A empresa consulente, por intermdio de seu distinto diretor XXXXX, e de seu eminente advogado XXXXX, formulou a seguinte questo: 1) Qual modelo contratual, tendo em vista as diversas nuances polticas que influem na explorao petrolfera, seria o mais adequado a proporcionar a empresa maior rentabilidade e segurana no desempenho de suas atividades em mbito supranacional?
.Resposta A atividade petrolfera certamente o ramo do comrcio internacional que apresenta o maio grau de complexidade em sua realizao, isto porque traz repercusses diretas em aspectos delicados como a soberania interna dos pases, a preservao transnacional do meio ambiente e a economia global. Tanto que no mbito da ONU, desde 1962 restou consolidada a diretriz pela qual o Estado soberano sobre seus recursos minerais. Hodiernamente as maiores reservas conhecidas de petrleo encontram-se em regies pouco desenvolvidas, e permeadas de conflitos polticos, em grande parte motivados pelo que se pode chamar de questo do petrleo. Assim so muitas as dificuldades que uma empresa interessada na explorao internacional de petrleo deve enfrentar, e escolher o local e o modelo contratual mais adequado se trona vital para o sucesso da empreitada. Preliminarmente, convm analisar os quatro sistemas legais de propriedade do subsolo, quais sejam o fundirio, regalista, industrial e dominial, que consistem em: i) Fundirio: Este sistema estende a propriedade do subsolo ao proprietrio do terreno, assim o subsolo configura-se como verdadeira acesso do terreno. Tal modelo encontra-se atualmente em desuso, contudo sua importncia no pode ser minimizada, isto porque o modelo adotado nos Estados Unidos da Amrica mesmo que com algumas mitigaes ii) Regalista: Tal regime tem origem no perodo feudal, e confere ao proprietrio do terreno a propriedade do subsolo, exceto no que concerne s jazidas de ouro, prata e sal, que por sua vez pertenciam ao rei. iii) Dominial: Sistema que repercute o movimento de nacionalizao dos recursos, incluindo o subsolo como propriedade do Estado Soberano. iv) Industrial: Teve seu surgimento atrelado ao liberalismo econmico, enquadrando a jazidas existentes no subsolo como res nullis, ou seja, sem um proprietrio predeterminado, razo pela qual sua explorao ser realizada de acordo com a vontade daquele que descobriu os recursos. Como se percebe, salvo no regime industrial, um ente privado dificilmente deter a propriedade de recursos minerais, contudo petrleo pressupe desenvolvimento, e o artigo 30 da Carta dos Estados ala o desenvolvimento ao patamar de compromisso dos pases signatrios. art.30: Os Estados-membros, inspirados nos princpios de solidariedade e cooperao interamericanas, comprometem- se a unir seus esforos no sentido de que impere a justia social internacional em suas relaes e de que seus povos alcancem um desenvolvimento integral, condies indispensveis para paz e a segurana. O desenvolvimento integral abrange os campos, econmico, social, educacional, cultural, cientfico e tecnolgico, nos quais devem ser atingidas as metas que cada pas definir para alcan-lo. Desta maneira, visando um efetivo desenvolvimento integral os pases incapazes de explorar seus recursos minerais concedem a explorao a um ente privado. Tal concesso, nas palavras dos professores Lier Pires Ferreira Jnior e Geraldo Fragoso de Oliveira Jnior, citando Alfredo Ruy Barbosa (Direito e Soberania: A nova realidade da Petrobrs no setor de petrleo e gs da Bolvia, pag. 278), tem natureza jurdica de concesso industrial, isso porque a pesquisa e lavra tem como fim primordial o aproveitamento industrial dos recursos, e consequentemente a busca legtima por lucro. Desta forma surgem variadas opes de contrato que tem como intuito a explorao de hidrocarbonetos, cada qual com peculiaridades que permitem explorar de maneira efetiva recursos em pases com realidades distintas. Os contratos de concesso tradicional caracterizam-se pela explorao em grandes jazidas em amplssimo lapso temporal, sem o menor controle dos pais hospedeiro que, por sua vez, recebe anualmente os royalties como forma de compensao pelos nus da explorao petrolfera. Trata-se de modelo altamente atrativo para investidores internacionais, tendo em vista que possibilita efetivo controle da riqueza produzida, ausente qualquer marco regulatrio que limite o onere de mais a produo. Contudo tal modelo contratual est na contramo da diretriz firmada ao longo dos anos pela ONU, atravs da qual o Estado soberano sobre seus recursos e estes devem ser utilizados da forma que melhor proporcionar desenvolvimento ao pas. Ademais, nesta modalidade contratual o risco da atividade todo da empresa exploradora, o que em eventual insucesso pode literalmente quebrar a empresa Outro modelo possvel join venture caracterizado pela participao de estatal do pas hospedeiro na operao petrolfera. Tal participao pode ser configurada pela produo propriamente dita, pelo treinamento de mo-de-obra ou pela transferncia de tecnologia, e proporciona uma diviso nos riscos inerentes atividade. Um exemplo de tal modalidade o contrato de associao, pelo qual a empresa estatal participa da rotina gerencial do contrato, recebendo alm de royalties, parte dos lucros aferidos com a explorao dos recursos minerais. O modelo de partilha (adotado em Outubro no Leilo do campo de Libra) caracteriza-se pela participao da empresa estatal do pais hospedeiro na administrao do contrato, enquanto que o investidor privado suporta os riscos da parte tcnica e financeira da operao. Nesta modalidade ocorre o rateio da produo. No exemplo brasileiro o que se pode afirmar, mesmo que superficialmente, que tal modelo trouxe grandes vantagens aos investidores internacionais, uma vez que a Petrosal (criada especialmente para operar no pr-sal) j nasce com tecnologia avanada na prospeco em grande profundezas, outrossim a ausncia de concorrncia no leilo de Libra proporcionou condies de rateio favorveis ao grupo vencedor. Outra opo so os contratos de servio pelo qual a empresa internacional de petrleo contratada para promover a produo petrolfera, sendo o pas hospedeiro o titular de todos os ativos que envolvem a produo, nesta forma as empresas contratadas suportam os riscos da produo, se e somente se constante clusula de risco, recebendo sua remunerao somente depois de efetivada a produo. Trata-se de modelo pouco atrativo, ao passo que submete o investidor internacional aos intempries polticos da administrao pblica. Neste modelo a empresa transnacional figura como mera contratada, no dispondo de elementos capazes de assegurar a rentabilidade de sua produo. As licenas, ao seu turno, so o modelo mais vinculado a lei petrolfera interna do pas hospedeiro, ao passo que esta regula o contrato de maneira ampla, configura-se pela marcante ingerncia da estatal sobre as atividades desempenhadas. Sua experincia mais latente ocorre no Mar do Norte, onde a regulamentao e as normas de segurana do trabalho oneram em demasia a atividade da empresa estrangeira. Outro exemplo de licenas so os leases, utilizados nos Estados Unidos, com a peculiaridade especial de que o modelo de posse do solo estadunidense o Fundirio, assim h intensa negociao dos direitos de explorao do subsolo alm das negociao usuais que norteiam a produo petrolfera.