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LEGAL
para empresarios
REVISTA JURDICA PARA GERENTES, ADMINISTRADORES Y EMPRESARIOS
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EDITORIAL
SON NECESARIAS NORMAS QUE REGULEN LA TERCERIZACIN DE SERVICIOS?
Cuando en 1991 el Supremo Gobierno dict el Decreto Legislativo N 728, conocido como Ley de Fomento del Empleo, puso mucho
nfasis en permitir el desarrollo de los denominados services como empresas promotoras del empleo, las cuales deban funcionar
fundamentalmente como empresas de intermediacin dedicadas a la provisin de personal para otras empresas a las que se les
denominaba empresas principales o usuarias. Desgraciadamente, la inoperancia y el incumplimiento por parte del Ministerio de Trabajo
de sus deberes de fiscalizacin e inspeccin, terminaron por permitir una serie de excesos que tuvieron como resultado una lamentable
precarizacin del empleo, con la consiguiente satanizacin de los services, los cuales a su vez, terminaron siendo odiados por los
trabajadores y sus organizaciones sindicales.
Es por ello que, con la finalidad de atenuar el impacto negativo que haba generado la utilizacin de la intermediacin laboral, el 09 de
enero de 2002 se public la Ley N 27626 Ley de Intermediacin Laboral, la cual restringi la utilizacin de este sistema de provisin de
personal a aquellos casos en los que los servicios a prestarse por un trabajador destacado deban ser temporales (si se relacionaban con
la actividad principal de la empresa) o permanentes (si se relacionaban con la prestacin de servicios complementarios a la empresa
usuaria) o especializados.
Posteriormente, el 26 de abril del 2002 se dict el D.S. 003-2002-TR Reglamento de la Ley de Intermediacin Laboral, cuya principal
novedad fue la de introducir a travs de su artculo 4 una regulacin novedosa al diferenciar la Intermediacin Laboral de la denominada
Tercerizacin Laboral. Bajo esta premisa, pronto comenzaron a flotar en el ambiente jurdico empresarial trminos como outsourcing,
insourcing, contrata, sub-contrata, etc., como mecanismos empresariales legales que eran propuestos por muchos abogados como
una forma de eludir o saltar las vallas impuestas por la Ley de Intermediacin Laboral para de esta manera poder legalmente acceder a
la provisin de personal para actividades de naturaleza permanente y propias del giro del negocio de la empresa principal o usuaria.
Lo anterior trajo consigo nuevamente un movimiento en nuestro Ordenamiento Jurdico destinado a impedir el fraude o la elusin de la ley
que tuvo su ms alto pico el pasado 23 de junio de 2008 mediante la aprobacin de la Ley N 29245 Ley de Tercerizacin y el 24 de junio
de 2008 con la aprobacin del Decreto Legislativo N 1038 Ley que precisa los Alcances de la Ley N 29245. Posteriormente, con fecha
11 de septiembre del presente ao se dict el Decreto Supremo N 006-2008-TR Reglamento de la Ley de Tercerizacin Laboral, el cual
se constituye en el ms reciente esfuerzo normativo de precisin del uso de esta figura jurdica.
Ahora bien, la pregunta que salta a la luz, luego de haber revisado los acontecimientos anteriormente expuestos y que vale la pena
responder, es la siguiente: Son acaso la intermediacin laboral y la Tercerizacin Laboral, mecanismos empresariales realmente tiles
para el desarrollo del mundo empresarial o son acaso formas de precarizacin del empleo y por ello, deben ser desterradas y prohibidas
como muchas organizaciones sindicales y polticos oportunistas lo gritan a viva voz? Para responder a esta interrogante es necesario
recurrir a los orgenes de las estructuras y formas de organizacin empresariales que se gestaron a lo largo del siglo XX como
consecuencia del desarrollo industrial iniciado en el siglo XIX a partir de la revolucin tecnolgica y el nacimiento del capitalismo.
En ese sentido, quiz la primera forma de organizacin empresarial ms relevante fue la diseada por Henry Ford, a la que la historia ha
decidido llamar como Fordismo, la cual se caracterizaba por tener una estructura jerarquizada en la que las empresas deban abarcar y
controlar todas las etapas de la produccin, es decir, la empresa deba hacerlo todo e incluso controlar a sus proveedores, al punto de
desplazarlos para obtener una mayor eficiencia. Bajo este sistema, las empresas deban ser grandes corporaciones, con grandes
capitales y con una inmensa planilla de trabajadores a quienes controlar. Este sistema funcion a la perfeccin durante la primera mitad
del siglo XX, sobretodo porque fue el soporte del vertiginoso desarrollo industrial que alcanzaron los Estados Unidos de Norteamrica
despus de la Segunda Guerra Mundial, gracias a la existencia de un mercado, que en ese entonces, era capaz de absorber casi la
totalidad de la produccin de las empresas.
Sin embargo, la supremaca de este sistema no durara mucho, ya que sucumbi a otro sistema innovador ideado por el ingeniero Taichi
Ohno en la fbrica de automviles Toyota Toyotismo el cual introdujo el denominado sistema Just in Time justo a tiempo que
propona que en lugar de contar con una gran empresa de organizacin vertical que lo controlara todo, era ms conveniente tener una
organizacin empresarial horizontal en donde la empresa principal estableca alianzas con sus proveedores, de modo tal que
funcionando como un reloj bien aceitado y bajo la imposicin de una cultura de cero defectos, se pudiera contar con todo lo necesario
justo a tiempo para entregar un producto terminado de alta calidad al mercado. La ventaja de este sistema estaba fundamentalmente en
la reduccin de costos, dado que se requera de un menor capital de trabajo para echar a andar una empresa, ya que la produccin se
realizaba en lotes pequeos a los que se les poda ir agregando innovaciones tecnolgicas. Lo anterior ocasion que en la dcada de los
70's las empresas americanas perdieran la batalla por la supremaca en el mercado mundial inicindose la guerra por la competitividad,
adoptando stas finalmente el diseo empresarial japons.
Desde entonces el outsourcing o tercerizacin se ha generalizado adoptando diversos matices y formas para responder a las
necesidades de competitividad de las empresas, quedando atrs el sistema fordista como un sistema inadecuado y obsoleto. El mundo
empresarial camina entonces hacia el desarrollo de estructuras horizontales con empresas principales apoyadas por un ejrcito de
empresas proveedoras de bienes y servicios bajo esquemas de tercerizacin e intermediacin laboral, por lo que por ahora resultara
contraproducente para nuestro desarrollo econmico ir contra la corriente. En todo caso, el manejo adecuado de estos mecanismos
debe ser controlado por el Ministerio de Trabajo, mientras empresarios y trabajadores no aprendamos la verdadera filosofa del cero
defectos que debe alcanzar, inclusive, el manejo de las relaciones laborales.
ndice
I. TEMAS ACTUALES DE DERECHO
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Sociedades y Corporaciones
Qu aspectos contractuales se
deben tomar en cuenta en el contrato
empresarial de consorcio?
Derecho Penal
Si se est en medio de un proceso
adminstrativo sancionador, se
puede soportar adems un proceso
penal por el mismo hecho?
Dr. Rubn Enrique Muoz Cruz
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II. DOCUMENTOS
EMPRESARIALES
Tips para el adecuado uso de una
letra de cambio.
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V. TENDENCIAS
JURISPRUDENCIALES
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Ao II | 4 Edicin
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Editor:
Jorge W. Alva Inga
E-mail:
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Diseo y Diagramacin:
Karla Fernndez Viera
Telf: 969093689 RPM: #972372
Impresin:
Grfica San Martn
Jr. Aprimac 761 - Piura
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Sociedades y
Corporaciones
Qu aspectos contractuales se deben
tomar en cuenta en el contrato
empresarial de consorcio?
Actualmente, nos encontramos en un mundo
marcado por la globalizacin de la economa, el avance
tecnolgico, la competencia, el surgimiento de
gigantescas empresas, y la integracin de los mercados,
por lo que surge la necesidad de las empresas de
agruparse o de constituir sociedades, formando bloques
empresariales fuertes que les permitan desarrollar un
negocio determinado y obtener as un beneficio
econmico comn. Una de las formas que estas
empresas tienen para tal fin, son los contratos de
colaboracin empresarial, entre los cuales se tiene al
contrato de consorcio, el cual constituye una de las
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2.
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perder lo ya ganado.
Lo que podemos percibir de lo antes sealado es
que esta forma de financiamiento, si bien puede ser el
primer paso para comenzar, lo cierto es que se basa en
un esquema que se ajusta ms a una economa familiar
con ingresos de trabajo dependiente, que a una
economa empresarial que es la que necesitamos. Y es
que si analizamos rpidamente cmo funciona la
economa de una familia ordenada, nos vamos a
encontrar que sta utiliza un esquema de financiamiento
econmico en donde los ingresos que provienen de un
trabajo dependiente son iguales a la suma de los costos2
para producir los ingresos ms el consumo y ms el
ahorro en un determinado perodo de tiempo (Ingreso =
Costos + Consumo + Ahorro). En este sentido, los
parmetros de consumo y ahorro estarn supeditados a
los ingresos que se obtengan, de modo tal que si ello se
mantiene equilibrado, difcilmente habrn problemas
financieros (0 = Ingresos Costos - Consumo Ahorro).
Ahora bien, los parmetros de consumo y de ahorro son
determinados por la propia familia quien decide cunto
de sus ingresos los destina a consumo y cunto de ellos
los destina a ahorro. Puede ser que en algunos casos la
familia consuma todos sus ingresos y, por tanto, sus
ahorros sean iguales a cero.
Pero Por qu hablamos de consumo? Porque una
familia si bien puede adquirir bienes patrimoniales, estos
son bsicamente, bienes que estn relacionados con su
subsistencia y confort, pero que no le generan ingresos
adicionales, ni tampoco puede deducirlos de la renta que
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En cuanto a contratacin.
En cuanto a remuneracin.
En cuanto a la jornada de trabajo.
En cuanto a vacaciones.
En cuanto a gratificaciones.
En cuanto a la Compensacin por Tiempo de Servicios
(CTS).
7.- En cuanto al despido injustificado.
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Derecho Penal
Si se est en medio de un proceso
administrativo sancionador, se puede
soportar adems un proceso penal
por el mismo hecho?
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Empresas que
confan en nosotros
Banco Agropecuario - AGROBANCO.
AJEPER S.A.
Banco de Crdito del Per - BCP
BBVA Banco Continental.
Banco de la Nacin - Lambayeque.
Banco Financiero Tumbes.
Caja Municipal de Trujillo - Chiclayo.
Centro de Reposo San Juan de Dios.
Clnica Beln S.A.
COINREFRI S.R.L.
Comercializadora SALEM S.A.C.
Consorcio de Colegios Parroquiales del Arzobispado de Piura.
Constructora Parias E.I.R.L.
Corporacin Peruana de Aeropuertos y Aviacin Comercial S.A. - CORPAC Piura
Don Limn S.A.C.
Empresa Nacional de Puertos S.A. - T.P. Paita
EPS GRAU S.A.
FLP del Per S.A.C.
MINDES FONCODES.
FRU GISS IM. EX. S.A.C.
Limones Piuranos S.A.C.
Mavila Hnos. S.A.
Marina de Guerra del Per - Estacin Naval de Paita.
Mibanco.
ptica Mega Lens E.I.R.L.
Prez & Castro Ingenieros S.C.R.L .
Petrleos del Per - PETROPER S.A.
PYC S.A.C. Contratistas Generales.
Scotiabank del Per.
Seafrost S.A.C.
Servicios, Cobranzas e Inversiones S.A.C
Sun Land Fruits S.A.C.
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Documentos
Empresariales
Tips para el adecuado uso de
una letra de cambio
Qu es una letra de cambio?
Una letra de cambio es un ttulo valor reconocido por nuestro ordenamiento jurdico, es decir
es un instrumento que permite agilizar el trafico comercial, en el caso de la letra de cambio esta es
emitido por una persona, mediante el cual se ordena a otra pagar incondicionalmente a un
tercero o al emisor una determinada suma de dinero, en el lugar y plazo que el documento
cambiario indique.
Quines son las partes que intervienen en una letra de cambio?
En una letra de cambio deben intervenir necesariamente el girador, que es la persona que
emite la letra y que a su vez puede ser el beneficiario o tenedor de la misma; el aceptante,
conocido tambin como girado que es quien se obliga al pago de la letra y el tenedor, conocido
tambin como beneficiario o tomador que es quien recibe la letra y la puede poner a cobro.
Pueden intervenir, en relaciones ms complejas un garante, as como un endosante y un
endosatario cuando la letra circula entre varias personas. En ese caso el endosatario es quien
finalmente se convierte en tenedor y cobra la letra.
En qu casos podemos utilizar una letra de cambio?
Podemos utilizar letras de cambio en aquellas operaciones comerciales en las se ha tomado
la decisin de otorgar un crdito, luego de evaluar la calidad de buen pagador del aceptante. La
consulta a Centrales de Riesgo Crediticio y a la Cmara de Comercio que lleva el registro de
protestos, nos permitir tomar una buena decisin respecto de a quin le otorgamos un crdito.
Una letra de cambio garantiza el pago del crdito otorgado?
No necesariamente. La letra de cambio lo que genera es la existencia de una relacin cambiaria
que permite facilitar su cobro a travs de un proceso ejecutivo en el Poder Judicial. En todo caso el
pago de la letra queda sujeto al respaldo del patrimonio de su obligado principal el aceptante - as
como del de su garante y el de los endosantes y endosatarios que hubieren intervenido
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Localidad y momento en
que el girador emite la
letra de cambio.
Cantidad
expresada en
nmeros con el
signo monetario.
Datos de la
persona que va a
hacer efectivo el
pago de la letra
de cambio.
Persona sealada en la
letra de cambio para
aceptarla y pagarla.
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Principales
Obligaciones
Empresariales
Convencin colectiva de trabajo
acta final de negociacin colectiva
en Construccin Civil 2008-2009
Exp. N 105463-2008-MTPE/2/12.210
En Lima, a los ocho das del mes de julio del ao dos
mil ocho, siendo las 10:30 horas se reunieron en local
Institucional de la Cmara Peruana de la Construccin
CAPECO, sito en Va Principal 155, Edificio Real III Of.
402, Centro Empresarial Real, San Isidro, de una parte
en representacin de la Cmara Peruana de la
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INCREMENTO DE REMUNERACIONES:
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Consultas de
Nuestros Lectores
Tercerizacin laboral
Qu SE ENTIENDE POR TERCERIZACIN?
La tercerizacin es una forma de organizacin empresarial mediante la
cual una empresa usuaria encarga o delega el desarrollo de una o ms partes
de su actividad principal a una o ms empresas tercerizadoras que le proveen
de obras o servicios vinculados o integrados a la misma.
Esta figura se encuentra regulada por la Ley N 29245, Decreto Legislativo
N 1038 y D.S. N 006-2008-TR, los cuales establecen ciertas restricciones que
solo se aplican a las tercerizaciones de actividades principales que se
produzcan con desplazamiento continuo de los trabajadores de las empresas
tercerizadoras a los centros de trabajo o de operaciones de las empresas
usuarias, y siempre que sean efectuadas por empresas cuyos trabajadores
estn sujetos al rgimen laboral de la actividad privada. En consecuencia, la
tercerizacin de actividades complementarias (no vinculadas al giro del
negocio y cuya discontinuidad no afecta la ejecucin de aqul), la
tercerizacin sin desplazamiento continuo, la que se haga de manera
espordica o eventual y las provisiones de bienes y servicios sin tercerizacin
se encuentran fuera del mbito de las restricciones normativas.
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E M P R E S A P R I N C I PA L Y D E L A E M P R E S A
TERCERIZADORA DE INFORMAR DETERMINADAS
CIRCUNSTANCIAS AL TRABAJADOR DESPLAZADO?
Por su parte, la empresa tercerizadora, al iniciar la
ejecucin del contrato de tercerizacin, tiene la obligacin
de informar a los trabajadores encargados de la ejecucin
de la obra o servicio, a sus representantes, as como a las
organizaciones sindicales, bajo sancin de multa, la
siguiente informacin:
1. La identidad de la empresa principal: nombre,
denominacin o razn social de sta, su domicilio y nmero
de RUC.
2. Las actividades que son objeto del contrato
celebrado con la empresa principal, cuya ejecucin se
llevar a cabo en el centro de trabajo o de operaciones de la
misma.
3. El lugar donde se ejecutarn las actividades
mencionadas en el numeral anterior.
Resulta til mencionar que dicha informacin podr ser
incluida en los contratos de trabajo o transmitida por la
empresa tercerizadora a sus trabajadores mediante
comunicacin escrita antes de su desplazamiento.
Por su parte, la empresa principal tiene el deber de
informar a la organizacin sindical o, en su defecto, a los
delegados que representen a sus trabajadores o, en su
defecto a todos los trabajadores, sobre la identidad de la
empresa tercerizadora y de los trabajadores desplazados,
as como las actividades que stos realizarn, dentro de los
5 das siguientes al mes calendario en que se produjo el
desplazamiento o dentro de las 24 horas de la solicitud que
sea efectuada por parte de la organizacin sindical.
Base Normativa: Ley N 29245 (artculo 6), D.S. N 0062008-TR (artculo 8).
EN QU CASOS SE PRODUCE
DESNATURALIZACIN DE LA TERCERIZACIN?
LA
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Esta seccin ha sido elaborada por la Dra. Carolina Castillo Pastor, con
el apoyo de Csar Arboleda Vlchez, egresado de la Facultad de
Derecho de la UDEP.
ccastillo@arm-abogados.com.pe
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V. Tendencias Jurisprudenciales
Tendencias
Jurisprudenciales
DEVOLUCIN DE DINERO EMBARGADO INDEBIDAMENTE
DENTRO DE UN PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA
Mediante RTF N 10499-2-2008, publicada el 14.09.2008, el
Tribunal Fiscal, con carcter de precedente de observancia
obligatoria, ha establecido que corresponde ordenar la
devolucin del dinero embargado cuando se determine
que el procedimiento de cobranza coactiva es indebido
y se declare fundada la queja, de tal manera que la
Administracin no puede imputar dicho dinero
indebidamente retenido a pagar otras cuentas
adeudadas por el contribuyente.
GASTOS DE CAPACITACIN A PERSONAL
PARA OBTENER GRADO ACADMICO
Mediante Expediente N 12768-2004, con
fecha 10.10.07, el Tribunal Fiscal ha sealado
que son deducibles y que no constituyen renta
gravable de quinta categora los gastos
educativos realizados a favor del personal,
siempre que stos le permitan al trabajador
efectuar de una manera adecuada su labor
(como cursos de capacitacin) y no a
gastos de formacin profesional o que
otorguen un grado acadmico
(maestras, ttulo universitario, etc.).
MOMENTO EN QUE EL FLETE ES
CONSIDERADO GASTO
Mediante RTF N 9502-2004,
con fecha 20.10.07, el Tribunal Fiscal
ha sealado que los importes
pagados por fletes slo pueden ser
imputados como gasto una vez que la
enajenacin de mercancas se produzca,
pudiendo ser considerado gasto slo en dicho
ejercicio y no antes.
EL TRIBUNAL FISCAL ES COMPETENTE PARA PRONUNCIARSE, EN VA DE
QUEJA, SOBRE LA LEGALIDAD DE LOS REQUERIMIENTOS QUE EMITA LA
ADMINISTRACIN DURANTE LA FISCALIZACIN
Con fecha 14.09.2008 se public la RTF N 10710-1-2008 que constituye precedente de observancia
obligatoria, mediante la cual el Tribunal Fiscal ha establecido su competencia para pronunciarse, en va de
queja, sobre la legalidad de los requerimientos que emita la Administracin durante la fiscalizacin o
verificacin iniciada a consecuencia de un procedimiento no contencioso de devolucin, en tanto no se haya
notificado la resolucin que resuelve el pedido de devolucin o, de ser el caso, las resoluciones de
determinacin o multa u rdenes de pago que correspondan.
TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LA DACIN EN PAGO
Mediante RTF N 00927-1-2007 del 09.02.2007 el Tribunal Fiscal ha establecido que la transmisin de
propiedad de bienes para efecto de cancelar obligaciones pendientes de pago, esto es la entrega de bienes en
dacin de pago, constituye un acto de transferencia de propiedad a ttulo oneroso, por lo que debe ser
considerada una operacin de venta en los trminos que refiere la Ley del Impuesto a la Renta y la Ley del
Impuesto General a las Ventas.
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V. Tendencias Jurisprudenciales
EXHIBICIN DE LIBROS Y REGISTROS CONTABLES, AS
COMO DOCUMENTOS Y ANTECEDENTES DE
SITUACIONES U OPERACIONES OCURRIDAS EN
PERODOS PRESCRITOS
Mediante INFORME N 162-2006-SUNAT/2B0000, SUNAT
ha establecido que la Administracin Tributaria se encuentra
facultada para exigir la exhibicin de libros y registros
contables, documentos y antecedentes de situaciones u
operaciones ocurridas en perodos prescritos, en tanto
contengan informacin que se encuentra relacionada con
hechos que tengan incidencia o determinen tributacin en
perodos no prescritos materia de fiscalizacin. Asimismo, ha
expresado que la no exhibicin de la documentacin antes
referida por parte del deudor tributario constituye infraccin
sancionable y faculta a la Administracin Tributaria a efectuar
los reparos y determinacin correspondientes respecto de la
obligacin tributaria no prescrita sujeta a fiscalizacin.
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Esta seccin ha sido elaborada por la Dra. Carolina Castillo Pastor, con el apoyo de
Hernn David Ruiz Mauricio, estudiante de la Facultad de Derecho de la UDEP.
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Plenos Jurisdiccionales
Conclusiones del pleno jurisdiccional
nacional del 28 de junio de 2008
TEMA N 01: LA INDEMNIZACIN POR DAOS Y
PERJUICIOS EN MATERIA LABORAL
1. Es competente el Juez Especializado en lo laboral
para el conocimiento de las acciones de indemnizacin
por daos y perjuicios derivados del contrato de
trabajo?
CONCLUSIN PLENARIA: El Juez Laboral es
competente para el conocimiento de las acciones de
indemnizacin por daos y perjuicios derivados del
contrato de trabajo".
2. Las remuneraciones dejadas de percibir con
ocasin del despido de un trabajador repuesto
mediante un proceso de amparo pueden ser
reclamadas en sede laboral en un proceso de pago de
indemnizacin por daos y perjuicios o en un proceso
de pago de beneficios sociales y dems derechos
remunerativos?
CONCLUSIN PLENARIA: Las remuneraciones
dejadas de percibir con ocasin del despido de un
trabajador repuesto mediante un proceso de amparo,
pueden ser reclamadas en uno de pago de beneficios
sociales y/o en un proceso de indemnizacin por daos y
perjuicios. Estas pretensiones pueden demandarse en
forma acumulativa o en procesos independientes.
3. Cul es la fecha a partir de la cual deben calcularse
los intereses legales en los procesos por indemnizacin
por daos y perjuicios, en el mbito laboral?
CONCLUSIN PLENARIA: Los intereses legales en
los procesos de indemnizacin por daos y perjuicios, en
materia laboral, deben calcularse a partir del
emplazamiento del demandado.
TEMA N 02: RESPONSABILIDAD SOLIDARIA EN LAS
OBLIGACIONES LABORALES
1. En materia laboral resulta procedente disponer la
solidaridad en el pago de las obligaciones laborales en
supuestos distintos a los previstos en el artculo 1183
del Cdigo Civil o en forma exclusiva y excluyente en los
casos regulados por esta norma?
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Nuevas Normas
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Esta seccin ha sido elaborada por la Dra. Carolina Castillo Pastor, con el apoyo de
Hernn David Ruiz Mauricio, estudiante de la Facultad de Derecho de la UDEP.
Contctenos
PROFESIONALES DEL ESTUDIO
DERECHO PENAL
- Dr. Rubn Muoz Cruz
Email: rmunoz@arm-abogados.com.pe
Anexo: 23
Sede Talara:
Dra. Elsa Mara Zapata Benites
Email: ezapata@arm-abogados.com.pe
Telfono: (073) 381741
Sede Chiclayo:
Dr. Antonio matute Moreno
Email: amatute@arm-abogados.com.pe
Telfono: (074) 234598
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PIURA
Calle Lima 450, oficinas 209 - 210
e-mail: earm@arm-abogados.com.pe
Telfono: (073) 302227 - Telefax: (073) 306067
RPM: #255431 - Celular: (073) 969549082
Nextel: 822*7186
CHICLAYO
Calle San Jos N 1104, oficina 201
e-mail: amatute@arm-abogados.com.pe
Telfonos: (074) 234598
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Telfono: (073) 386671 - Telefax: (073) 381741