Actualidad Empresarial

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N 272 Primera Quincena - Febrero 2013
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C o n t e n i d o
Los procedimientos de fusin y escisin de
sociedades
Ficha Tcnica
Autor: Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : Los procedimientos de fusin y escisin
de sociedades
Fuente : Actualidad Empresarial N 272 - Primera
Quincena de Febrero 2013
INFORME ESPECIAL Los procedimientos de fusin y escisin de sociedades VIII-1
GLOSARIO EMPRESARIAL VIII-4
los mismos efectos, los cuales sealamos
a continuacin:
Las sociedades incorporadas o ab-
sorbidas se extinguen, sin necesidad
de llevar a cabo el procedimiento de
disolucin.
La sociedad incorporante o absor-
bente, segn sea el caso, adquieren
a ttulo universal el patrimonio de
las sociedades incorporadas o absor-
bidas, tanto el pasivo como el activo.
Los socios o accionistas de las socie-
dades que se extinguen por la fusin
reciben acciones o participaciones
como accionistas o socios de la nueva
sociedad o de la sociedad absorbente,
en su caso.
5. Procedimiento
La fusin se lleva a cabo en virtud al
acuerdo que deben adoptar las juntas
de socios de cada una de las sociedades
participantes. Este acuerdo deber contar
con los requisitos establecidos por la ley y
el estatuto de las sociedades participantes
para la modifcacin de su pacto social y
estatuto.
5.1. Proyecto de fusin
Antes de la toma del acuerdo, se deber
aprobar el proyecto de la fusin. Esta
aprobacin deber realizarla el directorio
de cada una de las sociedades que parti-
cipan en la fusin, con el voto favorable
de la mayora absoluta de sus miembros.
Cuando participen sociedades que no
tengan directorio, el proyecto de fusin
deber ser aprobado por la mayora
absoluta de las personas encargadas de
la administracin de la sociedad, como
los gerentes.
El proyecto de fusin deber contener:
a) La denominacin, domicilio, capital
y los datos de inscripcin en los
por la Ley General de Sociedades en sus
artculos 344 al 366.
En el caso del procedimiento de escisin
de sociedades, los artculos aplicables son
del 367 al 390 de la Ley General de
Sociedades.
3. Defnicin y clases de fusin
Al inicio del presente informe hemos
sealado que mediante la fusin, dos a
ms sociedades se unen para dar lugar a
una sola, constituida o por constituir. El
objetivo de esta unin suele estar vincula-
do a la necesidad de mejorar la situacin
patrimonial de las sociedades fusionadas,
fortalecer su posicin frente a los com-
petidores, simplificar procedimientos
de produccin o comercializacin, entre
otros objetivos.
De acuerdo al artculo 344 de la Ley
General de Sociedades, la fusin puede
realizarse de dos formas:
3.1. La fusin por incorporacin
La fusin por incorporacin implica la
unin de dos o ms sociedades para cons-
tituir una nueva sociedad incorporante,
originando la extincin de las sociedades
incorporadas y la transmisin en bloque,
y a ttulo universal de sus patrimonios a
la nueva sociedad.
3.2. La fusin por absorcin
Esta forma de fusin implica la absorcin
de una o ms sociedades por otra socie-
dad existente, originando la extincin
de la sociedad o sociedades absorbidas.
La sociedad absorbente asume, a ttulo
universal, y en bloque, los patrimonios
de las absorbidas.
4. Efectos de la fusin
Ya sea que se realice mediante la incor-
poracin o por absorcin, la fusin tiene
1. Introduccin
Es probable que las fguras ms complejas
dentro del abanico de procedimientos so-
cietarios regulados en nuestra Ley General
de Sociedades, sean los procedimientos
de fusin y de escisin.
Sin embargo, su importancia amerita que
en la prctica muchas sociedades decidan
seguir estos procedimientos para alcanzar
una serie de necesidades. As por ejemplo,
el procedimiento de fusin es aplicable
cuando las sociedades buscan fortalecer
su posicin en el mercado, mejorar su
situacin fnanciera, reorganizarse para
tener un mejor desempeo o, cuando su
actividad requiere de la participacin de
otras sociedades.
Pero, tambin es posible que estos objeti-
vos pueden alcanzarse a travs de un pro-
cedimiento de fusin. La fusin, como su
nombre permite inferir, implica la unin o
conjuncin de dos o ms sociedades, para
dar lugar a una nueva o, como veremos
ms adelante, a una ya existente pero
que se ver fortalecida, transmitiendo
en un solo acto y de forma universal, el
patrimonio de las sociedades fusionadas.
Por estos motivos, en el presente informe
revisaremos los procedimientos y for-
malidades aplicables para llevar a cabo
la fusin y la escisin de sociedades,
conforme a nuestra Ley N 26887 - Ley
General de Sociedades.
2. Marco legal
Como hemos mencionado, la fusin es
un mecanismo que se encuentra regulado
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Informe Especial
Registros Pblicos de las sociedades
participantes.
b) La forma de la fusin.
c) La explicacin del proyecto de fusin,
sus principales aspectos jurdicos y
econmicos y los criterios de valori-
zacin, empleados para la determina-
cin de la relacin de canje entre las
respectivas acciones o participaciones
de las sociedades participantes en la
fusin.
d) El nmero y la clase de las acciones
o participaciones que la sociedad in-
corporante o absorbente debe emitir
o entregar y, en su caso, la variacin
del monto del capital de esta ltima.
e) Las compensaciones complementa-
rias, si fuera necesario.
f) El procedimiento para el canje de
ttulos, si fuera el caso.
g) La fecha prevista para su entrada en
vigencia.
h) Los derechos de los ttulos emitidos
por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones.
i) Los informes legales, econmicos o
contables contratados por las socie-
dades participantes, si los hubiere.
j) Las modalidades a las que la fusin
queda sujeta, si fuera el caso.
k) Cualquier otra informacin o referen-
cia que los directores o administrado-
res consideren pertinente consignar.
Una vez aprobado el proyecto de fusin
por los directorios o los administradores
de las sociedades participantes, estas se
debern abstener de realizar cualquier
acto o contrato que pueda comprometer
la aprobacin del proyecto o alterar sig-
nifcativamente la relacin de canje de las
acciones o participaciones, hasta la fecha
de las juntas generales o asambleas de las
sociedades participantes.
5.2. Aprobacin del proyecto por la
junta de socios
Posteriormente a la aprobacin de los
directorio o los administradores, el pro-
yecto de fusin debe ser aprobado por
las juntas generales o asambleas de las
sociedades participantes. Para tal fn, se
deber realizar la convocatoria mediante
aviso publicado por cada sociedad par-
ticipante con no menos de diez das de
anticipacin a la fecha de la celebracin
de la junta o asamblea.
Para efectos de la aprobacin del pro-
yecto de fusin, desde la publicacin del
aviso de convocatoria, cada una de las
sociedades participantes debe poner a
disposicin de sus socios, obligacionistas
y dems titulares de derechos de crdito
o ttulos especiales, en su domicilio social
los siguientes documentos:
a) El proyecto de fusin.
balance al da anterior de la fecha de en-
trada en vigencia de la fusin. La sociedad
absorbente o incorporante, en su caso,
deber formular un balance de apertura
al da de entrada en vigencia de la fusin.
No es necesario insertar estos balances
en la escritura pblica de fusin, pero
deben ser aprobados por el directorio de
la sociedad respectiva o, cuando este no
exista, por el gerente.
5.5. Publicacin de los acuerdos
Cada uno de los acuerdos de fusin se
publica por tres veces, con cinco das de
intervalo entre cada aviso. Los avisos po-
drn publicarse en forma independiente o
conjunta por las sociedades participantes.
El plazo para el ejercicio del derecho de
separacin empieza a contarse a partir
del ltimo aviso de la correspondiente
sociedad.
5.6. Derecho de separacin
El acuerdo de fusin da a los socios y
accionistas de las sociedades que se fu-
sionan el derecho de separacin regulado
por el artculo 200 de la Ley General de
Sociedades.
5.7. Escritura pblica de fusin
La escritura pblica de fusin se otorga
una vez vencido el plazo de treinta das,
contado a partir de la fecha de la publica-
cin del ltimo aviso referido en el punto
anterior, si no hubiera oposicin. Si la
oposicin hubiese sido notifcada dentro
del citado plazo, la escritura pblica se
otorga una vez levantada la suspensin o
concluido el proceso que declara infun-
dada la oposicin.
En dicha escritura pblica se deber se-
alar lo siguiente:
a) Los acuerdos de las juntas generales
o asambleas de las sociedades parti-
cipantes.
b) El pacto social y estatuto de la nueva
sociedad o las modifcaciones del pac-
to social y del estatuto de la sociedad
absorbente.
c) La fecha de entrada en vigencia de la
fusin
d) La constancia de la publicacin de los
avisos prescritos en el artculo 355.
e) Los dems pactos que las sociedades
participantes estimen pertinente.
5.8. Inscripcin
Una vez otorgada la escritura pblica de la
fusin, se deber presentar a los Registros
Pblicos para su inscripcin.
6. El procedimiento de escisin
A diferencia de la fusin, la escisin es un
procedimiento de reorganizacin en el
que no se busca unir o juntar los recursos
b) Estados financieros auditados del
ltimo ejercicio de las sociedades par-
ticipantes. Aquellas que se hubiesen
constituido en el mismo ejercicio en
que se acuerda la fusin presentan un
balance auditado cerrado al ltimo
da del mes previo al de la aprobacin
del proyecto de fusin.
c) El proyecto del pacto social y estatuto
de la sociedad incorporante o de las
modifcaciones a los de la sociedad
absorbente; y,
d) La relacin de los principales accio-
nistas, directores y administradores
de las sociedades participantes.
La junta general o asamblea de cada una
de las sociedades participantes debe apro-
bar el proyecto de fusin con las modif-
caciones que expresamente se acuerden
y fjar una fecha comn de entrada en
vigencia de la fusin.
Previamente a la aprobacin por las juntas
o asambleas, los directores o administra-
dores debern informar sobre cualquier
variacin significativa experimentada
por el patrimonio de las sociedades
participantes desde la fecha en que se
estableci la relacin de canje de acciones
o participaciones.
El proceso de fusin se extingue si no
es aprobado por las juntas generales o
asambleas de las sociedades participantes
dentro de los plazos previstos en el pro-
yecto de fusin y en todo caso a los tres
meses de la fecha del proyecto.
5.3. Fecha de entrada en vigencia de
la fusin
Como se ha mencionado, las juntas o
asambleas deben fjar en los acuerdos de
aprobacin del proyecto de fusin, una fe-
cha comn de entrada en vigencia. De esta
manera, la fusin entrar en vigencia en
la fecha fjada en los acuerdos de fusin.
A partir de dicho momento, cesan las ope-
raciones y los derechos y obligaciones de
las sociedades que se extinguen, los que
son asumidos por la sociedad absorbente
o incorporante.
Sin perjuicio de su inmediata entrada en
vigencia, la fusin est supeditada a la
inscripcin de la escritura pblica en el
Registro, en la partida correspondiente a
las sociedades participantes.
Con la inscripcin de la fusin se produce
la extincin de las sociedades absorbidas
o incorporadas, segn sea el caso. Por su
solo mrito se inscriben tambin en los
respectivos registros, cuando corresponda,
la transferencia de los bienes, derechos y
obligaciones individuales que integran los
patrimonios transferidos.
5.4. Balances
Cada una de las sociedades que se ex-
tinguen por la fusin debe formular un
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de dos o ms sociedades, sino dividir el
patrimonio de una sociedad para colo-
carlo en una o ms sociedades y tratar de
darle un mejor aprovechamiento.
Ahora bien, la escisin es una forma
de reorganizacin empresarial prevista
nicamente para las sociedades, es decir,
no existen procedimientos de escisin
para las personas naturales con negocio
ni para las EIRL.
Esto se debe a que, en primer lugar, las
personas naturales tienen un solo patri-
monio, ya sea que tengan actividad em-
presarial o no, y en tal sentido, no deben
realizar ningn procedimiento legal para
tomar parte de su patrimonio y entregarlo
en aporte a alguna sociedad.
En el caso de la EIRL, la escisin es un
procedimiento que no est previsto en las
disposiciones del Decreto Ley N 21621;
aunque en teora, no vemos el funda-
mento de esta omisin, pues el titular
de una EIRL podra ser a su vez titular de
otras EIRLs o socio de alguna sociedad
a la que se pudiera entregar un bloque
patrimonial segregado del patrimonio de
su EIRL. En todo caso, al no ser un proce-
dimiento regulado, debemos concluir que
no es posible llevar a cabo una escisin
de una EIRL.
6.1. Defnicin y clases de escisin
Tal como lo hemos esbozado, la escisin
es un procedimiento de reorganizacin
societaria a travs del cual una sociedad
segrega de su patrimonio uno o ms
bloques a fn de transferirlos a otra u
otras sociedades, ya constituidas o por
constituirse.
Podra decirse que de alguna manera es
el procedimiento inverso a una fusin;
es decir, aqu no se produce la unin de
los patrimonios de dos o ms sociedades,
sino que se produce la divisin del patri-
monio de una sociedad.
Al igual que en la fusin, la escisin
tambin puede desarrollarse en dos
modalidades:
a) Escisin por extincin
Que implica la divisin de la totalidad
del patrimonio de una sociedad en
dos o ms bloques patrimoniales,
que son transferidos a nuevas so-
ciedades, o absorbidos por otras ya
existentes, o ambas cosas a la vez.
Esta forma de escisin produce la
extincin de la sociedad escindida.
b) Escisin por segregacin
Que implica la segregacin de uno
o ms bloques patrimoniales de una
sociedad que no se extingue y que
los transfere a una o ms sociedades
nuevas, o son absorbidos por otras
existentes o ambas cosas a la vez. La
sociedad escindida no se extingue
pero debe ajustar su capital en el
monto correspondiente.
7. Efectos de la escisin
La escisin, de acuerdo a la modalidad a
travs de la cual se lleve a cabo, genera
los siguientes efectos:
La sociedad escindida se extingue,
sin necesidad de llevar a cabo el pro-
cedimiento de disolucin, cuando la
totalidad de su patrimonio es segre-
gado en dos o ms bloques, incorpo-
rndolos a sociedades constituidas o
por constituirse.
La sociedad escindida no se extingue,
cuando la escisin slo es con respecto
a una parte de su patrimonio, el cual
es segregado para ser aportado a otra
u otras sociedades. En este caso, la
sociedad escindida debe reducir su
capital social.
La sociedad o sociedades incorpo-
rantes o absorbentes, segn sea el
caso, adquieren el bloque patrimonial
correspondiente, ya sean activos o
pasivos y emiten las acciones o par-
ticipaciones correspondientes a favor
de los socios de la sociedad escindida.
8. Bloque patrimonial
A efectos de llevar a cabo una escisin,
es necesario establecer cul o cules son
los bloques patrimoniales que van a ser
segregados del patrimonio de la sociedad
escindida; para lo cual, primero debemos
tener en claro qu se considera un bloque
patrimonial.
La Ley General de Sociedades, en su
artculo 369, seala que el bloque pa-
trimonial puede ser:
Un activo o un conjunto de activos de
la sociedad escindida;
El conjunto de uno o ms activos y
uno o ms pasivos de la sociedad
escindida; y,
Un fondo empresarial
Cabe sealar que el concepto de fondo
empresarial no posee ninguna defnicin
a nivel legislativo, por lo que al establecer
el bloque o bloques patrimoniales para
una escisin, ser necesario establecer
con precisin los activos o pasivos que lo
conforman y no hacer referencia simple-
mente a un fondo empresarial.
9. Procedimiento de escisin
La escisin se lleva a cabo en virtud al
acuerdo que deben adoptar las juntas de
socios de cada una de las sociedades par-
ticipantes. Este acuerdo deber contar con
los requisitos establecidos por la ley y el
estatuto de las sociedades participantes para
la modifcacin de su pacto social y estatuto.
As, para el caso ms usual que es el de
las sociedades annimas, la realizacin
vlida de la junta de socios, salvo dispo-
sicin distinta del estatuto, se llevar a
cabo, en primera convocatoria, con un
qurum de las dos terceras partes de las
acciones suscritas con derecho a voto. En
tanto que, en segunda convocatoria, el
qurum es de las tres quintas partes de
las acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo se adopta por mayora calif-
cada, esto es, por el cincuenta por ciento
ms una accin de la totalidad de accio-
nes suscritas con derecho a voto.
Ahora bien, antes que las sociedades
adopten los acuerdos de escisin, se
debe elaborar y aprobar el proyecto de
escisin, segn se seala a continuacin:
a) Proyecto de escisin
Le corresponde al directorio o a la ge-
rencia de cada una de las sociedades
participantes, segn sea el caso, la
aprobacin del proyecto de escisin.
El proyecto de escisin debe contener
la siguiente informacin:
La denominacin, domicilio,
capital y los datos de inscripcin
en el registro de las sociedades
participantes;
La forma propuesta para la esci-
sin y la funcin de cada sociedad
participante;
La explicacin del proyecto de
escisin, sus principales aspectos
jurdicos y econmicos, los crite-
rios de valorizacin empleados y
la determinacin de la relacin
de canje entre las respectivas
acciones o participaciones de las
sociedades que participan en la
escisin;
La relacin de los elementos del
activo y del pasivo, en su caso,
que correspondan a cada uno de
los bloques patrimoniales resul-
tantes de la escisin;
La relacin del reparto, entre los
accionistas o socios de la sociedad
escindida, de las acciones o parti-
cipaciones a ser emitidas por las
sociedades benefciarias;
Las compensaciones complemen-
tarias, si las hubiese;
El capital social y las acciones o
participaciones por emitirse por
la nuevas sociedades, en su caso,
o la variacin del monto del ca-
pital de la sociedad o sociedades
benefciarias, si lo hubiere;
El procedimiento para el canje de
ttulos, en su caso;
La fecha prevista para su entrada
en vigencia;
Los derechos de los ttulos emi-
tidos por las sociedades partici-
pantes que no sean acciones o
participaciones;
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Posteriormente, con la inscripcin de
la escisin produce la extincin de la
sociedad escindida, si fuera el caso.
d) Balances de escisin
Cada una de las sociedades parti-
cipantes deben formular balances
de cierre con fecha del da anterior
al fjado como fecha de entrada en
vigencia de la escisin, con excep-
cin de las nuevas sociedades que se
constituyen por razn de la escisin
las que deben formular un balance de
apertura al da fjado para la vigencia
de la escisin.
e) Publicacin del aviso
Luego de haberse aprobado los
acuerdos de escisin, se publican por
tres veces, con cinco das de intervalo
entre cada aviso.
La publicacin del ltimo aviso es la
que determina el cmputo del plazo
para el derecho de separacin de los
socios que hubieran estado en des-
acuerdo con la escisin o no hubieran
participado de ella.
f) Escritura pblica de escisin e ins-
cripcin
Vencido el plazo de treinta das con-
tados desde la ltima publicacin, se
procede al otorgamiento de la escritu-
ra pblica de escisin y a su posterior
inscripcin ante los Registros Pblicos.
10. Consecuencias de la escisin
La escisin es un procedimiento complejo
y que conlleva consecuencias para las
sociedades participantes, los socios y los
terceros. Por ello, la Ley General de Socie-
dades contiene reglas para determinar el
alcance de las consecuencias que tiene la
escisin en determinadas personas.
As, en el caso de los socios de las socie-
dades que se escindan y que no estuvie-
ran de acuerdo con la escisin, la Ley
les reconoce el derecho de separacin
previsto en el artculo 200, a fn de que
se separen de la sociedad al considerarse
perjudicados con la escisin. Sin embargo,
este derecho de separacin no libera de
responsabilidad al socio separado con
respecto a las obligaciones contradas por
la sociedad con anterioridad a la escisin.
Con relacin a este tema de la responsa-
bilidad, debe tenerse en cuenta tambin
que las sociedades participantes en la
escisin no necesariamente poseen el
mismo sistema de responsabilidad para
sus socios. Recordemos que la Ley regula
tipos societarios que poseen un sistema
de responsabilidad limitada para sus so-
cios y otros tipos societarios que poseen
sistemas de responsabilidad solidaria.
Por lo tanto, la Ley prev que al realizarse
una escisin, es de aplicacin la regla se-
alada en el artculo 334 para los casos
de transformacin:
Artculo 334.- Cambio en la responsabili-
dad de los socios
Los socios que en virtud de la nueva forma
societaria adoptada asumen responsabilidad
ilimitada por las deudas sociales, responden
en la misma forma por las deudas contradas
antes de la transformacin. La transforma-
cin a una sociedad en que la responsabi-
lidad de los socios es limitada, no afecta la
responsabilidad ilimitada que corresponde
a estos por las deudas sociales contradas
antes de la transformacin, salvo en el caso
de aquellas deudas cuyo acreedor la acepte
expresamente.
En cuanto a las personas que posean
derechos frente a la sociedad escindida,
distintos a las acciones o participaciones
en el capital, conservan dichos derechos
frente a la sociedad que los asume en
virtud a la escisin en sus trminos ori-
ginales, salvo que expresamente estos
titulares de derechos hubieran aceptado
la variacin de las condiciones o trminos
en que son exigibles sus derechos.
11. Conclusiones
Hemos revisado las principales conside-
raciones aplicables a las operaciones de
fusin y escisin.
Como se puede apreciar, se trata de fgu-
ras sumamente complejas y cuyos efectos
son trascendentales para las sociedades
que participan en estos procedimientos.
Por ello, es importante que se tenga
claridad sobre los pasos a seguir para
llevar a cabo estos procedimientos de
reorganizacin societaria, pues pueden
obtenerse muchas ventajas en funcin
de las necesidades de cada sociedad
participante.
Los informes econmicos o conta-
bles contratados por las socieda-
des participantes, si los hubiere;
Las modalidades a las que la
escisin queda sujeta, si fuera el
caso; y,
Cualquier otra informacin o
referencia que los directores o
administradores consideren per-
tinente consignar.
Una vez aprobado el proyecto, las socie-
dades participantes se deben abstener de
realizar o ejecutar cualquier operacin
que pueda obstaculizar o complicar la
aprobacin del proyecto por parte de
las juntas de socios de las sociedades o
que pueda alterar signifcativamente la
relacin de canje de las acciones o par-
ticipaciones. Esta restriccin se mantiene
hasta la fecha de las juntas de socios de
las sociedades participantes convocadas
para acordar la escisin.
b) Acuerdo de escisin
Con la aprobacin del proyecto de
escisin, se debe proceder a la con-
vocatoria a las juntas de socios de las
sociedades participantes para tomar
el acuerdo de escisin, previo informe
de los administradores o directores
sobre cualquier cambio signifcativo
en el patrimonio de las sociedades
participantes desde la fecha en que
se estableci la relacin de canje en
el proyecto de escisin.
Debe tenerse en cuenta el proyecto de
escisin se extingue si no es aprobado
por las juntas de socios dentro de los
plazos previstos; y en todo caso, a los
tres meses de la fecha del proyecto.
c) Fecha de entrada en vigencia de la
escisin
La escisin entra en vigencia en la
fecha fjada en el acuerdo en que se
aprueba el proyecto de escisin.
De acuerdo a lo establecido en la Ley,
es partir de este momento en que
las sociedades benefciarias asumen
automticamente las operaciones,
derechos y obligaciones de los blo-
ques patrimoniales escindidos y cesan
con respecto a ellos las operaciones,
derechos y obligaciones de la o las
sociedades escindidas, ya sea que se
extingan o no.
Glosario Empresarial
1. En el acta de aprobacin de resultados de una sociedad es obli-
gatorio transcribir el balance y los estados fnancieros?
No, el acta debe refejar el acuerdo adoptado por la junta para la
aprobacin de los resultados del ejercicio, pero no es obligatorio que el
balance y los dems documentos fnancieros sean transcritos en el acta.
2. Qu es un cheque de gerencia?
El cheque de gerencia es una forma especial de cheque el cual es
emitido por una entidad bancaria a solicitud de uno de sus clientes y
cuyo pago est a cargo de la propia entidad bancaria.
Estos cheques pueden ser cobrados en cualquier agencia del banco
emisor y solo pueden ser emitidos a la orden, es decir, no pueden
emitirse al portador.
La ventaja de un cheque de gerencia frente a un cheque comn, es
que al ser de cargo del banco el pago del cheque, el tenedor tiene
certeza de la existencia de los fondos necesarios para el pago.