Derecho Mercant

Leccin 1:
ORIGEN EVOLUCIN Y CONCEPTO DEL
DERECHO MERCANTIL.
Cundo y porqu nace e derecho mercant? Sgos XII y XIII, ata
edad meda. No exsta derecho mercant en Roma porque era todo
ius gentium.
Ou sere de acontecmentos propcan este nacmento de derecho.
1- Avances y aumentos en a demografa fruto de mayor
agrcutura y ganadera.
2- Nacmento de os burgos, de as cudades mportantes, que
son cudades muy vncuadas a derecho martmo (Barceona,
Maorca, Vaenca.) Las que eran nternas (como as Casteanas)
tenen as feras o mercados que en e Cdgo de Comerco (art. 83)
hay an reguacn de estos. Es un comerco nmada.
3- Aparece a nueva case soca de a burguesa, e pequeo
comerco, que arresgan su dnero para poner un negoco y ganar
ms.
4- Aparecen as nuevas unversdades (a prmera fue a de
Paenca).
- La aparcn de os gremos (agrupacn de un con|unto de
personas que se dedcaban a una msma actvdad comerca.) Los
gremos estabecan as condcones de traba|o e ncuso os precos
(art. 1 de a Ley de Defensa de a Competenca) era un derecho
consuetudnaro: se rega por as costumbres de cada cudad y os
conctos se resovan por trbunaes formados por comercantes, era
un grupo muy cerrado. Hoy en da e derecho consuetudnaro tene
certa mportanca y ago de uso.
Los dos textos |urdcos ms mportantes: bro de consuado de
mar (s. XIV) que regua as costumbres de trco martmo sobre todo
entre Barceona, Maorca y Vaenca. Las Ordenanzas de Bbao
(1737) fueron obras de comercantes vascos, ratcadas por Fepe V,
que tenen su nu|o en as Ordenanzas francesas de Cobert, que
propuso as bases de derecho mercant.
L! c"#i$c!cin #e% #e&ec'" Me&c!n(i%.
1
1- Revoucn Francesa. Porque desaparecen as
corporacones, os gremos, os prvegos de case, y se tene un soo
Cdgo. Prmer cdgo de comerco: 1807. Otros como e Aemn. En
Espaa hemos tendo 2 cdgos de comerco: E prmero en 1829 de
caro nu|o francs y tene a partcuardad de que es obra de un soo
redactor. Snz de Andno. Y e 2 que es todava e vgente, de 1885
(4 aos anteror a Cdgo Cv porque os derechos foraes hceron
que se retrasara). Prctcamente todo e contendo de cdgo de
comerco ha sufrdo descodcacn y se reguan en eyes especaes.
2- Revoucn Amercana.
3- Consttucn de Cdz de 1812.
C"nce)(" #e&ec'" *e&c!n(i%.
- Ou se entende por derecho mercant y a qun se apca?:
En e nacmento de derecho mercant, e derecho mercant era
un derecho creado por y para comercantes excusvamente.
La codcacn: se pretenda hacer desaparecer un derecho de
cases, hacer desaparecer que os gremos controaran as fuentes, a
apcacn, etc. de derecho mercant. La Revoucn Francesa
pretende a ob|etvacn de derecho mercant, para o que nventa
e concepto de "actos de comerco". Art. 631 y 632 de Cdgo de
Comerco Francs de 1807 Inuyen mucho en e Cdgo de Comerco
espao actua (redactado en 1885, pero numerosamente
modcado).
- Ou dce e Cdgo de Comerco espao vgente?
Art. 2.2:"Sern reputados actos de comercio los comprendidos en
este cdigo y cualesquiera otros de naturaleza anloga."
Concusones que sacamos de este artcuo:
Sgue un crtero ob|etvo: acto de comerco.
No es un numerus causus, no contene una reguacn de
actos de comerco, sno que empea dos crteros: "os
comprenddos en este Cdgo" y "cuaesquera otros de
naturaeza anoga". Los comprenddos en este Cdgo,
quere decr que o que en 1885, por a descodcacn se ha
do desgranando en eyes mercantes especaes. Y
cuaesquera otros de naturaeza anoga: anaoga es
anaoga |urdca. E propo Cdgo de Comerco a o argo de
su artcuado en agunos preceptos se desdce de o que dce
e 2.2 (e|empo art. 244, 325). E derecho mercant ha
evouconado mucho desde 1885, porque e derecho
mercant se ha generazado, asstmos a una
comercazacn de derecho prvado. Hoy en da e derecho
2
mercant va mucho ms a de carcter ob|etvo de a
mercantdad.
De&ec'" *e&c!n(i% hoy en da puede denrse como aque que se
apca a a empresa, a os empresaros y a cuaquer persona que
partcpa en e trco econmco, reaconndose con e mercado.
Leccin 2:
LA+ ,UENTE+ DEL DERECHO MERCANTIL.
1.- I*)"&(!nci! #e %! C- E.)!/"%! en e% +i.(e*! #e ,0en(e.
#e% De&ec'" Me&c!n(i%.
E% *"#e%" ec"n*ic" c"n.(i(0ci"n!%:
La Consttucn econmca es e con|unto de normas recogdas en a
C que reguan as bases de sstema econmco de un pas. E marco
econmco consttucona se recoge sobre todo en 3 artcuos:
A&(. 31CE "Se reconoce la libertad de empresa en el marco
de la economa de mercado. Los poderes pblicos garantizan y
protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo con
las eigencias de la economa general y, en su caso, de la
plani!cacin."
Lbertad de empresa dentro de sstema econmco de mercado.
Cuaquer persona est egtmada para e|erctar una actvdad
mercant.
A&(. 121CE "#. $oda la riqueza del pas en sus distintas
formas y sea cual fuere su titularidad est subordinada al inter%s
general. &. Se reconoce la iniciativa pblica en la actividad
econmica. 'ediante Ley se podr reservar al sector pblico recursos
o servicios esenciales, especialmente en caso de monopolio y
asimismo acordar la intervencin de empresas cuando as lo eigiere
el inter%s general."
Se reconoce a ncatva pbca en a actvdad econmca, as
admnstracones pbcas (cuaquera) pueden partcpar en e trco
econmco gua que as empresas prvadas, necesaramente con
guadad. A prncpo as Admnstracones Pbcas so podan entrar
en e trco econmco cuando as empresas prvadas no o hacan
(prncpo de subsdaredad), ahora ya no.
3
A&(. 131CE "#. (l (stado, mediante Ley, podr plani!car la
actividad econmica general para atender a las necesidades
colectivas, equilibrar y armonizar el desarrollo regional y sectorial y
estimular el crecimiento de la renta y de la riqueza y su ms justa
distribucin. &. (l )obierno elaborar los proyectos de plani!cacin,
de acuerdo con las previsiones que le sean suministradas por las
*omunidades +utnomas y el asesoramiento y colaboracin de los
sindicatos y otras organizaciones profesionales, empresariales y
econmicas. + tal !n se constituir un *onsejo, cuya composicin y
funciones se desarrollarn por Ley."
Toda a rqueza de pas est sometda a nters genera y as
Admnstracones Pbcas se reservan e derecho a a pancacn
econmca.
C02% e. e% .i.(e*! ec"n*ic" #e %! C-:
Es un sstema de bre mercado y de economa mxta (tanto sector
pbco como prvado).
De3en.! #e c"n.0*i#"&e. 4 0.0!&i"..
A&(. 1CE "#. Los poderes pblicos garantizarn la defensa de los
consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimientos
e!caces, la seguridad, la salud y los legtimos intereses econmicos
de los mismos. &. Los poderes pblicos promovern la informacin y
la educacin de los consumidores y usuarios, fomentarn sus
organizaciones y oirn a %stas en las cuestiones que puedan afectar a
aqu%llos, en los t%rminos que la Ley establezca."
Proteccn y defensa de os consumdores y usuaros es necesara a
partr de este momento.
(Ao 80 Acete de Coza: sndrome txco.)
C"n.0*i#"&5 0.0!&i": (art. 3 Ley 2007 Texto Refunddo de a Ley
Genera para a Defensa de os Consumdores y Usuaros) Toda
aquea persona que consume productos o utza servcos a margen
de su actvdad profesona. Puede ser tanto una persona fsca como
|urdca.
E*)&e.!&i": toda persona q se pone en reacn con e consumdor
dentro de su reacn abora o empresara. (Art. 4 ey anteror).
Para que haya un acto de consumo tene que haber un empresaro y
un consumdor.
4
E consumo trata de proteger una stuacn de desguadad, e
empresaro que tene superordad frente a a usuaro o consumdor.
Cues son os )&inci)!%e. #e&ec'". #e %". c"n.0*i#"&e. (art. 8
de a ey de consumdores):
A) "La proteccin contra los riesgos que puedan afectar su salud o
seguridad." Proteccn a a saud y segurdad...
B) "La proteccin de sus legtimos intereses econmicos y
sociales, en particular frente a las prcticas comerciales
desleales y la inclusin de clusulas abusivas en los contratos."
Proteccn de consumdor en reacn con a empresaSe da
en dos campos: Competenca desea y causuas abusvas.
C) "-ndemnizacin de los da.os y la reparacin de los perjuicios
sufridos."
D) "La informacin correcta sobre los diferentes bienes o servicios
y la educacin y divulgacin para facilitar el conocimiento sobre
su adecuado uso, consumo o disfrute." Informacn y
educacn a promover tanto por Adm. Pbcas como
asocacones de consumdores.
E) "La audiencia en consulta, la participacin en el procedimiento
de elaboracin de las disposiciones generales que les afectan
directamente y la representacin de sus intereses, a trav%s de
las asociaciones, agrupaciones, federaciones o confederaciones
de consumidores y usuarios legalmente constituidas." E
derecho a partcpacn se hace a travs de Conse|o Nacona
de Consumdores y Usuaros (hay conse|os tambn por cada
comundad).
F) "La proteccin de sus derec/os mediante procedimientos
e!caces, en especial ante situaciones de inferioridad,
subordinacin e indefensin."
Hay tres )!.". que hay que tomar .i n" e.(2. c"n3"&*e c"n %".
.e&6ici". #e 0n! e*)&e.!:
1- Habar con a empresa, amar a atencn a cente.
2- OMIC/OCIC: Ocnas Muncpaes de Informacn a
Consumdor y Ocnas Comarcaes de Informacn a Consumdor. O a
5
travs de una que|a o recamacn a una Asocacn de
Consumdores.
3- Arbtra|e/Trbunaes: Forma de resover os conctos en
matera de consumo de manera que no haya que tener que acudr a
os Trbunaes de |ustca. Inconvenente: que es vountaro. Venta|as:
es gratuto para as partes (a no ser que haya que aportar pruebas),
rpdo y satsfactoro para as dos partes. Las |untas Arbtraes as
ntegran 3 personas: e Presdente de coego desgnado por a
Admnstracn, un representante de as comundades de os
empresaros de a CCAA, un representante de os empresaros. E
audo es de obgado cumpmento y so cabe a mpugnacn por
nudad en a forma, en a composcn, pero no sobre e fondo.
Se sabe s una empresa est gada a sstema arbtra de
consumo: 1 porque o pone en e contrato. 2 porque hay un
smboo
No se puede dar arbtra|e s hay ndcos de deto, por muerte o
por ntoxcacn.
C"*)e(enci! #e% E.(!#" 4 CCAA en *!(e&i! #e #e&ec'"
*e&c!n(i%:
A&(. 147.1.8 CE: En cuanto a matera estata "Legislacin
mercantil, penal y penitenciaria, legislacin procesal, sin perjuicio de
las necesarias especialidades que en este orden se deriven de las
particularidades del derec/o sustantivo de las *omunidades
+utnomas."
+i.(e*! #e ,0en(e. #e #e&ec'" *e&c!n(i% :
Art. 2 Cd. Comerco: "Los actos de comercio, sean o no comerciantes
los que los ejecuten, y est%n o no especi!cados en este *digo, se
regirn por las disposiciones contenidas en %l, en su defecto, por los
usos del comercio observados generalmente en cada plaza, y a falta
de ambas reglas, por las del 0erec/o comn.
Sern reputados actos de comercio los comprendidos en este *digo
y cualesquiera otros de naturaleza anloga."
6
Hay aguna excepcn a sstema de fuentes de art. 2, e art. 50 de
Cd. Comerco, en e mbto de as obgacones y contratos.
Estabece un sstema |errquco de fuentes dstnto: ey, derecho
comn y usos. En e art. 2 es ey, usos, derecho comn.
2.- 90: .e en(ien#e )"& Le4 Me&c!n(i% 4 0.". #e c"*e&ci".
3.- L! in(e&)&e(!cin #e %! n"&*!(i6! *e&c!n(i% ! %! %0; #e%
#e&ec'" *e&c!n(i% 4 %! UE.
4.- L!. c"n#ici"ne. <ene&!%e. #e %! c"n(&!(!cin 4 %!
n"&*!(i6! *e&c!n(i%.
En os orgenes de derecho mercant cuando un partcuar (hoy en
da consumdor) tena que negocar, pactar o contratar un servco, a
parte empresara y e consumdor se sentaban y negocaban as
partes y condcones de ese contrato. Hoy en da es mposbe. De ah
surgen os contratos en masa, cuando unos determnados productos
se han generazado tanto que a parte o que hace es redactar preva
y unateramente as condcones prevas a as que va a someter ese
contrato de consumo.
La reguacn en esta matera se encuentra en a Ley de 13 abr de
98 que regua as condcones generaes de a contratacn, y en a
ey de consumdores de 2007 artcuos 82 y sguentes que reguan as
causuas abusvas.
Le4 #e C"n#ici"ne. Gene&!%e. #e C"n(&!(!cin:
Art. 1.1 de esta ey: "Son condiciones generales de la
contratacin las clusulas predispuestas cuya incorporacin al
contrato sea impuesta por una de las partes, con independencia de la
autora material de las mismas, de su apariencia eterna, de su
etensin y de cualesquiera otras circunstancias, /abiendo sido
redactadas con la !nalidad de ser incorporadas a una pluralidad de
contratos."
Un empresaro tene que redactaras anterormente para una
sere de contratos, es ndferente s as condcones generaes as ha
redactado e propo empresaro o no. Una forma de eudr as
condcones generaes sera decr que se negoca una cosa concreta
con un consumdor, pero s a pesar de que haya partcuardades, s
se cumpe e carcter de condcones generaes de a contratacn, no
se excuye de ea. (Art. 1.2: "(l /ec/o de que ciertos elementos de
7
una clusula o que una o varias clusulas aisladas se /ayan
negociado individualmente no ecluir la aplicacin de esta Ley al
resto del contrato si la apreciacin global lleva a la conclusin de que
se trata de un contrato de ad/esin.").
Ambto sub|etvo de apcacn de a ey: art.2.1 "La presente
Ley ser de aplicacin a los contratos que contengan condiciones
generales celebrados entre un profesional 1predisponente1 y cualquier
persona fsica o jurdica 1ad/erente1." La ey se apca a aqueos
contratos entre un profesona y una persona fsca o |urdca.
Hay contratos excudos (art. 4 prrafo prmero) " La presente
Ley no se aplicar a los contratos administrativos, a los contratos de
trabajo, a los de constitucin de sociedades, a los que regulan
relaciones familiares y a los contratos sucesorios." Temas
famares, testamentos, contratos de traba|o, etc.
Incorporacn de as condcones generaes a contrato:
-Art. 5.1: "Las condiciones generales pasarn a formar
parte del contrato cuando se acepte por el ad/erente su
incorporacin al mismo y sea !rmado por todos los contratantes.
$odo contrato deber /acer referencia a las condiciones generales
incorporadas"
-Art. 5.4: "(n los casos de contratacin telefnica o
electrnica ser necesario que conste en los t%rminos que
reglamentariamente se establezcan la aceptacin de todas y cada
una de las clusulas del contrato, sin necesidad de !rma
convencional. (n este supuesto, se enviar inmediatamente al
consumidor justi!cacin escrita de la contratacin efectuada,
donde constarn todos los t%rminos de la misma."
-Art. 5.5: "La redaccin de las clusulas generales deber
ajustarse a los criterios de transparencia, claridad, concrecin y
sencillez."
Oun controa a egadad o egadad de as causuas de as
condcones generaes de un contrato? Estn sometdas a os
Trbunaes de |ustca, os trbunaes resueven s es una causua
genera o una causua abusva.
8
Leccin 3 4 :
LA EMPRE+A
1=LA IMPORTANCIA DE LA EMPRE+A PARA EL
DERECHO MERCANTIL
Cuando habamos de empresa, no es patrmono excusvo de os
mercantstas. Desde e orgen de derecho mercant, hasta hoy en da,
aunque no sea concepto excusvo, es muy mportante para nuestra
asgnatura.
>90: .e en(ien#e )"& e*)&e.! ! %". e3ec(". *e&c!n(i%?
E termno empresa tene snnmos ampamente extenddos en e
ordenamento |urdco, empresa, expotacn o estabecmento. Tenemos
que hacer referenca a concepto econmco y a concepto |urdco de
empresa.
E c"nce)(" ec"n*ic" de a empresa es a organzacn de os
medos de produccn para a produccn y dstrbucn de benes y servcos
en e mercado.
E c"nce)(" @0&A#ic" es ms compcado, e concepto ms anado se
encontraba en e art.3 de a Ley de Arrendamentos Urbanos de ao 1964;
deca que a empresa es una undad patrmona con vda propa y
susceptbe de ser nmedatamente expotada o pendente para sero de
meras formadades de carcter admnstratvo.
Los mercantstas dferencan (&e. e%e*en(". #e %! e*)&e.! :
1) E sub|etvo o dnmco.
9
2) E ob|etvo o esttco.
3) E nterno o nsttucona.
1) E e%e*en(" .0B@e(i6" de a empresa es e empresaro, a persona
que se pone a frente de a actvdad empresara, a persona sobre a que
va a repercutr os resutados a favor o adversos de a actvdad que se
ponga en marcha.
E art.1 de Cd. Com. no nos dce qu sean os empresaros; nos dce
que son comercantes para efectos de este cdgo: "Son comerciantes
para los efectos de este *digo2
- Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se
dedican a %l /abitualmente.
- Las *ompa.as mercantiles o industriales que se constituyeren
con arreglo a este *digo."
Por e mero hecho de ser comercantes se es va a apcar como e
estatuto |urdco de comercante o estatuto |urdco de empresaro
mercant.
Los empresaros mercantstas tenen que evar obgatoramente una
contabdad especa.
2) La )!&(e "B@e(i6!, que a conforman todos os eementos que
conforman a empresa, a propedad ndustra, as mercancas, a
propedad comerca de a empresa.
3) La )!&(e in.(i(0ci"n!% que son as reacones entre e empresaro y
os traba|adores de a empresa. Es ob|eto de estudo de derecho de
traba|o.
>90: ."n %". c"nce)(". #e e*)&e.! 4 e*)&e.!&i"?
E|empo: La seora Ruz quere montar un negoco para e cutvo de
macetas empresa mercant ndvdua art.1.1 C.Com.
E seor Crach es proveedor y e presta 100.000 C a a seora Ruz. La
seora Ruz sera empresaro mercant ndvdua y a |ardnera Ruz sera a
empresa. La empresa es una persona |urdca ndependente. Segn e
art.1911 Cc., e proveedor tendra que cobrare a a |ardnera Ruz esos
100.000 euros.
Hay dos seores y dos seoras amados, Ponco, a Fora, Agurre y
10
Martnez con os ahorros a partes guaes con un soo capta de
1.000.000C, tenen una empresa amado La Paradna S.A. S e seor
rura tene un crdto de 100.000C contra a S.A Ou puede hacer?
Teefnca S.A tene 1.500.000 socos, cada uno de eos aporta a a
empresa de que e nuevo modeo de Movstar de ms dnero y se
nstae todo e mundo antenas. En este caso e empresaro sera e
encargado de a organzacn y gestn de a empresa, que son os
que forman parte de conse|o de admnstracn y de gestn.
La seora Snchez quere montar una empresa de |ardnera, pero ea
se ha enterado de que puede poner a empresa sn estar ba|o e
rgmen de responsabdad de art.1911 Cc. Utza otra frmua, que
es a de socedad annma unpersona, todas as accones son suyas.
En cuanto a os eementos de a empresa soo se va a referr a uno, y es a
propedad comerca o e fondo de comerco.
E punto de partda de esta pregunta consste en que una gran parte de os
empresaros generamente no sueen e|ercer e comerco en un oca de su
propedad. Hoy en da es un fenmeno muy frecuente.
Vamos a ver cu es e camno que hay que segur en un arrendamento de
un oca de negoco. qu pasa con ese oca cuando cesa a actvdad de
empresaro? Ya que ese oca tene mucho ms vaor cuando comenza e
arrendamento de oca porque ya tene una centea. Por eo habamos de
a exstenca de un fondo de comerco en a que tene su base con un oca
arrendado.
Todo esto que vamos a expcar se apca en una ey desde e 1 de enero de
1995. Por o tanto sempre tenemos que preguntar de qu ao es e aquer,
ya que se apcar una reguacn u otra. E prncpo que presde todo e
rgmen que vamos a expcar a contnuacn, va a ser a bertad absouta
de pacto, ncamente en defecto de pacto.
La forma de contrato tene que ser escrto, entre e propetaro y e
nquno. Puede ser nscrto en escrtura pbca, en e Regstro de a
Propedad. No hay un pazo mxmo o mnmo, es e que pacten as partes,
pero e pazo de arrendamento puede ser prorrogado tctamente s no hay
un prevo avso por o menos de un mes.
Respecto a a renta, as partes acuerdan a cantdad, ser mensua hacendo
e pago dentro de os 7 prmeros das de mes. Savo pacto en contraro e
arrendador puede actuazar a renta sometdo a IPC.
11
La ey de arrendamentos urbanos haba de a anza, dos mensuadades
que ser devueto a nazar e contrato.
La cesn de contrato o subarrendo, s e arrendataro puede ceder o no
toda a parte o de oca. Otra vez habamos de bertad de pactos pero a ey
admte que ncamente con a comuncacn de arrendador. La cesn es
posbe no necesta autorzacn; eso s, e arrendador puede ncrementar a
renta. Un 10% s e subarrendo es parca y un 20% s esto tota.
Oun tene que soportar as obras? Las obras necesaras para conservar e
oca corresponden a arrendador. Las pequeas reparacones, corresponden
a arrendataro. La ey dce que savo pacto en contraro que s as obras
duran ms de 20 das, e arrendataro puede descontar a parte proporcona
de a renta.
Las obras de me|ora de un oca que no son necesaras, corrern a cargo de
arrendador y e arrendataro o tene que soportar con e msmo derecho
habado anterormente (e pazo de 20 das, se e descuenta a parte
proporcona de a renta).
Ante un caso de venta de oca arrendado, os derechos son de
arrendataro. E arrendador es bre de vender e oca de negoco, pero e
arrendataro tene un derecho de tanteo y de retracto durante un pazo de
30 das, o ben para compraro o para suspender una determnada venta y
ser e que se ponga en e ugar de comprador.
La persona que compre ese oca, tene que subrogarse en e contrato de
arrendamento. Cuando e oca de negoco forma parte de un nmuebe, hay
derecho de tanteo o de retracto.
,"n#" #e c"*e&ci": in#e*ni;!cin )"& %! eC(incin #e% c"n(&!(":
Hay 3 supuestos:
1) Todo arrendamento de un oca de negoco que dure ms de 5 aos
tene derecho e arrendataro de ser ndemnzado. La ndemnzacn
es a que |en as partes; s estas no egan a un acuerdo, se someter
a un arbtra|e.
2) E arrendador nca a msma actvdad negoca que tene e
arrendataro en otro oca, aqu se est benecando de un certo
fondo de comerco que ha reazado e arrendataro. La ey prev que
e arrendataro ayude en os gastos que se hayan producdo en e
12
trasado y tambn una vaoracn econmca por esa prdda de a
centea.
3) E arrendador contna con a expotacn comerca que tena e
arrendataro: La ey da un mes de ndemnzacn por ao de contrato,
con e tope mxmo de 18 mensuadades.
P&"B%e*2(ic! <ene&!% #e %! c"*)&!6en(! #e e*)&e.!.
La dea de organzacn nos eva a ver namente una undad
patrmona, una soa, que es a empresa. Lo que sucede que esa
undad patrmona est ntegrada por mtpes eementos de muy
dstnta naturaeza, hay benes nmuebes, muebes, derecho de
propedad ndustra, contratos pendentes, hay crdtos, deudas, etc.
Todos estos eementos undos crean e concepto de empresa. E
negoco |urdco de a compraventa es e que comporta e probema.
Porque a cuestn es cmo transmtmos todos esos eementos;
tendramos dos teoras:
Te"&A! !("*i.(!: cada parte de a empresa a a hora de a
venta sgue sus partcuas.
Te"&A! 0ni6e&.!%i.(!: procama que a empresa como undad
partcuar es un con|unto untaro y como ta se vende como una soa
undad.
En e art. 609Cc que dferenca a a hora de transmsn: e ttuo y e
modo. Trasadado eso a a empresa habamos que soo habr un
ttua, a compraventa, pero habr todo tpo de modos como tpos de
benes que tenga a empresa. Cada uno tene su propa ey de
crcuacn.
Por e|empo como se mueve e ben nmuebe de a empresa: Escrtura
pbca e nscrbro en e regstro. Este sera e modo.
Un ben muebe, as mercancas de un bar. Entrega drecta art 333
C.Com o que se ama, a puesta a dsposcn.
Cmo se transmten as deudas? Yo empresaro e debo a m
proveedor de CocaCoa 3.000 euros, apcaramos e art. 1205Cc.
Cmo se transmten os crdtos? Para as transmsn de os crdtos
soo es necesaro e acuerdo de as partes, pero tendr que ser
obgatoramente notcado.
Ou pasa con os contratos que tene esa empresa? Con os
contratos de traba|o que se transmten con a empresa, e nuevo
empresaro asume os contratos de traba|o.
13
Los contratos de seguro, e oca tenen un contrato de rgor de
prevencn de ncendos cuando se transmte a empresa, art.34 y 35
de a ey de contrato y de seguro. E art. 34 pantea e modeo genera
y e 35 a moduacn a prncpo genera.
Ou pasa con os bros de contabdad? E art. 30 de Cd. Comerco
estabece un deber de conservacn de os bros de contabdad
durante 6 aos desde que se produce e asento:
3#. Los empresarios conservarn los libros, correspondencia,
documentacin y justi!cantes concernientes a su negocio,
debidamente ordenados, durante seis a.os, a partir del ltimo
asiento realizado en los libros, salvo lo que se establezca por
disposiciones generales o especiales.
&. (l cese del empresario en el ejercicio de sus actividades no le
eime del deber a que se re!ere el prrafo anterior y si /ubiese
fallecido recaer sobre sus /erederos. (n caso de disolucin de
sociedades, sern sus liquidadores los obligados a cumplir lo
prevenido en dic/o prrafo."
De&ec'" #e c"*)e(enci!: Es ega que cuando un empresaro
transmte su empresa, puede ponerse a competr en e msmo gnero
de actvdad que a empresa que transmt, sn mtes terrtoraes,
sn nngn tpo de mtacn y compensacn, todos os casos son os
msmos?
Leccin 4:
EL EMPRE+ARIO
INTRODUCCIN.
Art. 1 Cd. Comerco hace referenca a quenes son empresaros y aude a
dos formas de reazar e comerco en e mbto mercant.
"Son comerciantes para los efectos de este *digo2
- Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican
a %l /abitualmente.
- Las *ompa.as mercantiles o industriales que se constituyeren con
arreglo a este *digo."
Hay dos tpos de comercante: comercante ndvdua y comercante soca;
hay socedades personastas (coectva comuntaras smpes) y socedades
14
captastas (S.A, S.L, comuntara por accones y socedad abora). Aunque
as socedades personastas hoy en da prctcamente no exsten.
Para habar de socedad mercant, hasta 1995, se exga puradad de
socos; e ncuso en 1951 para consttur una S.A se necestaban 3 personas,
(art. 1.911Cc). La socedad de persona nca se da a partr de ese ao y
permta que una persona fsca reservase dentro de su patrmono una parte
para reazar comerco.
Hoy en da eso se susttuye por a gura de autnomo, pero es rgmen
abora no mercant.
CAPACIDAD EDIGIDA A UNA PER+ONA ,E+ICA PARA
+ER EMPRE+ARIO MERCANTIL INDIVIDUAL.
Art. 4 Cd. Comerco "$endrn capacidad legal para el ejercicio /abitual
del comercio las personas mayores de edad y que tengan la libre
disposicin de sus bienes."
Requstos: mayora de edad y bre dsposcn de os benes.
- La mayora de edad se tene a os 18 aos, pero hay que tener en
cuenta a emancpacn (posbe a partr de os 16 aos), ya que un menor
emancpado podra e|ercer una actvdad mercant pero con unas
posbdades muy mtadas por e Cdgo Cv (Art. 323Cc "La
emancipacin /abilita al menor para regir su persona y bienes como si fuera
mayor, pero /asta que llegue a la mayor edad no podr el emancipado
tomar dinero a pr%stamo, gravar o enajenar bienes inmuebles y
establecimientos mercantiles o industriales u objetos de etraordinario valor
sin consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su
curador." un menor emancpado no puede tomar dnero a prstamo).
Adems, aadr que en Aragn e mayor de 16 aos tene una posbdad de
asstenca de sus padres por o que podra e|ercer actvdad mercant sn
mtes. Y por tmo, e art. 5 de Cdgo de Comerco dce que os menores
de 18 aos y os ncapactados pueden contnuar con e negoco de sus
padres con e consentmento y apoyo de sus guardadores "Los menores
de diecioc/o a.os y los incapacitados podrn continuar, por medio de sus
guardadores, el comercio que /ubieren ejercido sus padres o sus causantes.
Si los guardadores carecieren de capacidad legal para comerciar, o tuvieren
alguna incompatibilidad, estarn obligados a nombrar uno o ms factores
que renan las condiciones legales, quienes les suplirn en el ejercicio del
comercio.". No ser un comercante mercant orgnaro sno dervado (ya
que contna e negoco de sus padres).
Art. 3 de Cd. Comerco estabece una sere de presuncones en torno
a e|ercco habtua de comerco ndvdua. "(istir la presuncin legal del
ejercicio /abitual del comercio, desde que la persona que se proponga
15
ejercerlo anunciare por circulares, peridicos, carteles, rtulos epuestos al
pblico, o de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga por
objeto alguna operacin mercantil.". Estas presuncones se dan porque as
como as socedades mercantes a nscrpcn en e rgmen mercant es
obgatora, a nscrpcn de empresaro ndvdua es potestatva; por eo
se dan esas condcones.
Hay determnadas categoras de actvdades econmcas (antes
e|ercdas por una soa persona) que han panteado a duda de s estamos en
presenca de comercantes mercantes ndvduaes o no; como en e caso
de un agrcutor, ganadero, artesano. Durante muchos aos se crea que
estos no o eran, (art. 326.2 Cd. "4o se reputarn mercantiles2
1 Las compras de efectos destinados al consumo del comprador o
de las personas por cuyo encargo se adquieren.
1 Las ventas que /icieren los propietarios y los labradores o
ganaderos de los frutos o productos de sus cosec/as o ganado, o de las
especies en que se les paguen las rentas.
1 Las ventas que de los objetos construidos o fabricados por los
artesanos /icieren %stos en sus talleres.
1 La reventa que /aga cualquier persona no comerciante del resto
de los acopios que /izo para su consumo") y os mercantstas decan que s
se excuan era porque no merecan amarse comercantes mercantes, que
no podan ser empresaros; pero haba otra postura contrara a esta que es
daba ms vaor e ntentaba excures de rgmen de comercantes
ndvduaes.
E% e@e&cici" #e% c"*e&ci" )"& e*)&e.!&i" *e&c!n(i% in#i6i#0!%
c!.!#".
Cuntos patrmonos podemos dstngur: os dos prvatvos y e gananca, e
ncuso puede haber otro ya que puede haber un prvatvo anteror a
matrmono y gananca a casarse. De 6 a 12 de Cod. Com., estabece e
rgmen de responsabdad de os dstntos patrmonos. Art. 7 y 8 de Cod.
Com.: dos presuncones de cundo e restos de os benes quedan obgados.
Ouedan obgados cuando no te opones expresamente a que e resto de os
benes de matrmono queden obgados. Ouedan tambn obgados os
benes comunes cuando te casas con un comercante y aceptas a actvdad
que reaza. Con os benes prvatvos de un no-comercante (art. 9 Cd.
Com.): se necestan de consentmento expreso en cada caso, as
presuncones son so en os benes ganancaes. E art. 10 dce que se
puede revocar e consentmento antes de que se produzca e hecho y e art.
11 seaa os requstos medante os cuaes se puede revocar ese
consentmento: Estar en escrtura pbca e nscrpcn en e Regstro
Mercant; pero s ese comercante no est nscrto en e Regstro mercant,
no podr evar a cabo a revocacn de consentmento.
Art. 6: "(n caso de ejercicio del comercio por persona casada,
quedarn obligados a las resultas del mismo los bienes propios del cnyuge
que lo ejerza y los adquiridos por esas resultas, pudiendo enajenar e
16
/ipotecar los unos y los otros. 5ara que los dems bienes comunes queden
obligados ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges."
Art. 7: "Se presumir otorgado el consentimiento a que se re!ere el
artculo anterior cuando se ejerza el comercio con conocimiento y sin
oposicin epresa del cnyuge que deba prestarlo."
Art. 8: "$ambi%n se presumir prestado el consentimiento a que se
re!ere el artculo 6 cuando al contraer matrimonio se /allare uno de los
cnyuges ejerciendo el comercio y lo continuare sin oposicin del otro."
Art. 9: "(l consentimiento para obligar los bienes propios del cnyuge
del comerciante /abr de ser epreso en cada caso."
Art. 10: "(l cnyuge del comerciante podr revocar libremente el
consentimiento epreso o presunto a que se re!eren los artculos
anteriores."
Art. 11: "Los actos de consentimiento, oposicin y revocacin a que
se re!eren los artculos 7, 8 y #9 /abrn de constar, a los efectos de
tercero, en escritura pblica inscrita en el :egistro 'ercantil. Los de
revocacin no podrn, en ningn caso, perjudicar derec/os adquiridos con
anterioridad."
Art. 12: "Lo dispuesto en los artculos anteriores se entiende sin
perjuicio de pactos en contrario, contenidos en capitulaciones
matrimoniales debidamente inscritas en el :egistro 'ercantil."
E rgmen que hemos vsto de 7 a 12 Cd. Com., as partes pueden, por
recaptuacones matrmonaes pueden estabecer su rgmen econmco,
pero o que no se puede modcar es e art. 6 y no cabe captuacn
matrmona, ya que ese art. es de derecho mperatvo.
E art. 13.2 y 14 contene o que se aman os nhabtados para e|ercer e
comerco y os ncompatbes para e|ercer e comerco; estn nhabtados
aqueas personas que e |uez consderan que no pueden e|ercer una
actvdad comerca, no podrn; y os nhabtados son personas que
tenendo capacdad ega y bre dsposcn de os benes por sus
capacdades personaes no pueden e|ercer e comerco en una determnada
paza mercant (art. 14).
Art. 13.2: "4o podrn ejercer el comercio ni tener cargo ni intervencin
directa administrativa o econmica en compa.as mercantiles o
industriales2 &. Las personas que sean in/abilitadas conforme a la Ley
*oncursal mientras no /aya concluido el perodo de in/abilitacin !jado en
la sentencia de cali!cacin del concurso."
Art. 14: "4o podrn ejercer la profesin mercantil por s ni por otro, ni
obtener cargo ni intervencin directa administrativa o econmica en
17
sociedades mercantiles o industriales, dentro de los lmites de los distritos,
provincias o pueblos en que desempe.an sus funciones2
1 Los 'agistrados, ;ueces y funcionarios del 'inisterio <iscal en servicio
activo.
1 (sta disposicin no ser aplicable a los +lcaldes, ;ueces y <iscales
municipales ni a los que accidentalmente desempe.en funciones judiciales
o !scales.
1 Los ;efes gubernativos, econmicos o militares de distrito, provincias o
plazas.
1 Los empleados en la recaudacin y administracin de fondos del (stado,
nombrados por el )obierno, eceptanse los que administren y recauden
por asiento, y sus representantes.
1 Los +gentes de *ambio y *orredores de *omercio, de cualquier clase
que sean.
1 Los que por leyes o disposiciones especiales no puedan comerciar en
determinado territorio."
Leccin 8:
EL PRINCIPIO DE LIFRE COMPETENCIA
Es uno de os postuados bscos de sstema consttucona. En e orgen de
derecho mercant no haba bre competenca porque todo o estabecan os
gremos: precos, caracterstcas de comercante, caracterstcas de
producto.
Surge este prncpo con a revoucn francesa: bertad de mercado, de
servcos, etc.
La competenca consste en que as empresas que compten en un msmo
sector o hacen en condcones taes que aqueas que ofrezcan me|ores
servcos ganen a mayor cuota de mercado y e mayor nmero de centes;
en detrmento de resto de competdores que no son capaces. Darwnsmo:
as empresas ms fuertes sobrevven y as dems desaparecen en un
mercado de bre competenca.
Esta perfeccn de mercado se ve mtado por dos cuestones:
- P"& c!0.!. n!(0&!%e.: Cantdad de medos de una empresa por e
tamao.
- P"& c!0.!. !&(i$ci!%e.: Porque a competenca no es agradabe
para as empresas porque competr es un resgo, por eso, desde e
msmo momento que habamos de derecho de a competenca, se
haba tambn de tendenca de os empresaros a fasear e prncpo
de a competenca.
18
Cuando se haba de bre competenca se hababa de potca de bre
competenca porque no estamos ante un campo de prohbcones absoutas
en as que se deba reacconar sempre. Determnado tpo de prctcas,
evadas a cabo por empresas que atentan a a competenca, no son
sanconadas porque benecan a os consumdores, a mercado. No estamos
ante un derecho absouto y donde a economa |uega un pape fundamenta
porque muchas veces un acuerdo prohbdo so se puede decdr desde e
punto de vsta de anss econmco de as crcunstancas. Con
ndependenca de que un per|udcado de competenca prohbda pueda
acudr a os trbunaes para recbr una ndemnzacn, as sancones de
per|uco a a competenca son sancones admnstratvas y so son
recurrbes ante a |ursdccn contencoso-admnstratva.
Hoy en da a ey que tendremos en cuenta es a Ley 3 |uo 2007 Ley
Defensa Competenca. Y tene un antecedente 1963: a ey de represn de
as prctcas de competenca. En a Ley de Defensa de a Competenca de
1989. Hay otra normatva comuntara que exste desde e Tratado de Roma
en sus arts. 81-86.
La ey de 2007 ha servdo para poner en vaor e derecho de a competenca,
ya que est pensando en as grandes empresas, a verdadera ndefensn
de consumdor.
CONDUCTA+ PROHIFIDA+ EN EL DERECHO E+PAGOL.
- L!. c"n#0c(!. c"%0."&i!.:
Art. 1.1 Ley Defensa Competenca: "Se pro/be todo acuerdo, decisin o
recomendacin colectiva, o prctica concertada o conscientemente
paralela, que tenga por objeto, produzca o pueda producir el efecto de
impedir, restringir o falsear la competencia en todo o parte del mercado
nacional y, en particular, los que consistan en2
- La !jacin, de forma directa o indirecta, de precios o de otras
condiciones comerciales o de servicio.
- La limitacin o el control de la produccin, la distribucin, el
desarrollo t%cnico o las inversiones.
- (l reparto del mercado o de las fuentes de aprovisionamiento.
- La aplicacin, en las relaciones comerciales o de servicio, de
condiciones desiguales para prestaciones equivalentes que coloquen a
unos competidores en situacin desventajosa frente a otros.
- La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin de
prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a los
usos de comercio, no guarden relacin con el objeto de tales contratos.")
Se prohbe todo acuerdo decsn o recomendacn o prctca concertada o
conscentemente paraea. Se prohbe que varas empresas, en sus
reacones contractuaes, rmen agn acuerdo que mte, fasee, o haga
desaparecer a competenca. Estn prohbdas as decsones o
recomendacones coectvas y se reere a aqueos pronuncamentos de
aqueas socedades profesonaes para mtar e |uego de a bre
19
competenca. Para que exsta una prctca cousora no es necesaro que se
cumpa dcha prctca, sno que basta con a mera recomendacn.
Es una conducta a a que a mayora de as empresas de sector se han
puesto de acuerdo que o que pretenden es fasear o emnar a
competenca. Es una prctca conscentemente paraea. (Poner todos e
msmo preco).
No es mprescndbe que se haya evado a prctca, basta con que haya
poddo producr e efecto de mte o restrngr a competenca, no es
necesaro que se eve a cabo. STC 11/11/1999 d|o que aqueas prctcas
prohbdas que se den dentro de una soa comundad autnoma podrn ser
|uzgadas por un rgano especa dentro de esa comundad autnoma, por
eso cada CCAA tene un Trbuna de Defensa de a Competenca.
E|empos de en qu conssten as prctcas cousoras (art. 1, redactadas
anterormente): |acn de forma drecta o ndrecta de precos en e
mercado u otras condcones comercaes de servco; mtacn o contro
de a produccn, dstrbucn de mercados, etc.
La consecuenca de eo se encuentra en e artcuo 1.2 de dcha ey:
"Son nulos de pleno derec/o los acuerdos, decisiones y recomendaciones
que, estando pro/ibidos en virtud de lo dispuesto en el apartado #, no
est%n amparados por las eenciones previstas en la presente Ley."
Abuso de poscn de domno: art. 2 de a Ley 15/2007:
3#. =ueda pro/ibida la eplotacin abusiva por una o varias empresas de
su posicin de dominio en todo o en parte del mercado nacional.
&. (l abuso podr consistir, en particular, en2
a> La imposicin, de forma directa o indirecta, de precios u otras
condiciones comerciales o de servicios no equitativos.
b> La limitacin de la produccin, la distribucin o el desarrollo t%cnico
en perjuicio injusti!cado de las empresas o de los consumidores.
c> La negativa injusti!cada a satisfacer las demandas de compra de
productos o de prestacin de servicios.
d> La aplicacin, en las relaciones comerciales o de servicios, de
condiciones desiguales para prestaciones equivalentes, que coloque a
unos competidores en situacin desventajosa frente a otros.
e> La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin de
prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a los
usos de comercio no guarden relacin con el objeto de dic/os contratos.
?. La pro/ibicin prevista en el presente artculo se aplicar en los casos
en los que la posicin de dominio en el mercado de una o varias empresas
/aya sido establecida por disposicin legal."
La ey no prohbe a poscn de domno de una empresa en un sector,
ben porque se e haya otorgado por ey o ben porque e propo mercado
haya hecho que un soo competdor se haya hecho con todo e terrtoro
mercant de sector. Lo que s prohbe a ey es e abuso de esa poscn de
domno, es decr, que una empresa prevandose de su stuacn mponga
a os consumdores una sere de prctcas que son abusvas ncuso no
tenendo que competr con nade (caso de monopoos). E abuso de esa
20
poscn no requere nngn acuerdo n prctca paraea, porque es una
empresa a que mpone expresamente as condcones que abusan de ese
domno. Una empresa tene poscn de domno cuando o determnen os
economstas, eos determnarn cundo una empresa acapara en un
terrtoro una stuacn de domno en un sector de mercado (ya sea 30%,
40% de domno, etc.). E art. 2 estabece os msmos e|empos que e
artcuo 1.
La consecuenca da ugar a a nudad de os actos evados a cabo por
esa empresa con una matzacn: hasta a ey de 2007 so as prctcas
cousoras podan estar permtdas en agunos supuestos; pero una
poscn de domno sempre era una prctca prohbda; sn embargo con
a Ley de 2007 tanto unos como otros pueden estar exceptuados por e
rgano apcador de a defensa de a competenca.
Leccin H:
LA COMPETENCIA DE+LEAL.
La Ley de Competenca Desea dene como competenca desea cuaquer
comportamento que se reace en e mercado por os empresaros y por
cuaesquera personas que partcpen en e msmo cuando produzca o pueda
producr efectos sustancaes en e mercado espao (prncpo de
terrtoradad) y sempre que tenga nes concurrencaes, es decr, que se
revee ob|etvamente dneo para promover o asegurar a dfusn en e
mercado de as prestacones propas o de un tercero.
La ey de competenca desea de 10 de enero de 1991, que ha sdo
sustancamente modcada por una ey de 2009 hasta e ao 1991 a
competenca desea soo se poda dar entre empresaros competdos, e de
Benetton con Zara etc. Es o que se ama a teora profesona de a
competenca desea. Damos un sato a a competenca desea, esta
tambn se apca a as personas donde no exsten drectamente
competencas, pero medante sus actuacones per|udcan a mercado.
Europa haba y en e ao 2005 dcta una drectva en matera de actos
deseaes causados a os consumdores, por o que Espaa tene que
ncorporara en su ordenamento; para eo tena dos formas de hacero: una,
dctar otra norma de competenca desea, u otra, ncorporar a drectva a a
ey anteror y as en una ey engobar tanto os que afectan a empresaros y
competdores como a os consumdores.
La ey se ha empeorado, porque a ey de 91 era muy competa y ahora a
aadr a drectva; en vez de competara ms, o que hace es copar
21
prctcamente a drectva, por o que e resutado es una ey muy
descompensada en extensn.
En a ey hay un captuo prmero en a que ncuye as dsposcones
generaes.; un captuo segundo con os actos competenca desea; un
captuo 3 donde estn as prctcas comercaes con os consumdores o
usuaros, un 4 captuo que ncuye as dsposcones procesaes y por
tmo un 5 captuo con os cdgos de conducta.
Los 4 prmeros artcuos ey son muy mportantes:
Art. 1: nadad de a ey "(sta Ley tiene por objeto la proteccin de
la competencia en inter%s de todos los que participan en el mercado, y a tal
!n establece la pro/ibicin de los actos de competencia desleal, incluida la
publicidad ilcita en los t%rminos de la Ley )eneral de 5ublicidad." No es
frecuente que en una ey se exprese a nadad de esta, por o que
concumos que es una ey muy ddctca. Este artcuo tene 3 armacones:
"en nters de todos os que partcpan en e mercado": se ncuyen os
empresaros, profesonaes beraes, otros agentes econmcos y os
destnataros de actos de competenca desea: tanto empresaros como
consumdores.
Se ntroduce a os consumdores como su|etos de un acto de competenca
desea. E que una determnada empresa vunere os derechos de un
consumdor pantea dos vas dstntas: 1. Un acto de competenca desea
por os su|etos que tenen egtmacn actva puede trasadarse a |uzgado
de o mercant (va cv). 2. S habamos de pubcdad engaosa tambn
hay un acto que puede ser sanconado en matera de consumo (que pueden
desembocar en acto admnstratvo s se recurre en su momento). E art. 1
quere prohbr os actos de competenca desea.
Incuda a pubcdad en os trmnos de a ey genera de pubcdad: en a
ey de 1998 de pubcdad hay artcuos que reguan a pubcdad desea; e
probema era que as accones de defensa que se reguan aqu son dstntas
a as reguadas por a ey de a competenca desea. Por o que haba
probemas s se competa un acto de pubcdad desea porque no se saba a
qu reguacn remtrse. Lo que hace a ey de competenca desea es
emnar ese probema a ser modcada y recoger todos os supuestos.
Ambto ob|etvo de a competenca desea: art. 2 de dcha ey: "1. Los
comportamentos prevstos en esta Ley tendrn a consderacn de actos
de competenca desea sempre que se reacen en e mercado y con nes
concurrencaes." Ouere decr que se e den pubcdad, que no queden en
e mbto nterno de as empresas y que se pueda observar en todo e
mercado y no en un sector concreto de mercado. "con nes
concurrencaes" a exstenca de esos nes sgnca que con e acto de
competenca desea se quere buscar un cente, aguen que asuma un
servco o que compre un producto nuencado con ese acto de
22
competenca desea que se ha anzado a mercado. Prrafo 2 de art. 2: "Se
presume a nadad concurrenca de acto cuando, por as crcunstancas
en que se reace, se revee ob|etvamente dneo para promover o asegurar
a dfusn en e mercado de as prestacones propas o de un tercero."
Otro eemento fundamenta "carcter ob|etvo" da gua a ntencn de que
os hace, s se entenden dneos para nfrngr un derecho en e mercado.
Art. 32.5: "+ccin de resarcimiento de los da.os y perjuicios ocasionados
por la conducta desleal, si /a intervenido dolo o culpa del agente."
Determnadas accones de resarcmento requeren de doo o a cupa para
poder entabar a accn.
Art. 2.3: "La Ley ser de aplicacin a cualesquiera actos de competencia
desleal, realizados antes, durante o despu%s de una operacin comercial o
contrato, independientemente de que %ste llegue a celebrarse o no." Para
cacar un acto de competenca desea no es obgatoro que haya causado
efectos, basta con habero anzado a mercado.
Ambto sub|etvo de a norma: art. 3: "1. La Ley ser de aplicacin a los
empresarios, profesionales y a cualesquiera otras personas fsicas o
jurdicas que participen en el mercado.
2. La aplicacin de la Ley no podr supeditarse a la eistencia de una
relacin de competencia entre el sujeto activo y el sujeto pasivo del acto de
competencia desleal." Se supera e crtero profesona de competenca
desea, se apca a ey a empresaros (da gua su forma |urdca), a
profesonaes (como os autnomos) y cuaquer persona q partcpe en e
mercado en un momento determnado.
Art. 4: nca e captuo 2 de a ey donde se reguan os actos de
competenca desea. Art. 19 prrafo 1: "Sin perjuicio de lo establecido en
los artculos #8 y &9 del teto refundido de la Ley )eneral para la 0efensa
de los *onsumidores y @suarios y otras Leyes complementarias,
nicamente tendrn la consideracin de prcticas comerciales desleales
con los consumidores y usuarios, las previstas en este captulo y en los
artculos A, B, 7 y C de esta Ley."
E art. 4 tene dos deas caramente dferencabes: 4.1 no ha sdo
modcado de a ey de 91 y o dems de art. 4 es a copa tera de
artcuo correspondente de a drectva comuntara de a drectva de 2005.
Hay dos causuas generaes: a causua genera cuando ntervenen
empresaros y a causua genera cuando ntervenen consumdores. "1. Se
reputa desleal todo comportamiento que resulte objetivamente contrario a
las eigencias de la buena fe.
(n las relaciones con consumidores y usuarios se entender contrario a las
eigencias de la buena fe el comportamiento de un empresario o
profesional contrario a la diligencia profesional, entendida %sta como el
nivel de competencia y cuidados especiales que cabe esperar de un
23
empresario conforme a las prcticas /onestas del mercado, que distorsione
o pueda distorsionar de manera signi!cativa el comportamiento econmico
del consumidor medio o del miembro medio del grupo destinatario de la
prctica, si se trata de una prctica comercial dirigida a un grupo concreto
de consumidoresD"
Por qu exste una causua genera de competenca desea? (os art. 5 y
sguentes reguan actos de competenca desea) Porque as prctcas
comercaes camban constantemente.
Causua genera de competenca desea: art. 4.3: "Las prcticas
comerciales que, dirigidas a los consumidores o usuarios en general,
nicamente sean susceptibles de distorsionar de forma signi!cativa, en un
sentido que el empresario o profesional pueda prever razonablemente, el
comportamiento econmico de un grupo claramente identi!cable de
consumidores o usuarios especialmente vulnerables a tales prcticas o al
bien o servicio al que se re!eran, por presentar una discapacidad, por tener
afectada su capacidad de comprensin o por su edad o su credulidad, se
evaluarn desde la perspectiva del miembro medio de ese grupo. (llo se
entender, sin perjuicio de la prctica publicitaria /abitual y legtima de
efectuar a!rmaciones eageradas o respecto de las que no se pretenda una
interpretacin literal."
Son os trbunaes de |ustca os que tendrn que expcar s se entende por
acto desea y engoba y competa este concepto.
Causua de consumdores: os crteros generaes donde e egsador
comuntaro entende que una prctca o un parmetro decsoro: sean
conductas deseaes que puedan servr para nducr a consumdor a reazar
un acto de consumo que sn ese acto de conducta desea, nuyen en a
decsn de consumdor.
A efectos comuntaros una competenca desea so puede ser sufrda por
una persona fsca.
Acci"ne. en *!(e&i! #e c"*)e(enci! #e.%e!%. IA&(. 32=
Un per|udcado puede acudr a os |uzgados de o mercant (va cv) y as
accones que se pueden requerr en matera de competenca desea son
ses y son sobre as que se tendr que pantear en |uez cuando se e
presente e caso, sobre todas y cada una de eas:
Hay cuatro accones generaes que se pueden evar a cabo:
- Accn decaratva de deseatad. Debe cascar y cacar o que est
|uzgando. "+ccin declarativa de deslealtad".
- Accn de cesacn de conducta desea: s se sgue manfestando ese acto,
deber cesar porque no so puede afectar a que denunca e acto, sno q
puede afectar a resto de a gente. "+ccin de cesacin de la conducta
24
desleal o de pro/ibicin de su reiteracin futura. +simismo, podr ejercerse
la accin de pro/ibicin, si la conducta todava no se /a puesto en prctica."
- Accn de remocn de os efectos producdos por competenca desea:
deshacer os efectos que haya poddo ocasonar un acto de competenca
desea. "+ccin de remocin de los efectos producidos por la conducta
desleal".
- Acto de rectcacn de as nformacones ncorrectas o fasas: habrn de
rectcarse por os medos que determne un trbuna (perdco, etc.).
"+ccin de recti!cacin de las informaciones enga.osas, incorrectas o
falsas."
Hay dos accones especaes:
- Daos y per|ucos: so cuando exste conducta doosa o cupa de
causante: no basta con e mero acto ob|etvo. "+ccin de resarcimiento de
los da.os y perjuicios ocasionados por la conducta desleal, si /a intervenido
dolo o culpa del agente."
- "+ccin de enriquecimiento injusto, que slo proceder cuando la
conducta desleal lesione una posicin jurdica amparada por un derec/o de
eclusiva u otra de anlogo contenido econmico." Se da con as patentes.
Se da a teora de os crcuos concntrcos: para que e su|eto se vese
ndemnzado habr que probar a voacn de derecho a a propedad
ndustra, y so en ese caso se puede pedr a accn de enrquecmento
n|usto.
Leccin 1
LA+ MARCA+.
Nacen con os sstemas de bertad de mercado y o hacen para dstngur os
productos y servcos de un empresaro de sus competdores en un marco
consttucona de bertad consttucona de benes y servcos.
,UNCIONE+:
- Indvduazar productos y servcos de un empresaro que os pone en
crcuacn en e mercado en competenca: Coca-Coa, Ibera, etc.
- Poder competr bremente en e mercado.
- Informa sobre e orgen empresara de un producto o servco: Esa
marca puesta en e mercado tambn nos ndcan a cadad de producto o
servco en e mercado. No todo consumdor busca a me|or cadad en e
producto, sno a me|or cadad en reacn con e preco que puede pagar
25
por ese producto. Esa cadad que ofrece e producto o servco ha de ser
una cadad |a para que e consumdor no se senta engaado.
- Pubctara de empresaro: a marca nos nforma de todas as
caracterstcas en torno a mercado empresara. Es una funcn de
pubcdad.
E procedmento por e que hay que ngresar una marca y regstrara en
Espaa es a Ley 7 dcembre de 2001 Ley de Marcas, con e desarroo
regamentaro de 2002.
Dstrbucn competenca entre e Estado y as CCAA: Derecho prvado de
marcas: competenca excusva de estado (funcn sustantva) y os
aspectos reaconados con os aspectos de tramtacn y concrecn de una
marca, que s os Estatutos conocen de eo, tenen competenca para
reguaro.
Hay normatva nternacona de derecho de marcas.
En a ey de 1988 no estaba aun reguada a adaptacn a as nuevas
tecnoogas.
En a ey de marcas de 2001 se recogen dos smboos dstntvos para que
haya marca: e nombre de as marcas y e smboo comerca.
Las accones de defensa de un ttuar de una marca hoy en da pueden
verse desde e derecho de a propedad ndustra que es un derecho
excusvo y excuyente de cuaquer otro y as accones en matera de
competenca desea son acumuatvas, no excuyentes.
CONCEPTO Y CLA+E+ EDI+TENTE+ DE MARCA+ EN E+PAGA.
E concepto de marca se encuentra en e art. 4.1 ey de marcas: "Se
entiende por marca todo signo susceptible de representacin gr!ca que
sirva para distinguir en el mercado los productos o servicios de una
empresa de los de otras". En este concepto de marca hay 2 deas: e
carcter dstntvo de un producto o servco, s no tene carcter dstntvo
no puede ser marca, tenen que ser productos y servcos que acceden a
consumdor como una puradad y no como una snguardad; es decr que
se ha de ndvduazar entre una puradad. Adems una marca para que
sea ta tene que tener una representacn grca.
En agunos pases estn admtdas as marcas ofatvas: peotas de tens con
oor a csped recn cortado (Aemana): en Espaa no es posbe porque no
hay representacn grca de un oor.
Ou tpos de marcas se pueden regstrar en Espaa: art. 4.2.a: "Las
palabras o combinaciones de palabras, incluidas las que sirven para
identi!car a las personas". No se debe cumpr e prncpo de veracdad de
a marca; es decr que no ha de concdr a marca con e ttuar de esta
26
(Emdo Tucc que no es una persona rea, es un nombre nventado por E
Corte Ings.)
Exste una |ursprudenca de "usurpacn de derecho de marcas": se daba
en os casos de observadores (Ronado con os pantaones), etc.
Art. 4.2.b: "Las imgenes, !guras, smbolos y dibujos." E|: Appe con a
manzana.
Art. 4.2.c: "Las letras, las cifras y sus combinaciones". E|: 212 CH.
Art. 4.2.d: "Las formas tridimensionales entre las que se incluyen los
envoltorios, los envases y la forma del producto o de su presentacin." E|:
Botea de Coca-Coa.
Art. 4.2.e: "Los sonoros." E|: Sondo de Harey Davdson, de en de a Metro
Godwyn Mayer.
Art. 4.2.f: "*ualquier combinacin de los signos que, con carcter
enunciativo, se mencionan en los apartados anteriores." E|: Coonas:
smboo y forma frasco (protegdas como marca y modeo ndustra).
+IGNO+ 9UE NO PUEDEN +ER MARCA+.
En este sentdo hay 3 tpos de prohbcones de marcas: todo o que vunera
e art. 4 de a Ley de Marcas; (marca-esogan: como marca de producto,
como "que rcas son ms frutas de Aragn") y tras prohbcones de art. 5 y 6
de ey de marcas.
E art. 5 contene prohbcones absoutas de marcas que son: o marcas que
no tenen un carcter dstntvo, o por razones de orden pbco no se
pueden regstrar como marca.
E art. 6 contene prohbcones reatvas que se reeren a as prohbcones
de marca por producr confusn (Gnebra Laros y a marca chna Lros o a
marca Pach como Pach) o resgo de asocacn con otro sgno de a
propedad ndustra prevamente protegdo (son os que denomnan a
empresaro) o con rtuo de estabecmento.
DI,ERENCIA ENTRE PROHIFICIN RELATIVA Y PROHIFICIN
AF+OLUTA.
La dferenca es e pazo de caducdad de a accn: en as prohbcones
absoutas no hay pazo de caducdad, a accn se puede nterponer en
27
cuaquer momento; mentras que as prohbcones reatvas tenen un pazo
de 5 aos.
CUJNDO NACE EL DERECHO DE MARCA+ EN EL DERECHO E+PAGOL.
Art. 2.1 LdeM: "+dquisicin del derec/o.
#. (l derec/o de propiedad sobre la marca y el nombre comercial se
adquiere por el registro vlidamente efectuado de conformidad con las
disposiciones de la presente Ley.
&. *uando el registro de una marca /ubiera sido solicitado con fraude de los
derec/os de un tercero o con violacin de una obligacin legal o
contractual, la persona perjudicada podr reivindicar ante los tribunales la
propiedad de la marca, si ejercita la oportuna accin reivindicatoria con
anterioridad a la fec/a de registro o en el plazo de cinco a.os a contar
desde la publicacin de %ste o desde el momento en que la marca
registrada /ubiera comenzado a ser utilizada conforme a lo previsto en
el artculo ?8. 5resentada la demanda reivindicatoria, el $ribunal noti!car
la presentacin de la misma a la E!cina (spa.ola de 5atentes y 'arcas
para su anotacin en el :egistro de 'arcas y decretar, si procediera, la
suspensin del procedimiento de registro de la marca.
?. Si como consecuencia de la sentencia que resuelva la accin
reivindicatoria se produjera un cambio en la titularidad de la marca, las
licencias y dems derec/os de terceros sobre la misma se etinguirn por la
inscripcin del nuevo titular en el :egistro de 'arcas, sin perjuicio del
derec/o que les asista a reclamar de su transmitente."
E derecho de concesn art. 11 a 30 de a ey de marcas. Cuando queremos
regstrar una marca tenemos que nscrbra en e nomenctor. Hay que
decdr en qu grupos de nomenctor quero regstrar m marca (e|:
pantaones, coona, etc.) y es mportante porque en e derecho espao rge
e P&inci)i" #e E.)eci!%i#!# #e %! M!&c!: e msmo nombre de una
marca puede ser utzado por otro grupo de nomenctor; mentras que no
sea de msmo grupo no ser ega.
Este prncpo de especadad de a marca choca con e derecho de as
*!&c!. &en"*B&!#!.Kn"("&i! (art. 8.2 ey de marcas) una marca
renombrada es aquea que dentro de trco de sector, ha adqurdo tanta
notoredad que est por encma de prncpo de especadad de a marca:
CocaCoa, Roex, Appe, Zara.
CONTENIDO DEL DERECHO DE MARCA+.
La nscrpcn en a ocna espaoa de patentes y marcas da una
proteccn a su ttuar en e mbto nacona y e concede as facutades que
se reconocen en e art. 34 de a ey que se reere a uso excusvo y
excuyente de a marca a utzar os derechos de a marca en mbto
28
nacona y a mpedr que un tercero pueda usurpar su derecho de marca en
cuanto que tenga vadez.
E derecho excusvo y excuyente a utzar a marca tene unas mportantes
excepcones:
- Art. 36.1 de a ey haba de !<"(!*ien(" #e% #e&ec'" #e
*!&c! una vez que e ttuar de derecho de una marca pone a marca en
crcuacn por e mbto de a UE, no puede mpedr a bre
comercazacn de ese producto en todo e terrtoro de a UE. Con a
excepcn de 36.2 de a ey de marcas, es decr, que e nuevo productor
haya modcado de ta forma a eaboracn de producto que o ben cause
probemas de segurdad, o ben que a marca sea rreconocbe. Probema
que sucede con e agotamento de derecho de marca: s exste un
agotamento de derecho de marcas en mbto nternacona no est
reconocdo en a egsacn europea.
- E uso de buena fe por parte de tercero: art. 37.1 E|: a marca
Lacoste no puede mpedr que E Corte Ings ponga en a marca que ha sdo
vendda en E Corte Ings. Dan a consumdor una dea de dstrbudor o
comercazador ndependentemente de a marca que o haya fabrcado.
DURACIN DE UNA MARCA EN NUE+TRO PAE+.
Las marcas en Espaa se conceden art. 32 por un perodo de 3 aos
renovabe por e empresaro antes de . PREGUNTAR GEMMAAA!!!!
Deber de uso de a marca: hoy da se dan as marcas defensvas regstrar
una marca para que no a pueda regstrar otro. Se recoge en e art. 39 de a
ey: desde que se socta a marca hasta que se ponen en venta os
productos de esa marca no pueden pasar ms de 5 aos o a marca caduca.
MECANI+MO+ DE DE,EN+A DE LA MARCA.
Las accones de ttuar son de dos tpos: accones cves y penaes.
Penaes: Art. 274CP que regua a actvdad dectva.
Accones cves: art. 41Cc.
La ndemnzacn de daos y per|ucos est recogda en art. 43 y que e
ttuar de a marca tene derecho a dao emergente sno tambn a ucro
exacto.
Art. 41.d ey de marcas: cuando hay un decomso de productos que han
vunerado e derecho de marca, antes se destrua este producto; pero ahora
exste a posbdad en determnados productos que no se destruya, sno
que se pueda donar a pases subdesarroados; sempre que no pueda
ocasonar probemas de saud a os destnataros de os productos.
29
CE+IN Y LICENCIA DE MARCA.
La marca como cuaquer ttuo de propedad, puede ser ob|eto de cuaquer
tpo de negoco |urdco. E negoco tpco de a marca es a cenca de marca
que es una cesn, que puede ser excusva o no excusva, para expotar
una marca en un determnado terrtoro. Los Derechos Fundamentaes de
cencante son sobre todo dos: cobrar os royates por a marca y controar
e uso de a marca.
EDTINCIIN DEL DERECHO DE MARCA.
Como causas hay dos en a egsacn espaoa recogdas en os art. 55 y
ss.: Caducdad de a marca y nudad de a marca.
Art. 55.d en sede de caducdad recoge. Haba de a vugarzacn de
derecho de marca: una marca vdamente soctada y obtenda y que
cumpe todos os requstos pero desaparece e carcter dstntvo de a
marca (E|: marca Ceofn, Trtas). La vugarzacn es un supuesto de
caducdad de a marca.
En e mundo de as comercazacones mercantes exsten dos grandes
boques: denomnacones socaes con mbto de proteccn especco que
normamente son e regstro mercant y os sgnos de propedad ndustra.
Antes en Espaa, e regstro mercant y a ocna espaoa de patentes y
marcas eran dos cosas dstntas y no haba reacn entre os msmos;
dcutaba e saber a prmaca de uno u otro. Con a ey de marcas se ha
ntentado resover este probema en a Dsposcn Adcona 17 de a Ley de
Marcas.Por prmera vez se reconoce y aconse|a a nterreacn entre os dos
servcos.
Leccin 7:
LA+ CREACIONE+ INDU+TRIALE+.
Las nvencones nos da una dea aproxmada de grado de desarroo
econmco y tecnogco q tene un pas en un momento determnado. A
mayor nmero de patentes en e mbto ndustra, ms desarroado ser e
pas y generar royates y derechos de excusva para este.
30
E Estado otorga a un nventor os derechos de un nvento determnado,
premndoe con e derecho de excusva. Es una mtacn a derecho de a
competenca hasta ahora menconado.
PATENTE+.
E derecho de patentes nace a naes de sgo XVII en Gran Bretaa y sobre
todo es mportante a egsacn de EEUU, tras a Independenca; y os
franceses tras a Revoucn Francesa. En Espaa este tpo de egsacn se
comenza con una ey en 1902 hasta egar a a ey de 1986 que fue fruto
necesaro de a unn de Espaa a a Unn Europea. A parte de a
egsacn espaoa exste egsacn nternacona que pertenece a TCT, a
que pertenece Espaa desde 1970. E derecho de patentes no es un derecho
de fronteras, sno que, por e|empo, "a novedad" de nvento tene que ser
ago nternacona.
De derecho de patentes se puede habar en un trpe sentdo:
1. Patente c"*" (A(0%" Art. 1 Ley de Patentes: "5ara la proteccin de las
invenciones industriales se concedern de acuerdo con lo dispuesto
en la presente Ley, los siguientes ttulos de propiedad industrial2
15atentes de invencin, y
1*erti!cados de proteccin de modelos de utilidad."
E Estado concede un certcado que hace patente que un nventor
tene derecho excusvo. Es un documento que mta e derecho a a
competenca.
2. Patente es un acto admnstratvo, su|eto a derecho admnstratvo,
reguado en os artcuos 30 y sguentes de a Ley de Patentes.
3. Patente como poscn |urdca que tene una persona (nventor) como
consecuenca de un acto admnstratvo y que e conere e derecho
excusvo a expotar un nvento durante un tempo determnado.
Hay patentes de producto y patentes de procedmento. Se puede patentar
e producto dentvo que se consga con e nvento (e|: e torno) o e
procedmento que es e mtodo a travs de cua hemos egado a ese
producto.
RE9UI+ITO+ DE PATENTAFILIDAD.
!= ReL0i.i(". "B@e(i6".:
* Requstos ob|etvos de carcter postvo Art. 4.1 Ley de Patentes:
"Son patentables las invenciones nuevas, que impliquen actividad inventiva
y sean susceptibles de aplicacin industrial, aun cuando tengan por objeto
un producto que est% compuesto o que contenga materia biolgica, o un
procedimiento mediante el cual se produzca, transforme o utilice materia
biolgica."
31
- Una in6encin n0e6!: Se trata de que e nventor aporte a a
socedad su conocmento sobre e nvento que sea novedad (ree|ada en e
art. 6.1 de a ey de patentes: "Se considera que una invencin es nueva
cuando no est comprendida en el estado de la t%cnica.") es nueva cuando
no est comprendda en e estado de a tcnca (art. 6.2 de dcha ey: "(l
estado de la t%cnica est constituido por todo lo que antes de la fec/a de
presentacin de la solicitud de patente se /a /ec/o accesible al pblico en
(spa.a o en el etranjero por una descripcin escrita u oral, por una
utilizacin o por cualquier otro medio.") que es todo aqueo que ya se
conoca por a comundad centca a a que va drgda ese nvento antes de
que e nventor socte a patente sobre e "nvento". Pero s ntroducmos
me|oras sobre un producto que ya est patentado, e egsador da
posbdades de patentar a me|ora. E rgano admnstratvo encargado de
dar o no a patente, en Espaa a Ocna Espaoa de Patentes y Marcas, es
e que determna s ese nvento estaba ya regstrado o no en e estado de a
tcnca. Crcunstancas comprenddas en e art. 7 de a ey: matz que en
determnadas stuacones que, aun no habndose producdo, no mpde que
habemos de concesn de patentes. No rompen a novedad y no mpden a
concesn de a patente. Art. 7 de a ey: "4o se tomar en consideracin
para determinar el estado de la t%cnica una divulgacin de la invencin que,
acaecida dentro de los seis meses anteriores a la presentacin de la
solicitud en el :egistro de la 5ropiedad -ndustrial /aya sido consecuencia
directa o indirecta2
1 0e un abuso evidente frente al solicitante o su causante.
1 0el /ec/o de que el solicitante o su causante /ubieren e/ibido la
invencin en disposiciones o!ciales u o!cialmente reconocidas.
1 (n este caso ser preciso que el solicitante al presentar la
solicitud, declare que la invencin /a sido realmente e/ibida y que, en
apoyo de su declaracin aporte el correspondiente certi!cado dentro del
plazo y en las condiciones que se determinen reglamentariamente.
1 0e los ensayos efectuados por el solicitante o por sus causantes,
siempre que no impliquen una eplotacin o un ofrecimiento comercial del
invento."
- Impque !c(i6i#!# in6en(i6!: Consste en que una persona,
ya sea fsca o |urdca, ogre un producto o un procedmento que no est
comprenddo dentro de estado de a tcnca.
- Sea susceptbe de !)%ic!cin in#0.(&i!%: Tene que tener
una utdad. Art. 9 de a ey: "Se considera que una invencin es susceptible
de aplicacin industrial cuando su objeto puede ser fabricado o utilizado en
cualquier clase de industria, incluida la agrcola."Es decr, sea cua sea a
actvdad econmca y tene que suponer utdad ndustra para e sector
para e cua se propone.
- Prncpo de )&i"&i#!# #e %! Unin (art. 4 de a ey de
Conveno de Pars) Cuaquera de os pases de Conveno tene e pazo de
un ao para nscrbr su patente en esos pases.
32
* Requstos ob|etvos de carcter negatvo: Las excusones de
patentabdad venen recogdas en e art. 4.4 y art. 5 de a ey de patentes.
- Los descubrmentos, teoras centcas y procedmentos
matemtcos.
- Las obras teraras, artstcas o cuaquer otra creacn
esttca, as como as obras centcas.
- Los panes, regas y mtodos para e e|ercco de actvdades
nteectuaes, para |uegos o para actvdades econmco-comercaes,
as como os programas de ordenadores.
- Las formas de presentar nformacones.
- Los procedmentos de conacn de os seres humanos. (Art.
5.1.a)
- Los procedmentos de modcacn de a dentdad gentca
germna de ser humano. (Art. 5.1.b)
- Las utzacones de embrones humanos con nes ndustraes
o comercaes. (Art. 5.1.c)
- Los procedmentos de modcacn de a dentdad gentca
de os anmaes que supongan para stos sufrmentos sn utdad
mdca o veternara sustanca para e hombre o e anma, y os
anmaes resutantes de taes procedmentos (Art. 5.1.d)
B= ReL0i.i(". .0B@e(i6".:
* Oun puede soctar una patente: Art. 10.2 de Ley de Patentes: "Si
la invencin /ubiere sido realizada por varias personas conjuntamente, el
derec/o a obtener la patente pertenecer en comn a todas ellas."
* E nventor sempre tendr e derecho mora de nventor (art. 14 de
dcha ey: "(l inventor tiene frente al titular de la solicitud de patente o de la
patente, el derec/o a ser mencionado como tal inventor en la patente."
* Especadades:
- Invencones aboraes: Pertenecer a empresaro o a
traba|ador a gracas a cua se ega a ese nvento. Art. 15: "1. Las
invenciones realizadas por el trabajador durante la vigencia de su
contrato o relacin de trabajo o de servicios con la empresa, que
sean fruto de una actividad de investigacin eplcita o
implcitamente constitutiva del objeto de su contrato, pertenecen al
empresario. 2. (l trabajador, autor de la invencin, no tendr derec/o
a una remuneracin suplementaria por la realizacin, ecepto si su
aportacin personal a la invencin y la importancia de la misma para
33
la empresa eceden de manera evidente del contenido eplcito o
implcito de su contrato o relacin de trabajo.". Art. 16: "Las
invenciones en cuya realizacin no concurran las circunstancias
previstas en el artculo #B.#, pertenecen al trabajador, autor de las
mismas.". Tambn art. 17 y 18 para competar os anterores.
- En e seno de a unversdad: Art. 20.2 ey de patentes:
"*orresponde a la @niversidad la titularidad de las invenciones
realizadas por el profesor como consecuencia de su funcin de
investigacin en la universidad y que pertenezcan al mbito de sus el
artculo ## de la Ley Ergnica de :eforma @niversitaria."
c= ReL0i.i(". 3"&*!%e.:
Art. 25 y sguentes de a Ley de Patentes. Hay que presentar a descrpcn
de nvento y qu es exactamente o que queremos proteger. Es un
procedmento admnstratvo norma.
PROCEDIMIENTO DE CONCE+IN DE LA PATENTE.
Cmo se consgue a patente: En Espaa exste un sstema de concesn
db y que hace que cause probemas en cuanto a mercado nternacona.
Exsten dos procedmentos de concesn de a patente:
- Un procedmento genera: Arts. 37 y sguentes de a Ley de Patentes.
Consste en que e rgano encargado de dar a patente examna os
requstos formaes en cuanto a a concesn de a patente. No
examna n a novedad n a atura nventva, y soamente s de una
manera evdente a nvencn no es nueva, negar e regstro.
- Un procedmento especa que se ama con examen prevo de
novedad: Arts. 39 y ss. Un soctante de a patente, adems de
presentar os requstos normaes, puede presentar un nforme sobre
e estado de a tcnca. Eso quere decr que se puede pedr a a
ocna de patentes y marcas que redacte un nforme sobre e estado
de nvento que presenta (pagando ms); es decr, que con eo se ve
s es nuevo y de atura meda. E Estado se exonera de a vadez de
una patente s hay un tercero que nos a recurre.
CONTENIDO ,UNDAMENTAL DEL DERECHO DE
PATENTE.
34
1= Desde que se socta a patente hasta que se concede, pasa un
tempo; pero aun as a Ley de Patentes conere ya una certa proteccn a
soctante frente a terceros por a mera soctud de a patente (art. 59 de a
Ley de Patentes).
2= Lmtes de derecho de patente:
- Hay un mte tempora: Art. 49 de a Ley de Patentes que da de
duracn 20 aos prorrogabes tras a soctud de a patente.
- Hay un mte espaca: Tene su mbto de proteccn en e terrtoro
espao s se regstra en Espaa; otra cosa es que por Tratados
Internaconaes pueda tener un prvego, amado prvego de unn.
3= E contendo de derecho de patente consste en dos cosas. E
derecho excusvo y excuyente de ucrarse con e ob|eto de nvento
mentras este est protegdo, pero e art. 52 de esa ey conere
crcunstancas que mta e derecho excusvo en una sere de
crcunstancas: cuando aguen utza una patente de producto o
procedmento con nes comercaes, sno meramente centcos o de
nvestgacn. La ey conere accones para aque soctante a que se e ha
mtado e derecho de excusva y aparecen recogdas en e art. 63 de dcha
ey y son 6:
- Cesacn de actos: parazar nmedatamente as accones de aque
que est vunerando o voando nuestro derecho de excusva.
- Accn de daos y per|ucos, sometdo a evauacn econmca.
- E embargo de todos os ob|etos que vuneren e derecho de
expotacn excusva que otorga a patente.
- La atrbucn en propedad de os ob|etos embargados a ttuar de a
patente de os ob|etos expotados de forma egtma.
- La adopcn de meddas necesaras para que esa expotacn
egtma no contne.
- La pubcacn de a sentenca condenatora por voacn de a
patente.
Adems de eso, en a esfera pena exsten os detos contra a propedad
ndustra y tambn estos detos contra a propedad ndustra pueden
estar nmersos en ser un acto de competenca desea.
LA OFLIGACIN DE EDPLOTAR LA PATENTE Y LA+
LICENCIA+ DE LA PATENTE.
35
A una persona que tenga e derecho de excusva se e pueden exgr dos
cosas: que se paguen as tasas de a patente y que e ttuar de a patente a
expote obgacn de expotar de a patente, recogda en e art. 83.1 de a
ey de patentes. En un perodo de 4 aos desde a soctud de a patente,
ben por msmo o por una persona autorzada; o ben en Espaa u otro
terrtoro, tene e deber de expotar a patente. S no a expota, estaramos
ante una causa de caducdad de a patente por no usara.
Ti)". #e %icenci!.:
- Vountara o contractua: Un ttuar de a patente puede decdr
vountaramente que quere compartr o ceder a patente por va de
contrato (art. 75.1) Y pueden sero en su totadad o en parte y puede
ser en Espaa o so para parte de terrtoro nacona. Y puede ser
excusva o no (para un cencataro o para varos).
- De peno derecho: Consste en un ofrecmento pbco, reazado por
e ttuar de a patente para que cuaquera que quera expotar e
producto o procedmento a travs de a Ocna espaoa de Patentes
y Marcas, pueda acceder a esa expotacn de a patente. Estn
reguadas en e art. 81 y 82 de a ey de patentes y n e cncate n
e cencataro pueden pretender a excusvdad.
- Lcencas obgatoras: Venen undas a hecho de a obgacn de
expotacn de a patente. En caso de que esa puesta en marcha de a
patente no se vaya a producr, e ttuar de a patente,
necesaramente ha de permtr a terceros (amados cencataros
gua), os derechos de excusvdad de a patente. Las cencas
obgatoras tambn hay q concederas cuando e ttuar de a
patente, por sus medos, no es capaz de satsfacer a demanda que
requere e mercado. Art. 86 de a Ley de Patentes.
ADICIONE+ A LA PATENTE.
Un ttuar de derecho de patente nventa ago que me|ora a patente
concedda; en vez de ncar un procedmento de concesn de una nueva
patente (con e tempo de ncertdumbre que supone) puede pedr un
certcado de adcn a a patente sempre que se ntegre con e ob|eto
prncpa en una undad nventva.
E rgmen |urdco ser gua, pero se conere durante e tempo que resta a
a expracn de a patente. Art. 108 y sguentes de a Ley de Patentes.
PATENTE+ +ECRETA+.
36
La patente concedda se pubca en e Boetn Oca de a Propedad
Industra o BOPI; pero hay determnadas patentes que por su mportanca
para a segurdad de estado evan un procedmento secreto y no se
pubcan, por o que se aman patentes secretas y venen reguadas en os
artcuos 120 a 122 de a ey. Estn reaconadas en matera de armamento
propo de pas.
LO+ MODELO+ DE UTILIDAD.
E modeo de utdad es una gura, dentro de mbto de proteccn de as
creacones ndustraes, que nac en Aemana durante e sgo XIX. E n
mportante de eo era proteger as pequeas nvencones. De hecho en
Espaa se han protegdo ms modeos de utdad que patentes porque se
pensaba que eran pequeos nventos que no tenan a atura para e
derecho de patentes. Hoy e modeo de utdad no est destnado so a
nventos menos mportantes, sno tambn para atender as me|oras
tcncas producdas en nventos ya exstentes. Su rgmen |urdco se
encuentra en os art. 143 y sguentes. Son nventos que o que producen
son me|oras tcncas sobre ob|etos ya exstentes (por e|empo en os
hosptaes un modeo de cama nueva para os enfermos, etc.).
+0 &:<i*en @0&A#ic":
- A&(. 14 Le4 P!(en(e.: La novedad que requere e modeo de
utdad es una novedad nacona, no como a patente que era munda.
- A&(. 148 Le4 P!(en(e.: S e sstema de concesn de patentes es
db, e de modeo de utdad es ms db. Se regstrar s no es, de
manera muy evdente, que ya est nventado.
- A&(. 12.3 Le4 P!(en(e.: Sobre os modeos de utdad no caben
adcones.
- A&(. 14 Le4 P!(en(e.: Se apcan as msmas dsposcones que a
rgmen de patentes en cuanto a cencas, derechos de expotacn, etc.
excepto una savedad: e modeo de utdad se concede para un pazo de 10
aos (en vez de 20 de a patente).
IN" #! ni (e*! 1M5 ni 115 ni 12=
DERECHO DE SOCIEDADES.
Leccin 13:
37
TEOREA GENERAL DE +OCIEDADE+.
Tpos de empresaros: e comercante ndvdua y e comercante soca
(socedades mercantes; art. 1.2 Cd. Com. "Las *ompa.as mercantiles o
industriales que se constituyeren con arreglo a este *digo").
Ha habdo una sere de modcacones en e Cdgo de Comerco; como as
modcacones de as propas socedades mercantes; pero sobre todo que
se han ntroducdo guras nuevas que antes no exstan como a Socedad
de Responsabdad Lmtada. Hoy as socedades mercantes ms
mportantes estn fuera de Cd. Com. porque se encuentran en o amado
"egsacn especa".
E momento cave y punto de nexn en os tmos aos para entender e
derecho de socedades en nuestro pas, es a entrada en a Unn Europea.
Este hecho o camba radcamente porque en e seno de a Unn Europea, y
por e derecho de bre estabecmento, no poda exstr en Espaa una
reguacn socetara que tuvera otros pares que e derecho socetaro de
a Unn Europea por segurdad |urdca; por eso se produce, desde a UE,
dos fenmenos:
- Un proceso armonzador que se consgue con as drectvas
comuntaras (a nca drectva que no se ha aprobado es a 5 drectva en
matera de rganos socaes en dreccn de as empresas).
- E dctar normas propas de derecho de socedades en todo e
marco de a UE como a agrupacn europea de nters econmco y a
socedad cooperatva europea, as como a socedad annma europea.
En a UE no se regua en s e trmno socedad, aunque dce que a efectos
de a UE ser socedad o que sea a socedad mercant a efectos de o que
se dsponga en cada dstnto Estado Membro, segn o dctado en e art. 48
de Ttdo de Roma.
La socedad annma y a socedad mtada se reguan gracas a esta
normatva comuntara.
Hoy en da, y a partr de 2 de |uo de 2010, tenemos una norma nca en
Espaa, que regua as socedades de capta (annma y mtada); y o
hace regundoas de una forma comn y so en os casos en que haya
dferenca entre una y otra, se reguar dferencadamente, que es a Ley de
Socedades de Capta, LSC.)
DE,INICIN DE +OCIEDAD MERCANTIL Y ELEMENTO+
,UNDAMENTALE+ DE E+TA.
E Cdgo de Comerco en os art. 116 y sguentes, regua en su orgen o
que era a matera genera de as socedades mercantes.
38
Art. 116 Cd. Com.:
"(l contrato de compa.as, por el cual dos o ms personas se obligan a
poner en fondo comn bienes, industria o alguna de estas cosas, para
obtener lucro, ser mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se
/aya constituido con arreglo a las disposiciones de este *digo.
@na vez constituida la compa.a mercantil, tendr personalidad jurdica en
todos sus actos y contratos."
De este artcuo, saen 3 caracterstcas:
- La dea de socedad, que orgnamente, ndcaba puradad. Pero
fruto de unas prctcas frauduentas que se utzaban en a socedad
annma, nacen as socedades unpersonaes.
- La necesdad de aportacones: dnero, benes o ndustra. Esta
aportacn de ndustra soo cabe en as socedades de tpo
personasta, no captasta. Otra cosa son o que se aman
prestacones accesoras: cuando adems de a aportacn de dnero o
benes, aporte un traba|o a a socedad que se cuente
econmcamente.
- Con nmo de ucro: aportar ago a a socedad con nmo de obtener
un dvdendo, unas ganancas. En e caso de a Cooperatva de
Vvendas, e nmo de ucro es a venta|a econmca-patrmona.
TIPOLOGEA DE LA+ +OCIEDADE+ MERCANTILE+ EN
E+PAGA
La estructura de derecho socetaro-mercant en Espaa, se dvde en dos
grandes boques. Las socedades personastas y as socedades captastas.
- LA+ +OCIEDADE+ PER+ONALI+TA+:
Responden a a dea que quso dar e egsador en e art. 1.2 de Cd. de
Com. de empresaro ndvdua y comercante soca por e rgmen de
39
responsabdad a cua estn sometdos sus socos. En as Socedades
Coectvas, os socos responden con todo su patrmono presente y futuro,
de manera que e que es soco de una Socedad Coectva, est asumendo
un resgo muy grave. (Art. 1911 Cc: "0el cumplimiento de las obligaciones
responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros."). Segn e
art. 39 de a LSC (Ley de Socedad de Capta): para que se consttuya
vdamente una socedad annma o mtada en Espaa es necesara una
nscrpcn pbca en e regstro mercant y escrtura pbca. Se tene por
socedad rreguar aquea que no se nscrbe en e regstro desde e pazo de
un ao desde que se estabec a escrtura pbca o en aquea que se
puede constatar que no hay vountad de nscrbrse por os socos.
E rgmen |urdco que se puede apcar es e rgmen de a Socedad
Coectva o de rgmen de a Socedad Cv, depende de ob|eto.
LA+ +OCIEDADE+ COLECTIVA+ (Art. 125 y ss de Cdgo de
Comerco):
Hoy da no se consttuyen, quedan pocas que no se hayan convertdo en
captastas. No se consttuyen porque e soco responde con todos sus
benes a as obgacones de a empresa. E art. 39 Ley de Socedades de
Capta dce qu es una socedad rreguar: aquea que no se regstra en e
regstro mercant en tempo y forma o aquea en a que no hay vountad de
nscrbrse en e pazo de un ao. La socedad coectva entra en |uego
cuando e ob|eto es mercant y no cv; s fuera cv, se apca a egsacn
cv. Necesta, para formarse, Escrtura Pbca e nscrpcn en e Regstro
Mercant.
C!&!c(e&A.(ic!. <ene&!%e.:
La socedad tene que tener un n"*B&e. Art. 126 Cdgo Comerco:
"La *ompa.a colectiva /abr de girar bajo el nombre de todos sus
socios, de algunos de ellos o de uno slo, debi%ndose a.adir, en estos dos
ltimos casos, al nombre o nombres que se epresen, las palabras y
*ompa.a.
(ste nombre colectivo constituir la razn o !rma social, en la que no
podr incluirse nunca el nombre de persona que no pertenezca de presente
a la compa.a.
Los que, no perteneciendo a la *ompa.a, incluyan su nombre en la
razn social, quedarn sujetos a responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la
penal si a ella /ubiere lugar."
* +"ci". C!)i(!%i.(!.: aqueos que aportan dnero a a socedad
o aportan un ben de vaoracn econmca.
* +"ci". In#0.(&i!%e.: aqueos que aportan traba|o a a socedad
y son remunerados en funcn de traba|o que prestan en a socedad
40
pero tenen una poscn |urdca dstnta a os captastas como a de
artcuo 138 de Cd Com "(l socio industrial no podr ocuparse en
negociaciones de especie alguna, salvo si la compa.a se lo
permitiere epresamente"; a de artcuo 140 Cd. Com.: "4o
/abi%ndose determinado en el contrato de compa.a la parte
correspondiente a cada socio en las ganancias, se dividirn %stas a
prorrata de la porcin de inter%s que cada cual tuviere en la
compa.a, !gurando en la distribucin los socios industriales, si los
/ubiere, en la clase del socio capitalista de menos participacin." S
hay ganancas e soco ndustra cobrar o msmo que e soco
captasta que menos cobre en os benecos savo dsposcn
contrara de os estatutos; art. 141 Cd. Com.: "Las p%rdidas se
imputarn en la misma proporcin entre los socios capitalistas, sin
comprender a los industriales, a menos que por pacto epreso se
/ubieren %stos constituido partcipes en ellas."a responsabdad
por deudas socaes es de os socos captastas y no de os
ndustraes. Esto tmo ha sdo mtpemente dscutdo y opnado.
Hay dos teoras: una domnante que dce que so son responsabes
de responder ante as deudas os socos captastas; y otra teora que
dce que a no responsabdad de os socos ndustraes es a efectos
nternos, mentras que s responderan a efectos externos con a
accn de regreso (pedrse entre os socos o puesto para pagar a
deuda en proporcn a o que puseran a formar a socedad).
E art. 127 de Cdgo de Comerco dce "$odos los socios que formen
la compa.a colectiva, sean o no gestores de la misma, estarn obligados
personal y solidariamente, con todos sus bienes, a las resultas de las
operaciones que se /agan a nombre y por cuenta de la compa.a, bajo la
!rma de %sta y por persona autorizada para usarla." Y e 237 de msmo
Cdgo: "Los bienes particulares de los socios colectivos que no se
incluyeron en el /aber de la sociedad al formarse %sta, no podrn ser
ejecutados para el pago de las obligaciones contradas por ella, sino
despu%s de /aber /ec/o ecusin del /aber social."
Para expcaro utzamos a prctca de "L+ SE*-(0+0 *EL(*$-F+ G
L+ SE*-(0+0 *E'+40-$+:-+" proporconada por e profesor:
1-Snchez, Lpez y Prez quieren construir una sociedad colectiva.
Para ello podrn poner como nombres: Snchez, Lpez y Prez si no hay
distincin entre socios y son todos capitalistas. Snchez, Lpez y
Compaa o Snchez y Compaa si el tercero o el segundo y el tercero
fuesen socios industriales.
Si se incluye al socio industrial en la razn social, se incorpora en el rgimen
de responsabilidad solidaria de responder ilimitadamente (con todos sus
bienes).
41
Hiptesis:
a)Todos los socios son colectivos (capitalistas) Snchez, Lpez y
Prez. En esa sociedad, Snchez aporta 10.000, Lpez aporta
20.000 y Prez aporta 10.000; habiendo una deuda con los
acreedores de 70.000.
En este caso, los acreedores pueden pedir a cualquiera de los
socios la deuda por entero (solidariamente). Uno slo puede
responder con su patrimonio, pero despus ste pedir al resto de
los socios que salden la deuda con l en proporcin de lo aportado
por cada uno al capital de la empresa.
b)Prez es un socio industrial Snchez, Lpez y Compaa. En
esa sociedad, Snchez aporta 10.000, Lpez aporta 20.000 y
Prez aporta industria a la empresa; habiendo una deuda con los
acreedores de 40.000.
El capital de los socios capitalistas es de 30.000. Entre los socios
capitalistas hay responsabilidad solidaria, pero posteriormente
uno le dar al otro lo puesto en proporcin a lo aportado en la
sociedad. El socio industrial no est obligado a cubrir con sus
bienes las deudas.
c)En caso de que se aadiera a la esposa de alguno de los socios en
la razn social, sta responder solidariamente y responder
penalmente si fuera necesario.
La !#*ini.(&!cin #e %! ."cie#!# coectva se organza
como os socos estmen convenente, debe estar en a escrtura soca; tene
un matz con e art. 129 Cd. Com.: "Si la administracin de las compa.as
colectivas no se /ubiere limitado por un acto especial a alguno de los
socios, todos tendrn la facultad de concurrir a la direccin y manejo de los
negocios comunes, y los socios presentes se pondrn de acuerdo para todo
contrato u obligacin que interese a la sociedad." Los Estatutos pueden
decr cmo se admnstra a socedad, s no se mta en eos a aguno de os
socos todos tenen a facutad de ser admnstradores con e matz de soco
ndustra que no partcpar en a admnstracn savo que se dga o
contraro en e Estatuto, adems os socos presentes han de ponerse de
acuerdo para tomar una decsn. E 129 se utza s no hubera reguacn
de a admnstracn de forma expresa. Los admnstradores responden en
base a artcuo 144 de Cdgo de Comerco "(l da.o que sobreviniere a los
intereses de la compa.a por malicia, abuso de facultades o negligencia
grave de uno de los socios, constituir a su causante en la obligacin de
indemnizarlo, si los dems socios lo eigieren, con tal que no pueda
inducirse de acto alguno la aprobacin o la rati!cacin epresa o virtual del
/ec/o en que se funde la reclamacin."
42
Cmo se (&!n.*i(e %! )".icin #e ."ci" en una socedad
coectva: De cara a terceros, no e da gua qun sea e deudor; han de
estar de acuerdo para esa transmsn todos os socos, ncuso e ndustra.
S murera uno de os socos, y segn dce e art. 222.1 de Cd. Com. "Las
compa.as colectivas y en comandita se disolvern, adems, totalmente por
las siguientes causas2 #. La muerte de uno de los socios colectivos, si no
contiene la escritura social pacto epreso de continuar en la sociedad los
/erederos del socio difunto, o de subsistir %sta entre los socios
sobrevivientes." Puede que en a escrtura de a socedad se haya dcho que
e suceden os h|os o puede subsstr en os otros dos socos.
LA+ +OCIEDADE+ COMANDATARIA+. (no as da, so dce
artcuos)
Art. 145 Cd. Com.: "(n la escritura social de la compa.a en comandita
constarn las mismas circunstancias que en la colectiva."
Art. 146 Cd. Com.: "La compa.a en comandita girar bajo el nombre de
todos los socios colectivos, de algunos de ellos, o de uno slo, debiendo
a.adirse, en estos dos ltimos casos, al nombre o nombres que se epresen
las palabras y *ompa.a, y en todos, las de Sociedad en comandita."
- LA+ +OCIEDADE+ CAPITALI+TA+:
En eas o mportante es e capta que se aporta a a socedad. Se
responder de acuerdo a o que se aporte a esa socedad. La Socedad
Annma se reserva a tpo de gran empresa y muy gado a as que cotzan
en bosa. Sn embargo as de Socedad Lmtada se reeren a a pequea
empresa y se gua haca ese tpo de socedad captasta en cuanto a
rgmen de responsabdad de os socos.
Leccin 14:
+OCIEDADE+ DE CAPITAL
Las regua a Ley Socedades de Capta 2 |uo 2010 modcada por a ey 1
agosto 2011 de Modcacones Estructuraes. La Dsposcn Fna 7 de a
ey de Modcacones Estructuraes pde que so haya una ey que regue
todo tpo de socedades captaes.
43
E art. 1 de Ley de Socedades de Capta (LSC) nos dce cues son os tpos
de socedades de capta: de responsabdad mtada, socedad annma y
socedad comandatara.
CARACTERE+TICA+ DE LA+ +OCIEDADE+ DE CAPITAL.
C!&!c(e&A.(ic!. B2.ic!. +"cie#!# Li*i(!#!:
Art. 1.2 LSC E capta est dvddo en partcpacones socaes, se
ntegrar por as aportacones de todos os socos y estos no respondern
personamente de as deudas socaes.
Normamente se reservan a as pequeas empresas. Es ms cerrada
que a annma porque es ms compcada a transmsn de partcpacones
socaes. Se parece en su orgen a a socedad coectva.
C!&!c(e&A.(ic!. B2.ic!. +"cie#!# Anni*!:
Art. 1.3 LSC E capta est dvddo en accones, se ntegra por as
aportacones de todos os socos y estos no responden personamente de as
deudas socaes.
Normamente este tpo de empresas se reservan a as grandes
empresas. Esa una socedad aberta porque cuaquera que pueda puede
comprar accones.
La cotzacn en bosa es cas fundamenta en as socedades
annmas.
C!&!c(e&A.(ic!. <ene&!%e. #e !*B!. ."cie#!#e.:
Art. 2 de Ley de Socedades de Capta (LSC): "Las sociedades de capital,
cualesquiera que sea su objeto, tendrn carcter mercantil." No hay
socedades cves captastas, toda socedad de capta es mercant. Hay
agunas actvdades que a forma es mercant pero e ob|eto es cv, como
organzacones bencas.
Toda socedad mercant captasta con ndferenca de cu sea su ob|eto se
e apca e Estatuto |urdco de Comercante: hay que nscrbras en e
regstro mercant, hay guras propas de representacn mercant y hay un
sstema concursa especa y con un sstema de contabdad especa.
E c!)i(!% ."ci!% *Ani*" de as socedades captastas (art. 4.1 LSC) haba
de de a socedad mtada y dce que "no podr ser inferior a tres mil euros
y se epresar precisamente en esa moneda." E capta soca sempre
tene que estar por encma de a mnma (art. 5 LSC). En a socedad
mtada, e capta soca tene que estar totamente suscrto y
desembosado desde e prncpo. La funcn fundamenta de este capta
soca es que a socedad responde en esa cantdad a una deuda frente a
terceros con ese capta soca. En e caso de as S.A, e capta soca "no
44
podr ser inferior a sesenta mil euros y se epresar precisamente en esa
moneda." Y en este caso, e capta soca puede estar desembosado en un
25%. Ese 25% se puede desembosar no de tota, sno de cada aportacn
soca de cada soco. Cuando e soco no ha desembosado e dvdendo en e
tempo que se deba, se dce que est en mora con respecto a a socedad.
Infracaptazacn: E capta soca es ega pero e capta es posbemente
nferor a o que se neceste en caso de deuda (constructora que sea S.A
pero tenga un capta soca mnmo de 100.000C.) S A se compromete a
desembosar 20.000C y desembosa 15.000C, o que fata por desembosar
que son 5.000, se ama "dvdendo pasvo" y hay un pazo para su
rentegracn. S e soco no desembosara en e pazo, se denomnara "en
mora" con respecto a a socedad. Esto no es posbe en a S.L.
E art. 5 de a LSC dce que es una socedad mnma de capta de a
socedad a o argo de toda a vda de a socedad.
E|: Una socedad con capta soca de 60.000C, esos 60.000C son patrmono
soca; por o que a prncpo de a socedad, e capta es gua que e
patrmono (K=P), pero desde e mnuto 1 de a vda de a socedad, os
conceptos capta y patrmono no son guaes (K=P); e patrmono puede
ser superor a capta soca supondr que tenemos benecos; s e
patrmono es nferor a capta es que tenemos prddas. Habr un
momento determnado en e que s e patrmono resuta tan nferor a a
cfra de capta soca, habr que reducr e capta soca para equbrar de
nuevo os conceptos de capta y patrmono. A veces ese equbro nos dar
una cfra de capta soca menor a a mnma estabecda por ey para cada
tpo de socedad, o cua obgar a tomar meddas para aumentar ese
capta soca.
DENOMINACIN5 NACIONALIDAD Y DOMICILIO DE LA+
+OCIEDADE+ DE CAPITAL.
La denomnacn soca es e nombre o razn soca por e cua una socedad
gura en e trco comerca.
La denomnacn en as socedades mtadas, ha de ser (art. 6.1 LSC)
"deber !gurar necesariamente la indicacin HSociedad de :esponsabilidad
LimitadaI, HSociedad LimitadaI, o sus abreviaturas HS.:.L.I o HS.L.."
La denomnacn en as socedades annmas, ha de ser (art. 6.2 LSC)
"deber !gurar necesariamente la indicacin HSociedad +nnimaI o su
abreviatura HS.+I."
Art. 7 LSC: "Las sociedades de capital no podrn adoptar una denominacin
id%ntica a la de cualquier otra sociedad preeistente." Habr que r a
Regstro Mercant para que nos d una certcacn negatva de
denomnacn y s nos a da, se puede formar con esa denomnacn esa S.L
o S.A.
45
Art. 408.1 de Regamento de Regstro Mercant: "Se entiende que eiste
identidad no slo en caso de coincidencia total y absoluta entre
denominaciones, sino tambi%n cuando se d% alguna de las siguientes
circunstancias2
a> La utilizacin de las mismas palabras en diferente orden, g%nero o
nmero.
b> La utilizacin de las mismas palabras con la adicin o supresin de
t%rminos o epresiones gen%ricas o accesorias, o de artculos,
adverbios, preposiciones, conjunciones, acentos, guiones, signos de
puntuacin u otras partculas similares, de escasa signi!cacin.
c) La utilizacin de palabras distintas que tengan la misma epresin o
notoria semejanza fon%tica."
Este artcuo ampa a prohbcn a toda a denomnacn que pueda causar
confusn en e trco comerca. S una denomnacn, aunque no
absoutamente dntca, parecda o smar, ser prohbda por e Regstro
Mercant a a hora de nscrbra. E Regamento de Regstro Mercant
permte que e notaro que redacta a escrtura, pueda mpedr a nscrpcn
s consdera que se apreca dentdad en a denomnacn soca en os
mbtos que se aprecan en e art. 408.
Dsposcn Adcona 17 de a Ley de Marcas: "(tincin de sociedades por
violacin del derec/o de marca.Si la sentencia por violacin del derec/o de
marca impusiera el cambio de denominacin social y %ste no se efectuara
en el plazo de un a.o, la sociedad quedar disuelta de pleno derec/o,
procediendo el :egistrador 'ercantil de o!cio a practicar la cancelacin, y
sin perjuicio de lo establecido en el artculo AA de esta Ley."
Aunque son dstntos Regstros, es convenente acudr tambn, a a Ocna
Espaoa de Patentes y Marcas para que nos den tambn esa certcacn
negatva de denomnacn para que no haya confusn; ya que s a hubera,
habra que cambar de socedad, no vadra con un cambo de
denomnacn.
(((E art. 18 de a LSC, haba de grupo de socedades y hace remsn a art.
42 de Cd Com. hacer un esquema de o q son os grupos de socedades
en Espaa y a q reguacn estn sometdos.)))
La n!ci"n!%i#!# de as socedades de capta es mportante para saber qu
egsacn hay que apcar. Art. 8 Ley Socedades de Capta; ser espaoa
cuando tenga su domco en terrtoro espao.
Art. 9 Y 10 de a Ley Socedades de Capta: E domco de una socedad de
capta se |ar en e centro de su efectva admnstracn o dreccn, o
tambn en e ugar que radque su prncpa estabecmento o expotacn.
Art. 11 de a Ley de Socedades de Capta haba de as sucursaes y dce
que se podrn abrr en cuaquer ugar de terrtoro nacona o de extran|ero
savo dsposcn contrara en os estatutos.
46
+OCIEDAD UNIPER+ONAL
Es una obgacn mpuesta a Espaa mpuesta por a duodcma drectva
comuntara; y puede ser tanto annma como de responsabdad mtada.
(E|empo: ONO, Teefnca. que son SAU: Socedad Annma Unpersona y
se hace para dverscar os negocos de grandes compaas).
Cuando se habe de Socedad Untara, puede ser una orgnara (hay un
nco soco) o dervada una SAU o SLU -Socedad Lmtada Unpersona- en
un momento determnado todas as accones pasan a manos de un msmo
soco.
Art. 13.1 Pubcdad de as socedades: hay que dare a mxma pubcdad
para o que ha de nscrbrse en e Regstro Mercant y se acceder a ea
con escrtura pbca. La pubcdad regstra se encuentra en e art. 13.2 de
a LSC que dce que tene que emtr su condcn de unpersonadad en
todos os documentos, correspondenca y facturas.
Art. 14.1 LSC haba de os efectos de unpersonadad sobrevenda; haba de
socedad sobrevenda porque no hay escrtura pbca, ya que s o hubera
estaramos ante una orgnara; y en caso de no nscrpcn, e soco nco
responder persona, mtada y sodaramente de as deudas socaes
contradas durante e perodo de unpersonadad. E art. 14.2 dce que una
vez nscrta a unpersonadad e soco nco no responder de as deudas
contradas con posterordad.
REGIMEN NUREDICO DE LA +OCIEDAD UNIPER+ONAL.
Artcuos 15, 16 y 17 de a LSC.
Art. 15 LSC: Hay dos partes en as Socedades Unpersonaes: a |unta
Genera que es una reunn de socos y que en as socedades
unpersonaes e soco nco tene que hacer porque todo o que acuerde
tene que gurar en acta. La otra parte de as Socedades Unpersonaes son
os Organos de Admnstracn.
La contratacn de a socedad con e propo soco se regua en e art. 16.1
LSC: "Los contratos celebrados entre el socio nico y la sociedad debern
constar por escrito o en la forma documental que eija la ley de acuerdo
con su naturaleza, y se transcribirn a un libro1registro de la sociedad que
/abr de ser legalizado conforme a lo dispuesto para los libros de actas de
las sociedades. (n la memoria anual se /ar referencia epresa e
individualizada a estos contratos, con indicacin de su naturaleza y
condiciones.". Han de egazarse, es decr, pasar por e Regstro Mercant y
s no se hace ben, e msmo art. 16 en su punto 2 mpone a sancn de que
no se podr cobrar e contrato con a socedad por no cumpr con a
egadad vgente: "2. (n caso de concurso del socio nico o de la sociedad,
no sern oponibles a la masa aquellos contratos comprendidos en el
apartado anterior que no /ayan sido transcritos al libro1registro y no se
47
/allen referenciados en la memoria anual o lo /ayan sido en memoria no
depositada con arreglo a la ley."
GRUPO+ DE +OCIEDADE+
Art. 18 LSC y referenca a art. 42 de Cdgo de Comerco.
Art. 18 LSC: "+ los efectos de esta Ley, se considerar que eiste grupo de
sociedades cuando concurra alguno de los casos establecidos en el artculo
A& del *digo de *omercio, y ser sociedad dominante la que ostente o
pueda ostentar, directa o indirectamente, el control de otra u otras."
Art. 42 LSC: "$oda sociedad dominante de un grupo de sociedades estar
obligada a formular las cuentas anuales y el informe de gestin
consolidados en la forma prevista en esta seccin.
(iste un grupo cuando una sociedad ostente o pueda ostentar, directa o
indirectamente, el control de otra u otras. (n particular, se presumir que
eiste control cuando una sociedad, que se cali!car como dominante, se
encuentre en relacin con otra sociedad, que se cali!car como
dependiente, en alguna de las siguientes situaciones2
a> 5osea la mayora de los derec/os de voto.
b> $enga la facultad de nombrar o destituir a la mayora de los miembros
del rgano de administracin.
c> 5ueda disponer, en virtud de acuerdos celebrados con terceros, de la
mayora de los derec/os de voto.
d> Jaya designado con sus votos a la mayora de los miembros del rgano
de administracin, que desempe.en su cargo en el momento en que deban
formularse las cuentas consolidadas y durante los dos ejercicios
inmediatamente anteriores."
Las cuentas consodadas son unas cuentas con|untas de todas as
socedades que ntegran y forman e grupo de socedades. E| de grupo de
socedades: E Corte Ings.
Leccin 1:
+OCIEDADE+ DE CAPITAL III=
CON+TITUCIN +OCIEDADE+ DE CAPITAL
48
Cmo se consttuye una socedad de capta en Espaa. Art. 19 LSC pantea
as dos formas en as que se puede consttur una socedad de capta en
Espaa y esas formas son: en un soo acto medante contrato o o que se
ama a fundacn sucesva por suscrpcn pbca de accones so en e
caso de a socedad annma.
Los requstos de consttucn estn recogdos en e art. 20 LSC que no es
ms que su escrtura pbca para a nscrpcn de Regstro Mercant.
Mi&!& !&(. 23 L+C L0e '!ce &e3e&enci! ! %". e.(!(0(". ."ci!%e. 4
*i&!& (!*Bi:n e.(!(0(". #e c0!%L0ie& ."cie#!# #e c!)i(!% 4 %ee&%"..
Mi&!& %! 3"&*! 4 e.(&0c(0&! #e !%<0n! ."cie#!# #e c!)i(!%
E+TATUTO+ DE LA+ +OCIEDADE+ DE CAPITAL.
Los estatutos son parte de a escrtura pbca de a socedad, son as regas
de esta; e cmo se presenta en e trco comerca. Las guras mnmas as
regua e artcuo 22 LSC.
La escrtura pbca debe contener:
- La dentdad de os socos.
- La vountad de consttucn de a socedad de capta.
- Las aportacones de cada soco.
- Estatutos de os socos.
- Identdad de a persona que se encargue de a admnstracn.
Estructura de os Estatutos de as Socedades de Capta:
1. Ttuo I: Denomnacn, duracn, domco y ob|eto.
2. Ttuo II: Capta soca y sus accones.
3. Ttuo III: Organos socaes.
4. Ttuo IV: E|erccos socaes y cuentas anuaes.
5. Ttuo V: Dsoucn y qudacn de a socedad.
6. Ttuo VI: Rgmen supetoro.
1. E ob|eto soca debe tener una forma ampa porque marca e mbto
de traba|o de una socedad. Marca e mbto de responsabdad de os
admnstradores.
2. De&ec'" #e %". !cci"ni.(!. L0e $<0&!n en %! +.A " +.L:
49
- Derecho de suscrpcn preferente: para mantener as cuotas de
poder dentro de a socedad. Adquscn preferente.
- Derecho de partcpar en e reparto de ganancas socaes.
- Derecho de nformacn.
- Derecho de decdr y votar en |untas Generaes. En cuanto a acceder
a as accones sn voto so puede hacerse en a S.A y no en a S.L.
3. &<!n". ."ci!%e.: Posbdad de utzar medos eectrncos y
teemtcos para e funconamento de as |untas.
ReL0i.i(". <ene&!%e. )!&! c"n6"c!& 0n! N0n(! Gene&!% en E.)!/!:
Pubcacn en un daro de gran pubcacn en a provnca o nscrpcn en
e Boetn Oca de Regstro Mercant (BORM). Hoy se ampa a as
socedades con pgna web, a obgacn de ncuro en ese medo
teemtco. Se permte e voto a dstanca (votar no estando en ese ugar)
sempre que haya constanca de que ha sdo esa persona a que ha votado.
M"#" #e "&<!ni;!&.e: Conse|o de Admnstracn no sempre es un
Organo de Admnstracn; es una de as formas en as que se puede
organzar una admnstracn.
E.)eci!%i#!# en(&e e.(!(0(". +.A 4 +.L en cuanto a cmo se desgna e
Organo de Admnstracn: (art. 22.2LSC: "Si la sociedad fuera de
responsabilidad limitada, la escritura de constitucin determinar el modo
concreto en que inicialmente se organice la administracin, si los estatutos
prev%n diferentes alternativas."). En a mtada os estatutos socaes
pueden prever una organzacn aternatva; mentras que en a annma
han de segur una forma concreta.
Hay socedades donde determnadas competencas se deegan de a |unta
Genera a Organo Admnstratvo.
4. E@e&cici" ."ci!% 4 c0en(!. !n0!%e.: Una socedad que se
consttuye e 15 dcembre tambn tendr q presentar cuentas anuaes de
os das que ha estado en ata, en vez de un ata entera, ser a parte
proporcona a tempo que ha estado e|ercendo su actvdad.
Las partes que forman as cuentas anuaes: memora, baance y
cuenta de prddas y ganancas. Determnadas socedades en funcn de
voumen de su actvdad podrn presentar un baance abrevado; sempre
que esas socedades tengan unas cuentas anuaes de no ms de 50
traba|adores. Art. 257.1 LSC:
"5odrn formular balance y estado de cambios en el patrimonio neto
abreviados las sociedades que durante dos ejercicios consecutivos renan,
a la fec/a de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias
siguientes2
50
a> =ue el total de las partidas del activo no supere los dos millones
oc/ocientos cincuenta mil euros.
b> =ue el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los
cinco millones setecientos mil euros.
c> =ue el nmero medio de trabajadores empleados durante el
ejercicio no sea superior a cincuenta.
Las sociedades perdern esta facultad si dejan de reunir, durante dos
ejercicios consecutivos, dos de las circunstancias a que se re!ere el prrafo
anterior."
5. C0!n#" 0n! ."cie#!# .e #i.0e%6e " .e %iL0i#!, no o evan a
cabo os admnstradores, sno que o hacen os "qudadores" pero a
especadad q tenen q resover os estatutos es que s os admnstradores y
os qudadores concden o no; es decr, s os admnstradores tambn son
qudadores o s os qudadores son personas especcas que se dedquen
a eo excusvamente. Tendrn que sadar as deudas y e sobrante repartro
entre os socos.
E+PECIALIDAD DE LA+ +.A CON RE+PECTO A LA+ +.L.
Art. 27 LSC: "#. (n los estatutos de las sociedades annimas los fundadores
y los promotores de la sociedad podrn reservarse derec/os especiales de
contenido econmico, cuyo valor en conjunto, cualquiera que sea su
naturaleza, no podr eceder del diez por ciento de los bene!cios netos
obtenidos segn balance, una vez deducida la cuota destinada a la reserva
legal y por un perodo mimo de diez a.os. Los estatutos /abrn de prever
un sistema de liquidacin para los supuestos de etincin anticipada de
estos derec/os especiales.
&. (stos derec/os podrn incorporarse a ttulos nominativos distintos de las
acciones, cuya transmisibilidad podr restringirse en los estatutos sociales."
Haba de una especadad de as S.A con respecto a as S.L y consste en
que os fundadores (os que tenen todas as accones en e momento nca
de a socedad) se pueden reservar una sere de derechos econmcos.
Conssten esas venta|as en: benecos econmcos que pueden ser una
parte de os benecos de a socedad q no podrn exceder de 10% que so
se podr hacer os prmeros 10 aos una vez descontada a reserva ega
que es una cantdad ndsponbe. Esos benecos se aman "bonos de
fundador" y se ncuyen en Ttuos Nomnatvos dstntos de as Accones; es
decr, que se pueden representar medante ttuos negocabes, es decr, que
pueden transmtrse a un tercero sendo ese tercero e acreedor de a
socedad.
Art. 29 LSC: Los pactos reservados. "Los pactos que se mantengan
reservados entre los socios no sern oponibles a la sociedad."
51
Frente a a socedad nade puede aegar ese pacto porque es un pacto entre
socos y so cabr pedr responsabdades nternas; est reservado entre
os socos, no afecta a a socedad. Este tpo de pactos estn autorzados.
Los fundadores responden ante un sstema de responsabdad reguado en
e artcuo 30 LSC: "#. Los fundadores respondern solidariamente frente a
la sociedad, los socios y los terceros de la constancia en la escritura de
constitucin de las menciones eigidas por la ley, de la eactitud de cuantas
declaraciones /agan en aquella y de la adecuada inversin de los fondos
destinados al pago de los gastos de constitucin.
&. La responsabilidad de los fundadores alcanzar a las personas por cuya
cuenta /ayan obrado estos."
Savarn su responsabdad s hay dcutades en esa fundacn de a
socedad pero han segudo ees a sus funcones.
E@e&cici". :
1- |uan Martnez, soco de "Harneras Ebro S. A", una vez eevada a pbca
a consttucn de a socedad, y antes de a nscrpcn en e Regstro
Mercant, quere transmtr sus accones a Marano, cmo o puede hacer?
Arts. 34 y 35 LSC.
Hasta que no est nscrta no se puede vender. Art. 34: "Jasta la inscripcin
de la sociedad o, en su caso, del acuerdo de aumento de capital social en el
:egistro 'ercantil, no podrn transmitirse las participaciones sociales, ni
entregarse o transmitirse las acciones."
Lo que e da a personadad |urdca a a socedad es a escrtura pbca.
Art. 35: "@na vez inscrita la sociedad en el :egistro 'ercantil, el registrador
mercantil remitir para su publicacin, de forma telemtica y sin coste
adicional alguno, al Boetn Oca de Regstro Mercant, los datos relativos
a la escritura de constitucin que reglamentariamente se determinen."
2- La msma socedad, es una socedad con escrtura pbca aun no nscrta
en e Regstro Mercant, antes de su nscrpcn, e admnstrador nco,
Amado Prez, quere saber qun responde de: os gastos de a escrtura, de
pago de mpuesto de socedades, y de a compra de un oca de negoco
para a socedad. Arts. 36 y sguentes.
Art. 36 LSC: "5or los actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad
antes de su inscripcin en el :egistro 'ercantil, respondern solidariamente
quienes los /ubiesen celebrado, a no ser que su e!cacia /ubiese quedado
condicionada a la inscripcin y, en su caso, posterior asuncin de los
mismos por parte de la sociedad."
52
Art. 37.1 LSC: "5or los actos y contratos indispensables para la inscripcin
de la sociedad, KDL responder la sociedad en formacin con el patrimonio
que tuviere."
Art. 37.2 LSC: "Los socios respondern personalmente /asta el lmite de lo
que se /ubieran obligado a aportar."
Una socedad en formacn es una socedad que, tenendo escrtura pbca,
aun no est nscrta en e Regstro Mercant y se dan consecuencas que hay
que adoptar.
Por os actos ndspensabes responde a socedad; sendo esos actos
ndspensabes a escrtura pbca e nscrpcn en e Regstro, e mpuesto
de socedades y a certcacn negatva de denomnacn ms os
mpuestos.
S no se tene autorzacn de a socedad, puede ser que os responsabes
asuman e gasto sodaramente; o que ya consttuda e nscrta en e
Regstro Mercant, asuma a propa socedad esos gastos.
3- E 10 de enero de 2011 a socedad "Harneras de Ebro S.A", eev a
pbca su escrtura de consttucn; e 4 febrero de 2012, Lusa Martnez,
soca de a socedad, descubre que a socedad no est nscrta en e
Regstro Mercant qu puede hacer ante esta stuacn? Arts. 39 y 40 LSC.
Art. 39.1 LSC: "@na vez veri!cada la voluntad de no inscribir la sociedad y,
en cualquier caso, transcurrido un a.o desde el otorgamiento de la escritura
sin que se /aya solicitado su inscripcin, se aplicarn las normas de la
sociedad colectiva o, en su caso, las de la sociedad civil si la sociedad en
formacin /ubiera iniciado o continuado sus operaciones."
Estamos ante una socedad rreguar, ya que ha transcurrdo un ao desde
que se da a escrtura pbca y no se ha nscrto.
Doa Lusa puede nstar a a dsoucn de a socedad; o s tene socos,
puede hacer que respondan estos como s se tratara de una socedad
coectva. Cabra nterponer una sancn para os admnstradores por
ncumpr con sus obgacones con a socedad.
Art. 40 LSC: "(n caso de sociedad devenida irregular, cualquier socio podr
instar la disolucin de la sociedad ante el juez de lo mercantil del lugar del
domicilio social y eigir, previa liquidacin del patrimonio social, la cuota
correspondiente, que se satisfar, siempre que sea posible, con la
restitucin de sus aportaciones."
4- La socedad "Todocannabs S.A", tene por ob|eto soca sembrar y vender
cannabs en e terrtoro de a CCAA de Aragn. Enterado e Fsca Genera
de Estado se pantea socetaramente qu puede hacer. Arts. 56 y 57 LSC.
53
Art. 56.1: "@na vez inscrita la sociedad, la accin de nulidad slo podr
ejercitarse por las siguientes causas2
MD> e> 5or no epresarse en los estatutos el objeto social o ser %ste ilcito o
contrario al orden pblico."
Art. 57.1: "La sentencia que declare la nulidad de la sociedad abre su
liquidacin, que se seguir por el procedimiento previsto en la presente Ley
para los casos de disolucin."
Art. 57.2: "La nulidad no afectar a la validez de las obligaciones o de los
cr%ditos de la sociedad frente a terceros, ni a la de los contrados por %stos
frente a la sociedad, someti%ndose unas y otros al r%gimen propio de la
liquidacin."
Estar ante supuestos de nudad de socedades es dfc porque en Espaa
as cusuas de os estatutos pasan por dos tros: e Regstro Mercant y e
propo notaro.
Las causas de nudad son causas cerradas, normamente reatvas a os
ob|etos de contrato de a socedad (no saber qun son os socos, etc.)
Tene que haber un |uez que decda que es un supuesto de nudad; y
aunque sea decarada nua, os actos y contratos ceebrados son vdos y
tendrn que responder os socos hasta e mte de o aportado a a
socedad.
Leccin 18:
LA+ APORTACIONE+ +OCIALE+.
INTRODUCCIN.
Aqu estudar e ob|eto de a aportacn a una Socedad Captasta, o cua
est recogdo en e art.58 LSC: 3#. (n las sociedades de capital slo podrn
ser objeto de aportacin los bienes o derec/os patrimoniales susceptibles
de valoracin econmica. &. (n ningn caso podrn ser objeto de aportacin
el trabajo o los servicios".
APORTACIONE+ DINERARIA+.
Est recogda en os arts.61 y 62 de a LSC:
- Art.61 LSC: "#. Las aportaciones dinerarias debern establecerse en euros.
&. Si la aportacin fuese en otra moneda, se determinar su equivalencia en
euros con arreglo a la ley".
- Art.62 LSC: 3#. +nte el notario autorizante de la escritura de constitucin o
de ejecucin de aumento del capital social o, en el caso de las sociedades
annimas, de aquellas escrituras en las que consten los sucesivos
54
desembolsos, deber acreditarse la realidad de las aportaciones dinerarias
mediante certi!cacin del depsito de las correspondientes cantidades a
nombre de la sociedad en entidad de cr%dito, que el notario incorporar a la
escritura, o mediante su entrega para que aqu%l lo constituya a nombre de
ella. &. La vigencia de la certi!cacin ser de dos meses a contar de su
fec/a. ?. (n tanto no transcurra el periodo de vigencia de la certi!cacin, la
cancelacin del depsito por quien lo /ubiera constituido eigir la previa
devolucin de la certi!cacin a la entidad de cr%dito emisora".
En e momento de consttucn de a socedad cmo se hacen o acredtan
taes aportacones dneraras a a msma?
Hay 2 formas: a) Escrtura de consttucn ante Notaro; y b) Lo ms
frecuente, a socedad tene una cuenta corrente en una Entdad Bancara y
ta nos da una certcacn de ta aportacn, a cua se ncuye en a
escrtura de consttucn de a socedad.
APORTACIONE+ NO DINERARIA+.
Se requere un sstema de vaoracn ob|etvo (es ms compe|o, garantsta
y detasta).
Aporto una patente a una S.A o un nmuebe a una S.R.L, qun hace y
cmo a vaoracn de ta aportacn? Esto est recogdo en e art.67 LSC:
3#. (n la constitucin o en los aumentos de capital de las sociedades
annimas, las aportaciones no dinerarias, cualquiera que sea su naturaleza,
/abrn de ser objeto de un informe elaborado por uno o varios epertos
independientes con competencia profesional, designados por el registrador
mercantil del domicilio social conforme al procedimiento que
reglamentariamente se determine". Taes expertos respondern conforme a
o recogdo en e art.68 LSC: 3#. (l eperto responder frente a la sociedad,
frente a los accionistas y frente a los acreedores de los da.os causados por
la valoracin, y quedar eonerado si acredita que /a aplicado la diligencia
y los estndares propios de la actuacin que le /aya sido encomendada. &.
La accin para eigir esta responsabilidad prescribir a los cuatro a.os de la
fec/a del informe".
Sempre y en todo caso, hace fata nforme de experto ndependente
nombrado por e regstrador mercant?: Recogdo en e art.69 LSC, que son
2 casos:
3a> Falores mobiliarios que coticen en bolsaMes lo mismo que +cciones>, y b>
*uando la aportacin consista en bienes distintos de los se.alados en la
letra anterior cuyo valor razonable se /ubiera determinado, dentro de los
seis meses anteriores a la fec/a de la realizacin efectiva de la aportacin,
por eperto independiente con competencia profesional no designado por
las partes, de conformidad con los principios y las normas de valoracin
generalmente reconocidos para esos bienes".
Cabe a susttucn de nforme de experto ndependente por agn otro
documento?:
55
Recogdo en e art.70 LSC: 3-nforme sustitutivo de los administradores2
*uando las aportaciones no dinerarias se efectuaran sin informe de
epertos independientes designados por el :egistro 'ercantil, los
administradores elaborarn un informe...". Es decr, se reazara ta nforme
de admnstradores en os casos de art.69 de a LSC.
Ou pubcdad se e da a estos documentos? Recogdo en e art.71 LSC:
3#. @na copia autenticada del informe del eperto o, en su caso, del informe
de los administradores deber depositarse en el :egistro 'ercantil en el
plazo mimo de un mes a partir de la fec/a efectiva de la aportacin. &. (l
informe del eperto o, en su caso, el informe de los administradores, se
incorporar como aneo a la escritura de constitucin de la sociedad o a la
de ejecucin del aumento del capital social".
Una socedad consttuda y que a os 6 meses de funconamento, o un soco
o un 3, aporte un nmuebe a a socedad, qun, cmo y con qu
responsabdad hace a vaoracn de estas aportacones una vez
consttuda? Est recogdo en e art.72 LSC, e cua as denomna
adquscones onerosas o a funcn retardada de a socedad: 3#. Las
adquisiciones de bienes a ttulo oneroso realizadas por una sociedad
annima desde el otorgamiento de la escritura de constitucin o de
transformacin en este tipo social y /asta dos a.os de su inscripcin en el
:egistro 'ercantil /abrn de ser aprobadas por la junta general de
accionistas si el importe de aqu%llas fuese, al menos, de la d%cima parte del
capital social. &. *on la convocatoria de la junta deber ponerse a
disposicin de los accionistas un informe elaborado por los administradores
que justi!que la adquisicin, as como el eigido en este captulo para la
valoracin de las aportaciones no dinerarias. Ser de aplicacin lo previsto
en el 7#. ?. 4o ser de aplicacin lo dispuesto en los apartados anteriores a
las adquisiciones comprendidas en las operaciones ordinarias de la sociedad
ni a las que se veri!quen en mercado secundario o!cial o en subasta
pblica".
DE+EMFOL+O.
Son 3 tpos:
- De.e*B"%.". #ine&!&i".: Cmo tene que estar suscrta y
desembosada una S.A? Y una S.R.L?: Recogdo en e art.78 de a LSC: 3(l
desembolso del valor nominal de las participaciones sociales2 Las
participaciones sociales en que se divida el capital de la sociedad de
responsabilidad limitada debern estar ntegramente asumidas por los
socios, e ntegramente desembolsado el valor nominal de cada una de ellas
en el momento de otorgar la escritura de constitucin de la sociedad o de
ejecucin del aumento del capital social"; y art.79: 3(l desembolso mnimo
del valor nominal de las acciones2 Las acciones en que se divida el capital
de la sociedad annima debern estar ntegramente suscritas por los
56
socios, y desembolsado, al menos, en una cuarta parte el valor nominal de
cada una de ellas en el momento de otorgar la escritura de constitucin de
la sociedad o de ejecucin del aumento del capital social".
- De.e*B"%.". n" #ine&!&i".: Recogdo en e art.80 LSC: "#. (n las
sociedades annimas, en caso de desembolso parcial de las acciones
suscritas, la escritura deber epresar si los futuros desembolsos se
efectuarn en metlico o en nuevas aportaciones no dinerarias. (n este
ltimo caso, se determinar en la escritura su naturaleza, valor y contenido,
la forma y el procedimiento de efectuarlas, con mencin epresa del plazo
de su desembolso. &. (l plazo de desembolso con cargo a aportaciones no
dinerarias no podr eceder de cinco a.os desde la constitucin de la
sociedad o del acuerdo de aumento del capital social. ?. (l informe del
eperto o, en su caso, el informe de los administradores se incorporar
como anejo a la escritura en la que conste la realizacin de los desembolsos
aplazados".
- De.e*B"%.". #ine&!&i". )en#ien(e.: Recogdo en e art.81 LSC: 3#. (n
las sociedades annimas, el accionista deber aportar a la sociedad la
porcin de capital que /ubiera quedado pendiente de desembolso en la
forma y dentro del plazo previsto por los estatutos sociales.
LA MORA DEL ACCIONI+TA.
- C"nce)(": Recogdo en e art.82 LSC: 3Se encuentra en mora el
accionista una vez vencido el plazo !jado por los estatutos sociales para el
pago de la porcin de capital no desembolsada o el acordado o decidido por
los administradores de la sociedad".
- C"n.ec0enci!. #e L0e 0n !cci"ni.(! e.(e en *"&!: Art.83 LSC: 3#. (l
accionista que se /allare en mora en el pago de los desembolsos
pendientes no podr ejercitar el derec/o de voto. (l importe de sus
acciones ser deducido del capital social para el cmputo del qurum.
&. $ampoco tendr derec/o el socio moroso a percibir dividendos, ni a la
suscripcin preferente de nuevas acciones ni de obligaciones convertibles.
@na vez abonado el importe de los desembolsos pendientes junto con los
intereses adeudados podr el accionista reclamar el pago de los dividendos
no prescritos, pero no podr reclamar la suscripcin preferente, si el plazo
para su ejercicio ya /ubiere transcurrido".
Por tanto, e acconsta en mora perde 3 derechos. Adems, a obgacn
convertbe es una frmua de nancacn de a socedad.
- Una accn no berada, se puede transmtr? Recogda en e art.85 LSC:
"#. (l adquirente de accin no liberada responde solidariamente con todos
los transmitentes que le precedan, y a eleccin de los administradores de la
sociedad, del pago de la parte no desembolsada. &. La responsabilidad de
los transmitentes durar tres a.os, contados desde la fec/a de la respectiva
transmisin. *ualquier pacto contrario a la responsabilidad solidaria as
determinada ser nulo. ?. (l adquirente que pague podr reclamar la
totalidad de lo pagado de los adquirentes posteriores".
57
LA+ PRE+TACIONE+ ACCE+ORIA+.
- C"nce)(": Son prestacones socaes, obgacones asumdas por e soco
o socos en favor de a socedad.
- +!Be&:
A) Art.86 LSC: 3#. (n los estatutos de las sociedades de capital podrn
establecerse prestaciones accesorias distintas de las aportaciones,
epresando su contenido concreto y determinado y si se /an de realizar
gratuitamente o mediante retribucin, as como las eventuales clusulas
penales in/erentes a su incumplimiento".
B) Art.87 LSC, que recoge as prestacones accesoras retrbudas: 3#. (n el
caso de que las prestaciones accesorias sean retribuidas los estatutos
determinarn la compensacin que /ayan de recibir los socios que las
realicen. &. La cuanta de la retribucin no podr eceder en ningn caso
del valor que corresponda a la prestacin".
C) Cmo se transmte una A o una partcpacn con una prestacn
accesora? Recogdo en e art.88 LSC: "#. Ser necesaria la autorizacin de
la sociedad para la transmisin voluntaria por actos inter vivos de cualquier
participacin o accin perteneciente a un socio personalmente obligado a
realizar prestaciones accesorias y para la transmisin de aquellas concretas
participaciones sociales o acciones que lleven vinculada la referida
obligacin. &. Salvo disposicin contraria de los estatutos, en las sociedades
de responsabilidad limitada la autorizacin ser competencia de la junta
general, y, en las sociedades annimas, de los administradores. (n
cualquier caso, transcurrido el plazo de dos meses desde que se /ubiera
presentado la solicitud de autorizacin sin que la sociedad /aya contestado
a la misma, se considerar que la autorizacin /a sido concedida".
Leccin 1H:
PARTICIPACIONE+ EN LA+ +.L Y ACCIONE+ EN
LA+ +.A.
INTRODUCCIN.
Acci"ne.: art. 92.1 LSC: "Las acciones podrn estar representadas por
medio de ttulos o por medio de anotaciones en cuenta. (n uno y otro caso
tendrn la consideracin de valores mobiliarios."
P!&(ici)!ci"ne. socaes: art. 92.2 LSC: "Las participaciones sociales
no podrn estar representadas por medio de ttulos o de anotaciones
58
en cuenta, ni denominarse acciones, y en ningn caso tendrn el
carcter de valores." No pueden negocarse en un mercado
secundaro.
De&ec'". *Ani*". #e 0n ."ci" con una accn o con una partcpacn:
Art. 93 LSC. Son 4 os derechos mnmos:
1. Reparto de dvdendo cuando hay ganancas en a socedad o a
parte que corresponde a a qudacn de esta.
2. Suscrpcn preferente tanto de accones como de obgacones
convertbes (son aqueas que se hacen para nancarse y que a na de
pazo esas obgacones se converten en accones; es una frmua de
nancacn de a socedad).
3. Asstr y votar en as |untas Generaes y derecho potco a
mpugnar os acuerdos socaes.
4. Derecho de nformacn, a obgacn que tenen os
admnstradores de dar a os socos nformacn preva |unta Genera que se
vaya a ceebrar.
PARTICIPACIONE+ Y ACCIONE+ +OCIALE+ +IN VOTO.
Se dan en as socedades annmas ya que tenen una gran cantdad de
acconstas, o que s se hace es cambaro por un derecho econmco.
C&e!cin " e*i.in #e !cci"ne. .in 6"(": art. 98 LSC: "Las sociedades
de responsabilidad limitada podrn crear participaciones sociales sin
derec/o de voto por un importe nominal no superior a la mitad del capital y
las sociedades annimas podrn emitir acciones sin derec/o de voto por un
importe nominal no superior a la mitad del capital social desembolsado."
50% de capta soca desembosado.
P&inci)!% #e&ec'" L0e (iene 0n !cci"ni.(! .in 6"(": Art. 99: "Los
titulares de participaciones sociales y las acciones sin voto tendrn derec/o
a percibir el dividendo anual mnimo, !jo o variable, que establezcan los
estatutos sociales. @na vez acordado el dividendo mnimo, sus titulares
tendrn derec/o al mismo dividendo que corresponda a las participaciones
sociales o a las acciones ordinarias." Tene dos escaones dentro de o que
son os dvdendos. Derecho a cobro preferente de o que se haya |ado en
os estatutos (|o o varabe) y despus a parte proporcona que e
corresponda como acconsta como cuaquer otro soco de a socedad.
Ou pasa en esa socedad s no hay benecos sucentes para repartr as
prevsones estatutaras? Hay que acudr a art. 99.3 LSC: "0e no eistir
bene!cios distribuibles o de no /aberlos en cantidad su!ciente, la parte de
dividendo mnimo no pagada deber ser satisfec/a dentro de los cinco
ejercicios siguientes. 'ientras no se satisfaga el dividendo mnimo, las
participaciones y acciones sin voto tendrn este derec/o en igualdad de
59
condiciones que las ordinarias y conservando, en todo caso, sus ventajas
econmicas." Hay un compromso tempora de pago en 5 aos ms os
ntereses egaes por e retardo. E acconsta con accones sn voto, tene
que acudr a os trbunaes para pedr e pago.
Ou ocurre cuando no ha cobrado e dvdendo preferente? Esta cuestn
tambn se resueve con e art. 99.3 LSC Recuperan e derecho de voto
sempre que no se satsfaga ese derecho de dvdendo preferente.
DOCUMENTACIN Y TRAN+MI+IN DE
PARTICIPACIONE+ Y ACCIONE+.
- PARTICIPACIONE+:
Cmo se representa a c"n#icin #e ."ci" en as SL?
Exsten os LiB&".-Re<i.(&". de socos de carcter obgatoro en cuya
custoda se encuentra a frente e rgano de representacn de a socedad.
ste se haya reguado en e art. 104 LSC:
"Libro registro de socios:
1. La sociedad limitada llevar un Libro registro de socios, en el que se
/arn constar la titularidad originaria y las sucesivas transmisiones,
voluntarias o forzosas, de las participaciones sociales, as como la
constitucin de derec/os reales y otros gravmenes sobre las mismas.
2. La sociedad slo reputar socio a quien se /alle inscrito en dic/o libro.
3. (n cada anotacin se indicar la identidad y domicilio del titular de la
participacin o del derec/o o gravamen constituido sobre aqu%lla.
4. La sociedad slo podr recti!car el contenido del Libro registro si los
interesados no se /ubieran opuesto a la recti!cacin en el plazo de un mes
desde la noti!cacin fe/aciente del propsito de proceder a la misma.
Los datos personales de los socios podrn modi!carse a su instancia, no
surtiendo entre tanto efectos frente a la sociedad."
So ser soco e que est nscrto en e bro, y se har constar en ese bro
todo o reatvo a a vda de as partcpacones socaes (s se da un
usufructo, una prenda, etc. de esas partcpacones socaes).
E bro-regstro de accones se eva en a prctca anterormente un bro de
manera fsca y hoy en da se pueden evar a travs de vas teemtcas y
sno egazando esos bros ante e Regstro Mercant. S hay que demostrar
que aguen es soco de una SL, a no haber ttuos, cmo se demuestra que
uno es ttuar de as accones? Acudmos a art. 105 LSC: "1. *ualquier socio
podr eaminar el Libro registro de socios, cuya llevanza y custodia
corresponde al rgano de administracin.
60
2. (l socio y los titulares de derec/os reales o de gravmenes sobre las
participaciones sociales, tienen derec/o a obtener certi!cacin de las
participaciones, derec/os o gravmenes registrados a su nombre."
E rgano de admnstracn emte una certcacn de eo porque no hay
ttuos negocabes; no hay materazacn fsca de esos ttuos.
La mayora de os probemas prctcos de as S.L son causados por e
.i.(e*! #e (&!n.*i.in #e %!. )!&(ici)!ci"ne. ."ci!%e.. Art. 107.1
LSC: "Salvo disposicin contraria de los estatutos, ser libre la transmisin
voluntaria de participaciones por actos inter vivos entre socios, as como la
realizada en favor del cnyuge, ascendiente o descendiente del socio o en
favor de sociedades pertenecientes al mismo grupo que la transmitente. (n
los dems casos, la transmisin est sometida a las reglas y limitaciones
que establezcan los estatutos y, en su defecto, las establecidas en esta
Ley." Cuando habamos de transmsn de as partcpacones socaes de a
SL, e prncpo genera es que hay transmsn vountara de partcpacones
en caso de que sea a cnyuge, ascendente o descendente, socos o
socedades pertenecentes a msmo grupo. En os dems casos se atende a
os Estatutos, y de eos depender e rgmen de a transmsn de as
partcpacones. S os estatutos socaes no dcen nada de eso, se acudr a
art. 107.2 LSC que da os cauces en que hay que encamnaros: hay que
comuncaro a a socedad, a os admnstradores socaes; a socedad ha de
consentr a posbdad de a transmsn y s no a da tene que ofreceros a
un tercero que e compre e 100% de as partcpacones. Adems e preco
de as partcpacones, a forma de pago y as dems condcones de a
operacn, sern as convendas y comuncadas a a socedad por e soco
transmtente. Hay un pazo de un mes para formazar y otorgar e
documento pbco de transmsn. Senco postvo de a socedad Se
tendr por postvo e consentmento s queda a socedad en senco en e
pazo de 3 meses.
Hay una sere de cusuas estatutaras que estn prohbdas por a ey a
margen de 107.1 LSC; que se recogen en e art. 108 LSC, 1 Prohbe que
a transmsn de as partcpacones no est sometda a nnguna condcn,
ya que sera nua. 2S se queren transmtr 100 partcpacones, no puede
obgar a transmtr menos de esas 100. 3 La socedad puede restrngr o
prohbr a transmsn de partcpacones y e soco tendr derecho de
separacn sempre y cuando as o determnen sus estatutos. 4Los
estatutos pueden mpedr a transmsn vountara o e e|ercco de derecho
de separacn durante un tempo no superor a 5 aos desde a consttucn
de a socedad; sendo esto as para que se cumpa a razn soca de a
socedad.
T&!n.*i.in *"&(i. c!0.!: E art. 110 LSC: "1. La adquisicin de alguna
participacin social por sucesin /ereditaria con!ere al /eredero o legatario
la condicin de socio.
61
2. 4o obstante lo dispuesto en el apartado anterior, los estatutos podrn
establecer a favor de los socios sobrevivientes, y, en su defecto, a favor de
la sociedad, un derec/o de adquisicin de las participaciones del socio
fallecido, apreciadas en el valor razonable que tuvieren el da del
fallecimiento del socio, cuyo precio se pagar al contado". Por eo 1 e
soco dfunto puede transmtr bremente e derecho de sus partcpacones;
2 s a socedad consdera que os que van a entrar en ea no son ptmos,
a socedad podr comprar a os herederos os ttuos a contado e
nmedatamente por e preco que tengan en e mercado en ese momento.
- ACCIONE+:
T&!n.*i.in:
Se puede transmtr una accn antes de haber sdo mpresa? E art. 120
LSC dce que s se pueden transmtr conforme a o reguado en e derecho
para a cesn de crdtos.
Art. 102.1: "'ientras no se /ayan impreso y entregado los ttulos, la
transmisin de acciones proceder de acuerdo con las normas sobre la
cesin de cr%ditos y dems derec/os incorporales.
$ratndose de acciones nominativas, los administradores, una vez que
resulte acreditada la transmisin, la inscribirn de inmediato en el libro1
registro de acciones nominativas."
En a cesn de crdtos, e transmtente de derecho, responde tanto de a
exstenca de crdto como de a sovenca de deudor (corresponsabdad).
Una vez que estn mpresas cmo se transmten as accones a portador?
Conforme a art. 120.2 LSC que se remte a art. 545 de Cdgo de
Comerco; se transmten por a traditio: a mera entrega de ttuo; pero hay
que comuncaro a a socedad a efectos de bro-regstro.
Art. 120.2 LSC: "@na vez impresos y entregados los ttulos, la transmisin
de las acciones al portador se sujetar a lo dispuesto en el artculo BAB del
*digo de *omercio.
Las acciones nominativas tambi%n podrn transmitirse mediante endoso, en
cuyo caso sern de aplicacin, en la medida en que sean compatibles con la
naturaleza del ttulo, los artculos #B, #6, #8 y &9 de la Ley *ambiaria y del
*/eque. La transmisin /abr de acreditarse frente a la sociedad mediante
la e/ibicin del ttulo. Los administradores, una vez comprobada la
regularidad de la cadena de endosos, inscribirn la transmisin en el libro1
registro de acciones nominativas."
Art. 545 Cd. Com.: "Los ttulos al portador sern transmisibles por la
tradicin del documento. 4o estar sujeto a reivindicacin el ttulo cuya
posesin se adquiera por tercero de buena fe y sin culpa grave. =uedarn a
62
salvo los derec/os y acciones del legtimo propietario contra los
responsables de los actos que le /ayan privado del dominio."
Las accones nomnatvas, segn e art. 120.2, se pueden transferr
medante endoso. E endoso es una gura cambara de transmtr e
derecho ncorporado a ese ttuo y se remte a os art. 19 y sguentes de a
Ley Cambara y de Cheque.
Re.(&icci"ne. ! %! %iB&e (&!n.*i.iBi%i#!# #e !cci"ne.:
Art. 123 LSC:
"1. Solo sern vlidas frente a la sociedad las restricciones o
condicionamientos a la libre transmisibilidad de las acciones cuando
recaigan sobre acciones nominativas y est%n epresamente impuestas por
los estatutos.
*uando las limitaciones se establezcan a trav%s de modi!cacin estatutaria,
los accionistas afectados que no /ayan votado a favor de tal acuerdo, no
quedarn sometidos a %l durante un plazo de tres meses a contar desde la
publicacin del acuerdo en el Noletn E!cial del :egistro 'ercantil.
2. Sern nulas las clusulas estatutarias que /agan prcticamente
intransmisible la accin.
3. La transmisibilidad de las acciones solo podr condicionarse a la previa
autorizacin de la sociedad cuando los estatutos mencionen las causas que
permitan denegarla.
Salvo prescripcin contraria de los estatutos, la autorizacin ser concedida
o denegada por los administradores de la sociedad.
(n cualquier caso, transcurrido el plazo de dos meses desde que se
present la solicitud de autorizacin sin que la sociedad /aya contestado a
la misma, se considerar que la autorizacin /a sido concedida."
Prncpo genera en torno a mtacn de transmsn de accones en una
S.A So cabe a restrccn en as accones nomnatvas y cuando estn
expresamente representadas en os Estatutos. En os dems casos no puede
haber restrccones.
S hay una modcacn estatutara a posteror, hay un pazo para os
acconstas para que puedan tomar a decsn de entrar o sar de a
socedad en un pazo de 3 meses.
Los socos sern os que acuerden cundo una cusua hace muy dfc a
transmsn de as accones, o, en su caso, os trbunaes, y s a hace
prctcamente ntransmsbe, ser nua.
C"n#ici"ne. ! %! (&!n.*i.in #e !cci"ne.:
Art. 123.3 LSC Una autorzacn por parte de a socedad para que e soco
pueda transmtr as accones: no se dar esto en as accones a portador,
so en as nomnatvas. Tene que gurar e motvo por e cua se denegan.
63
S se pde autorzacn a a socedad y a socedad en dos meses no
responde, se da e senco armatvo.
T&!n.*i.in #e !cci"ne. mortis causa:
Art. 124.2 LSC: ".para rec/azar la inscripcin de la transmisin en el libro
registro de acciones nominativas, la sociedad deber presentar al /eredero
un adquirente de las acciones u ofrecerse a adquirirlas ella misma por su
valor razonable en el momento en que se solicit la inscripcin."
E prncpo genera es a bre transmsn de as accones, pero os estatutos
pueden estabecer aguna mtacn, pero cuando o hagan, a socedad
debe ofrecer a os herederos un adqurente de as accones o adqurra a
socedad msma a contado y todas as que ofrezca.
U+U,RUCTO DE ACCIONE+ O DE PARTICIPACIONE+.
Por e|empo un matrmono en rgmen de ganancaes con accones que
dsfrutan a 100% de as ganancas y tenen 3 h|os. Cuando uno de os
cnyuges muere, en Aragn, e 50% de as accones sguen pertenecendo a
a mu|er, pero se produce un usufructo con e 50% restante, y se producen
dos accones: e nudo propetaro y e usufructuaro.
E soco de cara a a socedad sgue sendo e nudo propetaro (a mu|er que
ha quedado con vda); e prncpa derecho que tene e usufructuaro es que
cobra os dvdendos socaes, porque e resto de derechos savo dsposcn
contrara en os estatutos o acuerdo contraro entre as partes sguen
pertenecendo a nudo propetaro. Una prctca que en |unta Genera
estabecese un acuerdo sstemtco de no reparto de dvdendo, sera un
caso en fraude de ey.
E nudo propetaro ha poddo pactar con a otra parte un acuerdo para e
reparto de ese usufructo. Eso s es ega.
Cuando e usufructo naza (por pazo o por faecmento de nudo
propetaro) a ttuar de usufructo hay que compensare econmcamente
por e ncremento de vaor que as accones hayan poddo expermentar
durante a vda de usufructuaro. Estas regas de qudacn de usufructo
se encuentran reguadas en e art. 128 LSC.
DERECHO DE +U+CRIPCIN PRE,ERENTE Y
U+U,RUCTO.
En caso de ampacn de capta o derecho no preferente, a qun
corresponde e|ercer e derecho preferente: a usufructuaro o a nudo
propetaro? La norma genera dce que e derecho de suscrpcn preferente
o tene e nudo propetaro que puede hacer dos cosas: o suscrbr esas
accones o ncuso ena|enar (vender) su derecho de suscrpcn preferente a
64
un tercero que puede ser soco o no; pero s 10 das antes de que nace e
pazo para e|ercer e usufructo, e usufructuaro se entera que e nudo
propetaro no o ha e|erctado; comuncndoo a a socedad, podr ocupar
a poscn que tenga e nudo propetaro pudendo ena|enar o e|ercer su
derecho de suscrpcn preferente.
LO+ NEGOCIO+ +OFRE LA+ PROPIA+ ACCIONE+. (No o
va a preguntar)
La adquscn orgnara de accones, s a socedad compra sus propas
accones, eso est prohbdo de forma radca y absouta. Estamos ante un
caso de nudad radca. Otra cosa es que sea posbe que con condcones
sea posbe a condcn dervatva de accones o de partcpacones.
La adquscn dervatva tambn se ve como un caso excepcona y so es
posbe en os casos tasados por a LSC (art. 140 y sguentes) y por un pazo
determnado. En ese pazo as accones o se han venddo, o se han de
amortzar.
65