando ms a los que tributan a tasas ms altas. Ello se explica porque, actuando como deduccin de la base imponible, las cantidades incluidas reba0an la liquidacin en el monto que sobre ellas significar!a la aplicacin de la tasa marginal del contribuente, cuando la escala es progresiva. 1 7 *omen0ando esta solucin, #lum y Calven dicen "ue 1presenta la dificultad de "ue da por resultado unos tipos marginales e'traordinariamente altos, cuando no absurdamente elevados, sobre la renta situada inmediatamente por encima del nivel de e'encin Por e,emplo, supongamos "ue la e'encin es de @,III dlares, y el tipo fi,o es del @IZ (i a los contribuyentes con renta superior a @,III dlares no se les autori0a para deducir una parte de la e'encin, entonces un contribuyente con una renta de @,@II dlares pagara una cuota de @@I, lo "ue supone un gravamen del @@I oNo sobre sus 7ltimos @II dlares Este resultado es tan in,usto y poco pr)ctico "ue es poco probable "ue +aya un sistema tributario "ue a sabiendas lo adopte$ %op cit p)g MBB. 8 El establecimiento de un mnimo no imponible, a7n en impuestos de tipo impositivo constante, produce lo "ue se +a denominado $progresividad indirecta$ u $oculta$ o $degresin$, caracteri0ada por el +ec+o de "ue el tipo efectivo del gravamen %relacin entre el impuesto adeudado y la magnitud de la base. crece, pese a "ue la tasa legal es proporcional y por ende constante !s, suponiendo un impuesto a la tasa del @IZ, con un mnimo no imponible de OII, "uien tiene @,III pagar) OI, o sea el OZ efectivo; "uien tiene M,III pagar) @OI, o sea el L,OZ; "uien tiene B,III pagar) MOI, sea el T,BZ efectivo, etc 9 Este efecto constituye la contracara del anali0ado en la nota anterior En la medida en "ue el mnimo no imponible supone restar ri"ue0a de la base imponible, el efecto de esa sustraccin se evidencia +aciendo inaplicables tasas marginales "ue, de otro modo, se aplicaran Por e,emplo, supngase una escala de tasas donde por los primeros @,III se pague el @Z, por el e'cedente; +asta M,III el MZ, por el e'cedente; +asta B,III e@BZ, etc (i se introduce un mnimo no imponible de @,III, "uien ganaba B,III y pagaba FI de impuesto, pasa a pagar BI En cambio, "uien ganaba M,III y pagaba BI pasa a pagar @I; en todos los casos, el resultado e"uivale a aplicar la tasa marginal de la persona al monto del mnimo no imponible 2.H Exencin graduada. *ara evitar algunos inconvenientes que tiene el sistema anteriormente indicado, se #a propuesto un r$gimen de exenciones graduadas o 5que se desvanecen5, o sea que la exencin va decreciendo a medida que el ingreso aumenta, #asta desaparecer totalmente. b7 %omo alternativa al establecimiento de deducciones contra la base, se #an propuesto utilizado sistemas de cr$dito contra el impuesto. "i el cr$dito fuera@ en una cierta cantidad fi0a, que refle0ara el aprovec#amiento que del m!nimo no imponible #acen los sectores ubicados en los tramos inferiores de la escala, desaparecer!an los efectos regresivos atribuidos aC sistema de exencin general contra la base. 19 En alguna propuesta, incluso, el sistema #a sido ms sofisticado, plantendose el establecimiento de un 5impuesto negativo5, otorgando derec#o a que, quienes no lleguen al m!nimo, reclamen del Estado el monto faltante para completar dic#o nivel, a t!tulo de subsidio. 11 10 En el e,emplo de la nota anterior, si el mnimo no imponible de @,III se reempla0a por un crdito de impuesto de @I %"ue es el resultado de aplicar la primera escala de tasas a ese monto., resultara "ue, "uien gane B,III, pasar) a pagar OI %FI menos @I., y "uien gane M,III pasar) a pagar MI %BI menos @I.; evidentemente, la progresividad aumenta en el sistema del crdito !l respecto, la opinin de 3ue es la de "ue $Este problema puede resolverse solamente en trminos de consenso de opiniones respecto a la e"uidad, "ue parece favorecer el mtodo de la deduccin %contra la base. del ingreso Este procedimiento se usa en el plano federal y es adoptado por muc+as legislaciones estatales de los Estados Unidos de !mrica, aun"ue unas pocas utili0an el otro mtodo$ %op cit p)g @MT. En los 7ltimos tiempos se +a reavivado la polmica doctrinaria entre uno y otro sistema en Estados Unidos; vase los artculos de #rannon and >orss y el de 8ottscbalV citados en bibliografa En puridad, uno y otro sistema slo pueden ser comparables como alternativas suponiendo "ue la opcin es entre deducir de la base una cierta cantidad, u otorgar un crdito e"uivalente al impuesto "ue, a las m)s ba,as tasas de la escala, generara esa misma cantidad; de otra forma la discusin se torna imposible 11 (obre el $impuesto negativo sobre la renta $, puede leerse el traba,o de (+oup, $?egative :a'es, Qelfare Payments and (ubsidies$, en -evista de 3iritto Financiero e ( delle Finan0e, diciembre @EFL, p)g OMM Gacienda P7blica EspaHola en su n7mero @, p)g E, public una e'tensa bibliografa sobre el tema, "ue abarca basta @ELI, amn de dos artculos de - *alle y 3 >artne0 En la misma -evista Gacienda P7blica EspaHola, cons7ltese <os V (evilla (egura, $(oluciones operativas para el impuesto negativo sobre la renta$, en ? MT p)g OO Este autor enfoca el tema como una coordinacin entre imposicin a la renta y seguridad social/ $En sntesis, la idea "ue preside tal coordinacin es bastante simple/ puesto "ue tanto el impuesto sobre la renta como gran parte de las prestaciones "ue reali0a la seguridad social se apoyan en la cuanta de los ingresos as como en la propia situacin familiar, puede resultar posible y cmoda una actuacin con,unta de ambos sistemas, "ue simplifi"ue y racionalice las actuaciones del sector p7blico en esta parcela$ %p)g OO. 3esarrollando la idea, indica "ue $e'isten tres elementos fundamentales "ue deben definirse en el impuesto negativo sobre la renta En primer lugar se trata del nivel de renta disponible mnima o En cuanto aC monto concreto que en cada pa!s momento se refle0a en el m!nimo no imponible fi0ado, tericamente $l deber!a estar al nivel de subsistencia deseable como m!nimo en la colectividad8 pero mu frecuentemente en su fi0acin influen las exigencias financieras de tesorer!a. En relacin con las fluctuaciones c!clicas, un m!nimo imponible fi0o tiene virtudes estabilizadoras, por cuanto en per!odos de alza de precios congelar!a poder de compra, aumentando paralelamente las disponibilidades del gobierno. "in embargo, en pa!ses con fuerte inflacin, las tensiones sociales #an exigido intentar adecuar el m!nimo a las variaciones de precios, lo que en algunos casos se #a intentado llevar a cabo mediante a0ustes automticos en otros por medio de peridicos retoques a la legislacin. 1= b7 %argas familiares +dems del m!nimo no imponible, normalmente las lees acuerdan deducciones por los familiares a cargo del contribuente. En alg?n sistema, esto puede no ser as!, porque el familiar es considerado como integrado el propio n?cleo contribuente, su inclusin se refle0a en la presin fiscal sobre este 6ver supra, %ap. DH17. *ero en caso contrario, se considera 0usto adecuado al concepto de capacidad contributiva que se otorgue una deduccin, cuando se den las condiciones para que se configure una carga familiar. ,ormalmente, esas condiciones son por lo menos tres@ que tenga un cierto parentesco con el contribuente8 que est$ realmente a su cargo8 12 que no tenga entradas que superen cierto monto que establece la le. En cuanto a los familiares que dan lugar a ser considerados carga familiar, las soluciones pueden ser variadas8 tendr tal carcter el cnuge, salvo que se le considere integrado el n?cleo familiar que sea unidad contribuente. ;os descendientes son generalmente admitidos, cuando son menores de edad8 siendo maores, algunas legislaciones admiten a las #i0as, en tanto sean solteras, vivan con el contribuente8 otras admiten alguna extensin de las edades l!mites cuando se trata de personas que estn cursando estudios, etc. Entre los ascendientes, normalmente se reconocen a los padres eventualmente a los abuelos. garanti0ada, "ue se corresponde con el volumen m)'imo de subsidio pagado para un nivel cero del Ingreso En segundo lugar, se deber) determinar lo "ue suele denominarse nivel de renta de e"uilibrio, esto es, a"uella "ue no est) sometida a impuestos ni a subsidios, Este punto es identificable con el mnimo e'ento, aun"ue con las caractersticas propias de un impuesto negativo sobre la renta Finalmente +abr) "ue seHalar como tercer factor a tener en cuenta el grado de progresividad tanto para valores positivos como negativos del impuesto$ %p)g OLNOT. 12 Vase 8on0)le0 *ano, !,ustes por inflacin del impuesto sobre la renta personal, octubre @ELF, *IE: ?o TA@, p)g @B, = bibliografa all citada 13 -especto del concepto de $estar a cargo$ "ue debe revestir el dependiente, dicen !lli' y &ecercle "ue 1Para ser considerado como teniendo una persona a su cargo, no es necesario albergarla o subvenir a todas sus necesidades !s, un anciano en una casa de retiro, un niHo en un internado, son considerados como pudiendo estar a cargo del contribuyente (e tiene a su cargo una persona a la "ue se provee de un apoyo pecuniario, a7n si ella tiene una residencia distinta, y a7n si este apoyo no es m)s "ue el complemento de recursos personales insuficientes$, p)g EF, :ll En lo que dice relacin con el monto mximo de rentas propias que pueden tener esas personas para calificar como dependientes, depende de criterios propios de cada pa!s, a su respecto no pueden #acerse consideraciones generales. ;a posibilidad de que durante el a)o se vaan produciendo variaciones en el n?mero de dependientes 6#i0os que nacen o que superan el tope de edad, etc.7 plantea el problema de la incidencia de tales modificaciones en el e0ercicio. +lgunas legislaciones sientan el principio de que las deducciones personales se cuentan mensualmente, prorratendose en consecuencia8 otras, con afn simplificador, adoptan la ficcin de contemplar la situacin de la unidad familiar exclusivamente en el instante de finalizacin del per!odo. c7 'astos de enfermedad, educacionales, etc. "uele acordarse tambi$n una deduccin de gastos de enfermedad, que comprende los gastos de m$dicos, medicamentos, sepelio, etc., en que #an incurrido el contribuente los familiares a su cargo. 3recuentemente, estas deducciones se limitan #asta un monto determinado, porque no #acerlo posibilitar!a deducciones excesivas, obligando a la +dministracin a una dif!cil tarea de control. "obre los gastos m$dicos, se #a dic#o que es conveniente admitirlos, porque de esa manera se adquirir!a informacin sobre los ingresos de los profesionales, pero en la prctica ese resultado es dudoso. Gtra razn, no de tipo administrativo sino sustancial para el establecimiento de un l!mite, radica en que de otro modo las clases ms pudientes ser!an las ms beneficiadas, al tener acceso a tratamientos medicamentos ms onerosos. Tambi$n se #a discutido el tratamiento de los gastos de educacin, respecto de los cuales las opiniones no son coincidentes. En efecto, por un lado puede pensarse que son gastos de formacin de una fuente, de la aptitud futura del contribuente, como tales, no ser!an deducibles. En otro enfoque, pueden considerarse como gastos necesarios para obtener una renta. En el plano de las legislaciones positivas, normalmente la solucin contempla solamente el taso de educacin de los dependientes, se admite una deduccin, generalmente limitada, para quienes solventan esa educacin. 1/
Ana caracter!stica general de las deducciones personales cargas familiares, es la de que, normalmente, no originan quebrantos computables, o sea que si la renta neta global es inferior al monto de las deducciones personales, la diferencia no se considera una p$rdida que se impute contra las rentas netas de los e0ercicios siguientes, sino que se pierde. Ello se debe a que su finalidad es la de contemplar la capacidad contributiva durante un determinado e0ercicio, no teniendo porqu$ establecerse comunicacin entre ese per!odo los anteriores o posteriores. 14 (eHala -eig El Impuesto a los rditos, p)g @L@ "ue $En cuanto se relacione con los +i,os, la educacin est) incluida en la suma deducible por cargas de familia; en general puede admitirR se "ue el gasto de educacin propio del beneficiario del rdito est) vinculado con el capital fuente del mismo y "ue por lo tanto no sera un gasto imputable contra el rdito, sino necesario para el incremento de ese capital productor, sin embargo como seHala 3ue en relacin con la e'periencia norteamericana %p)g @AA., tales gastos son deducibles por responder al concepto general de necesarios para obtener, mantener o conservar el rdito, esto en trminos de las condiciones necesarias para la deducibilidad de gastos "ue establece nuestra legislacin !s, el caso de los profesores "ue deban incurrir en gastos necesarios para mantener sus conocimientos en condiciones de actualidad "ue les permitan continuar desempeH)ndose eficientemente Gtra caracter!stica bastante difundida, es la exigencia de que se trate de contribuentes residentes en el pa!s, para el otorgamiento del m!nimo no imponible, de que los familiares tambi$n residan en $l a efectos de calificarse como cargas. CAP5TULO 7III LAS TASAS DEL IMPUESTO, LI!UIDACIN 6 PAGO I. LAS TASAS DEL IMPUESTO "e denomina impuesto proporcional, aqu$l que mantiene una relacin constante entre su monto el valor de la riqueza imponible. *rogresivo es aqu$l en el que la tasa va aumentando, a medida que aumenta el valor de la riqueza gravada. "i la relacin fuera inversa, es decir si se produ0era una disminucin de la tasa ante el aumento de la base, corresponder!a #ablar de un impuesto regresivo. *or razones lgicas, el mbito de las tasas proporcionales lo constituen los impuestos de tipo real, donde se gravan manifestaciones aisladas de riqueza. El impuesto a la renta en su forma cedular pura, puede ser considerado un e0emplo de ellos. En los impuestos personales, que buscan captar la totalidad de la capacidad contributiva del individuo, es donde la aplicacin de la progresividad aparece como natural, estrec#amente vinculada con el ob0etivo econmico de redistribucin del ingreso. ;a aplicacin de progresividad en impuestos reales, si bien es utilizada a veces, #a sido ob0eto de cr!ticas, por cuanto ella slo aparece 0ustificada, en t$rmino de distribucin del ingreso, en pos de captacin de capacidad contributiva global de la persona. 1
En materia de impuesto a la renta, por consiguiente, es normal que, cuando se le instrumenta en base a alcanzar la globalidad de las rentas, las tasas aplicables a personas f!sicas sean progresivas8 en materia de imposicin a empresas, la problemtica es distinta, si bien varias legislaciones tienen tasas tambi$n progresivas para el1as, la opinin t$cnica dominante aconse0a gravarlas en forma proporcional. #: F*'-ame'tos -e (a 3%o4%esi<i-a- *ara la aplicacin de un sistema de tasas progresivas, se dan normalmente dos clases de fundamentaciones@ unas de tipo t$cnico, vinculadas directa o indirectamente, a las teor!as marginalistas del sacrificio otras de tipo pol!ticoHsocial. En cuanto a las primeras, reposan todas el1as en el principio de la utilidad decreciente del dinero, de acuerdo al cual, las personas ad0udican a su riqueza un valor menor a medida que ms riqueza tienen. En esas condiciones, la aplicacin de tasas progresivas podr!a procurar una distribucin del ingreso mediante la imposicin de un sacrificio igual a todos los contribuentes, o proporcional a la riqueza de cada uno de ellos, o minimizando el sacrificio con0unto de todos los contribuentes. = 1 Un impuesto real puede establecerse sobre la base de "ue el sector de ri"ue0a afectado es ndice, pero parcial, de capacidad contributiva En tal caso, como en la propia eleccin del ob,eto impositivo se descarta la capacidad global de la persona, no parece del todo ,ustificado introducir la progresividad Ella puede e'plicarse, en cambio, por otros ob,etivos !s, por e,emplo, en trminos de capacidad contributiva, un milln de pesos de renta dan la misma capacidad de goce, sea "ue provengan de dividendos, o de al"uileres o de ambos En un impuesto "ue gravara la percepcin de al"uileres, por ende, no se ,ustificara %en trminos de distribucin de ingreso. la progresividad En cambio, si el ob,etivo fuera desalentar p e,, los arrendamientos de bienes rurales, buscando inducir a su venta por "uienes no los e'plotan directamente, seria ra0onable Ren funcin de esa finalidadR introducir una escala progresiva 2 (upongamos tres contribuyentes %!, #y *. con ingresos de O,III, A,III y B,III respectivamente &as teoras del sacrificio suponen/ a. "ue de alg7n modo la utilidad es cuantificable; b. "ue es igual para todas las personas y c. "ue es susceptible de intercompararse, con lo cual podra plantearse el siguiente cuadro/ U:I&I3!3E( !:-I#UI3!( P;- E& *;?:-I#U=E?:E ! *-E*IE?:E( *!?:I3!3E( 3E 3I?E-;ABC*rimeros 1,999191919"egundos 1,999111Terceros---%uartos>>H Tuintos2HHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHTotal utilidades2>2==<@. aplicando la teora del sacrificio igual, se detraen las mismas unidades de utilidad a cada uno Por ende, si sacamos @,III a *, para el "ue En general, estas teor!as, que intentaron explicar la progresividad sobre bases absolutamente cient!ficas partiendo de la base de la utilidad marginal decreciente, son pasibles de la ob0ecin de que no es cient!ficamente posible la comparacin de las utilidades de una persona con las de otra. Bic#o de otro modo, no existe 5puente5 que permita una intercomparacin de los sacrificios sub0etivos de una persona respecto de otra, en la medida que ello sea as!, las teor!as pierden rigor cient!fico. 2 Tal constatacin, abre paso a las explicaciones de tipo pol!tico sobre la fundamentacin de la progresividad@ ella se basar!a en que la conciencia social media estima 0usto que los que ms tienen paguen ms 6no slo en t$rminos absolutos, sino tambi$n relativos7, que los que tienen menos. %omo se ve, estas explicaciones plantean el problema ms en el campo $ticoHpol!tico que en el cient!fico, a que el fundamento de la progresividad del valen T, deberemos sacar M,III a !, y @,BLO %@,III m)s BNO de @,III. a # =a la inversa/ si necesitan recaudarse @,III, deberan sacarse/ de ! AOT, de # B@A, y de * MMT, causando un igual sacrificio a todos M. en la teora del sacrificio proporcional, el impuesto debe ser proporcional a las utilidades "ue cada contribuyente ad,udica Por e,emplo, un sacrificio proporcional del @IZ dara por resultado detraer BO de !, BM de # y ML de * :raducido a pesos, significara detraer de ! @,@II %@,III "ue valen B, m)s @N@I del Ato millar "ue vale en total O, etc En este es"uema, suponiendo "ue lo "ue +ay "ue recaudar es @,III, las contribuciones serian OF@, BIT y @F@ B. en la tesis del sacrificio social mnimo, re"uirindose @,III de recaudacin, +abra "ue sacarlos ntegramente de !, pues su valor utilitario de los 7ltimos @,III es el mnimo, en comparacin con # y * *omo observaciones generales, puede anotarse/ @ro. En gran medida, la progresividad de los sistemas del sacrificio est) directamente vinculada a la forma como decre0ca el valor utilitario de cada unidad de ri"ue0a %en el e,emplo/ @I, E, T, O, B. (i el decrecimiento fuera m)s brusco, la progresividad de los tres sistemas aumentara Mdo. El sistema de sacrificio mnimo otorga m)s progresividad "ue el del sacrificio proporcional, este m)s "ue el del sacrificio igual, y cual"uiera de ellos m)s "ue una tasa proporcional Bro. El sistema de sacrificio mnimo supone "ue los contribuyentes de menos recursos "uedan e'entos de detraccin en gran cantidad de casos, llevando implcito el establecimiento de mnimos imponibles altos, lo cual aumenta su efecto redistributivo 3 *on su caracterstica irona, Einaudi dice "ue la utili0acin de las teoras del sacrificio re"uerira "ue previamente se inventara un 1psicoscopio$, es decir, $un instrumento introspectivo "ue fotografe las reacciones sicolgcas cuantitativas de cada +ombre frente a la ad"uisicin o a la privacin de las sucesivas unidades de ri"ue0a$ = concluye/ 1El psicoscopio no e'iste, y no lo podemos sustituir por el mtodo de la confesin auricular con el funcionario de Gacienda$ %>itos p)g MBE. En doctrina se +an intentado e'plicaciones cientficas de la progresividad desde otro )ngulo !s, p e, (eligman propuso como fundamentacin, la mayor $capacidad de ganar$ de "uien m)s tiene, para obtener incrementos adicionales de renta o de ri"ue0a (in embargo, tal e'plicacin slo servira para las rentas no provenientes del traba,o, y de todos modos $admitir la progresividad supondra aceptar de nuevo comparaciones personales de utilidad$ %prlogo al libro de #lum y Calven, p)g MO. sistema H el efectivo grado que en cada caso asumaH derivan de un 0uicio $tico de la colectividad respecto de la presente distribucin del ingreso, del grado de in0usticia que $l significa. / =7 4ecanismos de progresividad Respecto de la forma concreta de implementar la progresividad, se conocen bsicamente dos sistemas@ En el primero, de progresividad 5por escalas5, se divide la base imponible en tramos, a cada uno de los cuales corresponde una tasa. *ero cada tramo de riqueza paga la tasa correspondiente, reci$n por el excedente se paga la tasa superior. *or e0emplo@ #asta 1,999 el >V, por el excedente #asta >,999 el <V, por el excedente #asta 19,999 el 1V, etc. Este sistema es de una progresividad mu lenta, porque los incrementos de la tasa se aplican solamente sobre los excedentes. "i se divide el total de la base imponible entre el monto de impuesto obtenido de la aplicacin de las sucesivas al!cuotas, se obtiene la 5tasa media5, que es la que en definitiva viene a resultar aplicada sobre el total imponible. 4 (in embargo, narrando los resultados de una investigacin emprica, reali0ada por ellos respecto de la opinin p7blica sobre el tema de la progresividad, #lum y Calven %op cit p)g AL. dicen "ue/ 9$&os asuntos fiscales generalmente resultaban de poco inters para el p7blico, y entre esas cuestiones, la distribucin de la carga tributaria se clasificaba casi al final$ $Incluso cuando nos +abamos reconciliado con la ausencia de toda opinin consciente y +abamos vuelto a la b7s"ueda de 9sentimientos latentesY, nuestros esfuer0os "uedaron casi completamente frustrados $Vale la pena subrayar a"u las dificultades encontradas E'cepto entre una lite relativamente pe"ueHa, la idea misma de un impuesto progresivo result estar m)s all) del alcance de la mayora &a gente en general poda comprender "ue el adinerado pagase m)s impuestos "ue el menos pudiente, pero no comprende la idea de "ue el rico pague m)s "ue un impuesto proporcionalmente mayor "ue el menos rico &a eleccin entre tipos impositivos proporcionales y progresivos no se vea "ue nevaba consigo una cuestin de principio $ $Esta misma barrera matem)tica e'plicaba probablemente otra dificultad ?uestra impresin es "ue la mayor parte de las personas estaban interesadas solamente en el importe de sus propios tributos y no en la relacin de ese importe con la carga tributaria de otras personas con rentas diferentes $ = m)s adelante agregan/ $Esta ausencia masiva de toda opinin p7blica, e'cepto entre la lite, aHade un nuevo enigma a la +istoria poltica de la progresividad En el ensayo 1+abamos observado "ue los argumentos intelectuales en apoyo de la progresividad llegaban todos muc+o despus de "ue la progresividad se +ubiera convertido en un +ec+o poltico (e podra deducir de a"u "ue los9 intelectuales estaban siguiendo al pueblo en ve0 de dirigirlo y "ue trataban de encontrar una fiase racional para un sentimiento popular evidente, pero no articulado &as fuentes del desarrollo poltico, "ue +ace die0 aHos encontr)bamos oscuras, a+ora parecen m)s misteriosas "ue nunca Es difcil creer "ue el escaso sentimiento popular "ue fuimos capaces de desenterrar podr) +aber sido bastante fuerte para originar el +ec+o poltico de la progresividad$ a. &o transcripto pertenece al prlogo a la segunda edicin, reali0ada die0 aHos m)s tarde del ensayo original ;a tasa indicada en la le para la ?ltima escala que resulta gravada, constitue la 5tasa marginal5, por cuanto marca la detraccin impositiva a que se somete esa porcin marginal del ingreso. El otro sistema bsico, lo constitue el de la 5progresividad por clases5, donde el monto imponible total paga en su integridad. la tasa correspondiente al todo. *or e0emplo@ #asta 1,999 el >V, #asta >,999 el <V, #asta 19,999 el 1V, etc. *asando de una 5clase5 a la otra, el total de riqueza paga la nueva tasa. Este sistema produce una progresividad ms acentuada, puesto que #asta las primeras fracciones de riqueza imponible son gravadas a la tasa de la ?ltima fraccin, pero tiene como gran inconveniente el #ec#o de producir importantes 5escalones5 o 5errores de salto5 en los umbrales entre uno otro tramo. +s!, en el e0emplo, por R/,119 se paga R2/1.29, por >,919 se paga R/>9.198 R=9 de aumento en la base imponible cuestan R191..9 de impuesto. Ello tiene como primera consecuencia excitar la incentiva de los contribuentes para disminuir su riqueza gravable por cualquier meH dio, cuando se encuentran prximos a cada umbral. > 27 El dise)o de la escala progresiva El efecto de una escala progresiva de impuesto a la renta sobre la re distribucin del ingreso depende bsicamente de dos aspectos@ de la 5erosin5 que pueda existir en la base, del concreto dise)o de la escala de tasas. En cuanto a lo primero, se denomina erosin al debilitamiento que va sufriendo el campo de la base imponible, a partir del concepto terico de renta gravada, por una serie de exclusiones dispuestas por la le@ exenciones, ganancias de capital, deducciones, desgravaciones, divisin de ingreso entre cnuges, etc. Ello determina que se diferencien los conceptos de 5tasa nominal5, que ser!a aqu$lla que seg?n la le corresponder!a aplicar, si absolutamente toda la renta del contribuente soportara imposicin, de 5tasa efectiva5, que es la que realmente resulta pagada, luego de efectuar los a0ustes necesarios en la base imponible. Gbviamente, en la medida que la tasa efectiva se distancie de la nominal, los efectos sobre la distribucin del ingreso se obtienen en forma ms defectuosa. En lo que dice relacin al concreto dise)o de la escala de tasas, se trata de saber cules son los tramos de riqueza imponible que resultan relevantes, qu$ tipo de aumento en la tasa ellos determinan. Dolcado a la forma de grfico, ello determina una curva, cuo dise)o indica el comportamiento de la escala en relacin a las personas de ba0os, medianos altos ingresos. Ana curva que comienza con aumentos moderados, que slo en los altos tramos de riqueza adquiere fuerte elevacin, significa que es tenuemente progresiva con la clase media, fuertemente en los sectores altos. En cambio, una curva que comienza con una rpida elevacin luego tiende a colocarse paralela al e0e de las abcisas, tiene el efecto contrario. Tratndose de progresividad por el sistema de .escalas, los anlisis del dise)o de la curva deben #acerse tomando en consideracin la tasa media 5 ;tro sistema de progresividad, no tan utili0ado , es el de progresividad implcita, donde para cada nivel de renta +ay una tasa distinta, "ue se saca por una frmula matem)tica &a ley indica una tasa m)'ima y una tasa media y luego da un elemento variable "ue se determina matem)ticamente y "ue se va restando de la tasa m)'ima que resulta aplicable8 la dimensin de la tasa marginal mxima tiene tambi$n importancia indicativa, aunque, por la propia estructura del sistema, ella nunca ser aplicable a la totalidad de la base, s! slo a los incrementos que se tengan respecto de la pen?ltima escala. /7 ;as tasas en la imposicin a las empresas ;a primera pregunta terica que surge a este respecto, es la de si existen razones de peso para #acer que las empresas abonen seg?n la misma escala de tasas prevista para las personas f!sicas, o sea, si es conveniente que las legislaciones establezcan una ?nica escala de tasas, para todos los su0etos pasivos, independientemente de que sean personas f!sicas o empresas 6o sociedades de capital, seg?n cual sea el su0eto intermediario elegido por la legislacin7. An sistema de este tipo podr!a tener como 0ustificacin, el deseo de igualdad entre los diversos tipos de contribuentes8 pero en puridad, como se ver ms adelante no slo no logra esa igualacin, sino que provoca diversos efectos per0udiciales. ;a igualacin no se produce, porque la equiparacin como su0etos tributarios de personas f!sicas empresas 6o sociedades7 es solamente una ficcin t$cnica que no oculta, ni podr!a #acerlo, el #ec#o de que los trasfondos reales son totalmente diferentes@ en definitiva, las entidades intermediarias conducen rentas desde las diversas fuentes #acia las personas f!sicas que son sus socios, accionistas o propietarios. *or otra parte, se #a se)alado . que slo es posible aplicar la misma escala de tarifas a los individuos a las empresas, mientras la carga impositiva es mu ba0a los l!mites extremos de la escala no se encuentren mu separados. Be otro modo, las tarifas que pueden ser progresivas para los individuos se volvern, en los #ec#os, proporcionales para las empresas, simplemente por una razn de maor volumen absoluto de sus rentas. En esas condiciones, si se intentare aumentar la tarifa sobre los individuos, la imposicin podr!a #acerse pro#ibitiva para las empresas. Bescanada la existencia de una ?nica tarifa, cabe incluso preguntarse si se 0ustifica que las empresas tengan una tarifa progresiva o si la proporcionalidad constitue la me0or opcin a su respecto. En puridad, slo una mu enftica aceptacin del postulado de que las empresas pueden tener capacidad contributiva propia, una mu especial concepcin de esa capacidad, puede llevar a establecer progresividad en su imposicin. El volumen de utilidades, aisladamente considerado, mu poco es lo que dice, especialmente en materia de aptitud para pagar, considerando que puede #aberse originado por la aplicacin de vol?menes de capital totalmente distintos. <
6 Vase en $Imposicin fiscal en pases subdesarrollados$, los artculos $Imposicin de las compaHas y de los dividendos$ %Informe (+oup para Vene0uela. y $*aractersticas especiales de la imposicin corporativa en los pases subdesarrollados$, p)g @OL 7 Una variante de la imposicin progresiva, pero "ue altera, sustanciaNmente la mec)nica y filosofa del impuesto sobre la renta, consiste en la denominada $imposicin seg7n intensidad del rendimiento$, o imposicin a las ganancias elevadas, etc En tal caso, la progresividad de la tasa a sociedades se estructura, no en [uncin del volumen de la utilidad, sino en atencin a la relacin "ue esa utilidad guarde con el capital "ue la produce Ello permite comen0ar la imposicin a partir de un determinado rendimiento "ue se considera mnimo %y +arta las veces de mnimo no imponible, en una +ipottica adaptacin del principio de capacidad contributiva a las empresas., *or otra parte, la progresividad puede, a nivel de peque)as compa)!as, detener su desenvolvimiento antes de que #aan alcanzado su desarrollo ptimo, en la medida en que el crecimiento les suponga aumento de la tasa aplicable. Ello, claro est, si la empresa no consigue burlar la progresividad mediante su artificial fraccionamiento. ;a consideracin a que se #ac!a referencia antes, de que el volumen de utilidades, aisladamente considerado, es mu pobre !ndice para basar la tributacin, puede llevar a que se frustren proectos ambiciosos, que, aunque supongan una ba0a tasa de retorno, involucren cifras de utilidades altas en t$rminos absolutos, los cuales resultar!an castigados simplemente por la dimensin que suponen. - Ana tasa progresiva a nivel de empresas, por otra parte, puede crear problemas t$cnicos importantes en el problema de fondo de integracin de la imposicin a nivel de empresa o sociedad de personas f!sicas que la componen. En efecto, muc#os de los sistemas que se analizaron en el cap!tulo respectivo, suponen que a nivel empresarial la tasa sea proporcional, puesto que de otro modo surgen dificultades, por e0emplo@ para dar normas a priori sobre el monto de cr$dito a acordar al accionista por el impuesto debido por la sociedad, etc. *or consiguiente, en conclusin, puede afirmarse que la tasa proporcional es la solucin t$cnica ms apropiada en cuanto a la imposicin de empresas la que permite maor amplitud en cuanto a los sistemas a elegir para el problema de la integracin de la imposicin de empresa de empresario. En algunos pa!ses la tasa proporcional no es ?nica sino doble, estando la primera tasa dirigida a operar exclusivamente sobre lo que pueden considerarse peque)as empresas, la segunda 6o la combinacin de la primera con una sobretasa7 destinada a aplicarse a la maor!a significativa de empresas. Esta solucin, que puede considerarse de una progresividad mu atenuada, obliga a incorporar a la legislacin normas especiales que precavan contra un artificial desdoblamiento empresarial, que es uno de los problemas t$cnicos importantes de la progresividad de la tasa en materia de empresas. 1
pero sus efectos +an sido considerados perniciosos por la doctrina, "ue slo lo ,ustifi"ue en ciertos casos y como impuesto de emergencia Por otra parte, las posibilidades de integracin de un impuesto de este tipo a nivel social con el impuesto global en cabe0a de accionistas, son altamente difciles Por tal motivo, en la actualidad se conocen pocos pases "ue mantengan ese tipo de imposicin, salvo en lo "ue se relaciona con las inversiones e'tran,eras, en cuyo caso es frecuente "ue, como medida dirigida a incentivar la reinversin de utilidades, se impongan tributos para remesas de utilidades "ue e'cedan de un cierto porcenta,e sobre la inversin original %#rasil, Uruguay, !rgentina, etc. 8 En su conferencia de @EF@ en #uenos !ires, el Prof &aufemburger deca/ $3esde luego, la tasa progresiva es un contrasentido $ En una persona fsica, cuanto m)s elevada es la utilidad marginal del ingreso, menos se considera su sacrificio, el gravamen sobre ella ?o puede afirmarse lo mismo en cuanto a una sociedad de capitales, ya "ue en el fondo ese capital tiene otro fin, un fin econmico, no de producir para consumir; y la progresividad tampoco puede aplicarse sobre los accionistas por"ue no se les conoce *uando se grava a la sociedad no se piensa en los accionistas Por consiguiente, en mi opinin la progresividad no se concibe$ %<ornadas Internacionales de 3erec+o Fiscal, p)g @T. 9 *om7nmente, la legislacin introduce el concepto de $con,unto econmico$ o $grupo de sociedades$, mediante el cual procede a aplicar la tasa correspondiente al real volumen de utilidades de la empresa, por encima de los desdoblamientos formales Vase al respecto/ 3e >arco, en (emana :ributaria, >ontevideo, @EFM, p)g FA; !migo, en $:emas :ributarios$, >acc+i, #s !ires, @E@I, p)g FA@; 3e <ua@to, en 3 Fiscal, noviembre de @EFT, p)g BTI; (i+lerstoin, en II. LI!UIDACIN 6 PAGO El impuesto a la renta involucra un buen n?mero de problemas administrativos derivados de la necesidad de implementar procedimientos sistemas que conduzcan a un cumplimiento cabal de las previsiones contenidas en la le. *or las caracter!sticas de este 4anual, no corresponde profundizar en ellos, que son ob0eto de detallados estudios desde el punto de vista de la Teor!a +dministrativa. 19 (asta se)alar, por consiguiente, las principales caracter!sticas que supone el aludido gravamen, en cuanto a su implementacin administrativa. a7 ;a declaracin En primer lugar, es de destacar que el impuesto a la renta es el clsico e0emplo de tributo determinado mediante 5auto declaracin5, o sistema de 5auto imposicin5 6self assessment7. %omo se sabe, cada tributo tiene su mdulo procedimental propio, mediante el cual se llega a su determinacin, o sea, el establecimiento de la suma l!quida exigible adeudada en virtud del acaecimiento del #ec#o generador. +lgunos tributos implican procedimiento de determinacin por la propia administracin, la cual, finalizado el procedimiento, comunica al contribuente el monto exacto de su deuda8 los tributos inmobiliarios, o a los automotores, son e0emplos de este tipo de impuestos, que con denominados 5tributos con acto de imposicin5 en cierta doctrina. En cambio, otros suponen, en su modalidad normal, la iniciativa actividad del contribuente, que es quien comparece ante la +dministracin, declara la ocurrencia del #ec#o generador, proporciona los elementos de #ec#o que dan lugar al tributo, as! %omo su medida dimensin 6declaracin, generalmente 0urada7. En muc#os esquemas, el contribuente no se limita a la declaracin, sino que, en base a esos mismos datos, liquida el tributo, es decir, aplica la tasa legal sobre la base imponible, e incluso, en algunos sistemas, acompa)a el 0ustificativo de #aber pagado lo debido. El impuesto a la renta, como se di0o, es paradigma de este tipo de tributos. K ello, no por una razn accidental, sino porque en definitiva los dos mdulos bsicos de determinacin 6por la administracin por el contribuente7 vienen prefi0ados un poco por el tipo de tributo de que se trate. "i se trata de tributos cuo universo de contribuentes es relativamente limitado, respecto de los cuales la dimensin de la base imponible es susceptible de ser conocida por la administracin sin auda a0ena 6p. e0., valor fiscal de un inmueble empadronado7, la solucin ms lgica econmica es7a de la determinacin por la administracin. 3erec+o Fiscal, noviembre de @E@M, p)g BEM; 8uyenot, $&es groupements d9interest economi"ue$; rgimen fiscal, en Impotes et sdciets noviembre @E@I, p)g B; !lvare0 ?elcon, El impuesto sobre sociedades y los grupos de sociedades, Gacienda P7blica EspaHola n MANMO p)g A@E; :+omas, $#rot+er sister m7ltiple corporations; control tests$ en >ont+ly digest of :a' !rticles, enero @E@A 10 Vase especialmente el documento del Programa de Finan0as P7blicas de ;E! $Un sistema de funciones de apoyo$, y el traba,o de =udVin, citados en bibliografa En cambio, cuando el tributo en cuestin abarca un gran n?mero de contribuentes 6todos los que ganan renta por encima del m!nimo exento78 cua base imponible total es imposible saber sin la colaboracin de $ste, en el cual pesan con importancia elementos absolutamente personales de cada uno 6familia, cargas, etc.7, la solucin ms obvia radica en el r$gimen de auto determinacin. Este r$gimen, como se #a dic#o, supone la activa intervencin del contribuente declarando los #ec#os relevantes, en alg?n caso mensurndolos, eventualmente efectuando la liquidacin. ;a actividad de la +dministracin, queda para un segundo momento, en el que, mediante el uso de las facultades que la le le concede, puede, o rectificar la declaracin presentada, en alg?n rubro concreto en que merezca impugnacin, o suplantarla. Esta ?ltima oportunidad puede deberse, tanto a que no se present declaracin alguna, como al #ec#o de que la presentada no merece fe 6determinacin de oficio rectificativa o supletiva, seg?n los casos7. Este r$gimen, por cuanto posibilita una actuacin slo eventual de la administracin, permite operar con grandes masas de contribuentes, pero descansa en buena medida en el cumplimiento voluntario de $stos. Tal circunstancia es de alta importancia al estructurar un r$gimen que prevea los posibles incumplimientos en que puede incurrir el contribuente, pues el sistema represivo debe orientarse a facilitar e inducir ese cumplimiento voluntario en tiempo. 11 11 3ice Illanes "ue $&a infraccin tributara tiene como ob,etivo inmediato el poder sancionar el incumplimiento de una obligacin e'presamente seHalada en la ley, para obtener el cumplimiento voluntario de tal obligacin$ %p)g @I. 1El procedimiento de autodeterminacin de la obligacin tributara, +a +ec+o surgir la necesidad de "ue la ley con,untamente con establecer el impuesto en particular, +aya debido seHalar las dem)s obligaciones "ue son necesarias para su adecuado control6%. Por tratarse de obligaciones, la ley tributaria las establecer) con car)cter imperativo, lo "ue significa "ue el contribuyente puede ser compelido for0adamente a su cumplimiento Pero la simple facultad de la administracin para for0ar al cumplimiento en ning7n caso puede satisfacer las necesidades de un sistema de autodeterminacin, por ra0ones ya comentadas #astara pensar "ue el sistema de autodeterminacin +a surgido como una necesidad de descargar a la administracin de la determinacin de la obligacin, impuesto por las caractersticas de las nuevas formas de imposicin, para comprender "ue carecerla de sentido organi0ar tal administracin para for0ar el cumplimiento de todos y cada uno de los obligados$ %P)g @@. Por ello, $las infracciones "ue se estable0can y las sanciones correspondientes, deben constituir un verdadero sistema, tanto en sus aspectos formales como sustanciales Esto "uiere decir "ue debe e'istir una correlacin funcional entre las diferentes sanciones, de forma de poder constituir este elemento del riesgo de modo "ue sirva efica0mente el ob,etivo "ue se pretende alcan0ar$ %p)g BM. $&as caractersticas de la sancin tributaria se deben conformar a la necesidad de crear un instrumento administrativo apto para ser integrado en un sistema de control tributario (us principales caractersticas se pueden resumir diciendo "ue la sancin debe ser cierta, oportuna, suficiente, y de aplicacin masiva$ %p)g BA. &as citas son del traba,o $3erec+o :ributario Penal$, (an <os, *osta -ica, @ELA b7 El pago %omo se #a visto, el concepto de renta, especialmente en las concepciones de flu0o de riqueza acrecentamiento patrimonial, tiene una importante implicacin temporal@ la renta neta imponible es el resultado de un flu0o, sumado algebricamente, de ingresos gastos, de #acia el patrimonio del contribuente a lo largo de un cierto tiempo. ;a doctrina maoritaria del derec#o tributario ense)a que la obligacin tributaria surge al realizarse el #ec#o generador, lo cual, en este tipo de impuestos, ocurre en el momento en que se completa el per!odo. Es en ese momento en que nace la obligacin, la que se volver exigible 6en el sentido de poder ser reclamada compulsivamente7 reci$n despu$s del vencimiento de un plazo que la propia norma otorga para que el contribuente realice el cumplimiento #bil de su obligacin. "in embargo, as! como la globalidad personalidad del gravamen inducir!an a esperar, primero el vencimiento del per!odo fiscal, luego el del plazo de cumplimiento #bil de la obligacin, otras consideraciones, bsicamente de naturaleza financiera administrativa, inducen a buscar frmulas que acorten el plazo de espera, permitan un fraccionamiento en los pagos. %omo frmula de compromiso entre uno otro ob0etivo, surge el denominado sistema 5pague a medida que gane5 6pa as ou earn7, que bsicamente se instrumenta mediante dos medidas que se analizarn a continuacin, cules son las retenciones en la fuente, los anticipos de impuesto. (.1.H ;as retenciones en la fuente %orresponde distinguir n!tidamente dos tipos de retencin que, aunque pueden coexistir en un sistema tributario, refle0an ob0etivos distintos, moldean en forma diferente el impuesto, seg?n que ellas sean de tipo definitivo, o simplemente a cuenta. %uando la retencin en la fuente es definitiva, o sea, no su0eta a reliquidacin futura, en puridad lo que se est configurando es un impuesto de tipo real, al producido de una determinada fuente, sin consideracin a las caracter!sticas personales del perceptor. ,o es que estemos en presencia de la aplicacin de una variante del impuesto a la renta global personal, sino ante un impuesto diferente, cuo #ec#o generador no es duradero sino instantneo, en el cual se grava una manifestacin parcial fragmentaria de capacidad contributiva. Es una frmula a?n ms ale0ada del impuesto ?nico global que el impuesto cedular, puesto que en este ?ltimo no se descarta la deduccin de gastos reales, siendo que la retencin definitiva no considera otra cosa ms que el producido, o a lo sumo refle0a los gastos que 5presume5 se #an #ec#o, en la fi0acin concreta de la tasa de retencin. "u utilizacin es motivada a veces por razones t$cnicas 6p. e0., estar el perceptor radicado en el exterior, e inmune por ello a toda fiscalizacin de la autoridad nacional7, en otros por motivos de simplificacin administrativa, sencillez, o simplemente desinter$s en tener una imposicin global progresiva sobre ciertas fuentes. En el caso de la retencin a cuenta, en cambio, los caracteres de personalidad globalidad del impuesto no se alteran, a que solamente estamos en presencia de un medio t$cnico para me0orar facilitar la recaudacin. "us venta0as se advierten desde dos ngulos distintos, cual son los vinculados con los problemas derivados del pago del impuesto en una sola oportunidad, as! como con el n?mero de contribuentes a ser controlados por la administracin. En lo que dice relacin con el primer aspecto, debe tenerse presente que exigir el impuesto en una sola oportunidad, o sea al finalizar el plazo de cumplimiento #bil que subsigue al per!odo fiscal, presenta inconvenientes, tanto para el contribuente como para la administracin. *ara el primero, porque un sistema de pago ?nico plantea dificultades, a que le somete a una ?nica detraccin que puede comprometer gravemente su liquidez, si no #a ido #aciendo con tiempo las correspondientes previsiones. Besde el punto de vista de la administracin, si existen situaciones de inflacin en la econom!a, se produce una p$rdida en el valor real de la suma recaudada8 1= pero a?n en condiciones de estabilidad, el resultado es una fuerte acumulacin de ingresos en un slo mes, pero la privacin de ellos en los restantes.. con efectos desestabilizadores respecto de su flu0o de ca0a. + su vez, desde el punto de vista del n?mero de su0etos a ser controlados, el sistema de retencin en la fuente se #a mostrado especialmente eficaz en el caso de rentas derivadas del traba0o en relacin de dependencia, en general en todas aquellas situaciones en que pueda afirmarse que el pagador de la renta forma una categor!a de menor dimensin me0or organizacin contable, que los perceptores8 ;as anteriores razones otras afines #an determinado una cada vez ms frecuente utilizacin del instituto de la retencin a cuenta en el impuesto a la renta, especialmente en materia de rentas del traba0o en relacin de dependencia. En general, el sistema se instrumenta mediante el establecimiento de la obligacin de retener un determinado porcenta0e por quien abone rentas de ese tipo8 tal previsin puede estar contenida en la le, o autorizarse en ella a la administracin para que la establezca. El nivel de retencin a ser fi0ado requiere un detallado estudio, porque cualquier defecto o exceso en la retencin tendr consecuencias per0udiciales8 si la retencin es mu insuficiente, resultar que al fin del per!odo el contribuente estar su0eto al pago de un a0uste o complemento que puede desequilibrarlo, para el cual normalmente no #abr #ec#o previsin alguna. *or otra parte, si la retencin #a sido excesiva, obligar a efectuar pedidos de devolucin que pueden complicar la tarea de la administracin, adems de ser una situacin intr!nsecamente in0usta. *or consiguiente, la frmula para el establecimiento de retenciones a cuenta en estos casos deber tener en cuenta, no slo el monto del ingreso su0eto a retencin, sino la situacin del traba0ador@ si $se es o no su ?nico ingreso, las cargas de familia otras deducciones a que tenga derec#o, etc. -.=.H ;os anticipas 12 Vase 8arca >ullin citado en bibliografa Para literatura ampliatorio, 8omes de (ou0a, 1!spectos ,urdicos de la inflacin en el sistema tributario El caso #rasilero$ en *uadernos de Finan0as P7blicas de ;E!, ? L, Girao y !guirre 1>antenimiento de recaudacin del impuesto a la renta ba,o condiciones de inflacin$ en -evista 38I, !rgentina ? MMO ;os anticipos o pagos a cuenta constituen obligaciones creadas por la le en forma paralela a la obligacin tributaria sustantiva 6que se devenga solamente al final del per!odo7 buscan que, antes de devengarse la obligacin, el contribuente a vaa ingresando fondos, como t!pica resH puesta del ordenamiento 0ur!dico al problema de la concentracin de ingresos en una sola $poca de vencimiento fiscal, tambi$n, en pa!ses con inflacin, como forma de precaverse de la p$rdida de valor de las obligaciones en moneda expuesta a desvalorizacin. "iendo una obligacin distinta de la que surgir al final del per!odo, el anticipo requiere, al igual que la obligacin principal, un cierto #ec#o generador una determinada base de clculo. El primero lo es, normalmente, la circunstancia de encontrarse realizando actividad, o el #aber pagado impuesto el a)o anterior, o el comenzar una actividad lucrativa. En cuanto a la base de clculo, la misma puede tener en cuenta, a los resultados del a)o anterior, o las estimaciones del contribuente, o la relacin entre ingresos brutos e impuestos a la renta en los ?ltimos a)os, o en fi0aciones de autoridad, o en una combinacin de uno o ms de estos !ndices. El primer sistema, supone que los anticipos a lo largo de un a)o equivaldrn al impuesto generado el a)o anterior. %omo esa cifra se puede obtener en los primeros meses, a lo largo del a)o puede irse logrando una anticipacin razonable, suponiendo H esa es la principal debilidad del sistemaH que la actividad econmica generadora de renta del contribuente es aproximadamente igual en ambos a)os, que se percibe en $pocas coincidentes con las de vencimiento de anticipos que los niveles de precios se mantienen aproximadamente constantes. ;os dos primeros problemas pueden resolverse en forma general en la norma que establece los anticipos, permitiendo la presentacin del contribuente para solicitar reduccin de la cuota que le corresponder!a, explicando 0ustificando los motivos. En cuanto al tercero requiere otro tipo de correctivos, vinculados con la respuesta del orden 0ur!dico ante el problema de la inflacin. "!, por el contrario, se atiende a las estimaciones del contribuente, ello puede significar un sistema ms 0usto, porque cada uno de ellos es quien me0or puede #acer, durante el a)o, un clculo prospectivo de lo que ser su resultado econmico. *ero de0ar el monto del anticipo ?nicamente librado a las previsiones de quien debe pagarlo, se presta para las subestimaciones, las cuales pueden ser parcialmente evitadas con el establecimiento de fuertes recargos para el saldo que en definitiva resulte impago. %on todo, si el fenmeno inflacionario es mu intenso, es posible que tambi$n ese sistema se muestre insuficiente, si el alza de precios supera d inter$s punitorio contemplado para a0ustes por encima del tope admitido, o si las propias previsiones del contribuente quedan rebatidas por la realidad. *or tal motivo, algunas legislaciones pueden llegar a contemplar la facultad del *oder E0ecutivo de incrementar las cifras resultantes de anticipos basados en datos del ?ltimo a)o, o en estimaciones, mediante porcenta0es que refle0en aproximadamente el alza del nivel de precios. Tambi$n es posible recurrir, a la relacin #istrica que #a existido en la empresa, entre ingresos brutos e impuesto a la renta pagados a lo largo de p. e0., un per!odo de tres o cinco a)os, aplicando el porcenta0e resultante a los ingresos brutos de cada mes o trimestre. Tal sistema parte de la base de que en cada empresa el porcenta0e de ganancia gravada sobre los ingresos brutos se mantiene constante, independientemente de la variacin en el nivel general de precios. *or consiguiente, ese porcenta0e aplicado sobre los ingresos del mes posibilita un anticipo bastante razonable del impuesto a generarse. ;os casos at!picos, a ser contemplados especialmente, estarn dados por las situaciones de cambio en el giro de la empresa, instalacin de empresas nuevas, o cuando se produce una sustancial modificacin en las al!cuotas del impuesto. c7 "oluciones especiales para sociedades. En general, no existen maores diferencias tericas en el tratamiento de estos puntos entre personas f!sicas sociedades o empresas. + lo sumo, lo que podr!a decirse es que la me0or organizacin contable de estas, que posibilita un maor contralor, puede #acer menos necesario operar con el sistema de retenciones a cuenta, el que en cambio puede entenderse casi imprescindible para personas naturales. *ero en materia de responsabilidad por la deuda tributaria, muc#as legislaciones #an introducido la responsabilidad adicional de los directores de sociedades, por las deudas de $stas. ,tese que desde el punto de vista 0ur!dico, la maor!a de las sociedades 6".+., ".R.;., "ociedades en comandita7 constituen una persona separada distinta de las personas f!sicas que las dirigen integrando sus directorios o conse0os de administracin, razn por la cual la respuesta primaria del derec#o privado ser!a la de afirmar que las deudas de la entidad no se comunican a los patrimonios de sus directores. "in embargo, varias son las legislaciones que consagran la responsabilidad solidaria de Ios directores, por las deudas de impuesto a la renta de las sociedades. ;as condiciones en que nace esa responsabilidad, su concreta extensin, pueden diferir seg?n las legislaciones. El 4odelo de %digo Tributario para +m$rica ;atina, consagra la responsabilidad de 5directores, gerentes o representantes de las personas 0ur!dicas dems entes colectivos con personalidad 0ur!dica58 as! como la de quienes 5diri0an, administren o tengan la disponibilidad de los entes colectivos que carecen de personalidad 0ur!dica5 6art. =- inc. 2 /7, pero a continuacin limita la responsabilidad 5al valor de Ios bienes que se administren, a menos que los representantes #ubieran actuado con dolo5, exclue la responsabilidad 5si ellos #ubieran procedido con la debida diligencia 5. Gtras legislaciones, en cambio, extienden irrestrictamente esa responsabilidad, sin limitarla al monto de Ios bienes administrados, ni supeditarla a la existencia de culpa o dolo, en tanto un tercer tipo de ordenamientos 0ur!dicos no #a considerado del caso esa extensin de responsabilidad a los directores o administradores. CAPITULO 7I$ TRATAMIENTO ESPECIAL DE CIERTAS RENTAS EMPRESARIALES A. INTRODUCCIN En estricta teor!a, especialmente cuando ms se comparta el ob0etivo de globalidad del impuesto a la renta, $ste deber!a recaer sin discriminaciones sobre todas las rentas del su0eto, ba0o el aforismo de que 5un peso es un peso5, cualquiera sea el origen desde el cual la riqueza llega a la esfera de disponibilidad del individuo. "in embargo, un ligero vistazo a las legislaciones positivas, indica que ese postulado se mantiene quiz en el terreno de las aspiraciones, pero dista bastante de #allar concrecin real. ,o se trata solamente de que las legislaciones realicen distinciones discriminaciones entre la renta en funcin de su factor productivo predominante 6especialmente buscando un trato ben$volo al traba0o7, sino que determinadas actividades empresariales tienen tratamientos especiales, por distintos motivos. 4u sint$ticamente puede decirse que la explicacin de esos tratamientos particulares, se encuentra la maor!a de las veces, o en razones de tipo t$cnico, o en motivos de !ndole administrativa, u obedecen a especiales finalidades de pol!tica. 4otivaciones de tipo t$cnico llevan muc#as veces a establecer reg!menes especiales, cuando las caracter!sticas operativas de la actividad en cuestin ofrecen dificultades para adaptarse a las pautas generales del impuesto. An e0emplo de ello lo da la actividad de construccin, donde el fraccionamiento en per!odos anuales de la actividad no siempre se a0usta a los ciclos productivos de la empresa, los que se nuclean ms en tomo a la construccin de cada edificio, obra p?blica, etc. Gtro e0emplo puede #allarse en los problemas de valuacin de inventarios referidos a #aciendas o frutos del pa!s en la actividad agropecuaria, etc. Gtras veces, las consideraciones especiales provienen del campo administrativo, ante actividades que son de controlar mu dif!cil, o que son practicadas por personas a las que no en todos los casos es posible pedir que lleven afinados registros contables8 el gravamen a las rentas de la agricultura ganader!a puede, en algunos casos, plantear problemas de este tipo. "ituacin parecida puede producirse en relacin con comerciantes de mu reducido volumen econmico. *or ?ltimo las orientaciones pol!ticas, de procurar que el impuesto a la renta sirva para finalidades de pol!tica econmica, muc#as veces son las predominantes para explicar la formacin de esos reg!menes especiales. An e0emplo de ello se puede tener en la particular tributacin que en algunos pa!ses tiene el sector de explotacin de productos del subsuelo, donde el impuesto a la renta es utilizado como medio por el cual captar las especiales utilidades obtenidas por econom!a de enclave. Gtro caso puede ser el impuesto a la renta agropecuaria potencial, cuando de lo que se trata es de forzar una maximizacin en el uso del factor tierra. Gtro, en fin, el especial tratamiento de las reorganizaciones de empresas. ;a diversidad de causas determina que sean distintas. de un pa!s a otro las reas en que se #a considerado necesario o conveniente una regulacin particular que sea tambi$n diferente el grado de apartamiento de las normas generales de la imposicin sobre la renta que en cada caso se introduzca. En la imposibilidad de rese)ar todos cada uno de los reg!menes especiales, se #arn algunas referencias a cuatro rubros en los que con maor frecuencia se produce este fenmeno@ las rentas de la actividad de construccin, las derivadas de la explotacin del subsuelo, las resultantes de explotaciones agropecuarias las emergentes de procesos de reorganizacin de empresas. B. LAS RENTAS PRO$ENIENTES DE ACTI$IDADES DE CONSTRUCCIN Este tipo de actividades, frecuentemente motiva disposiciones en materia de impuestos a la renta por dos tipos de consideraciones diferentes@ o el deseo de fomentar particularmente la construccin de viviendas o la necesidad de adecuar la tributacin a las especiales caracter!sticas que en el caso presenta el proceso productivo de la Mrenta. Respecto del primer orden de consideraciones no sern analizadas aqu!, puesto que en el presente 4anual el tema de los diversos incentivos, la forma de Ilevarlos a cabo, no #a de ser tratado. En cuanto a las especiales caracter!sticas del proceso productor de rentas, debe indicarse que se pueden plantear dificultades en materia de imputacin de la renta al a)o fiscal, por cuanto la construccin de una obra puede demorar ms de un a)o, o comenzar en un e0ercicio terminar en otro 6aunque no exceda de un a)o78 porque durante la construccin pueden irse cobrando cuotas a cuenta del precio, o realizarse varias obras simultneamente, etc. *or tal motivo, varias legislaciones 1 #an estimado del caso, proceder a realizar especiales adaptaciones de los reg!menes bsicos en materia de imputacin que la renta al a)o fiscal. Esas adaptaciones suponen modificaciones parciales de los dos m$todos bsicos de imputacin, o sea los m$todos de lo percibido lo devengado. En la adaptacin del m$todo de lo percibido, se parte de la base de que el empresario proecta obtener un cierto margen de utilidad bruta de toda la obra, se aplica ese margen a las cuotas de adelanto del precio que recibe en el per!odo. Esto da la utilidad bruta del per!odo, de la cual se descuentan los gastos efectivamente realizados, para establecer la utilidad neta. Gbviamente, la autoestimacin del margen de utilidad puede ser corregida por la autoridad administrativa, en caso I de no responder a un 5test5 de razonabilidad. ;a adaptacin del m$todo de lo devengado, por su parte, supone tambi$n el clculo de un porcenta0e de utilidad bruta, pero el mismo se aplica, no sobre las cuotas cobradas, sino 1 !rgentina, art LB, ley MI,FMT; Per7, arto FE; -ep7blica 3ominicana, art OI; *osta -ica, art BM del -eglamento, etc sobre el importe a cobrar por los traba0os realizados, independientemente de que ese monto #aa sidoM percibido o no. En cualesquiera de ambos casos, en el a)o de finalizacin de la obra se debe proceder al a0uste, respecto de lo que #a sido efectivamente la utilidad obtenida. Ana tercera posibilidad, consiste en permitir diferir #asta el e0ercicio anual en que se termina la obra, el clculo de las utilidades, las que en ese momento podrn ser determinadas sobre base real. *ero ese sistema supone, por un lado, fi0ar una duracin mxima de la obra, , por otro, que paralelamente #aa estado funcionando alg?n sistema de anticipos o pagos a cuenta, para evitar que el m$todo derive en un diferimiento indefinido del pago del impuesto. = C. RENTAS DERI$ADAS DE LA E7PLOTACIN DEL SUBSUELO *ese a ser este un tema de alta trascendencia en cada uno de los pa!ses, es mu dif!cil a su respecto #acer afirmaciones de tipo general. %ada pa!s, sobre el punto, presenta una problemtica propia espec!fica, que deriva, en primer lugar, del tipo de recursos del subsuelo del que se encuentra dotado, , en segundo lugar, del r$gimen de propiedad 6p?blica o privada7 al que est$n sometidos tales acimientos, as! como del grado de ingerencia que el Estado posea en las empresas que los explotan, etc. *or Gtra parte, las regulaciones tributarias sobre el tema muc#as veces no figuran en la legislacin general del impuesto sobre la renta, sino que estn contenidas en normas especiales que establecen la normativa del sector. Gtra causa de #eterogeneidad en las distintas regulaciones, proviene del #ec#o de que el aspecto fiscal puede servir, alternativamente, para ob0etivos mu distintos, en lo que tiene que ver con el subsuelo. En efecto, en cada le pueden primar, seg?n los casos, consideraciones de seguridad nacional, In cuanto al valor estrat$gico de los acimientos a efectos del autoabastecimiento de cienos productos, o propsitos de salvaguarda de la econom!a, que algunas veces aconse0an permitir que sean rentables explotaciones de mineral de ba0a le, etc. Gtras veces8 se advierte que el impuesto a la renta es el instrumento elegido para que el Estado obtenga por su intermedio lo que estima #a de ser su adecuada participacin en la explotacin de una riqueza nacional, lo cual deriva en un r$gimen mu especial de ese sector, puesto que la imposicin a la renta viene prcticamente a sustituir lo que ser!a un impuesto a la exportacin. *or tal motivo, se #acen aplicables a este caso las consideraciones que se #arn ms adelante respecto de .los impuestos a la exportacin los impuestos a la renta. 2 &a legislacin peruana "ue es de todas las mencionadas en la nota anterior, la 7nica "ue contempla la posibilidad de diferir el impuesto, la limita a las obras "ue, seg7n contrato, deban e,ecutarse en un pla0o no mayor de cinco aHos y el rgimen sin per,uicio de abonar los anticipos "ue correspondan, de acuerdo al sistema general Todas esas circunstancias, someramente se)aladas, confluen para dar un panorama extremadamente diverso seg?n los pa!ses8 a ello se agrega que en muc#os estados el r$gimen no es ?nico para todos los recursos del subsuelo, sino que se introducen diferencias entre #idrocarburos por un lado el resto de recursos por el otro, etc. Besde el punto de vista t$cnico, las rentas provenientes de la explotacin del subsuelo presentan problemas espec!ficos para determinar la base imponible, tanto en lo referente al valor atribuible a la produccin que se extrae, como a los rubros deducibles, la forma de efectuar su deduccin. En cuanto al valor de la produccin, en principio $l ser el precio al cual se comercializa entre contratantes independientes8 pero el #ec#o de que la industria extractiva presenta una importante concentracin a nivel mundial, buena parte de los negocios se #acen entre compa)!as afiliadas, lleva muc#as veces a la fi0acin de 5precios de referencia5 por v!a gubernamental, para evitar manipulaciones artificiales del valor. En lo que tiene que ver con las deducciones de la renta bruta, las especiales caracter!sticas de la actividad determinan que existan algunas erogaciones particulares, cuo tratamiento fiscal suele diferir. + t!tulo de e0emplo, puede se)alarse que en la operativa de extraccin se suele distinguir distintas etapas, todas ellas orientadas #acia el ob0eto lucrativo final, pero que admiten diferentes tratamientos en cuanto a la forma en que los gastos que ellas originan #an de castigar las rentas que se obtengan. +s! se distinguen, por un lado, los gastos de exploracin prospencin, que son aquellos realizados #asta la comprobacin de la existencia de acimientos comercialmente explotables, por otro, los gastos de desarrollo, que son aquellos que se realizan luego de comprobada la existencia de acimientos rentables, antes de comenzar la operacin. En tercer lugar se distinguen las depreciaciones amortizaciones de la planta equipo afectada a la operacin, como cuarta categor!a de deducciones, deben mencionarse las correspondientes al agotamiento que sufre el acimiento con su explotacin, como recurso no renovable. 4u frecuentemente, como est!mulo a nuevas exploraciones, los gastos de exploracin prospeccin se permiten deducir directamente como gastos comunes, lo cual constitue un beneficio, al menos para las empresas que estn obteniendo utilidades con acimientos a en explotacin. ;os gastos de desarrollo generalmente se asimilan a las depreciaciones amortizaciones de equipo, deduci$ndose durante su vida ?til estimada, sea en funcin del tiempo o de la cantidad de material extra!do. En lo que tiene que ver con el agotamiento, en principio, tratndose de actividades estractivas, es lgico reconocer que la produccin involucra un consumo de capital, lo cual lleva a admitir que es necesario aceptar una deduccin por agotamiento del capital que depure la renta bruta para obtener la utilidad neta. Besde ese punto de vista la deduccin por agotamiento es asimilable a la depreciacin o amortizacin en los otros bienes de capital. En cuanto a la forma en que concretamente #a de operar esa deduccin, se presentan dos modalidades bsicas, que se conocen ba0o la denominacin de 5agotamientoHcosto5 5agotamientoH porcenta0e5. ;a primera es la que me0or se compadece con las caracter!sticas que se #an se)alado del instituto, con su paralelismo con la depreciacin@ si de lo que se trata es de compensar el desgaste del capital, lo lgico es calcular la deduccin por agotamiento en relacin con el valor bruto de la inversin o capital, o sea los costos reales en que se #a incurrido para obtener el activo que se agota. En la segunda variante, en cambio, la deduccin por agotamiento se calcula, no sobre la inversin o costo, sino sobre la produccin, la cual generalmente se estima en base a los ingresos brutos que #a generado. En una subHvariante de este m$todo, el porcenta0e se calcula, no sobre los ingresos brutos sino sobre los netos8 pero en ambos casos, el porcenta0e que se deduce aparece desconectado del valor de la inversin, lo recuperado por agotamiento puede ser muc#o maor que lo invertido. Esa circunstancia, de que la deduccin no est$ vinculada con el costo originario, posibilita su utilizacin como v!a para proporcionar incentivos tributarios a la inversin en el sector, en la medida en que su monto, calculado sobre ingresos 6brutos o netos7, sea maor que la que corresponder!a si se la calculara sobre los gastos reales incurridos. 2 D. LA IMPOSICIN DE LAS RENTAS AGROPECUARIAS En este sector, es frecuente encontrar regulaciones especiales, las que, alternadamente, parecen responder a una o ms de las causas indicadas anteriormente@ de tipo t$cnico, de !ndole administrativa, o que responden a finalidades de pol!tica econmica. 1. El 'ravamen "eg?n la Renta Real En principio las rentas obtenidas de una explotacin agropecuaria constituen ingresos derivados de la actividad empresarial, , a falta de mencin expresa, debe entenderse que son de aplicacin en su caso todas las normas para la determinacin de los beneficios provenientes de la combinacin de capital traba0o. Besde el punto de vista t$cnico, sin embargo, algunas peculiaridades del sector agropecuario pueden 0ustificar soluciones especiales, An e0emplo lo plantean los problemas derivados de la irregularidad del ingreso, confrontada con un impuesto de base anual con escalas progresivas. Es sabido que el sector agrario est expuesto a fuertes oscilaciones tanto en cuanto al volumen de produccin, principalmente por condiciones climticas, como al precio unitario de las mismas, debido a movimientos en los mercados internacionales de productos 3 Especialmente en Estados Unidos el porcenta,e de deduccin por agotamiento +a sido severamente cuestionado, y +a evolucionado a lo largo del tiempo Para @EFI, se +a afirmado "ue la deduccin entonces vigente, de un MLZ de los ingresos brutos, e'cederla en un MIZ lo "ue +ubiera sido la deduccin sobre costos, e"uivaliendo por ende a una subvencin Vase (tepbell & >ac3onald, $Porcentage depletion and t+e allocation of resources; t+e case of oil and gas$, en ?ational :a' <ournal, diciembre @EF@, p)g BMT Para el tratamiento en *anad), Godgson y #eard, $(ummary revieD of federal ta'ation and legislation affecting t+e canadian mineral industry$, >ineral resources branc+, 3epartament of Energy, >ines and -esources, @EFE ] El congreso de la lF! de @ELT, celebrado en (idney, tuvo como primer tema el de $&b imposicin de las industrias e'tractivas$, 3el volumen editado con tal motivo %vol, &KIll!. son especialmente interesantes los informes nacionales de !rgentina %3r lsaac -ec+ter. $ >'ico %3r -afael *ara0a Escobedo., as como el relatorio general del australiano PatricV V >ayes bsicos. *or tal motivo, en uno de los sectores donde se #a sentido ms el problema de la irregularidad de ingresos, #a sido el agropecuario, seg?n se indicara en el cap!tulo ID, (. Ello no obstante, en ;atino +m$rica no son mu abundantes las disposiciones sobre el punto mu posiblemente ello es debido a que la especialidad del tratamiento fiscal del sector, motivada por otro tipo de consideraciones, #a opacado un poco este problema. Gtro aspecto t$cnico, lo constitue el tratamiento valuacin de los inventarios, por cuanto obviamente en la explotacin puede #aber, tanto existencias adquiridas, como de propia produccin8 en algunos pa!ses adems, es normal que los frutos del pa!s se vendan con precio a fi0ar en el futuro, el cual puede no estar definido en el momento de inventariar, etc. Bel mismo modo, la distincin sobre bienes de activo fi0o, cuo costo debe amortizarse, mercader!as, cuo r$gimen de deduccin es diferente, puede volverse algo problemtica en casos como el de las #aciendas #embras, o cierto tipo de semillas, etc. *odr!a agregarse que, en general, la delimitacin entre lo que puede considerarse gasto de mantenimiento, lo que merece ser catalogado como inversin, se muestra dif!cil en ms de un aspecto, como p. e0. en materia de fertilizantes, alambrados, etc.
En varios pa!ses latinoamericanos, la principal forma prevista para la tributacin de la renta agropecuaria, es sobre la base real. / "in per0uicio de ello, claro est, si existe un propsito de pol!tica econmica de aliviar la presin fiscal del sector, se pueden instrumentar medidas dirigidas a ese fin especifico, operando sobre la base imponible, u otorgando reducciones del impuesto. =. la Tributacin "obre (ase *resunta En este caso, sea como forma obligatoria, o en forma subsidiaria de declaracin sobre base real, o para un sector de contribuentes de ba0os o medianos ingresos brutos, el sistema tributario instrumenta la posibilidad de alg?n tipo de declaracin sobre base presunta. > *uede decirse que, en t$rminos generales, la consideracin decisiva para la implantacin de un sistema de este tipo, dice relacin con el intento de solucionar los problemas administrativos que derivan, tanto de la dificultad de controlar a este tipo de contribuentes, radicados fuera del rea de fiscalizacin normal de la +dministracin, como de sus escasas posibilidades de llevar contabilidad confiable. 4 :ienen sistemas basados principalmente en la renta real agropecuaria, !rgentina %art FL, ley MI,FMT., >'ico %art @E, VI, f.; ?icaragua, %art M@.; Per7 %art BF.; *osta -ica %art ML del -eglamento.; etc En #rasil el rgimen de renta real se aplica para contribuyentes "ue e'ceden de un cierto nivel %3ecreto LF,@TF, art OA.; en *+ile, para el caso de sociedades annimas %art MI, ley impuesto a la renta.; en Ecuador, slo para los contribuyentes "ue lleven contabilidad %art ME. 5 :ienen rgimen de renta presunta/ #rasil para pe"ueHos contribuyentes %dec LF,@TF, art OA.; Ecuador para los "ue no lleven contabilidad %la presuncin se aplica en funcin del valor de la tierra.; -ep7blica 3ominicana %presuncin de renta del @IZ del valor del inmueble con me,oras.; *+ile para los contribuyentes "ue no son (ociedades !nnimas %presuncin absoluta de "ue la renta es un @IZ del aval7o. En Vene0uela tambin e'iste la presuncin, pero vinculada no al valor de la tierra, sino al monto de ventas; se presume "ue un dcimo de las ventas es renta neta En cuanto a la forma de establecerse, la tributacin sobre base de renta presunta puede estructurarse, tanto en tomo de presunciones simples, como de tipo absoluto, es decir, sin admitir prueba en contrario. En el primer caso, es claro el propsito de obviar inconvenientes administrativos@ la le establece una cierta presuncin de renta neta, sea a partir del valor del inmueble, sea a partir de los ingresos brutos. "i en la realidad la renta neta es menor, queda abierta la posibilidad de prueba en contrario. ;o que se busca, bsicamente, es resolver el problema de la gran masa de campesinos, evitndoles complicaciones, cuando la produccin real de sus predios es aproximadamente coincidente con la presumida, o maor que $sta. %uando la presuncin es absoluta, lgicamente no admite prueba en contrario8 si ella se estructura en base a una rentabilidad presunta del capital inmobiliario, comienza aqu! el dif!cil campo de la delimitacin entre los impuestos a la renta los que afectan a los capitales, a que se est en presencia de un impuesto que, aunque dice gravar la renta, fi0a inexorablemente su base imponible en funcin del capital. 2. ;a Tributacin a la Renta *otencial En este caso, se produce un cambio important!simo en el ob0etivo del impuesto, por ende en su t$cnica. En efecto, en este caso a no se trata de gravar lo que cada inmueble presumiblemente rindi en la realidad, sino que la base imponible pasa a serio aquello que potencialmente el inmueble #ubiera podido dar, si #ubiera sido explotado en ciertas condiciones de capitalizacin, tecnolog!a, etc. + esos efectos, el r$gimen debe cubrir, por necesidades lgicas, no slo las explotaciones agroH pecuarias, sino tambi$n los casos en que los inmuebles rurales no estn siendo ob0eto de ninguna clase de explotacin. ;a renta potencial, por consiguiente, no es un concepto que trate de refle0ar las cosas tal como presumiblemente #an ocurrido, sino como debieran ser, constitue t$cnicamente una 5ficcin5 ms que una 5presuncin5, aunque por supuesto, tampoco admite ning?n tipo de prueba en contrario. .
An sistema como el que se comenta, responde n!tidamente a un ob0etivo de pol!tica econmica@ el de aumentar la productividad global del sector agr!cola, en pa!ses en los que se entienda que la tierra es un factor insuficientemente explotado. Tal efecto lo logra por cuanto el gravamen, si bien es general en t$rminos de renta potencial, es discriminatorio tomando en consideracin la renta real, porque pesa ms fuertemente 6 *oncretando las diferencias entre los conceptos de ficcin y presuncin dice < > >artn ;viedo/ $&a ficcin crea una realidad ,urdica al margen de y prescindiendo de la correlativa realidad natural En cambio, la presuncin deduce de una realidad o +ec+o natural, al "ue dota, no obstante, de relevancia ,urdica por la circunstancia misma de tal deduccin, otra realidad o +ec+o igualmente natural$ %Ponencia EspaHola a las III <ornadas &usoRGispanoR!mericanas, -o de <aneiro, @EFT. Vase tambin Pre0 de !yala, <os &uis, $&as ficciones en el derec+o :ributario$, Editorial de 3erec+o Financiero >adrid, @ELI sobre aquellos que no explotan su tierra, o que lo #acen en forma ineficiente, cuo producido real, por consiguiente, est ms ale0ado del potencial que le ad0udica la le. %laro que, al entrar de lleno en el campo de los ob0etivos extra fiscales, aparece una serie de problemas t$cnicos en el terreno del impuesto a la renta como tal. El primero principal problema, dice relacin con la vinculacin que existir entre ese impuesto a la renta potencial de la tierra, con el impuesto sobre las dems rentas, o impuesto general. *orque si el propsito del legislador es el de atribuir fictamente una cierta renta agropecuaria a todo poseedor de tierras, independientemente de que las explote o no, es evidente, en primer lugar, que a no estamos n!tidamente en el campo de las rentas empresariales, sino que ms bien el impuesto parece derivar #acia un gravamen al #ec#o de poseer un capital inmueble. En segundo lugar, para que ese propsito incentivador se cumpla, ser!a necesario, en puridad, que esa renta fictamente atribuida por el legislador se mantuviera separada de las dems rentas de la persona. En efecto, en la mecnica del impuesto general ser!a posible que la renta ficta agropecuaria resultara neutralizada, p. e0. por los quebrantos que el contribuente #ubiera podido tener en una empresa comercial o industrial. Ese resultado ser!a lgico en t$rminos del impuesto global sobre la renta, pero simultneamente contradecir!a los ob0etivos extrafiscales procurados por el r$gimen de renta potencial, puesto que bastar!a tener una empresa comercial ruinosa para escapar al efecto inductor del impuesto. + su vez, aislar la renta agropecuaria del impuesto general, tiene un indudable costo en t$rminos de equidad, de contralor administrativo@ dado que en la actividad agropecuaria se paga, no por rentas reales, sino por rentas potenciales, todos los sistemas de contralor instrumentados sobre la base de la relacin entre ingresos patrimonio o nivel de vida o consumo, quedan seriamente deteriorados, puesto que una alegada renta real agropecuaria puede servir para explicar todo tipo de incremento patrimonial o de gasto, sin ning?n costo adicional en t$rminos de impuesto. El sistema supone, por otra parte, la fi0acin por v!a legal o administrativa de aqu$lla que se considere que es la renta que 5potencialmente5 puede dar un inmueble8 desde ese punto de vista, seg?n el criterio con que se opere, puede atenderse a una potencialidad normal, en la que se considere el nivel tecnolgico disponible, la media de actuacin efectiva del sector, o a una potencialidad ptima, obtenida en las me0ores condiciones posibles. %ualquiera que sea el entorno en que se le fi0e, la renta potencial tiene como efecto el delimitar tres fa0as dentro del universo de contribuentes afectados por el impuesto@ para aquellos que efectivamente est$n obteniendo una renta real similar a la ficta, el r$gimen no significar gran cambio, ni alteracin del gravamen 6excepto en cuanto no se globalice con las dems rentas de otras fuentes7. En cambio, aquellos que superen en la realidad el parmetro de la renta potencial, tendrn un gravamen sobre sus rentas reales proporcionalmente menor8 por su parte, aquellos que no exploten sus tierras, o que lo #agan con una productividad inferior a la potencial@, tendrn que soportar un maor peso relativo, con lo cual el impuesto act?a de premio o castigo a la eficiencia, respectivamente, coaduvando a un mecanismo de redistribucin de ingresos en funcin de productividad. <
/. 'ravmenes "ustitutivos a la Imposicin a la Renta Restar!a mencionar, por ?ltimo, que en algunos pa!ses se #a excluido toda o parte de la actividad agropecuaria de la tributacin sobre la renta, en forma absoluta, estableciendo en su reemplazo gravmenes que recaen, seg?n los casos, o sobre la comercializacin de productos primarios 6tanto para consumo interno como para exportacin7 o solamente sobre su exportacin. -
,o es este el lugar para profundizar sobre los diferentes efectos econmicos que provoca este tipo de imposicin, ni sobre los ob0etivos de pol!tica fiscal a los que puede responder. Besde el punto de vista del impuesto sobre la renta, parece claro que este tipo de reg!menes resta probabilidad al impuesto, #ace menos 0ustificable la utilizacin de una acentuada progresividad respecto de las restantes rentas, causa erosingeneral al sistema, dificultando adems la fiscalizacin. %uando estos gravmenes as! estructurados pueden, en los #ec#os, ser trasladados #acia adelante, el resultado es que se est cambiando la imposicin directa por una de tipo indirecto, a ser soportada por los consumidores. %uando H esto es especialmente frecuente en los impuestos sobre exportacionesH, si el pa!s en cuestin no tiene un peso decisivo en el mercado mundial del producto, lo cual impide la traslacin #acia adelante, entonces esos impuestos pueden llegar a afectar la renta del producto, pero sin globalidad ni progresividad ninguna. *or ello se entiende, en general, que los ob0etivos a cumplir por un impuesto a las exportaciones de productos primarios son diferentes distintos de los de la imposicin a la renta, razn por la cual no deber!an tener efectos de sustitucin rec!proca entre s!. 1 7 Uruguay parece ser el 7nico pas latinoamericano, de acuerdo a la informacin disponible, "ue +a instrumentado +asta a+ora un impuesto a la renta potencial de la tierra %ley @B,FEO, de MA de octubre de @EFT, y modificatorias. En este pas, el impuesto a la produccin mnima e'igible de las e'plotaciones agropecuarias %I>P-;>#. act7a separado del impuesto a la renta, y lo reempla0a El nivel de gravabilidad se basa en el promedio de la productividad de los principales renglones de la actividad ganadera %carne y lana. &a productividad promedio se a,usta a nivel de cada inmueble en funcin de su relacin con lo "ue puede considerarse la +ect)rea promedio del pas El ingreso gravado del inmueble, resulta de multiplicar la productividad as a,ustada, por el n7mero de +ect)reas (on su,etos pasivos las personas fsicas y n7cleos familiares, incluyndose en la declaracin tambin las cuotas partes en condominios o sociedades annimas, "ue no pueden ser al portador &as alcuotas son fuertemente progresivas %del MTZ al OFZ. a partir de un cierto mnimo no imponible - En Paraguay el 3 & ? MTO, del ML de mar0o de @EF@, e'imi de impuesto a la renta a las provenientes de la e'plotacin pecuaria, y en su reempla0o instituy un gravamen sobre la compra venta de animales; situacin similar e'iste en El (alvador respecto del caf, en #olivia con relacin a ciertos minerales, etc 9 El 3r 8erson 3a (ilva resuma su pensamiento al respecto diciendo "ue en algunos pases latinoamericanos se +a pretendido usar el impuesto de e'portacin como un sustituto del impuesto a la renta, y viceversa; pero en verdad, y especialmente en relacin con las economas de enclave un y otro impuestos cumplen papeles distintos v complementarios; los dos deben e'istir, complement)ndose$ %Imposicin al comercio e'terior, en la seleccin de ensayos del 3r 3a (ilva D. RENTAS DERI$ADAS DE LA REORGANI"ACIN DE EMPRESAS *ueden englobarse, ba0o el rtulo de 5reorganizacin de empresas5, una serie de cambios o alteraciones en la titularidad de esas entidades, que mu frecuentemente arro0an consecuencias de tipo tributario, las que en algunos pa!ses son consideradas por el legislador como dignas de un tratamiento especial. En gruesa s!ntesis, puede decirse que la reorganizacin de empresas puede asumir tres variantes fundamentales@ a7 la simple transformacin, cuando la empresa simplemente cambia la forma 0ur!dica ba0o la cual est amparada, como cuando pasa de ser "ociedad de Responsabilidad ;imitada, a ser "ociedad +nnima. b7 Bivisin, cuando la empresa se fracciona en dos o ms empresas que, a partir de ese momento, sern totalmente independientes. c7 3usin, proceso $ste caracterizado porque produce la extincin de una o ms empresas preexistentes. En general, se distinguen dos variantes dentro del concepto de fusin, seg?n que de la unin de dos o ms empresas sur0a una entidad nueva distinta de las anteriores 6fusin simple7, o que la unin se produzca porque una de las entidades preexistentes absorbe a la o las otras 6fusin por absorcin7. %omo se di0o, todas las #iptesis examinadas, en maor o menor grado, tienen la com?n caracter!stica de que en principio arro0an consecuencias tributarias que pueden ser altamente importantes. En primer lugar las consecuencias fiscales pueden producirse en relacin a la tributacin sobre los trnsitos o transferencias patrimoniales, puesto que por el 0uego de las distintas personalidades 0ur!dicas de las sociedades ba0e las cuales normalmente operan las empresas, las transformaciones, daciones de capital aportes que van involucrados en cada una de esas figuras, generan en la maor!a de los casos ese tipo de gravmenes. *ero en lo que dice relacin con el impuesto a la renta, esa relevancia es igualmente importante, abarca, tanto al impuesto a nivel de sociedades como en cabeza de las personas f!sicas que en definitiva sean sus titulares. En puridad, puede entenderse que cada una de las #iptesis de reorganizacin, significa el cese de la empresa anterior, la realizacin de sus bienes sea por retiro, sea por aporte a una nueva empresa. "i ello es as!, normalmente surgirn claras diferencias, a nivel de la empresa, entre el valor que los bienes tienen en el inventario 6establecidos en costos #istricos o incluso actualizados, pero a castigados por depreciaciones7, el valor real por el cual esos bienes son tomados o aportados. ;gicamente, en la medida en que el acto de reorganizacin sea considerado como momento de 5realizacin5 de esa ganancia, $l involucrar!a la obligacin, por parte de la empresa que se extingue, de abonar el impuesto correspondiente, teniendo presente que, como se #a dic#o en el cap!tulo respectivo, el concepto de renta de empresas en +m$rica ;atina normalmente abarca tambi$n las ganancias de capital. Esos bienes, en tal caso, entrar!an con sus nuevos valores a la nueva sociedad 6o a la empresa absorbente7, sobre esos nuevos valores se practicarn las futuras depreciaciones. editada por ;E!, (8N(E- 8N@AN@. Ver en igual sentido 8arca >ullin, $El impuesto a la e'portacin como instrumento de desarrollo$, *IE: doc ?o T@M + su vez, los titulares de la empresa que se extingue ven reemplazadas sus acciones o cuotas de capital en dic#a empresa, por cuotas de capital o acciones de la nueva sociedad. "urge aqu! una nueva oportunidad en que, dependiendo de lo que disponga la legislacin positiva, puede entenderH se que se asiste a la realizacin de una ganancia, consistente en la diferencia entre el valor de la cuota que se recibe, el de aqu$lla de la que se desprende. Be acuerdo al tratamiento que reciban las ganancias de capital los dividendos de liquidacin, podr estarse en presencia de un nuevo #ec#o generador de impuesto sobre la renta. El tratamiento fiscal que se d$ a este tipo de situaciones, es altamente dependiente de la filosof!a pol!tico econmica que inspire a la legislacin de cada pa!s, del respeto que se tenga por la personalidad 0ur!dica formal de las sociedades. *or e0emplo, desde el punto de vista estrictamente formal, no cabe duda de que la #iptesis de 5transformacin5 supone la desaparicin de una sociedad, la creacin de una persona 0ur!dica nueva diferente, a la que se aportan bienes de la anterior. Be modo que en principio, surgirn consecuencias tributarias, de acuerdo a cada legislacin. "in embargo, muc#as legislaciones establecen un tratamiento fiscal especial para esos casos, en atencin a que la realidad econmica indica que la nueva entidad no es ms que la antigua ba0o un ropa0e 0ur!dico distinto. Eso, claro est, en las #iptesis de transformaciones puras, es decir, cuando no se produce intervencin de capital nuevo. En cuanto a la #iptesis de 5divisin5, resulta un poco ms dif!cil que en principio los niveles pol!ticos tengan inter$s en una deliberada fragmentacin de sus unidades empresarias, dictando disposiciones que la fomenten8 pero ello no quita que algunas legislaciones extiendan a tal supuesto su tratamiento ben$volo de la reorganizacin empresaria. En cuanto al caso de fusin, posiblemente el ms frecuente el de maores proecciones tributarias, puede decirse que son posibles, a su respecto, dos enfoques contrapuestos, que llevan a soluciones diferentes. *or un lado, si la preocupacin de los poderes p?blicos se centra en el fenmeno de la concentracin empresarial, sus peligros monopol!ticos, su efecto sobre la libre competencia, el fenmeno de la fusin ser visto como algo que debe ser vigilado, reglamentado analizado minuciosamente. (a0o tal ptica, mu dif!cilmente se dictarn normas generales brindando un tratamiento fiscal favorable. %ontrapuesto al enfoque anterior, se encuentra el que puede entenderse dominante en Europa en algunos pa!ses latinoamericanos. El punto de partida no es la preocupacin por la concentracin empresarial, sino que este fenmeno es considerado positivo, puesto que se entiende que es un medio apto para superar la falta de dimensin de las empresas nacionales, permitirles econom!as de escala, competitividad en mercados exteriores, etc. 19 10 Es bien interesante pero escapa un tanto a los lmites de este >anual el problema de las fusiones empresariales en el marco de referencia de proceso de integracin econmica, tema sobre el cual e'iste amplia e'periencia en Europa El problema de +acer frente a la competencia de los grandes colosos mundiales, especialmente norteamericanos, por parte de las empresas europeas, fue puesto de manifiesto, con alcance mundial, por la conocida obra $El desafo americano6, de amplia resonancia en su momento ;a consecuencia lgica de este ?ltimo punto de vista, es la de facilitar, en el campo tributario, las fusiones de empresas, dictando un r$gimen fiscal especial, que evite o aten?e lo que de otro modo ser!a el costo impositivo de la operacin. 11 Esas medidas especiales dependern, en su concreta implementacin, del $nfasis pol!tico existente en promover el resultado buscado8 por lo tanto, puede revestir diversas formas, de las cuales las ms frecuentes sern las siguientes@ a7 En cuanto a los impuestos que afectan las transmisiones patrimoniales, las soluciones pueden variar, desde la exencin de impuestos, al otorgamiento de una tasa reducida8 . b7 En lo que dice relacin con el impuesto a la renta, el maor problema 6pero no el ?nico7, es, como se #a visto, el de las plusval!as que surgen en la entidad absorbida. !dem)s de las disposiciones nacionales y comunitarias "ue intentan eliminar los costos fiscales de esas fusiones, es importante mencionar los esfuer0os a nivel de la comunidad Econmica Europea para otorgar el marco ,urdico para la creacin de un tipo especial de sociedades, la $(ociedad !nnima Europea$, entidad de derec+o comunitario !l respecto, puede consultarse el detallado an)lisis de *arlos 8arca de Vinuesa y Jabala, $&os problemas fiscales de la (ociedad !nnima Europea, en KK (emana de 3erec+o Financiero, p)g @TL Un buen panorama de las disposiciones nacionales de los distintos pases europeos, puede encontrarse en el traba,o de !lfredo Escribano, $&a fiscalidad de las fusiones empresariales fuera de EspaHa$, en Gacienda P7blica EspaHola, ?o MANMO, p)g BEO En el )mbito del pacto andino, la decisin ?o AF +a previsto la formacin de Empresas >ultinacionales de origen andino, pero el tema del rgimen fiscal de las fusiones necesarias para constituirlas, no +a sido ob,eto de especial consideracin, limit)ndose a establecer "ue $&os pases miembros adoptar)n, individual o colectivamente, las medidas "ue sean necesarias para facilitar las transferencias de capitales destinadas al funcionamiento de las empresas multinacionales y las cuotas de capital "ue correspondan a sus nacionales para constituir la empresa$ Gasta el momento, no se conoce "ue se +ayan creado empresas al amparo de este rgimen 11 En latinoamrica se pueden detectar por lo menos tres posiciones en el tratamiento de la problem)tica de la fusin de empresas/ a. !lgunas legislaciones, disponen e'presamente "ue en tal ocasin se configura el +ec+o generador del gravamen a las rentas; tal es el caso de >'ico %art @E, fraccin VI, e. y de *olombia %art AI y AB ley de rentas. b. ;tros te'tos nada disponen e'presamente sobre el punto, por lo cual parecera "ue debe entenderse "ue +an de aplicarse los principios generales, "ue la mayor%a de las veces conducir)n a considerar nacido el impuesto; c. Un grupo de pases, dicta disposiciones tendentes a favorecer, de un modo u otro, esa reorgani0acin/ !rgentina, art LF y LL, ley MI,FMT; Per7, art BM; Paraguay, art BE; #rasil, art OLL decreto LF,@TF (in embargo, los regmenes no son iguales en todas las legislaciones citadas, e'istiendo diferencias entre ellas en cuanto al tratamiento de puntos concretos &as legislaciones de !rgentina, Per7 y Paraguay, contienen normas permanentes en cuanto a la fusin de empresas; en #rasil, en cambio, los beneficios "ue se conceden dicen relacin con las fusiones "ue se realicen +asta el B@ de diciembre de @ELE, marcando el car)cter e'cepcional de la medida ;a solucin que puede considerarse ms com?n, en los pa!ses que #an decidido otorgar trato favorable a las fusiones, radica en diferir transitoriamente la imposicin de esas plusval!as, mientras se mantengan en poder de la entidad absorbente o de la nueva entidad. Esto se logra, disponiendo que la entidad continuadora tome los bienes de la antecesora por el valor fiscal no depreciado que ten!an en la contabilidad de aquella. 1=
%omo consecuencia de esta solucin, en el momento de la fusin no emergen plusval!as para la antecesora8 pero el aplazamiento de impuestos, es slo temporario, porque cuando la sucesora venda el bien en cuestin, esa plusval!a se pondr de manifiesto en su totalidad, en lo que dice relacin con ese bien. %omo se advierte, de esa manera las plusval!as generan impuestos solamente cuando cada bien es ob0eto de venta 6realizacin7, no en ocasin del traspaso masivo de activo a la entidad sucesora. Esta solucin conduce a que tampoco en cabeza de los socios o accionistas aparezcan, en ese momento, plusval!as de ning?n tipo. c7 Gtra medida fiscal que tiende a favorecer las fusiones, dice relacin con las posibles reservas que tuviera la entidad absorbida, acogidas a privilegios determinados. ;a #iptesis ms frecuente ser de reservas para reinversin, que en su momento fueron ob0eto de desgravacin parcial o total. 0ustamente para facilitar el proceso de capitalizacin interna. +l extinguirse la entidad absorbida, desde un punto de vista estricto corresponder!a #acer efectivo el gravamen sobre ellas. "in embargo, siempre dentro del marco de una pol!tica de fomento de esas operaciones de fusin, algunas legislaciones admiten que esas reservas acogidas a privilegios determinados puedan continuar en tal situacin en la nueva entidad, siempre que se mantengan las causas que las 0ustificaban. d7 "i la entidad absorbida ten!a quebrantos impositivos, que de acuerdo a lo que permitiera la legislacin ven!a trasladando #acia adelante, al sobrevenir su extincin por fusin, la consecuencia normal ser!a la de que tales quebrantos se perdieran. En general, la posibilidad de trasladar quebrantos fiscales de la antecesora a la sucesora no es mirada con buenos o0os por las legislaciones, porque obviamente ello puede dar lugar a maniobras. "in embargo, algunas legislaciones llegan #asta aceptar esa traslacin, aunque la supediten a que la empresa sucesora contin?e el giro de la anterior como modo de evitar 12 &a legislacin paraguaya se limita a establecer "ue en el caso de reorgani0acin de sociedades o fondos de comercio, el valor de los bienes "ue se +aga cargo la nueva entidad no podr) ser superior, a los efectos de las amorti0aciones, al "ue resulta de reducir de los precios de inventario de la antecesora, las amorti0aciones &a norma peruana va un poco m)s all), y establece "ue la ganancia "ue resulte del mayor valor atribuido a los bienes no estar) gravada, sin per,uicio de mantener el criterio de pie los bienes transferidos tendr)n para el ad"uirente el mismo costo computable "ue +ubiera correspondido atribuirles en poder del transferente El sistema m)s amplio es el argentino, "ue no slo declara "ue los resultados "ue pudieran surgir de la reorgani0acin no est)n alcan0ados por el impuesto, sino "ue consagra adem)s un amplio concepto respecto de los derec+os y obligaciones correspondientes a los su,etos "ue se reorgani0an, "ue son trasladados a la entidad continuadora/ "uebrantos impositivos no prescritos, saldos de fran"uicias impositivas o deducciones especiales no utili0adas que la fusin responda ?nicamente al propsito de abatir utilidades de una entidad con p$rdidas arrastradas por otra. Easta aqu!, las medidas ms com?nmente utilizadas, en pos del ob0etivo de favorecer los procesos de reorganizacin empresaria. +lgunas legislaciones supeditan el tratamiento favorable, a la circunstancia de que las empresas que se reorganizan constitueran desde antes un 5con0unto econmico5. *arecer!a que en tales casos, la legislacin busca favorecer slo lo que sea consolidacin o reconocimiento de una situacin econmica preexistente, no aplicndose para nuevas combinaciones entre capitales anteriormente independientes. +dems de lo opinable de la solucin, en cuanto a su 0ustificacin sustancial, ella involucra, como problemas t$cnicos derivados, el de definir el concepto mismo de con0unto econmico, el de establecer l!mites temporales a esa situacin, es decir, concretar cunto tiempo antes debe #aber existido esa con0uncin econmica, cunto tiempo despu$s debe mantenerse. 12 Gtras legislaciones tienden a ser ms selectivas en el tratamiento fiscal favorable para las fusiones, restringiendo los beneficios a los casos en que la fusin #a sido autorizada por la autoridad p?blica en base a un programa donde se detallan los efectos positivos que ella tendr8 los impuestos que deber!an pagarse quedan en suspenso por un lapso de tres a)os, la exencin solamente se consolida si en ese per!odo se verifican efectivamente los resultados positivos en base a los cuales se otorg la autorizacin. 1/ 13 &a legislacin peruana y la argentina son las "ue vinculan el tratamiento favorable para la reorgani0acin, con la e'istencia previa de un con,unto econmico &a ley peruana, dispone "ue $la reorgani0acin de sociedades o empresas se configura en los casos de ventas, transferencias, fusiones, absorciones, li"uidaciones u otros similares, entre entidades "ue, no obstante ser ,urdicamente independientes, integran un mismo con,unto econmico$ %!rt BM, inc M. En la !rgentina, la ley considera reorgani0acin/ a. la fusin de empresas pree'istentes a travs de una tercera "ue se forme o por absorcin de una de ellas; b. &a escisin o divisin de una empresa en dos o m)s "ue contin7en en el con,unto las operaciones de la primera; y c. las ventas y transferencias de una entidad a otra "ue, a pesar de ser ,urdicamente independientes, constituyan un mismo con,unto econmico %art LF, ley MI,FOM en te'to dado por ley ?o M@,FIA. 14 El rgimen de #rasil, tal como resulta del arto OLL 3ecreto ? LF,@TF, tiene las siguientes caractersticas b)sicas/ a. Es transitorio, puesto "ue rige solamente +asta el B@ de diciembre de @ELE; b. El rgimen especial "ue establece, est) limitado a los casos de combinacin o asociacin de empresas "ue sean consideradas de inters para la economa nacional, ,uicio "ue compete a una comisin de Fusin e Incorporacin de Empresas %*;FIE.; c. El beneficio consiste en "ue se puede revaluar los bienes del activo inmobili0ado, por encima de los lmites de la correccin monetaria y +asta el valor de mercado, sin abonar tributo; d. El beneficio consiste en un primer momento, en una mera suspensin del pago, "ue se convierte en e'encin una ve0 cumplidos los ob,etivos econmicos financieros indicados en el proyecto, en el pla0o de tres aHos; e'iste decisin ficta de "ue esos ob,etivos se +an cumplido, si la comisin no se pronuncia en FI das; ,. El aumento de valor derivado de la revaluacin, debe ser necesariamente utili0ado para incrementar el capital; ese aumento no paga impuesto, ni a nivel de sociedad ni a nivel de socios, accionistas o beneficiarios; g. si en cinco aHos posteriores se +ace una reduccin de capital o se e'tingue la persona ,urdica, CAP5TULO 7$ ASPECTOS INTERNACIONALES DE LA IMPOSICIN A LA RENTA A. INTRODUCCIN En la formulacin terica ms simple elemental del Impuesto sobre la Renta, es posible asumir al pa!s en cuestin como un compartimiento estanco, absolutamente cerrado en s!. +l proceder de tal forma, se simplifica bastante el anlisis terico@ la suma de las rentas ganadas por los individuos empresas puede ser equiparada, como lo #acen algunos, al concepto de 5renta nacional58 lo que es gasto para obtener la renta de una persona 6 como tal, deducible por aplicacin del principio de casualidad7, es renta en cabeza de su perceptor, el que tambi$n est sometido al impuesto, etc. Bel mismo modo5 es posible articular ms de una forma de integracin de la imposicin a las rentas de las sociedades con un gravamen a la renta personal de sus accionistas, buscando globalidad progresividad, porque una otras estn Hpor #iptesisH operando en un mismo circuito cerrado. *ero ese supuesto no es ms que un recurso metodolgico, apto para permitir profundizar un aspecto del anlisis, pero que no agota la realidad. ;a realidad muestra por el contrario, que personas de un pa!s, prestan servicios personales fuera de fronteras, que los capitales salen o entran de las econom!as que, como consecuencia, se producen posteriormente flu0os de rentas generadas por esas colocaciones8 que empresas nacionales abren sucursales o subsidiarias en el extran0ero, que empresas del extran0ero #acen lo mismo en el pa!s, etc. Todos cada uno de esos fenmenos plantean problemas que exceden a las soluciones que pudieran #aberse logrado traba0ando en la #iptesis de compartimiento estanco, 0ustamente porque significan una alteracin del supuesto bsico. 4uc#os de los puntos involucrados, #an sido mencionados en este manual como los que se encuentran en el cap!tulo III, cap. DH%8 cap. &IH(=8 cap. &IH% etc., por ende no sern reiterados en $ste, cua finalidad es la de presentar un panorama sint$tico de los principales aspectos internacionales que pueden presentarse en la imposicin a la renta. %omo se di0o en el %ap!tulo III, la potestad tributar!a de los Estados se estructura en base a ciertos 5puntos de conexin5 que el fenmeno econmico productor de renta mantiene con el pa!s del que se trata. %uando el criterio elegido es ?nicamente el de territorialidad de la fuente, se dice que eI pa!s tiene un sistema de 5fuente nacional58 cuando adems de ese criterio, se atiende a pierde la e'encin (in per,uicio de la anterior, la ley ? F,AIA, de @ON@MNLF sobre sociedades por acciones, admiti en forma amplia la posibilidad de incorporaciones, fusiones o escisiones de sociedades *omo derivacin fiscal de esa modificacin ocurrida en el )mbito mercantil el decreto ley ?o @OET, de MFNKIINLL modific el tratamiento fiscal para esos casos condiciones sub0etivas del perceptor, se obtiene un sistema de 5renta mundial5. Be acuerdo con $l, no slo son gravadas las rentas con fuente en esa econom!a 6quienquiera sea el que las perciba7 sino que tambi$n resultan afectas al gravamen las rentas que los ciudadanos 6o residentes, o nacionales, etc.7 obtengan en cualquier lugar del globo.
B. PRECISION DEL CRITERIO DE TERRITORIALIDAD DE LA FUENTE Bebe destacarse que, por el #ec#o de que un pa!s se afilie a un cierto criterio, no desaparecen absolutamente los problemas, puesto que el concreto contenido del principio 0urisdiccional elegido puede variar, de pa!s en pa!s, al no ser absolutamente inequ!voco. Eso sucede, en primer lugar, con los criterios sub0etivos@ la nacionalidad, la residencia, etc. son conceptos que requieren ser definidos en su definicin pueden producirse discordancias entre los Estados, a que es posible que uno atienda p. e0. a la nacionalidad como derivada del lugar de nacimiento 60us soli7, en tanto el otro lo #aga como una derivacin de la nacionalidad de los padres 60us sanguini7. "imilares discordancias pueden presentarse en cuanto al concepto de residencia, domicilio, etc. Todas esas circunstancias pueden determinar que una persona resulte tener, a la vez, carcter de nacional o de residente de ms de un Estado, o que, inversamente, no lo tenga para ninguno, como por e0emplo es el caso de los aptridas. Todo ello muestra cun equ!vocos pueden presentarse esos criterios, cuando de su mencin gen$rica se desciende a su concreto contenido. Tampoco el criterio ob0etivo de la fuente est exento de dudas en cuanto a su exacto alcance, la concreta ubicacin de la fuente productora puede variar, seg?n el entendimiento que del alcance del principio #aga cada pa!s, de las excepciones al mismo que expresamente introduzca en su legislacin. *or la importancia que el tema tiene, especialmente para ;atinoam$rica, se presentar a continuacin un resumen de las distintas posiciones, respecto de los diferentes tipos de rentas. Esta materia #a merecido un profundo anlisis t$cnico a nivel de +;+;%, a trav$s de sucesivas Reuniones de Expertos en Boble Tributacin Internacional enviados por los gobiernos de las partes contratantes. +ll! se #a realizado un proli0o estudio de las distintas #iptesis de rentas, buscando determinar, en cada caso, en forma lo ms expl!cita posible, la concreta ubicacin territorial de la misma. Ea sido muc#o lo que se #a avanzado en la materia, pero las dificultades del tema en algunos casos #an obligado a reconocer la existencia de criterios alternativos, a que no siempre #a sido posible arribar a una solucin ?nica. Resumiendo brevemente los criterios ms aceptados sobre el punto, se partir para su exposicin, de la divisin de las rentas en@ rentas de capitales inmobiliarios, rentas de capitales mobiliarios, rentas provenientes de la prestacin de servicios, rentas de actividades empresariales, ganancias de capital. 1. Rentas de %apitales Inmobiliarios En esta materia puede decirse que existe un acuerdo general, en cuanto a que en tal caso, la fuente debe entenderse situada en el territorio del Estado en que est ubicado el inmueble. Existen sin embargo problemas t$cnicos de menor trascendencia, como p. e0. el decidir cul es la le que determinar el carcter de mueble o inmueble de un bien 6en general, se entiende que es la le del Estado donde estn situados7. Tambi$n se discute si se incluen como rentas del inmueble, las derivadas de explotaciones agropecuarias, a que no constituen puras rentas de capitales, sino la combinacin de capital traba0o8 no obstante ello, generalmente se las incluen en este cap!tulo. Tambi$n se suele asimilar a este tipo de rentas las provenientes de la sublocacin de inmuebles, pese a que estrictamente la renta deriva en tal caso de un bien mueble, como es el derec#o del arrendamiento. An ?ltimo punto, de gran inter$s para ;atinoam$rica, dice relacin con el derec#o a explotar recursos naturales, que si bien puede ser considerado al igual que el e0emplo anterior, un bien mueble, existe acuerdo en que en el caso, la fuente de las rentas se entiende ubicada en el lugar de situacin del inmueble que contiene esos recursos. ;a solucin antedic#a comprende, tanto las rentas generadas por el arriendo o subarriendo del derec#o de explotar esos recursos, como los derivados de la concesin de explotarlos o la cesin del mismo. =. Rentas de %apitales 4obiliarios 1 *uede afirmarse que, como postulado general, se entiende que las rentas de capitales mobiliarios se consideran ubicados en el lugar en que esos capitales se encuentran situados. *ero el concepto de 5situacin5 de un capital mobiliario puede prestarse. a interpretaciones divergentes. + grandes rasgos, puede decirse que los dos criterios contrapuestos a efectos de especificar la. ubicacin de la fuente en estos casos, lo constituen el de la radicacin econmica del capital fuente, por un lado, el de la ubicacin de la fuente pagadera de la renta, por otro. +mbos criterios #an sido reconocidos como t$cnicamente aceptables por los Expertos de +;+;% adecuados a los intereses de los pa!ses en desarrollo. a. Intereses *ara ubicar territorialmente la fuente de este tipo de rentas, descartando los criterios basados en el domicilio del acreedor, se ofrecen tres posibilidades@ 17 atender al lugar en que el prestamista realiz la colocacin8 =7 considerar el lugar en que el tomador del pr$stamo utiliz esos fondos o 27 tener en cuenta el lugar desde el cual se pagan esas rentas. El primero de esos criterios 6colocacin7, si bien cuenta con cierto apoo doctrinario, = no #a merecido aceptacin generalizada, considerndose que la voluntad del prestamista de 1 Para un tratamiento con mayor e'tensin y profundidad del tema, vase 3oc !&!&* 3:INIlNd tM, $Impuesto a la renta &a atribucin de la potestad tributaria seg7n el principio de la territorialidad de la fuente *omentarios sobre algunos criterios aplicables para determinar la ubicacin de la fuente de rentas provenientes de capitales mobiliarios y de la prestacin de servicios personales $ &as reuniones de e'pertos de ?aciones Unidas, se +an ocupado del tema de los intereses en su Mdo informe %p)rrafos EE y sgts.; de los servicios, en su Primer Informe y de los dividendos, en su Ato Informe %p)rrafos LT y sgts. #acer su colocacin en tal o cul econom!a, no es pauta decisiva para determinar en cul de ellas tienen su fuente los intereses que posteriormente reciba. 2 El segundo temperamento, tambi$n llamado de 5utilizacin econmica5, atiende a la econom!a a la que se incorpora efectivamente los capitales, que es .la que brinda los recursos con los que #abrn de pagarse los intereses. "u empleo #a sido considerado adecuado, en los foros t$cnicos, aconse0ndose que se le acompa)e de algunas presunciones, dadas las dificultades prcticas que en algunos casos pueden presentarse para determinar en qu$ 0urisdiccin fue utilizado econmicamente un bien fungible, como lo es el dinero. Ana primera presuncin, generalmente de tipo absoluto, dice relacin con los 5intereses de debentures, bonos, etc., u otros valores representativos de deuda, en cuo caso se establece expresamente que la fuente estar situada en el lugar de domicilio de la entidad emisora. Gtra presuncin que suele utilizarse, pero a en carcter de simple, admitiendo prueba en contrario es la de que el cr$dito #a sido utilizado en el lugar desde el cual se pagan los intereses. G sea que en el caso el criterio de la fuente pagadora act?a como presuncin 2 (ostiene Valdes *osta "ue $a nuestro ,uicio, para la determinacin de la fuente de esa renta %intereses. debe tenerse en cuenta el lugar en "ue el prestamista coloca su capital, el "ue no tiene el por "u necesariamente coincidir con el lugar donde ese capital prestado es e'plotado por el prestatario; ni con el lugar donde ste obtiene los recursos con "ue paga los intereses, ni menos a7n con el lugar desde el "ue se efect7a el pago$ %*omentarios a las -esoluciones de los *ongresos de @ELO sobre la imposicin internacional de las regalas, +onorarios de asistencia tcnica, intereses y dividendos$, -evista :ributaria, >ontevideo, enero de @ELF. El criterio precedente fue aceptado en las VII <ornadas &atinoamericanas de 3erec+o :ributario celebradas en *aracas, y +ace +incapi en el +ec+o de "ue el contribuyente del impuesto es el prestamista, el "ue debe "uedar a,eno al uso "ue el deudor d al dinero recibido 3 *riticando el criterio de colocacin, se +a dic+o "ue el mismo 1puede considerarse como e'cesivamente centrado en las caractersticas sub,etivas de la operacin, y, por ende, muy cercano a los criterios sub,etivos del domicilio El principio de territorialidad de la fuente se asienta en un enfo"ue m)s ob,etivo, reivindicando para el Estado cuya economa produ,o la ri"ue0a nueva en "ue consiste la renta, la potestad de gravarNa, independientemente de los acuerdos de las partes, del lugar de celebracin del contrato, y de la nacionalidad, domicilio o residencia de los su,etos pasivos$ %3ocumento !&!&*N3:INlVNdtB preparado por *IE:. &as diferencias pr)cticas entre los tres criterios se ponen de manifiesto si suponemos "ue un prestamista coloca dinero en el pas !, a la casa matri0 de una empresa; sta deriva los fondos a su sucursal "ue opera en #, y se cobra, mediante reintegro de gastos, por los intereses "ue paga ! su ve0, acuerda "ue el pago de intereses sea +ec+o por su sucursal *, a la "ue provee de fondos En esta +iptesis, los tres pases podran considerar "ue la fuente de la renta est) en su territorio, seg7n el criterio "ue sigan/ colocacin, utili0acin, fuente pagadora ?o obstante, debe indicarse "ue en la pr)ctica las regulaciones cambiarias y de movimiento de capitales "ue suelen tener los pases latinoamericanos no siempre permiten "ue una operacin de este tipo pueda efectivamente llevarse a cabo Por tal motivo, las diferencias entre los dos 7ltimos criterios no son tan grandes, si a ambos se les interpreta como e'presando una relacin necesaria entre el car)cter de ,deducible "ue tengan los intereses para la empresa "ue opera en el pas, con la condicin de fuente nacional "ue se atribuye a esas rentas simple gen$rica, de0ando abierta la posibilidad de atender en casos concretos al real lugar de utilizacin 6Becisin 1 ,o. /9 del *acto +ndino, art. 197. En cuanto al criterio de fuente pagadora, se muestra altamente simple, a que basta con el #ec#o material del pago para determinar la potestad tributaria del pa!s. /
An problema de tipo general que se plantea en materia de intereses, lo constitue el decidir si integran tal concepto, los aumentos o recargos que experimenta el precio de venta de un bien cuando se trata de operaciones con pago diferido. En forma mu maoritaria, especialmente en ;atinoam$rica, se entiende que en el caso de venta con pago diferido coexisten dos operaciones@ una venta 6por el precio normal de contado7 una colocacin de capital 6por la financiacin que el vendedor #ace7, que esta ?ltima se remunera mediante intereses. ;a conclusin es importante en el caso de importaciones, puesto que se considera que la fuente de utilidad de ellas radica en el pa!s exportador8 en cambio, los intereses que est$n involucrados en el precio significarn una colocacin de capitales en el pa!s importador all! tendrn ubicada territorialmente su fuente. Esa es, se repite, la solucin aceptada desde el punto de vista t$cnico, sin per0uicio de que por consideraciones de pol!tica fiscal especialmente para no encarecer insumos ante la probable traslacin del impuesto por parte del acreedor extran0ero, algunas veces las legislaciones dictan exoneraciones totales o parciales. >
*or ?ltimo, debe indicarse que los criterios generales antes vistos suelen contener normalmente una excepcin al principio de la fuente en las legislaciones, en el caso de cr$ditos garantizados con derec#o real, en cuo caso la fuente se considera ubicada en el lugar de situacin del bien afectado. b. Regal!as En esta materia, las dificultades discrepancias dicen relacin, tanto con el contenido mismo del concepto, como con el lugar en el que corresponde tener por ubicada la fuente. Respecto del contenido del concepto, corresponde remitirse a lo expuesto antes 6%ap. DIII7, recordando que las discrepancias se refieren al tipo de bienes que se remuneran por medio de regal!as 6si slo bienes incorporales o tambi$n algunos corporales tales como pel!culas cinematogrficas, equipos industriales, etc.78 al tipo de negocio que con esos bienes se realiza 6si slo cesin temporal o tambi$n la ena0enacin definitiva7, a la forma de pactar la retribucin 6porque en algunas legislaciones, basta acordar el pago en relacin con unidades de produccin, o utilidades, para categorizar la renta como regal!a7. 4 El criterio de fuente pagadora podra presentar problemas en el caso de situaciones triangulares como la indicada en la nota anterior (in embargo, las dificultades se evitan, si el pas "ue efectivamente soporta en 7ltima instancia el pago %por va de reembolso de gastos de matri0. asimila ese reembolso a un pago, con lo cual preserva su principio de fuente 5 Vase sobre el problema, Valdes *osta, $!buso en los gastos incurridos en el e'terior$, traba,o presentado a la V !samblea 8eneral del *I!: y publicado luego con notas ampliatorias en 3erec+o Fiscal, : KKI, p @ :ambin del mismo autor, $Intereses por compras con pago diferido$, informe a la IF! publicado en 3erec+o Fiscal ? MLI, p)g OME En !rgentina, vase -esolucin ? @@@INFF; articulo de !lberto - &pe0 en 3erec+o Fiscal : KGI, p)g T@I; comentarios de !rstides *orti al fallo -einst+al Ganomag *ura en la &ey, : @OA, p OA Una sntesis de las discusiones +abidas sobre el punto en el 8rupo de E'pertos de las ?aciones Unidas, puede verse en el Informe de su Mda -eunin, p)rrafo @IT y en el de su Ota reunin, p)rrafos AO a OI En general, puede decirse que la tendencia es a aceptar un concepto bastante amplio de regal!a. En cuanto a la ubicacin territorial de la fuente, puede decirse que se reproduce aqu! la opcin entre el criterio de utilizacin econmica el de la fuente pagadora, como alternativas de concrecin del concepto. G sea que alg?n pa!s gravar las regal!as por los bienes o derec#os utilizados econmicamente en su seno, independientemente de la 0urisdiccin desde la cual se paguen, en tanto otros gravarn las que desde su territorio se paguen, independientemente de dnde se utiliz econmicamente el bien o derec#o. El modelo GE%B atribue derec#o exclusivo de imposicin en materia de regal!as al pa!s del domicilio del perceptor, no reconociendo al pa!s fuente ni siquiera el derec#o a establecer un impuesto con tasa limitada8 pero se trata de una solucin a la que se le reconoce escasa fundamentacin t$cnica, estando dictada bsicamente por consideraciones de intereses econmicos pol!ticos de los pa!ses desarrollados. En los tratados celebrados por los pa!ses latinoamericanos, especialmente (rasil Rep?blica Bominicana, se #a llegado a la admisin del derec#o del pa!s fuente de establecer un impuesto #asta un cierto monto, el cual suele variar de acuerdo al tipo de regal!a que se trate 6p. e0. admitiendo un maor gravamen para la tecnolog!a prescindible, marcas de fbrica, etc.7. c. Bividendos *articipaciones En esta materia, se aceptan en general que la fuente de los mismos se encuentra situada en el lugar donde est domiciliada la empresa que los distribue. Esta solucin es independiente del lugar donde se #aan obtenido las utilidades con las cuales se pagan los dividendos. +s!, si una empresa del pa!s + obtiene rentas en. +, ( %, esas rentas sociales podrn tener diferentes fuentes8 pero los dividendos que con ellas se paguen, sern considerados !ntegramente de fuente de +, sometidos por ende a su potestad tributaria. 2. Rentas *rovenientes de la *restacin de "ervicios ;a primera gran distincin que podr!a #acerse a este respecto, ser!a entre servicios prestados por personas f!sicas, servicios dados por empresas. Respecto de estas ?ltimas, la tendencia en los pa!ses desarrollados, consiste en considerar que la prestacin del servicio no es ms que un posible rubro de las actividades comerciales o industriales de la empresa, someter este caso por consiguiente a la regIa del establecimiento permanente, que se analizar ms adelante. ;a consecuencia ser entonces que aquellos servicios que presten empresas sin tener un establecimiento permanente en el pa!s, quedarn, seg?n se pretende, inmunes a la tributacin del pa!s fuente. En cuanto a los servicios de personas, es posible distinguir a su vez entre los prestados en forma independiente 6profesionales, etc.7 aquellos realizados ba0o dependencia, como ser!a p. e0. el caso de un empleado de la empresa extran0era, que viene al pa!s como funcionario de ella. "in embargo, los pa!ses latinoamericanos gradualmente estn englobando en una ?nica regulacin todos los tipos de servicios, tanto prestados por empresas como por personas f!sicas8 esta solucin es especialmente generalizada en relacin a una clase especial de servicios, que #a concitado la preocupacin de todos los gobiernos, cual es el de asistencia t$cnica. En principio, los criterios para ubicar territorialmente la fuente de la renta en caso de servicios, pueden consistir en atender@ o al lugar de desarrollo de la actividad, o al de utilizacin del servicio, o al del lugar desde el cual el mismo es pagado. El primero puede considerarse el enfoque tradicional@ la fuente de la renta derivada de servicios, se encuentra ubicada en el territorio donde tales actos se realizan f!sicamente. En consecuencia, los servicios desarrollados en el exterior, aunque sean pagados aprovec#ados en el pa!s, corresponden a la 0urisdiccin tributaria del extran0ero. En tal #iptesis, la solucin a la que se llega en materia de servicios personales de personas f!sicas es igual a la de empresas, puesto que no #a existido actividad en el pa!s. Este criterio no de0a de tener dificultades t$cnicas, cuando el servicio se desarrolla parcialmente dentro parcialmente fuera de fronteras, como en el caso de una asistencia t$cnica prestada desde el extran0ero, luego de una estad!a en el pa!s para compenetrarse del problema efectuar su diagnstico. Tambi$n tiene complicaciones prcticas de acuerdo a $l un empleado de una empresa extran0era que viene al pa!s por uno o dos meses a #acer un traba0o para su empresa, deber tributar por los sueldos que en el per!odo genere, aunque los mismos le sean pagados en su lugar de domicilio estable8 pero a la +dministracin le ser mu dif!cil averiguar su cuant!a, puesto que todos los elementos a controlar estarn en el extran0ero. El segundo criterio 6utilizacin econmica7 viene a significar en el caso una nueva aplicacin del principio gen$rico a visto, seg?n el cual si es la econom!a nacional la que aprovec#a los beneficios del servicio, de la que presumiblemente #an de surgir los fondos para pagarlos, es a ella a quien le corresponde la potestad tributaria ba0o el principio de fuente. *ero puede presentar tambi$n dificultades, especialmente en caso de servicios prestados a empresas matrices con m?ltiples sucursales en el extran0ero, para delimitar exactamente el lugar de utilizacin de esos servicios. En cuanto al tercer criterio 6fuente pagadora7 se despreocupa, tanto del lugar de desempe)o del servicio como del de utilizacin atiende solamente al #ec#o de que el mismo se #a pagado desde la econom!a en cuestin. Tanto este como el anterior, como a se #a dic#o, involucran el establecimiento de una vinculacin directa entre la deductibilidad del gasto en servicios para la receptora nacional el carcter del gravado de la renta involucrada en ese gasto. Bebe de0arse constancia que, con relacin a la asistencia t$cnica, algunas opiniones sostienen que muc#as veces ella no es caracterizable sin ms como servicio, sino que puede involucrar la colocacin de un capital tecnolgico intangible, el que como tal ser!a remunerable mediante regal!as, cua fuente estar!a ubicada en el lugar de utilizacin o en el de pago, con total independencia de lugar de realizacin de la actividad. . *ara finalizar, corresponde mencionar las ms frecuentes excepciones al principio de ubicacin de la fuente en materia de servicios que suelen contener las legislaciones. En 6 Vase artculo de <os >ara >artn en Impuestos, @EFO, p)g, AIB y el informe de ?ooteboom y (c+ipper para el *ongreso de IF! de octubre de @ELM En igual sentido, al menos en la generalidad de los casos, vase $!lgunas consideraciones en torno al concepto de asistencia tcnica$, !&!&*N3:INIIINdtB esta categor!a se encuentran, p. e0. las retribuciones por funciones oficiales que pagan a sus funcionarios ubicados en el exterior. Gtro e0emplo, lo da el atribuir carcter de fuente nacional a las remuneraciones de Birectorios o %onse0os de +dministracin de empresas nacionales que se re?nen en el exterior, en cuo caso existe un claro propsito de evitar evasin fiscal. Tambi$n es mu frecuente que, tratndose del personal de naves, aeronaves, etc. se opte por considerar que esos servicios tienen su fuente en el pa!s de matr!cula de la nave o de direccin efectiva de la empresa, etc. /. Rentas de +ctividades Empresariales a. Abicacin de la fuente En el caso de los beneficios de empresas, entidades que como se sabe se caracterizan por la combinacin de capital traba0o, los postulados del criterio de territorialidad de la fuente conducen a atender, para determinar la ubicacin de $sta, al lugar donde se #aa desarrollado la actividad que #a generado la renta, a que de la actividad empresarial puede inferirse una paralela afectacin del capital. < El criterio precedentemente expuesto resulta entonces comprensivo de todo tipo de actividades generadoras de renta, es el reivindicado por los pa!ses en desarrollo. ;os pa!ses desarrollados, en cambio, en sus tratados tributarios, tratan de imponer el criterio del 5establecimiento permanente5. Be acuerdo a esa tesis, el derec#o del pa!s fuente a gravar las rentas que en $l obtiene una empresa extran0era, slo nace si esa empresa act?a en el pa!s con una base fi0a de operaciones, que merezca el calificativo de 5establecimiento permanente5. ;as utilidades obtenidas sin tal tipo de establecimiento, escapan entonces a la potestad tributaria de la fuente. El modelo de GE%B, por e0emplo, luego de sentar el principio antedic#o, se enfrasca en una larga dif!cil definicin del establecimiento permanente. ;o #ace dando un criterio general 65un lugar fi0o de negocios en el que una empresa efect?a toda o parte de su actividad57 luego lo aclara, indicando casos comprendidos en el concepto 6sedes de direccin, sucursales, oficinas, fbricas, talleres, etc.78 K a continuacin, vuelve a delimitarlo, esta vez por v!a negativa, indicando algunas situaciones que, en el 4odelo, no constituen establecimientos permanentes. *or consiguiente, el rea donde con maor inter$s se plantea la diferencia entre el criterio de 5establecimiento permanente5 el de la 5actividad generadora de rentas5, cano principios atributivos de potestad fiscal, est constituido por aquella zona abarcada por este ?ltimo, que no resultar!a cubierta por el primero, a la luz de la delimitacin que de $l #acen el 4odelo GE%B los tratados que le siguen. Esto a su vez, obliga a detenerse un poco ms en el criterio de la actividad generadora. En general, puede decirse que el criterio de la actividad generadora de rentas supone dos requisitos@ que exista en el pa!s actividad de la empresa, que esa actividad sea generadora de rentas. "i falta alguno de ellos, el pa!s no tendr potestad tributaria, al menos a t!tulo de gravar rentas empresariales, lo cual no quiere decir que no pueda 7 Ver, para un m)s amplio desarrollo del punto, el documento !&!&*N3:INI@Ndt@, $&a aplicacin del principio de territorialidad de la fuente a los beneficios de empresas$, as como las discusiones del 8rupo de E'pertos de ?aciones Unidas, Primer Informe, p BB y sgts; (egundo Informe, p @E = sgts y LA y sgts considerar que en el caso se asiste a rentas de colocacin de capitales, aplicando los principios antes vistos. 17 Existencia de actividad En algunos casos, puede no resultar claro si la empresa realiza o no actividad en un pa!s. El principal e0emplo, lo constitue la contratacin por medio de agentes, u otros intermediarios. ;os foros t$cnicos de +;+;% #an entendido que, si los agentes son dependientes de la empresa, o por lo menos no autnomos, su operativa debe ser vista como involucrando actividad en el pa!s de la empresa de la cual dependen. "i por el contrario se trata de. agentes totalmente independientes, que act?an como simples corredores o comisionistas, parecer!a que no podr!a considerarse que en tal caso existiera actividad en el territorio por parte de la empresa. Este criterio coincide slo parcialmente con el recogido en el 4odelo GE%B, pues en $ste tiene una trascendencia diferente 6a que se refiere a si se configura o no un establecimiento permanente7 adems contiene requisitos ms severos, pues se exige que el agente dependiente est$ provisto de poderes suficientes para concluir contratos, que e0ercite esos poderes en forma #abitual. Besde el punto de vista del criterio de actividad, en cambio, la dependencia o independencia ser una cuestin de #ec#o8 la existencia de continuidad en la actuacin del agente, u otros indicios tales como la exclusividad, dar!an tambi$n base para sostener que el intermediario, pese a carecer de poderes formales, es un ap$ndice de la empresa, que es la que realiza actividad en el pa!s. Gtro problema en el cual est involucrada la existencia o no de actividad lo constitue el almacenamiento de mercader!as en un pa!s, al slo efecto de que sean procesadas por otra empresa de ese Estado 65maquila57. En tal caso, la empresa del exterior env!a insumos al pa!s, donde otra empresa los elabora seg?n sus indicaciones, reexportando el producto. ,o cabe duda de que los beneficios que perciba la empresa elaboradora nacional, tienen su fuente en el pa!s. ;a duda se #a planteado respecto de si, en la medida en que la empresa extran0era obtiene un beneficio al #acer elaborar el producto en el pa!s 6donde presumiblemente el costo del factor traba0o es menor que en el exterior7, es aceptable gravar la 5rentabilidad externa5 que para la empresa extran0era derivar!a de esa operacin. El foro t$cnico de +;+;% se #a pronunciado por la afirmativa, pero dista muc#o de existir unanimidad sobre el punto. - =7 %arcter de generadora de rentas de la actividad Ana problemtica bastante ms diversificada surge del carcter de generadora de rentas que corresponda atribuir a esa actividad. "ucede que para afirmar o negar ese carcter, pueden sustentarse dos criterios alternativos@ seg?n el primero, denominado 5de productividad5, parte de la base de que todos los actos que realice una empresa o sus 8 !&!&*N3:INIIlNdtF, $>ercaderas almacenadas por una empresa e'tran,era en un pas en desarrollo, al slo efecto de su elaboracin por una empresa domiciliada en esa ,urisdiccin $ El art @T del estudio tcnico de !&!&* indica "ue $la rentabilidad e'tensa generada por la elaboracin o transformacin de mercaderas remitidas un Estado contratante al slo efecto de la reali0acin de esos procesos, slo podr) ser sometida a imposicin por este Estado contratante$ partes componentes tienen por fin ?ltimo la obtencin de utilidades8 seg?n el. segundo, ms restringido, de la 5vinculacin directa5, slo aquellas actividades que tengan una directa relacin con la obtencin de beneficios, pueden ser consideradas generadoras de renta. +lgunos e0emplos, en general extra!dos de la enumeracin que #ace el 4odelo GE%B de #iptesis que para $l no configuran establecimientos permanentes, son los siguientes@ a7 +ctividades preparatorias o auxiliares Bel primer tipo, ser!a e0emplo la investigacin cient!fica, porque los resultados de esa actividad sern aprovec#ados slo bastante despu$s en la operacin econmica8 otro tanto podr!a decirse de los actos tendentes a introducirse en un cierto mercado. +ctividades auxiliares, por su parte, son aquellas de tipo secundario, como la propaganda la publicidad. Tanto en uno como en otro caso, el criterio de vinculacin directa, posiblemente conducir!a a reconocer que no existe en el pa!s una actividad directamente generadora de rentas. En cambio, a la luz del criterio de productividad, parece claro que s! contribuen a la rentabilidad del con0unto, aunque fuera dif!cil cuantificar exactamente esa contribucin. En algunos casos, se #a propuesto que 5siempre que la naturaleza de la actividad lo permitiera, podr!a atribu!rseles una utilidad similar a la que obtienen terceros que prestan esos mismos servicios.5 1 b7 Gficinas de compra En esta materia, un principio que los pa!ses desarrollados consideran medular, es el de que la sola compra de un bien no produce utilidad alguna, a que el beneficio slo surgir!a cuando se revenda ese art!culo 64odelo GE%B, art. <, par. >7. Es obvia la implicacin que el criterio tiene, para los pa!ses latinoamericanos, en materia de exportacin de productos primarios. Ese postulado nevar!a entonces a admitir, como lo #ace el 4odelo GE%B, que la existencia de una oficina encargada de comprar en plaza remitir al exterior, si bien constitue una actividad, no ser!a directamente productora o generadora de rentas. "in embargo, a?n en el criterio de relacin directa, #abr!a que #acer la salvedad de que, si al operar de esa manera, la empresa consigue comprar a precios inferiores a los que #ubiera tenido que soportar si importara directamente desde el exterior esos mismos bienes, la diferencia constituir!a renta de fuente nacional. *or tal motivo, muc#as legislaciones latinoamericanas equiparan a la exportacin, las simples remesas de bienes al exterior realizadas por sucursales, representantes, etc. K tambi$n se plantea la posibilidad de que el precio asignado a esa exportacin sea inferior al que resulta de restar, del precio vigente en el pa!s de destino, los gastos de env!o, seguro, etc. *ara tal #iptesis, muc#as legislaciones indican directamente que esa diferencia constitue la renta de fuente nacional, mientras otras se limitan a presumir de ello la existencia de vinculacin econmica entre las partes, con la consecuente 9 !&!&*N3:INIINdt @, p)g @T posibilidad de que se rectifiquen los valores asignados, de modo que aparezca correctamente atribuida la totalidad de rentas de fuente nacional. c7 Gficinas para reunir informacin En este caso, a la luz del criterio de vinculacin directa, si lo ?nico que #ace la oficina instalada en el pa!s es reunir informacin para uso de la propia empresa, mu posiblemente no #abr!a directa actividad vinculada con la generacin de renta. En cambio s! #abr!a tal actividad generadora ba0o la ptica del criterio de productividad, porque evidentemente las informaciones recogidas sirven para me0orar la rentabilidad del todo. En este ?ltimo supuesto, las dificultades se plantear!an por el lado de determinar el monto de la utilidad atribuible, de ser posible, una de las soluciones consistir!a en imputar a tal actividad la rentabilidad normal para empresas que se dedicaran a ese giro. d7 ;ocales utilizados para almacenar, exponer o entregar bienes "i el almacenamiento se realiza respecto de bienes comprados que #an de ser remitidos al exterior, se replantea el caso de oficinas de compra. "i se trata de almacenamientos de bienes enviados desde el exterior para ser vendidos en el pa!s, o para ser expuestos, o para ser entregados en virtud de ventas concertadas directamente desde el exterior, parece claro que en todas esas situaciones #a o puede #aber actividad generadora de rentas. *or el criterio de la productividad, la respuesta ser!a seguramente afirmativa, la determinacin del cuantum se #ar!a aplicando la rentabilidad normal de empresas dedicadas a esos giros. Be acuerdo al criterio de vinculacin directa, esa actividad slo ser!a generadora de utilidad si el precio que se obtuviera vendiendo de tal manera, fuera superior al que se lograr!a en exportaciones directas desde origen. 2. 3orma de %alcular las Atilidades "e conocen al respecto dos m$todos aptos para calcular la utilidad atribuible a la actividad realizada en el pa!s. El primero, denominado 5m$todo indirecto5 o de 5balance consolidado5, calcula la utilidad de fuente nacional como una parte de la ganancia global de la empresa a lo largo del mundo, en base a prorratearla en funcin de alg?n criterio que se elige. 6*. e0. activo afectado en el pa!s, ingresos brutos, etc.7. El segundo, denominado m$todo directo, practica la ficcin de que la operativa en el territorio es realizada por un ente separado, el cual lleva contabilidad independiente contabiliza sus operaciones con matriz a los precios en que operar!an terceros no vinculados. Esto involucra, claro est, que las transacciones con la matriz pueden ser reexaminadas por la autoridad tributaria, a fin de que los precios asignados respeten ese criterio. %omo se trata de una ficcin, muc#as veces las legislaciones no la extienden ms de lo estrictamente necesario, p. e0. frecuentemente se niega la posibilidad de que entre unidades pertenecientes a una misma empresa se cobren o paguen regal!as por transferencia de tecnolog!a. 19 10 Para una e'posicin m)s e'tensa de los mtodos directos e indirectos, vase !&!&*N3:lNIIlN dtA, $!signacin de rentas y gastos entre empresas vinculadas6 /. (eneficios de Empresas Bedicadas a +ctividades Internacionales Existe una serie de giros empresariales, que presentan la caracter!stica de ser internacionales por esencia, o sea que suponen necesariamente la realizacin de actividades en ms de un pa!s. ;os casos ms notorios a este respecto lo constituen el transporte internacional, las agencias internacionales de noticias, las compa)!as distribuidoras de pel!culas para cine, televisin, tiras cmicas, etc.8 el arrendamiento de contenedores para el transporte internacional de cargas, etc. En todas esas situaciones, la aplicacin del principio de territorialidad de la fuente conduce a que la renta resulte gravable slo parcialmente en dos o ms pa!ses, porque la actividad se desarrolla en todos ellos. 11 Tuiz la me0or solucin para estos casos, no existiendo tratado, estar!a constituida por la aplicacin del m$todo indirecto, de balance consolidado, prorrateando el resultado total en funcin de los ingresos brutos obtenidos en cada 0urisdiccin. *ero este sistema no est exento de inconvenientes, por cuanto los distintos pa!ses pueden aplicar normas diferentes para el clculo de7a utilidad fiscal, , en todo caso, las operaciones realizadas en el exterior son de dif!cil contralor, especialmente por las autoridades de los pa!ses en desarrollo en los cuales no se encuentran situadas las matrices sino las sucursales agencias de estas empresas. *or tal motivo, frecuentemente se imputa a ese tipo de actividades una renta neta ficta, constituida por un porcenta0e de los ingresos brutos obtenidos en el pa!s. En algunos casos, el sistema se instrumenta con carcter de presuncin absoluta, no admitiendo prueba en contrario8 en otros pa!ses, en cambio, se admite que el contribuente liquide por sus rentas reales, sobre la base del balance consolidado, si as! lo prefiere si presenta las pruebas del caso. *or ?ltimo debe se)alarse que en la maor!a de los casos, el r$gimen de presuncin de renta neta a partir de porcenta0e de los ingresos se aplica ?nicamente a las empresas extran0eras dedicadas a las actividades indicadas, en tanto que las empresas nacionales que operen en los mismos giros ven gravadas la totalidad de las utilidades que obtienen en lo que significa un apartamiento ampliatorio del estricto principio de territorialidad de la fuente. >. 'anancias de %apital Respecto de las ganancias de capital, como se sabe, la primera discusin radica en decidir si entran o no en el concepto de renta. Be todos modos, a efectos de decidir a qui$n corresponde la potestad tributaria, para gravarlas o no, parece claro que ellas derivan de una fuente precisa, constituida por el bien cua ena0enacin las produce. 11 Para los casos en "ue las agencias de noticias, distribucin de pelculas, etc operen sin e,ercer actividad en el territorio nacional, la opinin de los E'pertos de !&!&* se inclina por entender "ue en tales supuestos se asiste a la colocacin de capitales mobiliarios, cuya remuneracin constituye regalas Vase informe final sobre la II -eunin de E'pertos en 3oble :ributacin Internacional, p)g @@ En consecuencia, los foros t$cnicos #an afirmado la potestad del pa!s en cuo territorio encuentre situado el bien en cuestin, para gravarlas, si se estima del caso. C. LA DOBLE IMPOSICIN INTERNACIONAL 1. %oncepto ;a existencia de potestades tributarias en ms de una entidad, constitue en principio condicin suficiente para que el e0ercicio de ellas produzca como efecto, el que un mismo #ec#o resulte gravado ms de una vez. ;a denominacin ms generalizada para este fenmeno, es la de doble imposicin, aunque debe reconocerse que ella puede ser triple, cudruple, etc. seg?n sea el n?mero de potestades tributar!as simultneamente e0ercidas. En algunos pa!ses, principalmente por tradicin, se utiliza el t$rmino 5bitributacin5 o 5doble tributacin58 pero estrictamente, el fenmeno es de casi imposible aparicin en materia de tasas 6cuo #ec#o generador est vinculado a un servicio7 o en contribuciones especiales. En teor!a el fenmeno puede abarcar todo tipo de impuestos, pero se plantea especialmente en los usualmente denominados 5directos5, al patrimonio a la renta. 1= En esencia, el concepto de doble imposicin internacional se integra con dos elementos@ pluralidad de normas emanadas de diferentes entes con potestad tributaria, e identidad de #ec#o sometido a ellas. Besde el primer punto de vista, puede diferenciarse la doble imposicin internacional de la doble imposicin interestadual o interprovincial, que se presenta en el seno de pa!ses con estructura federal o al menos con descentralizacin de la potestad tributaria. ;a doble imposicin internacional supone la existencia de dos Estados ,acionales involucrados, que e0ercen potestad tributaria sobre un mismo #ec#o econmico. El otro elemento constitutivo del concepto, consiste en que el #ec#o que integra la #iptesis de las dos diferentes normas, sea el mismo. En puridad, la doble imposicin internacional se verifica cuando se cumple lo que se #a 12 En buena medida, la e'istencia de doble imposicin internacional, como problema "ue re"uiere solucin, est) vinculada al +ec+o de "ue el impuesto en cuestin no se traslade En los denominados impuestos indirectos, "ue est)n destinados normalmente a trasladarse, el problema es distinto, por"ue se convierte simplemente en una cuestin de precio (i un pas grava la e'portacin de un producto, y el otro pas al cual llega, grava su importacin, ello producir) un aumento del precio final del bien, de consecuencias econmicas pero no ,urdicas Por consiguiente, debe entenderse "ue los llamados $sistemas de imposicin e'clusiva en el pas de origen$ y $de imposicin e'clusiva en el pas de destino$, no son estrictamente mecanismos destinados a evitar doble imposicin, sino sustancialmente dirigidos a efectuar un reparto de competencias tributarias, en procesos de integracin econmica Vase opinin coincidente de (orondo, < *, en $!lgunas refle'iones sobre el problema de la doble imposicin internacional$, -evista Facultad de 3erec+o, >ontevideo, @EOL, p)g MAT denominado 5regla de las cuatro identidades5, seg?n la cual debe existir@ identidad de ob0eto, o aspecto, material de uno otro impuesto8 identidad de per!odo de tiempo, identidad de su0eto gravado, e identidad de impuesto. 12 "i se entendiera que la identidad de impuesto surge de las caracter!sticas del ob0eto o aspecto material, las identidades necesarias se podr!an reducir a tres@ impuestos, tiempo su0eto. Be ellas, la que menos problemas presenta es la referida al tiempo, puesto que es obvio que si un pa!s grava la renta de una persona un a)o, el otro pa!s la del a)o siguiente, no existe concurrencia de potestades. En cuanto a la identidad de su0etos, seg?n se la entienda con maor o menor rigidez, puede dar lugar a conceptos distintos. En efecto, se #abla de 5doble imposicin 0ur!dica5 cuando efectivamente el su0eto es el mismo en ambas normas. El concepto de 5doble imposicin econmica5 en esta materia es en cambio ms amplio, contempla casos en los que el conflicto se plantea entre las normas que gravan la utilidad de una sociedad, por un lado, las que gravan las rentas de sus socios o accionistas, por otro. Bado que la vida internacional moderna est caracterizada por una amplia utilizacin de la operativa mediante subsidiarias, es decir, sociedades formalmente diferentes de la matriz, es frecuente que, tanto en los tratados internacionales como en las normas unilaterales para aliviar la doble imposicin, se contemplen resuelvan problemas que dicen relacin con la doble imposicin econmica@ no slo 0ur!dica, En lo referente a la identidad de impuesto, o de aspecto material, se trata de un tema dif!cil, porque en vano se buscarn dos impuestos que sean absolutamente iguales. *or otra parte, las pautas que da la %iencia de las 3inanzas para diferenciar, como categor!as separadas, los impuestos a la renta de los impuestos al capital, a?n de los impuestos al consumo, no son siempre absolutamente un!vocas para resolver situaciones en las que la concreta calificacin del impuesto sigue planteando dudas, *ara e0emplificar en forma gruesa, baste mencionar la existencia de impuestos a la renta que se calculan tomando como base una productividad ideal del capital, o de otros en los que, sin admitir prueba en contrario, se presume la renta imponible como un cierto porcenta0e de los ingresos brutos. %uando se celebran tratados tributarios, esos problemas se resuelven expresamente en los art!culos iniciales, indicando qu$ impuestos de cada uno de los pa!ses quedan comprendidos en d acuerdo. *ero tal expediente t$cnico no resuelve todos los problemas, 13 *onf !lberto Kavier, 3ireito :ributario Internacional #rasileiro Para 8iuliani Fonrouge %3erec+o Financiero, p BMA., $e'iste doble %o m7ltiple. imposicin cuando las mismas personas o bienes son gravados dos o m)s veces por an)logo concepto, en el mismo perodo de tiempo, por parte de dos %o m)s. su,etos con poder tributario $, *omo se advierte, el concepto abarca tanto la doble imposicin internacional, como la interna (orondo %op *it, p)g, MAF. especifica la e'igencia de "ue se trate del mismo impuesto, entendindose en el sentido de $un mismo +ec+o imponible$ 3ice "ue 1para "ue e'ista doble imposicin internacional es preciso adem)s "ue el mismo gravamen, impuesto por dos soberanas fiscales diferentes, incida sobre el mismo +ec+o imponible, sto es, sobre los mismos presupuestos de +ec+o$ porque los pa!ses pueden cambiar en el. futuro sus impuestos, con lo cual el tema de la similitud o identidad volver a plantearse. K estar tambi$n presente, en ausencia de tratados, si los pa!ses tienen en su legislacin normas destinadas a entrar en accin para evitar o aliviar la doble imposicin internacional, pues su aplicacin depender de la previa constatacin de la existencia en el caso de las cuatro 6o tres7 identidades. "i bien con las consideraciones precedentes puede entenderse acotado el concepto t$cnico de doble imposicin internacional, deber!a agregarse una referencia al #ec#o de que esa concurrencia de normas sobre un mismo #ec#o tenga determinadas consecuencias, para motivar la preocupacin de los Estados en solucionarla. Es as! que algunos autores agregan a los elementos vistos, el de que ella se traduzca en una sobrecarga tributaria, en un gravamen final superior a la maor de las dos imposiciones tericamente concurrentes. "e trata, como se ve, de un concepto no 0ur!dico sino econmico, pero que dice relacin con la distinta trascendencia prctica que puede tener el fenmeno. + la luz de lo examinado en el comienzo del cap!tulo, es sencillo indicar cules son las causas de que se produzca el fenmeno de doble imposicin internacional. En primer lugar, ella estar presente cuando un fenmeno econmico interese a dos pa!ses que tengan principios 0urisdiccionales distintos, como p. e0. si uno sustenta un criterio de renta mundial, en tanto el otro aplica principio de territorialidad de la fuente. *ero adems el problema se presentar tambi$n cuando los dos pa!ses, a?n sustentando igual principio terico 6nacionalidad, domicilio, fuente7, tengan de ellos un diferente entendimiento, a efectos de su aplicacin correcta. =. 4edidas para evitar la Boble Imposicin Internacional *ueden diferenciarse, a este respecto, las 5medidas5 para evitar la doble imposicin de los 5m$todos5 para #acerlo. El primer concepto dice relacin con las caracter!sticas del instrumento normativo con el que #a de intentarse prevenir la doble imposicin, en tanto el segundo se refiere a las caracter!sticas t$cnicas operativas del sistema que se pone en prctica. Besde el punto de vista de las diferentes medidas, $stas pueden clasificarse en multilaterales, bilaterales unilaterales. En general, los distintos m$todos son susceptibles de instrumentarse en cualquiera de las tres variantes, aunque algunos de ellos tengan maores dificultades para ser establecidos por medio de medidas unilaterales. ;as medidas multilaterales ser!an las que ms cabalmente podr!an resolver los problemas, especialmente tratndose de espacios econmicos integrados. "in embargo, se mantienen en el plano de los propsitos, puesto que evidentemente su concrecin presenta serias dificultades. ,o obstante ello, desde la $poca de la "ociedad de las ,aciones se asiste a renovados esfuerzos t$cnicos por parte de organismos internacionales para presentar soluciones que gocen de aceptacin generalizada que por tanto puedan convertirse en base de convenios multilaterales. ;a obra de la "ociedad de las ,aciones #a sido continuada en buena medida por las ,aciones Anidas, pero tambi$n #a #abido positivos traba0os de la Grganizacin de %ooperacin Besarrollo Econmico 6GE%B7, la cual representa bastante fielmente el punto de vista de los pa!ses desarrollados. En %uanto a los pa!ses en desarrollo, debe mencionarse la Becisin ,o. /9 del acuerdo de %artagena, que aprob modelos del tratado, uno a ser suscrito por los pa!ses del pacto andino en sus relaciones rec!procas el otro para. servir de base a las negociaciones con terceros pa!ses. en el seno de +;+;% se #an realizado estudios t$cnicos por sucesivas Reuniones de Expertos en Boble Tributacin Internacional, que #an culminado en la aprobacin de un estudio ba0o la forma de tratado tributario. ;as medidas bilaterales, por su parte, #an sido abundantemente utilizadas, especialmente por los pa!ses desarrollados en sus relaciones entre s!. Ea surgido as! una red de tratados, todos ellos sobre bases ms o menos similares, pero todos con alguna diferencia entre s!, que unen a esos pa!ses. ;os tratados entre pa!ses desarrollados pa!ses en desarrollo #an sido menos frecuentes pero de todos modos son de mencionar, en relacin con ;atinoam$rica, los suscritos en los ?ltimos a)os por (rasil, as! como el celebrado entre Rep?blica Bominicana %anad, etc. ;os acuerdos bilaterales presentan toda una problemtica propia, de !ndole t$cnica, referida a la delimitacin de los impuestos que abarcan, las personas que resultan comprendidas en ellos que pueden invocar sus disposiciones, la forma de ser interpretados, la clusula que normalmente contiene, pro#ibiendo la discriminacin entre contribuentes en razn de su nacionalidad, temas $stos que exceden el marco de este 4anual. En cuanto a .las medidas unilaterales, son adoptadas en forma individual por los pa!ses e incorporadas a su legislacin interna, traducen el propsito del pa!s en cuestin en evitar o aliviar lo ms posible la doble imposicin internacional. "e presentan as!, como un complemento frecuente 6pero no necesario7 de la adopcin total o parcial de criterios mundiales, estn referidos a rentas que teniendo su fuente en el extran0ero, tengan tambi$n que tributar en el pa!s. "uponen tcitamente, en consecuencia, que el derec#o prioritario a gravar una renta radica en el pa!s de la fuente, que es al pa!s que utiliza un criterio mundial al que corresponde evitar las consecuencias de la doble imposicin. Establecidas en esta forma unilateral, estas medidas deben necesariamente ser ms cautas gen$ricas de lo que lo ser!an si se instrumentaran en tratados concretos. En efecto, en este ?ltimo caso, es posible tener a la vista el sistema fiscal con el cual puede producirse potencialmente el conflicto, afinar bastante ms los criterios. En cambio, insertas en la le nacional para ser aplicadas frente a la colisin con cualquier indeterminado sistema fiscal, las medidas deben lgicamente mantenerse en un plano ms restringido, de menor concesin aprior!stica. 2. ;os *rincipales 4$todos Atilizables *ara dar un cuadro sinptico de los principales m$todos utilizables, podr!a decirse que la maor!a de ellos puede diferenciarse, seg?n que opere sobre la base gravable, o sobre la cuota de impuesto a pagar. En la primera categor!a, puede mencionarse, en primer lugar, el sistema de 5deduccin en la base5. En $l, el pa!s que aplica el criterio de renta mundial acepta que los impuestos que sus contribuentes #an pagado en el extran0ero, se deducen de la base imponible, como un gasto ms de su operativa en el exterior. Bems est decir que su eficacia en cuanto a evitar la doble imposicin es mu limitada, pues slo opera en la proporcin que esa deduccin a#orra impuesto en el pa!s con renta mundial. An sistema ms amplio, tambi$n operando sobre la base imponible, lo constitue el de 5exencin5 mediante el cual se eximen todas o algunas rentas de fuente extran0era. En tratados tributarios, puede asistirse tambi$n a un proceso de 5reparto de fuentes5, en el que un pa!s reconoce la total potestad tributaria del otro sobre cierto tipo de rentas, en tanto obtiene una venta0a rec!proca en otra clase de ellas. El sistema de exencin, a su vez, presenta dos variantes, seg?n sea simple o con progresividad. En el primer caso, las rentas exentas no son tomadas en cuenta, a ning?n efecto, por el pa!s en cuestin. En el segundo, en cambio, el pa!s se reserva el derec#o de considerar esas rentas, pero al slo efecto de determinar la al!cuota progresiva que luego #a de aplicarse exclusivamente sobre las rentas gravadas del contribuente. 1/
*or ?ltimo, siempre referido a sistemas que operan sobre la base imponible debe mencionarse que en algunos tratados puede acordase efectuar un 5prorrateo de rentas5, o sea dividir la materia imponible mediante porcenta0es establecidos, para imputarla a cada 0urisdiccin. +s! p. e0. en materia de dividendos puede establecerse que el >9V de las sumas pagadas corresponde a la 0urisdiccin tributaria del domicilio del accionista, el >9V restante al pa!s de domicilio de la pagadora, etc. %omo una categor!a intermedia entre los sistemas que operan sobre la base los que los #acen sobre el propio impuesto, puede indicarse el de 5limitacin de tasa aplicable5. El mismo constitue una solucin de compromiso a la que se llega en acuerdos bilaterales, significa, bsicamente, que se reconoce al pa!s de domicilio el derec#o a gravar determinadas rentas8 el pa!s fuente, por su parte, se compromete a no gravar esa misma renta, sino a una tasa mxima que se indica. *or la parte gravada con tasa limitada, a su vez, el pa!s d$ domicilio otorga cr$dito de impuesto. Ana solucin de este tipo est contemplada en el 4odelo GE%B en materia de dividendos, con la peculiaridad de que la tasa admitida como mxima al pa!s fuente es doble, pues adems de una al!cuota 14 *uando la tarifa progresiva es $por escalas$ o progresional, en la "ue cada tramo de ri"ue0a paga una alcuota, y por el e'cedente recin se aplica la alcuota siguiente, se plantea adicionalmente el problema tcnico de decidir dnde se consideran situadas las rentas e'entas (i se entiende "ue las e'entas son las correspondientes a los 7ltimos tramos, entonces incluirlas o no, conduce a iguales resultados, pues las rentas gravadas continuar)n tributando como antes (i se considera "ue las rentas e'entas est)n en los primeros tramos, se produce el resultado inverso, con un agravamiento de la carga Fiscal, y las rentas e'entas alivian el impuesto a una alcuota menor "ue la "ue soportan los ingresos gravados Una solucin intermedia, consistira en calcular primero un impuesto tentativo sobre todas las rentas %c)lculo del cual surgira una tasa media tentativa., y aplicar esa tasa media a las rentas e'entas, restando su resultado del impuesto calculado primariamente 3e tal forma, las rentas e'entas evitan una alcuota igual a la "ue soporten las gravadas, o, dic+o de otro modo, las rentas e'entas se distribuyen a lo largo de todos los tramos de la escala Vase al respecto Piedrabuena -ic+ard, Enri"ue, $#ases para una poltica latinoamericana sobre tratado tributarios, VI <ornadas &atinoamericanas de 3erec+o :ributario mxima general, existe otra.. menor, para el caso especial en que los dividendos se pagan por subsidiarias a empresas matrices. 1> En cuanto a los sistemas o m$todos que operan sobre el monto de impuesto debido, los principales exponentes lo constituen el del cr$dito por impuesto pagado 6o m$todo de imputacin7, el de cr$dito por impuesto a#orrado 6tax sparing, credit fictif, etc.7. En su concrecin prctica, el sistema de cr$dito por impuesto pagado admite m?ltiples variantes@ a7 En cuanto a los impuestos pagados en el extran0ero que pueden acreditarse@ normalmente sern los impuestos sobre la renta o similares 6lo que replantear los problemas sobre similitud de impuestos concurrentes para configurar doble imposicin7. +dems, mientras en algunos pa!ses slo se otorga cr$dito por los impuestos pagados a la autoridad nacional, en otros se admite incluir tambi$n los pagados a gobiernos locales extran0eros. b7 En cuanto al elemento temporal, puede limitarse el cr$dito solamente a impuestos pagados en el extran0ero por el mismo per!odo fiscal en que se pretende utilizar, o adoptar una posicin ms amplia, admitiendo la transferencia entre per!odos de saldos no utilizados de cr$dito. c7 Tuiz la opcin ms relevante, es la que se produce respecto del o de los topes que #a de tener un cr$dito. An primer tope es elemental, est constituido por la suma efectivamente pagada en el pa!s extran0ero@ en ning?n caso el cr$dito en el pa!s de domicilio #a de exceder esa cifra. Esto tiene como efecto el neutralizar las exenciones impositivas que se #ubieran otorgado en el pa!s fuente, a que si por virtud de ellas nada se pag, nada #abr para acreditar. %uando no existe otra limitacin ms que esa, se dice que se est en presencia de un sistema de 5cr$dito !ntegro5, o de imputacin !ntegra. *ero normalmente los pa!ses establecen otro tope, constituido por el monto que, conforme a su propia legislacin, #abr!a correspondido pagar por esas rentas, configurndose entonces el sistema de 5imputacin ordinaria5. Este segundo l!mite, significa que el pa!s del domicilio acepta acreditar impuestos extran0eros pero no ms all de lo que ser!a su propio impuesto sobre las rentas que lo causaron. Esto tiene una doble consecuencia@ en primer lugar, que toda la renta extran0era debe ser recalculada a la luz de las pautas sobre determinacin que existan en el pa!s de domicilio. Ese nuevo clculo puede dar por resultado una suma diferente a la considerada como base imponible en el pa!s fuente, de acuerdo a las discordancias que existan en materia 15 El art @I del >odelo ;E*3 reconoce el derec+o Prioritario del pas de domicilio del perceptor del dividendo, pero admite el derec+o del pas fuente de gravarlos tambin, pero el impuesto no podr) e'ceder $el OZ del monto bruto del dividendo si el beneficiario es una sociedad %no de personas. "ue posee directamente al menos el MOZ del capital de la empresa "ue paga el dividendo, y el @OZ en los casos restantes $ 3entro de la tcnica de la limitacin de tasas, el establecimiento de diferencias respecto de las tasas m)'imas puede obedecer a otras ra0ones; p e, en materia de prstamos, negociar una tasa m)s ba,a para las colocaciones de largo pla0o %e, convenio #rasilRFrancia, art Kl par B#. o para establecer una tasa m)s alta en caso de regalas por bienes incorporales "ue se consideran prescindibles, como las marcas de f)brica %e, *onvenio #rasil, 3inamarca, art @M,M, a. de concepto de renta gravada, clculo de depreciaciones, concepto de fuente nacional o extran0era, tratamiento de ganancias de capital, etc. Den segundo t$rmino, sobre esa renta calculada corresponde aplicar tentativamente la al!cuota del pa!s de domicilio, pues el resultado ser el segundo tope mximo que puede revestir el cr$dito. 1. En s!ntesis, entonces, tanto lo pagado en la fuente, como el impuesto que por la renta de fuente extran0era #abr!a correspondido en el pa!s de domicilio act?an como topes alternativos, 0ugando en todos los casos el que sea menor. *ero una empresa puede estar actuando simultneamente en ms de un pa!s, tener en cada uno de ellos resultados diferentes, estar sometida a al!cuotas distintas, etc. Tal circunstancia da origen a que el sistema de cr$dito se bifurque a su vez en dos modalidades, denominadas 5limitacin por pa!s5 5limitacin general5, seg?n que los topes se vaan calculando de acuerdo a las 0urisdicciones en que fueron obtenidas las rentas, o que, por el contrario, se realice una comparacin global entre rentas de fuente extran0era totales, impuestos totales pagados por ellas, renta total e impuesto a pagar en el pa!s del domicilio. Es de destacar que Estados Anidos, que #asta 11<. permit!a a sus contribuentes optar entre uno otro sistema, implant luego el de limitacin general con carcter ?nico obligatorio, efectuando adems otros a0ustes a su mecanismo. 1< 16 &a forma como se aplica la alcuota del pas del domicilio a la renta e'tran,era recalculada puede admitir variantes, "ue son de trascendencia especialmente si la escala de tasas es progresiva Una primera opcin podra consistir en tomar en cuenta la alcuota promedio aplicable a la suma de todas las rentas, nacionales y e'tran,eras En tal caso el tope del crdito se obtiene mediante la siguiente frmula/ !NR# ' * donde ! es la renta e'tran,era, # el total de rentas %nacionales y e'tran,eras. y * el monto de impuesto "ue en principio +abra "ue pagar por ese total en el pas del domicilio Una segunda opcin, supondra calcular cu)l es la tasa marginal causada por el incremento de la renta e'tran,era, y tomar el monto resultante como tope del crdito 17 &ey de -eforma Impositiva de @ELF, sancionada por el Presidente Ford el A de octubre de @ELF ?o es posible, dadas las caractersticas del presente >anual, indicar sino las m)s importantes reformas introducidas por esa ley al sistema de crdito de impuestos norteamericanos (intticamente e'puestas, puede decirse "ue ellas consisten en a. la eliminacin de algunas venta,as "ue la anterior legislacin conceda a subsidiarias de pases en desarrollo %less developed countries corporations.; b. eliminacin de la posibilidad de optar por el tope 1pas por pas$; c. establecimiento de una forma especial de cmputo, para el caso "ue en aHos anteriores se +ubiera e'perimentado prdidas en el e'terior a. En la legislacin anterior, en materia de crdito indirecto %crdito pagado por subsidiarias de las "ue se recibe dividendo., se contenan normas m)s beneficiosas, cuando la empresa subsidiaria estaba radicada en un pas en desarrollo En el rgimen normal, los dividendos recibidos de una subsidiaria eran incrementados %por grossing up. en la parte proporcional a los impuestos "ue esa subsidiaria +ubiera pagado %impuestos "ue eran acreditables. Pero esa regla no se aplicaba, *or ?ltimo, seg?n que el sistema de cr$dito sea establecido para evitar solamente la doble imposicin 0ur!dica, o tambi$n la doble imposicin econmica, se tendr maor o menor rigidez para aceptar que se acrediten impuestos pagados, no a por el propio contribuente, sino tambi$n por sus subsidiarias en el extran0ero, o por las subsidiarias que esas subsidiarias puedan tener, as! sucesivamente 6cr$dito indirecto7. El sistema de 5cr$dito por impuesto a#orrado5, #a sido propuesto para evitar el principal inconveniente que tiene el cr$dito por impuesto pagado especialmente para los pa!ses en trat)ndose de empresas ubicadas en pases en desarrollo, las "ue por ende computaban solamente los dividendos recibidos, sin grossing up Este tratamiento especial +a sido derogado b. En segundo lugar, en la ley anterior, se poda utili0ar la limitacin pas por pas Esto traa por lo menos dos consecuencias/ b@. Era posible y 7til la comparacin de alcuotas entre cada pas fuente y ?orteamrica, puesto "ue %de,ando de lado diferencias en las normas para determinacin de la base imponible. esa comparacin ya daba una idea sobre si el crdito resultarla o no suficiente para absorber el impuesto pagado en el e'tran,ero P e,, si la tasa del pas fuente era del FOZ, ya era claro "ue no sera totalmente acreditable sobre la base pas por pas; pero si era del AOZ, todo indicaba "ue seria totalmente acreditable En el nuevo rgimen, ya no es posible un c)lculo a priori; +ay "ue anali0ar en "ue pases opera la empresa, cu)nto +a ganado en cada uno, y cu)l es la tasa de cada uno de ellos, para poder llegar a conclusiones firmes, puesto "ue puede e'istir una compensacin, entre tasas altas y ba,as de diferentes pases, en funcin de lo "ue en cada uno de ellos se +aya ganado bM. En el rgimen anterior, las prdidas e'perimentadas en alg7n pas del e'tran,ero podran terminar por abatir, no otras ganancias del e'terior, sino las propias utilidades obtenidas en U(! (upngase una empresa operando en Estados Unidos y tambin en los pases K, = y J, con ganancias de @II en cada uno de los tres primeros, y prdidas por @II en J En tales condiciones, su ingreso neto total era de MII %BIIR@II., = el impuesto tentativo a abonar en U(!, EF %ATZ. !l calcular el crdito pas por pas, conforme a la frmula !N# y * %renta del pas e'tran,ero dividida renta total por impuesto estadounidense.; resulta "ue el pas K absorbe una mitad del crdito Estadounidense, el pas y la otra mitad, y no "ueda nada para pagar, no obstante en U(! se gan @II En otras palabras, la prdida del pas J se en,ugaba primordialmente contra renta de fuente nacional estadounidense En una limitacin general, en cambio, la prdida afecta igualmente los resultados positivos de todos los pases c. Vinculado con el punto anterior, debe seHalarse "ue en el rgimen vigente basta @ELF, adem)s, las prdidas de un aHo no tenan compensacin en el aHo siguiente Para seguir con el e,emplo, si en el pas J al aHo siguiente se ganaban @II, el sistema de crdito volva a funcionar, de modo "ue suponiendo "ue la tasa del pas fuente fuera tambin del ATZ absorba todo el impuesto norteamericano sobre esa ganancia, sin tener en cuenta "ue el aHo anterior +abla castigado ese impuesto Para evitar esto, la ley de @ELF trae una norma sobre $recuperacin de prdidas$ %recapture of losses. de acuerdo a la cual, en el e,emplo, en el aHo siguiente a la prdida, el OI9N, de la ganancia obtenida en el pas J ser) tratada como renta de fuente norteamericana, aumentando el elemento $#$ de la fFrmula, pero no el 1!$, con el agregado de "ue el impuesto pagado por ese OIZ no ser) considerado impuesto pagado en el e'tran,ero desarrollo, en cuanto neutraliza los incentivos tributarios que estos #an podido otorgar, convirti$ndolos en una transferencia de ingresos entre tesorer!as. 1-
%onsiste bsicamente, en que el pa!s de domicilio otorga un cr$dito, tanto por los impuestos efectivamente pagados como por aquellos que el contribuente deb!a #aber abonado que no pag en virtud de lees de incentivos. "upone, en consecuencia, un cr$dito 5ficto5, as! es denominado en la terminolog!a francesa. Ana variante del sistema anterior, lo constitue el 5tax sparing fi0o5 o 5mact#ing credit5 o 5cr$dito presumido5, que se encuentra en algunos tratados particularmente en los celebrados por (rasil. %onsiste esencialmente en que el pa!s de domicilio atribue un cr$dito ms alto incluso que la al!cuota normal vigente en el pa!s de la fuente. 11
En este caso, el sistema tiene un claro propsito, no slo de preservar los incentivos tributarios de la fuente, sino tambi$n de propiciar una corriente de capitales en el rea en la que se concede, mediante el abaratamiento selectivo del costo fiscal de esas rentas. =9 18 En efecto, en tanto se otorgue solamente por a"uello efectivamente pagado, resulta claro "ue estas e'oneraciones tributarias, pese a tener un alto costo para pases fuentes slo producen un incremento del saldo neto a depositar en la tesorera del pas del domicilio de la empresa e'tran,ero Para una e'posicin del $ta' sparing$, y una visin de los esfuer0os reali0ados por &atinoamrica para intentar lograr su admisin por los pases desarrollados en tratados tributarios, vase Valdes *osta, 9Problemas tributarios entre pases desarrollados y pases en desarrollo$, versin de sus conferencias en *IE: en @ELI, en 3oc *IE: ? O@A; 8iuliani Fonrouge, 3erec+o Financiero, Mda ed, : l p BF@; >artines >olteni, * $&a cl)usula ta' sparing en los convenios firmados por !rgentina$ en 3erec+o Fiscal, : '' p AAM; Informe 8umpel, $*onvenciones fiscales entre pases desarrollados y pases en desarrollo$, ?aciones Unidas, p FE, KVI, ?ueva =orV, @EFE; 3ini0, <os 3aniel, 1!cordos para evitar a dupla tributacao entre pases desenvolvidos e pases en desenvolvimiento$, -o de <aneiro, @ELO, Ed >imeog Fundacao 8etulio Vargas 19 ! su ve0, una variante del $matc+ing credit$ consiste en el $ta' sparing variable$, en el cual el porcentual del crdito reconocido va ba,ando a medida "ue ba,a la alcuota del pas fuente !s, si en el tratado se reconoce un crdito del MOZ tomando en cuenta "ue la alcuota en la fuente es en ese momento del @OZ si posteriormente esa alcuota ba,ara al @IZ el crdito autom)ticamente descendera proporcionalmente a @F,FZ Incluso se +a mencionado la posibilidad de establecer un 1ta' sparing condicional$, aplicable solamente cuando se efect7e una reduccin temporaria de alcuotas, de acuerdo a condiciones previamente establecidas Vase al respecto el traba,o de <os 3aniel 3ini0, citado en nota anterior = I Es frecuente encontrar, en la literatura especiali0ada, referencias a otros dos institutos, "ue suelen presentarse como mtodos para evitar la doble imposicin internacional/ el sistema de diferimiento de impuestos %ta' deferral. y el de crdito de inversin %investment credit. El primero, consiste en "ue el pas de domicilio no grave las utilidades obtenidas por subsidiarias en el e'tran,ero, sino en la medida en "ue sean remitidas, ba,o forma de dividendos *omo se ve, no es sino la aplicacin, en el plano internacional, del principio del 1ente separado6 %vase cap KI, ! I.; no evita la doble imposicin, sino "ue a lo sumo la posterga +asta la remisin de la utilidad, permitiendo en el nterin la reinversin de la misma
En cuanto al crdito de inversin, constituye una interesante medida de un cierto flu,o de capitales; como tal, me,ora la rentabilidad de la operacin, pero no influye especficamente evitando la doble imposicin
ATENCIO VALLADARES, Gilberto. El Principio de No Confiscación en Materia Tributaria - Capítulo III. 1 Ed. Bogotá, D.C. Instituto Colombiano de Derecho Tributario - ICDT-, 2016