Consultor Internacional: Pedro Barcel Obrador Magistrado - Juez Decano de Palma de Mallorca Equipo Nacional de trabajo 2006: Magtra. Nelly Cedeo de Paredes Magistrada del Tribunal Superior de Familia Magtra. ngela Russo de Cedeo Magistrada del Tribunal Superior de Familia Licdo. Ivn Javier Estrib Fiscal Tercero Especializado en Familia y el Menor, Primer Circuito Judicial de Panam Licda. Tulia Pardo Fiscal Primera Especializada en Familia y el Menor, Segundo Circuito Judicial de Panam Licda. Maruquel Castroverde Fiscal Dcima Quinta Especialista en Delitos Sexuales Licda. Ileana Turner Jueza Octava del Primer Circuito Judicial de Panam Equipo de Actualizacin 2010: Lcda. Lorena Lozano de Coronell, Fiscal Segunda de Familia y del Menor Lcda. Zagrario Osiris Prez, Asistente Tcnico del Proyecto de Actuacin Integral con Vctimas de Violen- cia de Gnero. Lcda. Zuleyka Moore, Fiscal Sexta de Circuito del Primer circuito Judicial de Panam. Lcdo. Marcelino Aguilar, Fiscal Primero de Circuito del Primer Circuito Judicial de Panam. Lcdo. Adolfo Pineda, Fiscal Primero Especializado en Asuntos de Familia y el Menor. Lcda. Elvira Boch, Asistente Fiscala Cuarta Especializada en Asuntos de Familia y el Menor del Primer Circuito Judicial de Panam. Lcdo. Alcides Pimental, Fiscal Primero del Tercer Circuito Judicial de Panam. Lcda. Soledad Mayorga, Fiscal Primera Especializada en Asuntos de Familia y el Menor del Tercer Cir- cuito Judicial de Panam. Lcda. Gloria Bello, Fiscal Segunda Especializada en Asuntos de Familia y el Menor del Segundo Circuito Judicial de Panam. Lcdo. Victor Barrios, Fiscal Primero de Circuito del Primer Distrito Judicial de Panam de la provincia de Colon. Coordinacin y Edicin de la Publicacin: Lcda. Maite Alemany Jordn. Responsable Proyectos de Gnero. Oficina Tcnica de la Cooperacin Espaola en Panam. Embajada de Espaa en Panam. Lcda. Hayde Mndez Illueca, Especialista en Gnero.
Violencia Domstica y Maltrato Violencia 3 NDICE NDICE 1. Introduccin 1.1. Justificacin 1.2. Destinatarios 1.3. Propsito General Del Curso 1.4. Objetivos Del Curso 1.4.1. Objetivos Generales 1.4.2. Objetivos Especficos 1.5. Metodologa 2. Contenido 2.1. Violencia Domstica 2.1.1. Marco Terico 2.1.1.1 Concepto de Violencia Domstica 2.1.1.2. Tipos de Violencia Domstica 2.1.1.2.1. Violencia Fsica 2.1.1.2.2. Violencia Psicolgica 2.1.1.2.3. Violencia Sexual 2.1.1.2.4. Violencia Patrimonial 2.1.1.3. Factores Generadores de la Violencia Domstica 2.1.1.4. Ciclo de Violencia 2.1.1.4.1 Identificacin de los principales retos, fortalezas y debilidades institucionales para el abordaje del tema de violencia domstica 2.1.2. Marco Legal 2.1.2.1. Antecedentes en el mbito internacional 2.1.2.2. Ley 4 de 29 de enero de 1999, por la cual se instituye la Igualdad de Oportunidades para las Mujeres 2.1.2.3. Decreto Ejecutivo No. 53 de 25 de junio de 2002, que reglamenta la Ley 4 de 29 de enero de 1999 2.1.2.4. Ley 38 de 10 de julio de 2001, por la cual se reforma y adicionan artculos al Cdigo Penal y Judicial, sobre violencia domstica y maltrato al nio, nia y adolescente, deroga artculos la Ley 27 de 16 de junio de 1995 y dicta otras disposiciones 2.1.3. Anlisis de los Tipos Penales 2.1.3.1 Cdigo Penal Vigente 2.1.4. Medidas de Proteccin en el nuevo Cdigo Procesal Penal 2.1.4.1. Medidas de Proteccin en la Ley 38 de 10 de julio de 2001 2.1.4.2. Desacato de las Medidas de Proteccin 2.1.4.3. Autoridades que pueden aplicar las Medidas de Proteccin con la nueva legislacin 2.1.4.4. Duracin de las Medidas de Proteccin 2.1.4.5. Otras Medidas de Proteccin Vinculadas al Proceso Penal 2.1.4.6. Medidas Provisionales y de Urgencia que contempla el Cdigo de la Familia 2.1.5. Desistimiento de La Pretensin Punitiva 2.1.6. La Ruta Crtica Previa al Inicio del Proceso Judicial 2.2 Maltrato al Nio, Nia y Adolescente 2.2.1. Marco Terico 2.2.1.1. Generalidades .7 .8 .9 .9 .9 .9 .9 .10 .13 .13 .13 .13 .13 .13 .14 .14 .14 .15 .15 .20 .21 .21 .22 .22 .23 .24 .25 .26 .27 .28 .29 .29 .29 .30 .36 .37 .39 .39 .39 4 Violencia 2.2.1.2 Principales formas de maltrato a la persona menor de edad 2.2.1.3. Teoras explicativas del maltrato Infantil 2.2.1.4. Concepto 2.2.1.4.1 Segn el Cdigo de la Familia 2.2.1.4.2 Segn la Ley 38 de 10 de julio de 2001 2.2.2. Marco Legal Del Maltrato Al Nio, Nia Y Adolescente 2.2.2.1. Evolucin Constitucional 2.2.2.2. Antecedentes Legales de La Problemtica Jurdico Penal del Delito de Maltrato 2.2.3 Anlisis del tipo penal consagrado en el Libro II, Ttulo V, Captulo II del nuevo Cdigo Penal vigente 2.2.4 Sanciones a los funcionarios pblicos o particulares 2.2.4.1 Sanciones de prisin segn el Cdigo Penal de 2007 2.2.4.2 Otras medidas contempladas en el Cdigo Penal vigente 2.2.4.3 Tribunales competentes para juzgar las causas 3. Anlisis de las competencias de las distintas jurisdicciones 3.1 Jurisdiccin administrativa 3.2. Ministerio Pblico 3.3. rgano Judicial 3.4. Juzgados Municipales de Familia 3.4.1. Procesos de Alimentos 3.4.2 Colocacin familiar de personas adultas mayores y enfermos/as 3.5. Juzgados Seccionales de Familia 3.5.1 Guarda y crianza y reglamentacin de visitas, a prevencin de los Jueces Seccionales de Niez y Adolescencia 3.6. Juzgados De Niez Y Adolescencia 4. Funcin de La Polica Nacional en Situaciones de Violencia Domstica y Maltrato Al Nio, Nia y Adolescente 4.1 Funcin de la Polica de Niez y Adolescencia 4.2 Atencin a las vctimas de violencia domstica y maltrato al nio, nia y adolescente en la Polica Nacional 5. Funcin de la Direccin de Investigacin Judicial - DIJ 5.1 La funcin de la Direccin de Investigacin Judicial (DIJ) de Panam en la investigacin del delito de violencia domstica 5.1.1. Divisin Especializada en Violencia Domstica 5.1.2 Perfil del detective o inspector adscrito a la Divisin Especializada en Violencia Domstica 5.1.3 Diligencias o funciones bsicas que deber ejecutar la nueva Divisin Especializada en Violencia Domstica Bibligrofa .39 .40 .41 .41 .41 .42 .42 .42 .46 .48 .48 .49 .49 .49 .50 .51 .51 .52 .52 .53 .54 .55 .56 .60 .61 .62 .62 .63 .63 .64 .65 .67 6 Violencia Violencia 7 1 INTRODUCCIN INTRODUCCIN El presente mdulo de instruccin comenz a elaborarse en el 2005 con el proyecto denominado Agilizacin de procesos judiciales y administrativos para vctimas de violencia domstica, maltrato y abuso sexual para menores de edad en conficto con la Ley y se actualiz en este ao 2010, con el desarrollo del proyecto Actuacin integral con vctimas de violencia de gnero, ambos proyectos fnanciados por el Fondo Mixto Hispano Panameo de Cooperacin. Durante la fase de diagnstico del proyecto se evidenci el desconocimiento de la nueva legislacin, por parte de los diferentes actores del proceso, que tambin manifestaron carencias tanto tcnicas como de recursos humanos y econmicos. La ciudadana, por su parte, insisti en el desconocimiento de sus derechos y obligaciones para con el sistema. El documento del proyecto hace referencia a la compleja estructura jurisdiccional panamea y constata que se ha detectado que desde la puesta en marcha de la nueva jurisdiccin de niez y adolescencia, que atiende todos los asuntos en los que se ven involucrados menores de edad, tanto en calidad de vctimas como de infractores, se producen continuos fallos contradictorios entre magistrados/as y jueces/zas de esta nueva jurisdiccin y los de las jurisdicciones penal y de familia, debido a las defciencias de las leyes en la delimitacin de las competencias y a las diferencias en la interpretacin de las mismas. Por parte de la fscala se han reiterado los problemas antedichos y se ha sugerido una profundizacin en sus cono- cimientos a fn de homogeneizar criterios de interpretacin de las leyes sustantivas y procesales entre los miembros del Ministerio Pblico. Tambin se propone la celebracin de reuniones de coordinacin y talleres conjuntos con jueces/zas y magistrados/as. Las relaciones con la justicia administrativa no estn exentas de problemtica, por cuanto existen defciencias en la coordinacin con los/las corregidores/as y jueces nocturnos de polica, los que en ocasiones se extralimitan en sus competencias y demoran excesivo tiempo en remitir los casos a la autoridad fscal o judicial competente. En cuanto al Instituto de Defensora de Ofcio, se destaca que slo hay 72 defensores/as, entre distritales, circuitales y municipales y adicionalmente 22 abogados/as asistentes para cubrir todo el pas. Estos se ven des- bordados, ya que atienden un promedio de 350 y 400 causas a la vez y el 80% de los procesos penales (40 mil en promedio) del sistema judicial. Esto acenta el problema en la jurisdiccin de niez y adolescencia, que exige en los casos de guarda y custodia confictivos y en los de abuso y maltrato a menores de edad dentro de la familia, la participacin de un defensor para cada progenitor y un tercero para el menor de edad. Los/las defensores/as de of- cio carecen de un equipo interdisciplinario (mdicos y siquiatras forenses, socilogos y trabajadores sociales, entre otros), que les ayude a captar pruebas y desahogarlas en el expediente, a fn de defender en este caso los intereses de las vctimas. El Departamento de Asesora Legal Gratuita para las vctimas del delito de la Corte Suprema, con sede en Panam, ubicada en el Edifcio Coremusa, atiende nicamente al Primer Distrito Judicial y cuenta slo con cuatro abogados, cuyo trabajo se ve obviamente desbordado pues, adems de las labores que desempean desde dicha ofcina, han de acudir a numerosas vistas y otros actos judiciales. Como se refeja en el documento de formulacin del Proyecto, se pretende profundizar en el diagnstico de los procesos judiciales, cuya tramitacin puede demorar fcilmente varios aos, para disear una estrategia y elaborar un plan de actuacin entre todas las instituciones que participan en los mismos. As mismo, se busca actualizar los conocimientos de magistrados/as, jueces, fscales y defensores/as de ofcio en materia de vctimas 8 Violencia 8 Violencia del delito, de la violencia domstica, de maltrato, de abusos sexuales y de justicia penal del menor de edad, con objeto de unificar sus conocimientos e intentar homogeneizar sus criterios a la hora de inter- pretar la legislacin vigente, siempre obviamente respetando la independencia y la autonoma a la hora de administrar justicia. Tambin, se desea conseguir el establecimiento de un sistema de reparto de los asuntos que entran en las jurisdicciones de familia y de niez y adolescencia, delimitando por tanto las competencias de dichas jurisdicciones. Ello deviene necesario, porque en los procesos intervienen diferentes instituciones que, si bien tienen generalmente establecidos los protocolos de actuacin en la parte que les compete, suelen desconocer y/o no tener capacidad de interferir en los procedimientos previos y posteriores a los de su competencia. Si adems aadimos la descoordinacin y las diferencias en la interpretacin de las leyes y en la delimi- tacin de las competencias, es normal que se genere un efecto excesivamente dilatorio en la duracin de los procesos, vulnerando, en algunos casos, las garantas procesales en el caso de los imputados, y revictimizando a las vctimas al no tutelarse adecuadamente sus derechos, con el consabido impacto social que tienen ambas situaciones. En un principio, se sugiri la redaccin de un solo mdulo que tratara el tema de las vctimas de delitos en general, la violencia domstica, el maltrato a nios, nias y adolescentes y los delitos contra la liber- tad sexual. No obstante, la comisin encargada de confeccionarlo decidi, desde un primer momento, que para tratar adecuadamente los temas con el objetivo de impartir cursos de capacitacin de dos das y medio, era preciso elaborar dos o tres mdulos. Por ello, a tenor del resultado de los diferentes trabajos, se ha optado por dividir la materia en dos docu- mentos: uno sobre Vctimas de delitos en general, otro sobre Violencia domstica y maltrato a nios, nias y adolescentes y un tercero referido a Delitos contra la libertad e integridad sexual que ser publicado posteriormente. 1.1 Justifcacin La violencia domstica y el maltrato a los nios, nias y adolescentes constituye uno de los fenme- nos que estn originando mayor alarma en la sociedad panamea, debido a que sus episodios van aumentando con el paso del tiempo, originndose una merma paulatina en la calidad de vida de los ciudadanos, que va acompaada de una sensacin de impotencia frente a las diversas instituciones que han de hacer frente al problema. Los organismos pblicos no han venido prestando, por lo general, la suficiente dedicacin a las vctimas para la correcta atencin de sus derechos, de lo que se han visto gravemente afectadas las de violencia domstica. Es indispensable revisar el Plan Nacional de Violencia Domstica y Convivencia Ciudadana, ya que han pasado muchos aos desde su elaboracin y puesta en marcha; y garantizar que se den los recursos necesarios para que las instituciones cumplan con lo establecido en el mismo. En lo que a la administracin de justicia concierne, el clamor por una justicia efectiva, dentro de la pron- titud y celeridad que la modernizacin exige, unida al hecho del aumento de casos y denuncias sobre violencia domstica y maltrato a menores de edad y adolescentes, plantean la necesidad de cambios en la forma de pensar y actuar de todos y cada uno de los funcionarios que, en su conjunto, y a travs de su gestin, llevan la justicia a quienes acuden diariamente a los tribunales. En virtud de las anteriores argumentaciones, el curso se justifica por la necesidad de que los operadores jurdicos amplen sus conocimientos respecto a la problemtica de las vctimas de violencia domstica y de maltrato, familiarizndose con los conceptos tericos en torno a dicho fenmeno, analizando las dificultades que padecen las personas agredidas para conseguir una efectiva tutela de sus derechos y necesidades y estudiando soluciones para el adecuado tratamiento de dichas vctimas. Violencia 9 As pues, utilizando como documento de referencia el presente mdulo de instruccin, el curso cubrir tanto las necesidades tericas mediante el anlisis y la profundizacin en el conocimiento de la legislacin sobre la materia, como la aplicacin prctica de dicha normativa de cara a una gil y efectiva solucin de los conflictos. El estudio de la parte terica, a lo que se dedicar una parte minoritaria del tiempo disponible, mejorar la destreza en el manejo de la legislacin vigente. Ello, unido al estudio y debate de los casos prcticos, a los que se destinar la mayor parte del curso, permitir una toma de conciencia en los problemas prc- ticos de interpretacin y de unificacin de criterios, que sin duda, han de poder reflejarse positivamente en el posterior ejercicio profesional de cara a la tutela de las vctimas objeto de este mdulo. Para una mejor identificacin y contraste de los diversos problemas, se invitar a participar a las/los secretarios judiciales, asistentes y defensores/as de oficio y de las vctimas del delito del rgano Judicial y representantes del Colegio de Abogados y de diversos mbitos de la sociedad civil. Se procurar, adems, que los/las participantes puedan entrevistarse en sesin de grupo con alguna vctima de violencia domstica y, si es preciso, se visionar algn documento grfico. Los destinatarios adquirirn, consecuentemente, conciencia de la realidad de la vctima de violencia do- mstica y de maltrato a nios, nias y adolescentes, as como de sus vivencias, a partir de lo que ha de generarse un debate producto de la retroalimentacin en talleres y grupos. 1.2 Destinatarios/as Las personas destinatarias de este curso sern magistrados(as), jueces y juezas, fiscales, personeros(as), defensores(as) de oficio, secretarios(as) judiciales y asistentes de jueces; todos ellos(as) de las jurisdicciones de penal, familia y niez y adolescencia, as como una representacin de abogados(as) y de la sociedad civil. 1.3 Propsito general del curso El propsito general del curso aparece ntimamente ligado a la justificacin inicialmente planteada, ya que lo que se pretende es dotar a los/as destinatarios/as de una serie de herramientas que les permitan el conocimiento adecuado de la problemtica que se genera en el mbito de la violencia domstica y maltrato de nios, nias y adolescentes, con el fin de que utilizando la legislacin vigente, se d respu- esta pronta y efectiva a las necesidades de las vctimas de dichos hechos. 1.4 Objetivos del curso 1.4.1 Objetivos generales Contribuir al fortalecimiento del sistema de administracin de justicia en la Repblica de Panam, a travs de la unificacin de criterios y coordinacin de todos los operadores(as) jurdicos entre s, y entre stos(as) y las dems instituciones del Estado que intervienen en el conocimiento de la violencia domstica y el maltrato, lo que permitir una mejor garanta y tutela de los derechos humanos y libertades fundamentales ante el sistema de justicia. 1.4.2 Objetivos especfcos a. Desarrollar en el/la participante la capacidad de identificar y aplicar las disposiciones legales aplicables al caso que se le plantee. b. Reconocer la importancia del tratamiento jurdico adecuado que requieren las vctimas de violencia domstica y maltrato, dando pronta y eficaz respuesta a sus necesidades. 10 Violencia c. Evitar conflictos de competencia a travs de la exacta determinacin que corresponde a cada uno de las/los operadores jurdicos. d. Crear conciencia en las/los operadores jurdicos de servicio pblico, a fin de que inmediatamente ten- gan conocimiento de un caso de violencia domstica o maltrato, se active el sistema mediante la propia actuacin de oficio o la remisin al canal competente. e. Crear conciencia de que la especial problemtica de esta categora de vctimas exige una atenta y especial atencin por parte de las/los funcionarios que las atienden. 1.5 Metodologa El curso se estructura en grandes bloques temticos, que a su vez contienen diferentes actividades prc- ticas que responden a los objetivos del mdulo. Para adquirir conocimientos o conceptos tericos, se llevarn a cabo exposiciones con una duracin de entre 15 a 20 minutos o excepcionalmente de 30 minutos, para seguidamente debatir el tema planteado. De igual forma, para alcanzar la destreza en el manejo de la legislacin y conseguir en la medida de lo posible unificar criterios de interpretacin y actuacin, se plantear una serie de casos prcticos de carcter jurdico para ser resueltos mediante discusin en pequeos grupos, con posterior puesta en comn, en plenario, con todos los y las participantes. Para completar y mejorar la percepcin de las necesidades de las vctimas, se proyectarn varios videos y se contar con la presencia de alguna persona que haya sido objeto de violencia domstica y maltrato, quien tendr una participacin activa en el debate. 12 Violencia Violencia 13 Violencia 13 2 CONTENIDO CONTENIDO 2.1 Violencia domstica 2.1.1 Marco terico 2.1.1.1 Concepto de violencia domstica La Cuarta Conferencia Mundial sobre las Mujeres en Beijing, define la violencia contra la mujer como: Todo acto de violencia basado en gnero, que tiene como resultado posible o real un dao fsico, sexual o psicolgico, incluidas las amenazas, la coercin o la privacin arbitraria de libertad, ya sea que ocurra en la vida pblica o privada. Una de las formas ms frecuentes que se presenta es la violencia intrafamiliar, que: Acontece entre per- sonas con un vnculo de parentesco u afectivo anterior o actual. Su esfera de ocurrencia ms frecuente es el hogar, por lo que tambin se la llama violencia domstica contra la mujer1 La Ley 38 de 10 de julio de 2001, que reforma y adiciona artculos al Cdigo Penal y Judicial sobre violencia domstica, maltrato al nio, la nia y adolescente, y que deroga artculos de la Ley 27 de 16 de junio de 1995, define en su artculo segundo lo que debe entenderse por violencia domstica, as: Violencia domstica: Patrn de conducta en el cual se emplea la fuerza fsica o la violencia sexual o sicolgica, la intimidacin o la persecucin contra una persona por parte de su cnyuge, ex cnyuge, familiares o parientes con quien cohabita o haya cohabitado, viva o haya vivido bajo el mismo techo o sostenga o haya sostenido una relacin legalmente reconocida, o con quien sostiene una relacin con- sensual, o con una persona con quien se haya procreado un hijo o hija como mnimo, para causarle dao fsico a su persona o a la persona de otro para causarle dao emocional. Lo que caracteriza a la violencia domstica es que entre agresor y vctima hay una relacin de parentesco o matrimonio o, en todo caso, una relacin afectiva que en otras formas de manifestacin de la violencia, no existe. El hecho de que exista una relacin afectiva entre vctima y victimario, o una relacin de parentesco o matrimonio entre ambos, agrava el dao infringido a la vctima, ya que el aspecto psicolgico que en- vuelve una relacin de esa naturaleza repercute drsticamente en el resultado que, en muchos de los casos, es irreparable. 2.1.1.2 Tipos de violencia domstica La manifestacin de la violencia domstica puede darse de la siguiente manera: 2.1.1.2.1 Violencia fsica De conformidad con la Ley 38 de 10 de julio de 2001, la violencia fsica incluye el uso de la fuerza o la coercin por parte del agresor o de la agresora, contra la vctima superviviente, para lograr que sta haga algo que no desea o deje de hacer algo que desea, por encima de sus derechos. Este tipo de violencia incluye golpes, empujones, puetazos, bofetadas, jalones de pelo, quemaduras, cuchilladas, lanzamiento de objetos, intentos de asfixia, acciones que causan dao fsico y hasta el asesinato de la vctima. Loreto Biehl, Mara. Violencia domstica contra la mujer. En: Buvinic, Mayra y Andrew Morrison (editores), Notas Tcnicas. Prevencin de la violencia. Banco Interamericano de Desarrollo, Departamento de Desarrollo Sostenible, Divisin de Desarrollo Social. Nota Tcnica 7, 2000, p. 1. 14 Violencia 2.1.1.2.2 Violencia sicolgica La Ley 38 de 10 de julio de 2001 define lo que debe entenderse por violencia sicolgica, cuando indica que es: Toda accin u omisin que realiza una persona contra otra, destinada a coaccionar, degradar o controlar las acciones, comportamientos, creencias, sentimientos o decisiones de las personas a quienes es aplicable esta Ley. De conformidad con la ley, esta forma de violencia se manifiesta: Por medio de intimidacin, manipu- lacin, amenaza directa o indirecta, vigilancia permanente, hostigamiento, acoso o menosprecio al valor personal, destruccin de objetos apreciados por la persona, privacin del acceso a la alimentacin, humillacin, aislamiento o cualquier otra conducta que implique un perjuicio en la salud sicolgica, la autodeterminacin o el desarrollo personal.
En este tipo de violencia domstica, el agresor acosa a la vctima con acciones que buscan denigrarla, controlarla y bloquear su autonoma, produciendo un efecto negativo en su autoestima. En la prctica, se observa que el aislamiento a que alude la normativa puede darse con relacin a fa- miliares (familia biolgica), amigos/as, etc.; puede manifestarse pretendiendo que la vctima se reporte cada vez que se mueve de la casa, debiendo mantenerlo al tanto de cada movimiento que da. Tam- bin se manifiesta a travs de celos excesivos, burla, desvalorizacin hacia su persona, ridiculizacin e indiferencia, llegando hasta a daar o destruir objetos con un valor sentimental, como una forma de intimidacin, incluyendo actos violentos contra mascotas, con el nico propsito de asustar a su vctima. En algunos casos, el perpetrador, para evitar que su vctima se movilice y permanezca bajo su control, es quien custodia sus documentos de identidad personal, llegando a encerrar a la vctima cada vez que sale de la casa, ya que as se asegura de tener su vigilancia permanente. 2.1.1.2.3 Violencia sexual De acuerdo con la Ley 38 de 2001, se da en el caso de que estemos en presencia de una accin que obligara a una persona, mediante el uso de la fuerza, intimidacin, coercin, chantaje, soborno, manipulacin, amenaza, uso de sustancias o drogas o cualquier otro mecanismo que afecte su voluntad, a participar en interacciones sexuales que por s mismas no constituyen necesariamente delitos contra el pudor y la libertad sexual. Tambin se considera violencia sexual, que la persona agresora obligue a la persona agredida a realizar algunos de estos actos con terceras personas o a presenciarlos. Lo que caracteriza a este tipo de violencia domstica es que el victimario obliga a la vctima a someterse a actividades sexuales contra su voluntad, debiendo incluirse, tambin, el caso en que la persona abusada no est en condiciones para consentir un contacto sexual, como sera el caso de los menores de edad o el de personas con discapacidad. Loreto Biehl, Mara. Ob. cit., p. 1. 2.1.1.2.4 Violencia patrimonial sta es una nueva modalidad que incluye nuestra legislacin en la Ley 38 de 10 de julio de 2001, cuando la define como la accin u omisin dolosa que implica daos, prdidas, transformacin, sustraccin, destruccin, retencin o distraccin de objetos, instrumentos de trabajo, documentos personales, bienes, derechos u otros recursos econmicos destinados a satisfacer las necesidades bsicas de las personas comprendidas dentro del artculo 3 de dicha Ley (matrimonios, uniones de hecho, relaciones de pareja que no hayan cumplido los cinco aos, cuya intencin de permanencia pueda acreditarse; parentesco por consanguinidad, afinidad o adopcin; hijos e hijas menores de edad no comunes que convivan o no dentro de la familia; personas que hayan procreado entre s un hijo o hija). Violencia 15 Tambin se considera como violencia patrimonial la limitacin injustificada al acceso y manejo de bienes comunes. 2.1.1.3 Factores generadores de la violencia domstica Por muchos siglos, la violencia domstica no fue considerada un problema social, sino uno de orden individual, privado y aislado. Hoy se sabe, fnalmente, gracias a las investigaciones en ciencias sociales, que tiene orgenes ancestrales y est vinculada de manera indiscutible, con las diferentes formas de opresin que se han dado a travs de los tiempos. Son muchas las injusticias que ha sufrido la humanidad o sectores de ella y heroicos los esfuerzos por lograr cambios que les garanticen a las personas mayor bienestar y dignidad. Con la violencia domstica, muchas veces ocurre algo que lleva a la persona afectada a la bsqueda de ayuda. A este hecho se le llama factor precipitante y aunque en algn caso podra ser un evento en apariencia trivial, para la vctima es el factor mediante el cual empieza todo un proceso en el que toma decisiones, realiza acciones y obtiene resultados que favorecen o no la solucin de este serio problema. 2.1.1.4 Ciclo de violencia El ciclo de agresin parece estar compuesto de tres fases distintas, las cuales varan en intensidad y en tiempo para la misma relacin de pareja. As, se ha establecido una primera etapa denominada fase de aumento de la tensin; una segunda, llamada de la exposicin o incidente agudo de agresin; y la ltima, titulada de respiro, lleno de calma o cario; esta ltima se conoce tambin como la etapa de tregua amorosa. Actualmente, el tema de la violencia ocupa uno de los principales espacios en los foros de discusin, toda vez que es un fenmeno que afecta a la poblacin mundial sin ningn tipo de exclusin. Por ello, se hace necesario entrar en este debate desde todos los espacios posibles y en el caso de las mujeres, se trata de una adhesin obligante, ya que ellas son las principales vctimas, tanto en su vida pblica como privada. Ni las mujeres agredidas ni su agresin son infligidas totalmente al azar. Segn los especialistas, existen tres momentos claves en la relacin de pareja que proceden al inicio de la violencia: inmediatamente despus del inicio de la convivencia o matrimonio; durante el primer embarazo; y tras el nacimiento del primer hijo, probablemente porque provoca cambios significativos en la dinmica de la relacin familiar. La agresin es desencadenada por una actitud, una conducta o una palabra interpretada por el agresor como una amenaza a su autoridad o a su autoestima. Los actos violentos son, a menudo, una autoafirmacin de la identidad. El ciclo de la violencia se desarrolla en tres fases: Fase 1: Etapa de aumento de la tensin Durante esta etapa, ocurren incidentes de agresiones menores; la mujer vive de estrategias para eludir la agresividad de su pareja y el hombre interpreta esta actitud como una aceptacin de su autoridad. Su duracin es de das, semanas, meses o aos y ocurren incidentes o agresiones menores, como gritos o pequeas peleas. La mujer: -Trata de calmar al agresor. -Acepta los abusos, piensa que se los puede merecer. -Busca excusas. -Encubre al maltratador. La mujer puede manejar estos incidentes de diversas maneras. Generalmente, intenta calmar al agresor a travs de la utilizacin de tcnicas que previamente han parecido ser eficaces. En la medida en que el agresor y la mujer agredida sienten que est aumentando la tensin durante esta fase, se hace ms difcil que sus tcnicas para enfrentarla funcionen. Ella se siente cada vez ms frustrada y perpleja. No pude conseguir que l comprenda su punto de vista. Nunca es capaz de decirle cllate! o para!, pero l s lo hace. La vctima de abuso vive en un estado de confusin; en pblico ella es una persona con el hombre y en privado es otra, ya que l se transforma. Todo empieza con sutiles menosprecios, ira contenida, furia, indiferencia, sarcasmo, largos silencios. Fase 2: El incidente agudo de agresin Los incidentes comienzan a ser peridicos y las lesiones ms graves. La vctima ya no intenta evitar las situaciones que desencadenan la violencia y slo espera que pare lo antes posible. Hay un punto hacia el final de la fase de aumento de la tensin, en el que el proceso queda fuera de con- trol; el hombre explota y castiga muy duramente a su compaera, tan duramente que ella resulta herida y terriblemente confusa. l ha acabado perdiendo el control. La tensin ha crecido hasta descargarse de muchas formas y en diferentes grados: insulta, dice cosas hirientes, pega, lanza o rompe objetos, se emborracha. La fase dos se caracteriza por una descarga incontrolable de las tensiones que se han venido acumu- lando en la fase uno. Su tiempo de duracin es de 2 a 24 horas y ocurren incidentes de descarga incontrolable de las tensio- nes que se han venido acumulando en la fase anterior. Caractersticas: . Hay falta de control y destructividad total. . Ella acepta el hecho de que la ira del agresor est fuera de control. . Ella es gravemente golpeada. . l es el nico que puede detener esta fase. . Ella, como nica opcin, buscar un lugar seguro para esconderse. . Ella obtiene la golpiza sin importar cul sea su respuesta. . Ella espera a que pase el ataque, considera intil tratar de escapar. . Ella no busca ayuda. . Ella tiende a permanecer aislada. Fase 3: Amabilidad, arrepentimiento y comportamiento carioso El agresor se muestra amable, cercano y, en ocasiones, pide perdn o promete no ejercer ms la violencia. As como la mentalidad est asociada a la fase dos, la tercera fase se caracteriza por un comportamiento extremadamente carioso, amable y de arrepentimiento por parte del agresor. l sabe que ha ido demasiado lejos y trata de compensar a la vctima. Durante esta fase es que se completa el proceso de 16 Violencia Violencia 17 hacer una vctima a la mujer agredida. Durante la fase tres, el tiempo de duracin generalmente es ms largo que la segunda fase y ms corto que la primera fase. Caractersticas: . Fase de bienvenida para ambas partes. . Hay un comportamiento extremadamente carioso, amable y de arrepentimiento por parte del agresor. . Trae un inusual perodo de calma. . La tensin acumulada en la fase uno y liberada en la fase dos ha desaparecido. . El agresor se siente arrepentido y pide perdn. . Da regalos, la ayuda en las labores de la casa, la lleva a pasear, etc. . Ella se siente feliz, confiada y cariosa. . Ella quiere ver que ms nunca sufrir de abusos. . Se estrecha la relacin entre vctima y agresor. En realidad, no es adecuado llamar a este perodo luna de miel, ya que desde que empieza hasta que termina, puede ser el tiempo ms confuso y difcil para la mujer, por lo que es ms adecuado llamarla fase de manipulacin afectiva. Los agresores se sienten sinceramente arrepentidos de cometer el abuso, por lo que a veces piden ser perdonados, lloran, prometen cambiar, ser amables, buenos maridos y buenos padres. Es durante la fase tres cuando el cario y la amabilidad son ms intensos; ambos se engaan uno al otro y a s mismos, al creer que juntos pueden luchar contra el mundo. Entonces nos preguntamos: a. Por qu la mujer agredida no deja a su agresor? b. Por qu no denuncia a su agresor? c. Por qu si se atreve a denunciarlo posteriormente y en muchos casos retira la denuncia? d. Qu siente la mujer agredida en las diferentes etapas de la agresin? ACUMULACIN DE LA TENSIN DISTANCIAMIENTO EXPLOSIN RECONCILIACIN GRAFICA EL CICLO DE LA VIOLENCIA LA TRAMPA Miedo Confusin Ilusin Lstima Culpa Angustia Ansiedad Miedo Desilusin Evita provocacin Culpa Vergenza Confusin Miedo Lstima propia Dolor Renegociacin MujerCede en sus derechos y recursos? Hombre Slo promete Cambiar? Toma de decisiones Busca ayuda Se esconde Se va de la casa Grupos de Apoyo Aislamiento Suicidios Denuncia Separacin Divorcio Miedo Odio Impotencia Soledad dolor Tomado de: BATRES M., Gioconda; CORTS de A., Alba Evelyn y PORTUGUS C., Flor. Manual de Lecturas para cursos en Violencia Domstica de las Academias de Polica, San Jos, Costa Rica, ILA- NUD, 1996, p.37. 18 Violencia 18 Violencia Violencia 19 PARA ELLA EST VIVIENDO UNA SITUACIN DE VIOLENCIA INFRAFAMILIAR / DOMSTICA? Amenazas ETAPA 1 ETAPA 2 ETAPA 3 CRECE LA TENSIN ESTALLA LA VIOLENCIA Golpes Patadas Uso de armas Otras agresiones Humillacin Insultos Ofensas Hostigamiento (*) Pena, lstima Arrepentimiento Sentimiento de culpa Aparece un problema o conflicto Negacin Actitud ambivalente Cree que la persona puede cambiar An existen lazos sentimentales Desaparece sentimiento de afecto o cario (*) Luego de tiempo variable y de la magnitud de la violencia puede haber determinacin de buscar ayuda y/o poner fin a la situacin. Tomado de: BATRES, M., Gioconda y otros, Op. Cit. pg. 37. Violencia 19 20 Violencia 2.1.1.4.1 Identifcacin de los principales retos, fortalezas y debilidades institucionales para el abordaje del tema de violencia domstica Retos -El trabajo conjunto y coordinado con las instituciones del Estado, a fin de crear una poltica de trabajo unificada, que nos permita disminuir la frecuencia de violencia domstica en nuestro pas. -La bsqueda de formas de financiacin (ONG), para la construccin de mayores albergues combinados, capacitacin y dotacin de infraestructura adecuada para las Fiscalas de Familia. -Creacin de programas de prevencin (divulgacin) de la violencia domstica. -Fortalecimiento (seminarios) de las redes de apoyo comunitario de violencia domstica. -El trabajo en coordinacin con el Ministerio de Educacin, para iniciar programas de prevencin de vio- lencia en las escuelas. Fortalezas
-A travs de la Ley 38 de 10 de julio de 2001 se cre un cambio de actitud en cuanto a los patrones de conducta de los miembros de la familia. -Creacin de un albergue temporal de proteccin a la vctima en la capital y otro en Chiriqu, que todava no ha sido puesto en funcionamiento. Aunque consideramos que no son suficientes, se han dado los primeros pasos. -La creacin de Fiscalas Especializadas en Asuntos de la Familia y el Menor, formadas por personal especializado en el ramo. -La ratificacin de los convenios internacionales de derechos humanos por nuestro pas, que crea la obligacin del Estado de proteger los derechos fundamentales de las mujeres y de los/las nios/as y ado- lescentes. -La participacin de ms instituciones estatales en actividades de promocin y capacitacin contra la violencia. Debilidades -No han sido puestos en prctica los centros especializados de atencin a las vctimas y agresores a los que hace referencia la Ley 27 de 1995, modificada por la Ley 38 de 10 de julio de 2001, que no elimina esta disposicin. -Las instancias respectivas de atencin a las vctimas de violencia domstica no cuentan con el pre- supuesto adecuado, aun cuando la violencia domstica est reconocida como un problema de salud pblica. -Ausencia de adecuados mecanismos de control social con relacin a los contenidos que sobre la temtica reproducen los medios de comunicacin. -Ausencia de programas de capacitacin continuos para el personal judicial que trabaja en este campo. -Falta de conocimiento y aplicacin de las leyes de violencia por parte de las/los corregidores y autori- dades de polica, que son los primeros en atender las denuncias en las comunidades. Violencia 21 -El subregistro existente en las estadsticas nacionales de los casos de violencia domstica. 2.1.2 Marco legal El tema de la violencia domstica y la necesidad de hacerle frente a ese problema ha sido impulsado en el mbito nacional e internacional por los movimientos de mujeres que luchan por la igualdad de opor- tunidades para las mismas, tanto en el mbito privado como en el pblico. Una mirada a los titulares de nuestros peridicos, donde se plasma la violencia que se vive en Panam, y los resultados que en muchos casos son irreparables al cobrar vidas, en su mayora de mujeres, no dejan dudas de que Panam no escapa al flagelo de la violencia domstica, y permiten recapacitar sobre la necesidad de una legislacin acorde con la realidad de nuestra sociedad, que responda a la urgencia de enfrentar la violencia como un problema multidimensional y multifactico. 4 Tomando en cuenta precisamente esas caractersticas que revisten ese fenmeno, es que se ha sealado que ...la violencia como productora de enfermedad, amenaza la integridad personal y el funcionamiento orgnico, emocional y social, trayendo como consecuencia discapacidad, minusvala fsica, mental, social y laboral, a la vez que afecta la calidad de vida de las personas directa e indirectamente involucradas. 5 Partiendo de las repercusiones que la violencia domstica tiene en el aspecto social, cultural, poltico y econmico, que influyen de manera negativa en el desarrollo humano sostenible, es que se plantea la necesidad de trabajar por el bienestar y calidad de vida de las y los panameos, lo que indudablemente requiere de un abordaje legal, precedido de una visin clara del problema, que permita afrontar la violen- cia domstica. Desde el punto de vista legal, podemos decir que Panam cuenta con una serie de leyes que promueven el reconocimiento de los derechos humanos y que tienden a hacerle frente a la violencia domstica. 2.1.2.1 Antecedentes en el mbito internacional La Plataforma de Accin de la IV Conferencia Mundial sobre la Mujer de 1995, aprob una declaracin poltica y una serie de acciones a tomar, producto de acuerdos alcanzados entre los gobiernos para mejorar la condicin de las mujeres en el mundo. Al hilo de lo expuesto, puntualmente la Plataforma de Accin de Beijing, acord introducir sanciones penales, civiles, laborales y administrativas en las legislaciones nacionales, o reforzar las vigentes, con el fin de castigar y reparar los daos causados a las mujeres y las nias vctimas de cualquier tipo de violencia en el hogar, el lugar de trabajo o la sociedad. En el tema de la lucha contra la violencia domstica, se destaca la Convencin para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW) de 1979, aprobada por Naciones Unidas y ratificada por Panam, mediante Ley 4 del 22 de marzo de 1980; as como su protocolo facultativo ms recientemente adoptado por Panam, y que es la Ley 17 de 28 de marzo de 2001, como mecanismo ju- rdico adjunto a la Convencin, que: Establece un procedimiento relacionado con el derecho de peticin, que podr ser presentado por personas o grupos de personas de un Estado parte, que aleguen ser vcti- mas de una violacin por dicho Estado de cualquiera de los derechos consagrados en la Convencin. 6 Loreto Biehl, Mara. Op. cit., p. 1. Ministerio de Salud y Caja de Seguro Social. Manual de normas y procedimientos para la atencin integral de la violencia intrafamiliar y la promocin de formas de convivencia solidaria en el Sistema Nacional de Salud. Direccin Nacional de Promocin de la Salud, Departamento de Conducta Humana, Seccin de Mujer, Gnero, Salud y Desarrollo. Panam, 2000, p. 3. Staff Wilson, Mariblanca. Gnero, discriminacin racial y legislacin en Panam. Primera edicin. Panam: Comit Panameo contra el Racismo, 2004, p. 10. 4 5 6 22 Violencia La Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Eliminar la Violencia contra la Mujer, mejor conocida como Convencin de Belem Do Par, aprobada por la Organizacin de Estados Americanos en 1994 y ratificada por Panam mediante Ley 12 de 20 de abril de 1995, es otra convencin internacio- nal que se constituye desde el punto de vista jurdico, en uno de los principales instrumentos que tienen como finalidad eliminar la violencia domstica y la discriminacin. En materia de derechos de la niez, se cuenta con la Convencin de los Derechos del Nio (Ley 15 de 6 de noviembre de 1990), que sirve de fundamento legal para la promocin del derecho a la proteccin integral de la niez y por tanto, a la lucha contra el maltrato. En la Unin Europea hay que destacar, en primer lugar, que la Decisin Marco de 2001 sobre el Estatuto de la Vctima en el Procedimiento Penal impone un especial trato y respeto a su dignidad para las vcti- mas especialmente vulnerables, entre las que se encuentran las mujeres, nios, nias y adolescentes. Muy importante resulta tambin la ejecucin de los programas llamados Daphne que fueron diseados especficamente para prevenir y combatir la violencia ejercida sobre las nias y los nios, los adolescen- tes y las mujeres y proteger a las vctimas y grupos de riesgo como parte del programa general Dere- chos fundamentales y justicia
Su objetivo es proteger a los nios y nias, a la juventud y a las mujeres de todas las formas de violencia tanto en la espera pblica como privada y lograr un elevado nivel de proteccin de la salud, bienestar y cohesin social. La explotacin sexual y la trata de personas estn incluidas. Comprende medidas pre- ventivas y apoyo y proteccin a las vctimas y grupos de riesgo. Se ejecuta mediante: - acciones transnacionales de ayuda y promocin dirigidas a ONGs (organizacio- nes no gubernamentales) y otras organizaciones; campaas de sensibilizacin; difusin de los resul- tados; acciones que generen actitudes positivas; redes multidisciplinares; recopilacin de informacin; concepcin de material educativo y de sensibilizacin; estudios; programas de apoyo a las vctimas y a los agresores;- proyectos trasnacionales especficos de inters comunitario; - y otras acciones comple- mentarias especficas que puede decidir la Comisin Europea ( que viene a ser como el Gobierno de la Unin con un comisario por pas). El programa Daphne I se aprob para los aos 2000-2004 con un presupuesto de 20 millones de euros, el Daphne II para 2004-2008 con un presupuesto de 50 millones de euros y el Daphne III se ha aprobado para el periodo 2007 a 2013 elevando el presupuesto a 116,85 millones de euros. Adems algunos pases miembros, entre ellos Espaa, cuentan con leyes especficas sobre la violencia domstica y/o sobre la violencia de gnero. 2.1.2.2. Ley 4 de 29 de enero de 1999, por la cual se instituye La Igualdad de Oportunidades para las Mujeres Esta Ley contiene entre sus normas, especficamente en el Captulo VI, Ttulo II, bajo el nombre de Violencia contra las Mujeres, la poltica social del Estado panameo en materia de violencia de gnero, sealando, entre otras, que comprende la elaboracin de: ...un programa permanente de educacin dirigida al personal directamente involucrado en la atencin del problema: jueces, corregidores, mdicos, siclogos y trabajadores sociales. 2.1.2.3 Decreto Ejecutivo 53 de 25 de junio de 2002, que reglamenta la Ley 4 de 29 de enero de 1999 La capacitacin, sensibilizacin y educacin de funcionarios pblicos de todas las instituciones en el rea preventiva y de intervencin de casos de violencia domstica, teniendo como meta la creacin de Violencia 23 una conciencia social y de una masa crtica frente al fenmeno de la violencia domstica, ha llegado a considerar la necesidad de educar en direccin al fortalecimiento de las instituciones, facultades, creen- cias, valores y actitudes que protejan la vida, eviten la violencia y modifiquen aquellas conductas que la mantienen y la reproducen dentro de la sociedad. De all que el Decreto Ejecutivo 53 de 25 de junio de 2002, por medio del cual se reglamenta la men- cionada Ley 4 de 29 de enero de 1999, que promueve la igualdad de oportunidades para las mujeres, cuando se refiere al tema de equidad, establece en su artculo 25, que: El rgano Judicial a travs de la Escuela Judicial, la Ofcina de Capacitacin del Ministerio Pblico, los Municipios, el Ministerio de Gobierno y Justicia y todas sus dependencias, la Polica Nacional, la Direccin General de Trabajo del Ministerio de Trabajo y Desarrollo Laboral en coordinacin con el Siste- ma Nacional de Capacitacin en Gnero, deben incluir en sus cursos mdulos de capacitacin sobre la aplicacin de la perspectiva de gnero en el mbito jurdico dirigidos a jueces, juezas, operadores/as de ley, agentes, investigadores/as de instruccin criminal y coordinadores/as, as como los miembros /as de las Juntas de Conciliacin y Decisin y personal de la administracin de justicia policiva y jurisdicciones especiales. (El destacado es nuestro.) La incorporacin de una norma como la transcrita deja claro que, en la lucha contra la violencia domsti- ca, la administracin de justicia con enfoque no sexista juega un papel preponderante, donde la sola existencia de leyes que tiendan a la erradicacin de la misma, no es suficiente. El reto consiste, hoy por hoy, en mejorar la formacin de los/las administradoras de justicia, de modo que la actualizacin en materia de aplicacin de tratados internacionales y de reconocimiento e incorporacin de la perspectiva de gnero en sus fallos y resoluciones permita reconocer y hacer visible los estereo- tipos que inducen al no reconocimiento de los derechos que le asisten a las vctimas de violencia do- mstica, como una consecuencia de la construccin cultural e histrica en la que la sociedad panamea se ha levantado. 2.1.2.4. Ley 38 de 10 de julio de 2001, por la cual se reforma y adicionan artculos al Cdigo Penal y Judicial, sobre violencia domstica y maltrato al nio, nia y adolescente, deroga artculos de la Ley 27 de 16 de junio de 1995 y dicta otras disposiciones Panam ya contaba con la Ley 27 de 16 de junio de 1995, por la cual fueron tipificados los delitos de violencia intrafamiliar y maltrato de menores de edad. La incorporacin en nuestra legislacin de una ley como sta, desde 1995, responde al reconocimiento de la realidad dramtica de que la integridad fsica, emocional y la vida misma de las vctimas de la violencia domstica, que en su mayora son mujeres, nios, nias, y cada vez ms preocupante, la de las personas adultas mayores, es lo que est en juego en situaciones donde se da la violencia domstica y maltrato a nios/as y adolescentes. Si bien no podemos negar el adelanto que signific el introducir en nuestra legislacin una normativa que por primera vez tipificara como delito la violencia domstica y el maltrato al menor de edad, ya que dejaba de pertenecer al mbito privado y pasaba a formar parte del pblico, tampoco puede negarse que ello se convirti en un reto an mayor, ya que luego de la entrada en vigencia de la misma, fue necesa- rio, producto del monitoreo y evaluacin de la aplicacin de la Ley 27 de 16 de junio de 1995, salvar ciertos obstculos que en la prctica se presentaban. Fue necesaria una reforma de dicha Ley, a travs de la Ley 38 de 10 de julio de 2001, la que como veremos ms adelante, tambin presenta una serie de problemas, entre otros de coordinacin, que se deben enfrentar a fin de dar una efectiva respuesta a quien reclama ayuda en su condicin de vctima de la violencia domstica. Aun as, la Ley 38 de 2001 tiene el mrito de haber introducido, en su artculo 4, una serie de medidas de proteccin que le otorgan al funcionario competente la facultad explcita para dejar de lado algunos derechos sustanciales o limitar en forma justificada dichos derechos, ante la agresin violenta de otros derechos de mayor jerarqua, como lo son el derecho a la vida, a la salud, a la integridad fsica y emocio- nal, entre otros. Otros cambios sustanciales, aportados por la Ley 38 de 2001, se observan en el aspecto de la ampli- acin que hace de su mbito de proteccin, ya que incluye relaciones de pareja que no han cumplido los cinco aos, cuya intencin de permanencia pueda acreditarse; parentesco por consanguinidad, afinidad o adopcin; hijos e hijas menores de edad no comunes que convivan o no dentro de la familia; perso- nas que hayan procreado entre s un hijo o hija; estableciendo que es aplicable a estas situaciones, aun cuando hayan finalizado al momento de la agresin. 2.1.3. Anlisis de los tipos penales La Ley 27 de 16 de junio de 1995 introdujo el Captulo V, al Ttulo V del Cdigo Penal anterior, que luego fue modificado por la Ley 38 de 10 de julio de 2001 y lo denomin De la Violencia Domstica, el Maltrato al Nio, Nia y Adolescente. El artculo 2 de la Ley 38 de 10 de julio de 2001 contiene un glosario de definiciones que incluyen lo que debe entenderse por violencia fsica, sexual, patrimonial, sicolgica, hostigamiento, violencia domstica, entre otras y que constituyen las distintas modalidades de agresin que consagra el Cdigo Penal vi- gente. El artculo 2 de la Ley 38 de 2001 define la violencia domstica en el numeral 8 como: Patrn de con- ducta en el cual se emplea la fuerza fsica o la violencia sexual o sicolgica, ...etc.. Esto ha trado como consecuencia, que en la prctica algunos tribunales consideren que no se tipifica la conducta si lo que se denuncia es un solo golpe, sin que hayan existido antecedentes similares. Por lo tanto, si la lesin pro- ducida a la vctima no excede de 30 das (que es lo que ocurre en la mayora de los casos), el negocio se declina a la esfera administrativa como lesiones personales. No obstante lo anterior, en atencin al principio de estricta legalidad, consagrado en el artculo 4 del C- digo Penal vigente, puede, una definicin adicional, no contenida en el tipo penal, condicionar el modelo descriptivo? El tipo penal exige un patrn de conducta? El verbo rector es agredir fsica, sexual, patrimonial o sicolgicamente a la vctima, o la hostigue. En consecuencia, un solo golpe tipifica la conducta? Sin lugar a dudas, el tema es materia de discusin. El numeral 11 del artculo 2 de la Ley 38 de 2001, define la violencia sexual como: Accin que obliga a una persona, mediante el uso de la fuerza, intimidacin, coercin, chantaje, so- borno, manipulacin, amenaza, uso de sustancias o drogas o cualquier otro mecanismo que afecte su voluntad, a participar en interacciones sexuales que por s mismas no constituyen necesariamente delitos contra el pudor y la libertad sexual. Igualmente, se considera violencia sexual que la persona agresora obligue a la persona agredida a realizar algunos de estos actos con terceras personas o a presenciarlos. Resulta difcil encontrar una conducta de las arriba sealadas que, por s misma no constituya, necesari- amente, un delito contra la libertad sexual. Con relacin a la violencia patrimonial, si la descripcin de la conducta se encuadra dentro de los delitos contra el patrimonio, la fe pblica, incumplimiento de deberes familiares, etc., en atencin a lo que establ- ece el Cdigo Penal, corresponde ubicarla, entonces, dentro los tipos penales que stos consagran? Finalmente, hay que destacar que si bien la mayora de los casos que ingresan al sistema consisten en denuncias por la violencia que ejerce uno de los cnyuges en contra del otro, lo cierto es que, tambin, 24 Violencia Violencia 25 un gran nmero de denuncias incluyen a otros actores como hermanos/as que se denuncian entre s, padres y madres que denuncian a sus hijos/as por el maltrato que reciben de stos, denuncias presen- tadas por vecinos o la/el mdico que atiende a un anciano/a, a una persona con discapacidad, a un/a enfermo/a desvalido, etc. En los sectores marginales de nuestra ciudad, las familias viven en un perma- nente hacinamiento, dentro de relaciones extendidas. Padres, madres, hijos, hijas, hijastros/as, cnyuges de los hijos e hijas, primos/as, suegros/as, nueras, yernos, etc., lo que genera toda una problemtica dentro de las relaciones intrafamiliares. 2.1.3.1 Cdigo Penal Vigente Antecedente: En el Cdigo Penal de 1982, el delito de Violencia Domstica se encontraba regulado en el artculo. 215-A, que sealaba : La persona que agreda fsica, sexual, sicolgica o patrimonialmente ser sancionada con prisin de 1 a 3 aos, o con medidas de seguridad curativa, consistente en un programa de tratamiento teraputico multidisciplinario con atencin especializada, aprobado por el tribunal de la causa. Mediante Ley No. 14 de 18 de mayo de 2007, se aprob un nuevo Cdigo Penal para la Repblica de Panam. En el referido Cdigo se contempla, en el Ttulo V, de los Delitos contra el orden jurdico familiar y el estado civil. Este ttulo consta de dos captulos; el primero, para el delito de Violencia Domstica y el segundo, para el delito de Maltrato de Nio, Nia o Adolescente. El artculo 197 tipifica el delito de violencia domstica en sus diferentes modalidades: a. Violencia fsica: cuando el dao se hace a travs del uso de la fuerza corporal o con el auxilio de un objeto con lo cual se cual se causa un perjuicio a la integridad fsica de la victima. b. Sicolgica: cuando la accin u omisin busca causar dao del aspecto mental, emocional, sentimental, anmico, moral y espiritual. c. Patrimonial.: cuando el perjuicio es de carcter material, sobre bienes que forman parte del patrimonio familiar, o que sirven para la subsistencia de los miembros de la familia. d. Se mantiene como conducta punible el hostigamiento que no es ms que el acto de perseguir o molestar a una persona.
A diferencia de la legislacin anterior, no se tipifica la violencia sexual, conducta que pasa a ser parte de los delitos contemplados, en el Titulo III, Captulo I del Libro Segundo denominado Delitos contra la Libertad e Integridad Sexual. Un cambio sustancial de la norma vigente es lo relativo a la dosificacin de la pena. En ese sentido, se aumenta la pena privativa de libertad de 2 a 4 aos, cuando la incapacidad no supere los 30 das; a diferencia de la anterior legislacin que oscilaba entre 1 a 3 aos de prisin sin consideracin a la incapacidad asignada; as tambin se incluye como sancin el arresto de fin de semana como elemento novedoso, mantenindose igualmente el tratamiento teraputico multidisciplinario en un centro de salud estatal o particular. En este sentido es importante destacar que, en todos los casos el juzgador deber aplicar la pena privativa de libertad y el tratamiento teraputico. Por otra parte cuando las lesiones fsicas produzcan una incapacidad superior a los 30 das y no exceda de 60, se aumenta la pena privativa de libertad, constituyndose as en una agravante. Mientras que la sancin penal ser aumentada de 12 a 15 aos de prisin si las lesiones producen alguno de los efectos listados en el artculo 136 del Cdigo Penal, a saber: 26 Violencia 1. La incapacidad exceda de 60 das. 2. Deformacin del cuerpo o seala visible a simple vista y permanente en el rostro. 3. Dao corporal o squico incurable 4. Debilitamiento grave o la prdida de un sentido, de un rgano o de una extremidad. 5. Apresuramiento del parto. 6. Impotencia o prdida de la capacidad de procrear. 7. Incapacidad permanente para el trabajo. Es importante dejar claro que en aquellos casos en los que la incapacidad otorgada supere los 60 das, ser de conocimiento de la esfera circuital por razones de la pena a imponer prevista en el artculo 136. En los delitos contra la Vida y la Integridad Personal, contemplados en el Ttulo I, Captulo I del Libro II del Cdigo Penal, cuando la muerte es consecuencia de un acto de violencia domstica, se constituye en una agravante, por lo que le corresponde una sancin privativa de libertad de 20 a 30 aos. Otra de las modificaciones que introduce el nuevo Cdigo es que la competencia fue asignada a la esfera municipal quienes conocern del delito de violencia domstica, hasta tanto entre en vigencia el nuevo Cdigo Procesal Penal. Adicionalmente se introdujo una modificacin a la norma que tipifica este tipo penal, cuando seala a quienes se les aplicarn las conductas descritas en este captulo y entre ellos se menciona a los los parientes cercanos. El Cdigo en su artculo 90 define a quienes se considera parientes cercanos, circunstancia que no recoga la anterior legislacin. Por otro lado, es necesario sealar que el tipo penal de violencia domstica actualmente no hace referencia al patrn de conducta, como lo dispona la Ley 38 de 2001. La ejecucin de un solo acto de violencia configura el delito. Se logr un gran avance, toda vez que los tipos penales de Violencia Domstica y Maltrato al nio, nia adolescente, se encuentran regulados en captulos diferentes de un mismo ttulo, lo que otorga un trata- miento especial para las personas menores de edad, quienes de acuerdo a las nuevas tendencias son sujetos de derechos que merecen especial consideracin. Finalmente, la norma hace referencia a que en caso de incumplimiento de las medidas de seguridad impuestas, el juez de cumplimiento deber sustituirla por la pena de prisin que corresponda. Con relacin a ello, la vacatio legis impide su aplicacin. 2.1.4 Medidas de proteccin en el nuevo Cdigo Procesal Penal Las medidas de proteccin se encuentran reguladas en la Ley 38 de 2001, en la que se enuncian 14 medidas que pueden ser adoptadas por la autoridad competente. No obstante, mediante Ley No. 63 de 28 de agosto de 2008, se adopta el nuevo Cdigo Procesal Penal, que a la fecha no ha entrado en vigencia, con el cual se introducen nuevas medidas, entre ellas: 1 El desalojo del agresor, por un periodo mnimo de un mes. 2. La utilizacin del brazalete electrnico con receptor en la vctima, para evitar que el agresor se le acerque a menos de 200 metros. De incumplirse la medida, se ordenar la detencin provisional al agresor hasta por 30 das. En este caso se le informar a la vctima del riesgo que implica para su vida el acercarse a su agresor a menos de 200 metros. 3. La suspensin de portar armas al presunto agresor mientras dure el proceso, en caso de que ste realice actividades que impliquen la utilizacin de armas de fuego. 4. Adems de lo anterior, ordenar la reubicacin laboral del presunto agresor. Violencia 27 5. Ordenar al empleador de la vctima su reubicacin labora, por solicitud de sta. 6. Ordenar la ubicacin de la vctima a un centro educativo distinto, por solicitud de la misma. 7. Se permite la entrada a la residencia, habitacin o morada si hay agresin actual o pedida de auxilio. 8. Comunicar al Registro Pblico o a la autoridad correspondiente para que impida la disposicin, por cualquier ttulo, del bien inmueble que constituya el domicilio familiar. 9. Suspender los derechos inherentes a la reglamentacin de visitas del presunto agresor, mientras dure el proceso. 10. Fijar pensin alimenticia provisional. 11. Ordenar al presunto agresor asistir a terapias sicolgicas o siquitricas, mientras dure el proceso. 12. Disponer que la vctima reciba tratamiento individual sicolgico o siquitrica especializado, por el tiempo necesario. 13. Ordenar la aprehensin del presunto agresor por cuarenta y ocho horas. 14. Cualesquiera otras que permitan las leyes. 2.1.4.1 Medidas de proteccin en la Ley 38 de 10 de julio de 2001 El artculo 4 de la Ley 38 de 2001 consagra, por primera vez en nuestra legislacin penal, las medidas de proteccin que, de acuerdo a lo que establece el artculo 10 de la ley, podrn aplicarse de oficio o a solicitud de parte interesada, verbalmente o por escrito, una vez que la autoridad tenga conocimiento del hecho de violencia o en cualquier momento que lo considere necesario. sta constituye una innovacin necesaria dentro de nuestra legislacin, dirigida a proteger, con efectividad, a la vctima y, en la prctica se utiliza con mucha frecuencia, sobre todo el desalojo del presunto agresor o agresora (numeral 2) de la casa habitacin que comparte con la vctima superviviente, independientemente de quin sea el propietario de la vivienda. Tambin se aplica con frecuencia, y conjuntamente con la anterior, la prohibicin del agresor de acercarse al domicilio comn o aqul donde se encuentre la vctima sobreviviente (numeral 6), as como el otorgamiento en uso exclusivo, a la persona agredida, de los bienes muebles necesarios para el funcionamiento adecuado del ncleo familiar (numeral 12), levantar el inventario de los bienes muebles del ncleo habitacional para asegurar el patrimonio comn, y la comunicacin inmediata a la autoridad competente para que fije, provisionalmente, la pensin alimenticia, en los casos que se amerite (numeral 13). Se ordena, asimismo, a la autoridad administrativa que le otorgue boleta de proteccin a la vctima. Las medidas de proteccin incluyen, tambin, el arresto provisional del agresor/a, por un trmino que no sobrepase las veinticuatro horas (numeral 1); el allanamiento con la finalidad de socorrer, inmediata- mente, a la presunta vctima sobreviviente del hecho de violencia (numeral 3); autorizacin de la vctima a radicarse, provisionalmente, en el domicilio diferente del comn, para protegerla de agresiones futuras, respetando la confidencialidad del domicilio (numeral 4); reintegrar al domicilio comn a la persona agredida que haya tenido que salir de l, si as lo solicita (numeral 7); y, en consecuencia, deber aplicarse de inmediato la medida de arresto por 24 horas y prohibir que se introduzcan o se mantengan armas en el domicilio comn, as como incautarlas a fin de garantizar que no se utilicen para intimidar, amenazar ni causar dao (numeral 5). Los numerales 8, 9 y 10 se refieren a las medidas de proteccin que se han de adoptar cuando las vctimas sean menores de edad (suspensin de la guarda y crianza, reglamentacin de visitas e 28 Violencia impedimento de salida del pas de los hijos e hijas menores de edad de las partes). Las medidas de suspensin de guarda y crianza, as como de reglamentacin de visitas, tienen que ser solicitadas ante las autoridades competentes, tal como lo establece el artculo 5 de la Ley 38 de 2001 que, de acuerdo a nuestra legislacin, corresponden a los Juzgados Seccionales de Familia y los de Niez y Adolescencia. El numeral 14 del artculo 4 de la Ley 38 de 2001 consagra que, en caso de que existan graves indicios de responsabilidad en su contra, el agresor o agresora deber cubrir el costo de la reparacin de los bienes o de la atencin mdica. El ltimo prrafo del artculo 4 de la Ley 38 de 2001 establece una proteccin especial en caso de que la violencia sea reiterada, a cargo de las autoridades de la Polica Nacional. Esta proteccin especial ha sido aplicada en ciertos casos pero, en la prctica, se ha limitado a la ronda policial a la vivienda de la vctima o lugar donde ella lo ha solicitado, as como su peticin de ser escoltada, dentro de un determinado horario, a la parada del transporte pblico. No obstante lo anterior, la misma no garantizar que se cometan nuevas agresiones cuando la ronda haya finalizado. Lo anterior constituye un problema generalizado, ya que no cuentan los Estados con efectivos policiales suficientes para vigilar, de manera permanente, a las vctimas. La alternativa que se est reconociendo para casos de acreditado riesgo, en Espaa, consiste en el control de las medidas de alejamiento y prohibicin de comunicacin, por medio de aquellos medios electrnicos que lo permitan, lo cual ser acordado por el juez de instruccin o el de ejecucin. La Ley Orgnica de 28 de diciembre de 2004 Medidas de Proteccin Integral para la Violencia de Gnero (Espaa), consagra en su artculo 64 lo siguiente: Podr acordarse la utilizacin de instrumentos con la tecnologa adecuada para verifcar de inmediato su cumplimiento. El juez fjar una distancia mnima entre el inculpado y la persona protegida que no se podr rebasar, bajo apercibimiento de incurrir en responsabilidad penal. 2.1.4.2 Desacato de las medidas de proteccin Las medidas de proteccin se adoptan a travs de una resolucin motivada, que es notificada a las par- tes. De incumplir el agresor con las mismas, incurre en desacato, tal como lo establece el ltimo prrafo del artculo 6 de la Ley 38 de 2001, por lo que se aplica el numeral 9 del artculo 1932 del Cdigo Judi- cial, en concordancia con lo que establece el artculo 1933 de la precitada excerta legal. El artculo 1932 dice: Artculo 1932: En materia civil son culpables de desacato: 9. En general, los que durante el curso de un proceso o de cualquier actuacin judicial o despus de terminados, ejecuten hechos que contravengan directamente lo ordenado en resolucin judicial ejecutoriada; y los que habiendo recibido orden de hacer cosa o de ejecutar algn hecho, rehsen sin causa legal obedecer al juez. Lo medular del artculo 1933 del Cdigo Judicial establece: Artculo 1933: A la persona responsable de desacato, el juez le impondr arresto por todo el tiempo de su omisin o renuencia a obedecer la orden judicial que motiva su rebelda. Para la imposicin de la pena corporal, cuya duracin en ningn caso podr ser mayor de seis meses por una misma falta, se proceder as: Violencia 29 La persona contra la cual se dicte el apremio corporal ser detenida por un trmino no mayor de un mes. Vencido ese perodo ser puesta en libertad y si pasaren diez das de estar libre sin que presente la prueba de haber incumplido lo ordenado por el juez, ser detenida nuevamente hasta por ocho meses y as sucesivamente hasta que se cumpla el ao que puede durar el apremio en su totalidad.... 2.1.4.3 Autoridades que pueden aplicar las medidas de Proteccin con la nueva legislacin De conformidad con lo que establecen los artculos 7, 8 y 9 de la Ley 38 de 2001, las medidas de proteccin pueden ser aplicadas por las autoridades de policas (corregidores/as y jueces/juezas nocturnos/as), las autoridades tradicionales de las zonas indgenas, los/las agentes del Ministerio Pblico y las autoridades del rgano Judicial, cada uno de acuerdo con su competencia. Las autoridades administrativas debern poner el caso en conocimiento del funcionario de instruccin, en un trmino no mayor de 72 horas. La norma es clara al sealar que: Queda entendido que dichas autoridades no podrn decidir el fondo del asunto ni promover ni aceptar advenimientos o desistimientos. En trminos generales, las medidas de proteccin, por su carcter inmediato, permiten a la vctima garantizar sus derechos de manera efectiva. No obstante lo anterior, esto requiere una coordinacin y cooperacin permanente de las autoridades de policas (corregidores/as y jueces/juezas nocturnos/as), quienes son las que ejecutan dichas medidas en la mayora de los casos. Esto nos plantea la necesidad de que los funcionarios de instruccin y los jueces tengan a su disposicin personal capacitado para que ejecute sus rdenes de proteccin. Una vez entre en vigencia el nuevo Cdigo Procesal Penal, los funcionarios competentes para aplicar las medidas de proteccin sern los funcionarios de instruccin y del rgano jurisdiccional. Las autoridades de polica no podrn aplicarlas motu propio. 2.1.4.4 Duracin de las medidas de proteccin Las medidas de proteccin tienen un lmite mximo de seis (6) meses, sin perjuicio de que puedan ser prorrogadas durante el tiempo que dure el proceso, de acuerdo con la evaluacin que realice la autoridad que conozca del caso. Sin embargo, persiste el vaco legal acerca de qu ocurre con las mismas luego que el proceso ha culminado, ya que dejan de tener efectividad y se corre el riesgo de que la ofendida, desprovista de una medida de proteccin vigente, pueda ser vctima nuevamente del agresor, por lo que se requiere una modificacin legislativa en este sentido. 2.1.4.5 Otras medidas de proteccin vinculadas al proceso penal Cuando el funcionario instructor, la autoridad administrativa o cualquier funcionario pblico o particular tenga noticia de que existe una situacin de maltrato de un menor de edad debe, inmediatamente, comunicarlo al Juzgado de Niez y Adolescencia, con el fin de que inicien el proceso de medida de proteccin correspondiente (artculos 502 y 503 del Cdigo de la Familia). El artculo 592 del Cdigo de la Familia, por su parte, crea la Polica de Menores, como un cuerpo espe- cializado de la Polica Nacional, encargada de auxiliar, colaborar y coordinar con las autoridades y organismos destinados por el Estado a la educacin, prevencin, proteccin y rehabilitacin de los menores de edad. El artculo 594 establece que esta Polica constituye un cuerpo tcnico especializado a disposicin de los Juzgados de Niez y Adolescencia y tiene, entre otras funciones: 4. Proteger a los menores que se encuentren abandonados, extraviados, dedicados o utilizados en la mendicidad, que sean vctimas de maltrato o que se encuentren en situaciones de riesgo social previstas en este Cdigo, conducindolos ante la autoridad competente; siendo la autoridad competente los Juzgados de Niez y Adolescencia. En materia de proteccin de personas adultas mayores (a menos que se trate del desalojo del agresor), se requiere de la intervencin de la jurisdiccin de familia, a travs del proceso de colocacin familiar u hogar sustituto, tal como se encuentra consagrado en el Libro I, Ttulo VI, Captulo I del Cdigo de la Familia. En la prctica, algunos jueces municipales, quienes son competentes para conocer del negocio, consideran que corresponde al Ministe- rio de Desarrollo Social, en primera instancia, la colocacin y slo le corresponde al rgano jurisdiccional el conocimiento del negocio cuando de la decisin del Ejecutivo deviene algn conflicto. El artculo 793 del Cdigo de la Familia dispone que el proceso en comento es sumario y, de acuerdo a lo que establece el artculo 790 de dicho Cdigo, la demanda podr ser verbal o escrita y no revestir formalidad alguna. En este trabajo, en el desarrollo del apartado que se refiere a las competencias, analizamos ms profun- damente los dos temas anteriores. 2.1.4.6 Medidas provisionales y de urgencia que contempla el Cdigo de la Fa- milia Tal y como se indica en la exposicin de motivos de la Ley 27 de 31 de julio de 2003 de Espaa, regu- ladora de la orden de proteccin de las vctimas de la violencia domstica: La violencia ejercida en el entorno familiar y, en particular, la violencia de gnero constituye un grave problema de nuestra sociedad que exige una respuesta global y coordinada por parte de todos los poderes pblicos, haciendo por tanto necesaria la accin integral y coordinada de la toma de medidas cautelares y protectoras que impi- dan la realizacin, por parte del agresor, de nuevos actos de violencia. Esta Ley ha sido complementada recientemente por la Ley Orgnica 1/2004 de 28 de diciembre, Me- didas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero, ya que Espaa hace un especial recono- cimiento al problema de la incidencia que tienen las agresiones sobre las mujeres, sealando que: Existe hoy una mayor conciencia que en pocas anteriores sobre sta, gracias, en buena medida, al esfuerzo realizado por las organizaciones de mujeres en su lucha contra todas las formas de violencia de gnero. El legislador panameo, por su parte, consciente de que el problema de la violencia domstica requiere del abordaje inmediato, a travs de medidas de proteccin que pueden y deben ser aplicadas tan pronto existan indicios fundados de la comisin por parte del agresor de un acto de esa naturaleza, incluy dentro del Cdigo de la Familia una serie de normas que son utilizadas cada vez con ms frecuencia dentro de los procesos de familia y que por las medidas que le permite al juez tomar, se constituyen en verdaderos instrumentos o herramientas que buscan hacerle frente a una posible situacin de violencia domstica y a no dejar en indefensin a la parte que en la relacin familiar es la ms dbil o vulnerable. Especficamente, el artculo 217 del Cdigo de la Familia permite tomar determinadas medidas cuando exista urgencia en hacerlo, al sealar que: Artculo 217: Al admitirse la demanda de divorcio o antes, si hubiese urgencia, se tomarn provisional- mente por el juez, y slo mientras dure el juicio, las providencias siguientes: 1. Separar a los cnyuges, si no existe separacin anterior a la demanda. 2. Poner a los hijos o hijas al cuidado de uno de los cnyuges o de los dos, o de otra persona, segn proceda. 30 Violencia Violencia 31 3. Sealar la suma para la expensa de litis. 4. Sealar alimentos. 5. Ordenar, en caso de que haya dudas de que la mujer pueda estar embarazada, los exmenes mdi- cos y/o de laboratorio necesarios para determinar tal situacin; y en caso de estar embarazada, las medidas necesarias para evitar la suposicin del parto. Russo de Cedeo, ngela. Aplicacin supletoria de las normas procesales del Cdigo Judicial a los procesos de familia. En: Primer Congreso Pan- ameo de Derecho Procesal. Panam: Editora Sibauste, S.A., 2004, pp. 165-173. Este artculo se refiere a las medidas provisionales y de urgencia que puede decretar quien administra justicia en la esfera de familia, al admitirse la demanda de divorcio o antes. Estas medidas tambin son aplicables a los procesos de separacin de cuerpos, por as disponerlo el artculo 203 del Cdigo de la Familia, cuando expresamente seala que son comunes a ambos procesos (al de divorcio y separacin de cuerpos) las disposiciones de los artculos 212 al 217 de dicho cuerpo de ley. Por los casos que contempla o las posibilidades que brinda el artculo 217 del Cdigo de la Familia, pareciera que lo que busca es el mantenimiento, soporte o salvaguarda de la integridad fsica de las personas como seres humanos que son ya que aun cuando en dicha norma se incluyen los alimentos, que pudiera considerarse que apuntan al aspecto patrimonial, es un hecho reconocido que los mismos, si bien guardan relacin con dicho aspecto, lo que persiguen es que la persona que los necesita pueda obtener el sustento para la continuidad de la vida, ya que sin los alimentos su integridad fsica se vera vulnerada directamente. Entre los inconvenientes que la prctica presenta para su aplicacin, es que esta normativa alude exclusivamente al proceso de divorcio y supletoriamente al proceso de separacin de cuerpos, determinando que la medida puede tomarse al admitirse la demanda de divorcio o antes. Esto a su vez plantea el inconveniente que si es solicitada antes de la admisin de la demanda de divorcio o separacin de cuerpos, cuando an no hay un proceso o expediente en el despacho del juez, la normativa n o contempl el tiempo durante el cual, una vez que se toma la medida, queda vigente la misma. Por ello, a manera de no dejar indefinida la toma de la medida con fundamento en el artculo 217 del Cdigo de la Familia (que es igual al artculo 118 del Cdigo Civil que aplicbamos antes de la vigencia del Cdigo de la Familia), los jueces, frente a la ausencia de una normativa al respecto en el Cdigo de la Familia y ante la necesidad de tomar una medida provisional y urgente, pudieran aplicar supletoriamente el Artculo 531, numeral 11, literal a, del Cdigo Judicial, que establece que al secuestrar, debe interponerse la demanda dentro de los seis (6) das siguientes a la fecha de practicada la medida. Recordemos que el Cdigo de la Familia remite a la aplicacin del Cdigo Judicial en todo lo que no se oponga a sus normas especiales, cuando expresamente nos dice que: Artculo 746: Son aplicables a los procedimientos de familia y de menores las disposiciones del Cdigo Judicial, en todo lo que no se oponga a las normas especiales del presente Cdigo. Aun cuando sealamos que el artculo 531, numeral 11, literal a, pudiera tomarse en cuenta al momento de sealar el trmino para no dejar indefinida la medida cuando sea acogida por el juez antes de que se interponga la demanda, no es menos cierto que en la prctica, dicho trmino pudiera resultar muy corto. Por esta razn, debe considerarse tambin la posibilidad de aplicar por analoga lo que en materia de duracin de las medidas de proteccin establece la Ley 38 de 2001. Si lo que se pretende con la toma de la medida es no dejar en indefensin a la vctima, protegindola de la violencia que asegura estar sufriendo, entonces pudiera perfectamente aplicarse por analoga el 32 Violencia trmino de duracin mxima de seis meses de que trata el artculo 6 de la Ley 38 de 2001, para el caso de que la medida se decrete antes de interpuesto el proceso. Ntese que la norma en comento se refiere a un trmino mximo de duracin, lo que perfectamente viabiliza que el juez pueda considerar un trmino menor a los seis meses, para que se mantenga la medida vigente mientras se formaliza el proceso de divorcio. En todo caso, lo que debe quedar claro es que no debe decretarse una medida de las que contempla el artculo 217 del Cdigo de la Familia sin establecer un trmino prudencial dentro del cual la parte interesada debe interponer la demanda de divorcio o separacin de cuerpos, si no lo ha hecho hasta entonces. En estos casos, si dentro del trmino que fija el juez para interponer la demanda, contado a partir de que ha decretado la medida de urgencia, el/la interesada presenta la misma, se prorrogara la duracin de la medida de proteccin por el tiempo que dure el proceso, ya que, interpuesto el divorcio o la separacin de cuerpos, durara por el tiempo en que demore el trmite del proceso, por as disponerlo expresamente el artculo 217 del Cdigo de la Familia. Si la medida de urgencia se pide cuando ya el proceso ha sido interpuesto (como normalmente ocurre en la prctica), es decir, que con la demanda de divorcio, por ejemplo, el apoderado judicial hace una solicitud especial de que se decrete alguna de las medidas que contempla el Artculo 217 del Cdigo de la Familia y si la medida solicitada es acogida por el juez y por tanto decretada, la misma es provisional slo mientras dure el proceso, ya que la norma es clara para estos casos en que la medida se pide coe- tneamente con la demanda. La duracin de la medida provisional, mientras dure el proceso, aplicara tambin si la misma se pide sin interponer la demanda, pero se presenta dentro del trmino que el juez fija para ello. En este caso, se prorrogara la duracin de la medida de urgencia decretada durante el tiempo que dure el proceso. Es importante sealar que el artculo 217 del Cdigo de la Familia hace nfasis en la necesidad de que exista urgencia en tomar la medida que se pide, as como la justificacin del motivo; lo que debe ser interpretado como que exista una situacin objetiva de riesgo, es decir, que convenza al juez de una manera no caprichosa de la necesidad de actuar y proceder al dictado de dicha medida de proteccin. Otro artculo que permite al juzgador/a tomar las medidas de proteccin (cautelares o tutelares) es el artculo 766 del Cdigo de la Familia, siendo mucho ms amplio que el anterior. Este artculo presenta como ventaja que de una forma general y sin limitaciones, permite tomar cualesquiera medida que se considere necesaria, sin ms trmite y sin necesidad de prestar fianza o caucin, en cualquier proceso de familia o de niez y adolescencia; pero, por supuesto, estableciendo la necesidad de un justo motivo para ello y sin dejar de valorar la urgencia en la toma de la medida de proteccin. Este artculo no encasilla al juez/za como lo hace la Ley 38 de 10 de julio de 2001 (que reforma y adicio- na artculos al Cdigo Penal y Judicial sobre violencia domstica y maltrato al nio, nia, y adolescente), en cuanto a las medidas cautelares o tutelares que puede tomar. Mientras la Ley 38, en su artculo 4, enumera las medidas que puede la autoridad competente decretar, el artculo 766 del Cdigo de la Familia, de una manera amplia, permite que el juez/za, como funcionario competente, evale la situacin, deliberando sobre la posibilidad, viabilidad y conveniencia de tomar una u otra, pudiendo valerse por analoga de la Ley 38 o simplemente tomando la medida que ms se ajuste a la situacin sobre el caso que tiene presente. Para que exista claridad de lo que exponemos, presentamos a continuacin la trascripcin literal de la norma (Artculo 766 del Cdigo de la Familia), as: Artculo 766: Cuando el juez considere necesaria la proteccin de los derechos de una parte, antes o Violencia 33 durante la tramitacin de un proceso, podr decretar de ofcio o a peticin de parte, las medidas caute- lares o tutelares que estime convenientes, las cuales se ordenarn sin ms trmite y sin necesidad de prestar fanza o caucin cuando albergare justo motivo. Ntese que este artculo 766 del Cdigo de la Familia no discrimina respecto de ningn proceso de familia o de niez y adolescencia y se encuentra incluido dentro de las disposiciones generales a todos los procesos de familia y menores de edad. As como hemos sealado que las medidas provisionales y urgentes que contempla el artculo 217 del Cdigo de la Familia guardan directa o estrecha relacin con el aseguramiento de la integridad fsica de las personas, tenemos que el artculo 766 del Cdigo de la Familia contempla o hace referencia a dos situaciones que tambin, a nuestro juicio, son distintas: las medidas cautelares y las medidas tutelares. Las primeras de ellas (medidas cautelares), y a diferencia de las medidas provisionales del Artculo 217 del Cdigo de la Familia, lo que buscan es la salvaguarda de los derechos de las personas, pero desde el punto de vista patrimonial; aseguramiento que, por regla general, va precedido de la solicitud que hace el interesado, ya que es quien aporta al o la juzgadora la informacin sobre los bienes patrimoniales sobre los que quiere y sabe que es susceptible que se establezca la medida. Las medidas tutelares, por otro lado, por regla general son decretadas por el juzgador o juzgadora en forma oficiosa, aunque por la situacin especial que revisten los procesos de familia y de menores de edad y por ser estos de orden pblico y de inters social, no impiden que quien administra justicia pueda tomar cualesquiera de las medidas antes descritas, sean estas provisionales, cautelares o tutelares, oficiosamente y sin necesidad de que una de las partes as se lo solicite. Pareciera que lo que hizo el Cdigo de la Familia en su artculo 766, sin discriminar ningn caso en particular, sino tomando en cuenta los procesos en general, fue tomar las medidas cautelares con carcter meramente patrimonial que contempla el Cdigo Judicial y aadirle las caractersticas especiales que revisten los procesos de orden familiar, traduciendo tales particularidades en una ampliacin de las mismas, ya que el artculo 217 del Cdigo de la Familia se va a la esfera personal. De esta forma, ambas esferas, la personal y la patrimonial, quedan cubiertas en los procesos de familia o de niez y adolescencia en general. Ya sea que se trate de una medida provisional como las que contempla el Artculo 217 del Cdigo de la Familia; de una medida cautelar como las que contempla el mismo cuerpo de ley en su artculo 766; o el Cdigo Judicial en su artculo 569, o bien que lo que se pretenda es una medida asegurativa como la del artculo 1227, numeral 3, del Cdigo Judicial, como ya lo ha reconocido el Tribunal Superior de Familia en otros casos, se rigen por los principios del fumus bonis juris (que se presume la verosimilitud del hecho) y el pericolo in mora (el peligro en la demora o que se requiere por razn de la urgencia adoptar la medida solicitada), que se refieren a la apariencia y justificacin del derecho subjetivo para evitar que los derechos se hagan ilusorios y para que la dilacin de los procesos no propicie la disipacin de los bienes que se persiguen. Dicho de otra forma, estos principios justifcan la toma de estas medidas. Es claro que el artculo 766 del Cdigo de la Familia, con relacin a los principios referidos, deja el marco abierto, sobre todo tratndose de un rgimen especial como lo es el de familia y el de menores de edad, para que se adopten medidas de proteccin, establecindose una reformulacin de nociones tradiciona- les, que como seala Kelmelmajer de Carlucci, buscan como qued evidenciado en el XVIII Congreso Nacional de Derecho Procesal reunido en Santa Fe, Argentina, en junio de 1995, que: Sin perjuicio de la aplicacin de los principios generales de la institucin cautelar contenidos en los 34 Violencia Cdigos procesales, en procesos vinculados con el Derecho de Familia deben atenderse las singularidades de esta materia y los intereses primordiales que en ella se debaten, ... Consideramos que la facultad de tomar estas medidas es atribuible a todos los jueces, incluyendo a los de segunda instancia, lo que nos hace traer a colacin el criterio que sobre este problema de interpre- tacin, en cuanto a quin le compete tomar las medidas cautelares o tutelares, ha exteriorizado la Comis- in Judicial Especial para investigar el discrimen por gnero en los Tribunales de Puerto Rico: La investigacin realizada por la Comisin revel, adems que ha habido resistencia entre los jueces y las juezas del nivel superior a atender las peticiones de rdenes de proteccin. Esto a pesar de que la ley expresamente concede dicha facultad a todos los jueces y juezas del sistema. Esta situacin ha operado en perjuicio de las vctimas, ya que dilata la obtencin de las rdenes o hace que las mujeres desistan de solicitarlas. (State Justice Institute (SJI), Tribunal Superior de Puerto Rico. El discrimen por razn de gnero en los tribunales. Trabajo elaborado por la Comisin Judicial Especial para Investigar el Discri- men por Gnero en los Tribunales de Puerto Rico. Agosto de 1995, p. 387.) El conocimiento sobre el ciclo de la violencia intrafamiliar es la justificante a lo que decimos. De all que en la mayora de los sistemas procesales modernos se establecen rdenes de proteccin o remedios civiles, cuyo fin es el de proteger a la vctima de agresin dentro de la relacin de pareja. As, se acepta que las rdenes de proteccin se adopten sin audiencia de la parte, pues esto constituye una importante diferencia a otro tipo de medidas, ya que por razn de las graves consecuencias que puede aparejar para la persona afectada y la familia, es necesario proteger al que las solicita. Debe hacerse nfasis en que el juez tiene que valorar la urgencia para determinar la necesidad de la toma de la medida, aparejado del justo motivo que lo lleve al convencimiento de que es necesario proceder decretando la medida de proteccin, pues de no hacerlo, podra ocasionarse un dao irreparable a la vctima. Si existen suficientes elementos de juicio en un expediente que le indiquen al juez el justo motivo para decretar la medida, por ejemplo de desalojo de la casa hogar de la persona agresora, y por la urgencia que reviste, debe ser tomada, sin ms trmite, lo que nos deja ver que no hace necesario ponerla en conocimiento de la contraparte para ejecutarla, y como quiera que se trata de un proceso de familia, tampoco requiere de caucin. No debemos olvidar que la Convencin de Belm Do Par, ratificada por la Repblica de Panam mediante Ley 12 de 20 de abril de 1995, Gaceta Oficial 22,768 de 24 de abril de 1995, entre los derechos que reconoce deben protegerse est: El derecho a un recurso sencillo y rpido ante los tribunales competentes, que la amparen contra actos que violen sus derechos, estableciendo como deber del Estado, entre otros: Adoptar medidas jurdicas para conminar al agresor a abstenerse de hostigar, intimidar, amenazar, daar o poner en peligro la vida de la mujer de cualquier forma atente contra la integridad o perjudique su propiedad. Otro artculo del Cdigo de la Familia que establece la posibilidad de que el/la funcionario/a competente tome las medidas cautelares o tutelares que correspondan, es el artculo 791, que si bien se refere al proceso sumario, lo que hace es reafrmar, como lo sealamos en al artculo 766 del mismo cuerpo de ley, la potestad o facultad que para garantizar los derechos de una parte, tiene el juez que conoce de un determinado proceso. El artculo 791 expresamente dispone que: Artculo 791: Si con la demanda se presentan pruebas que acrediten plenamente lo demandado, el juez dispondr las medidas cautelares y tutelares que correspondan y, de inmediato, citar a audiencia al actor, a su contraparte y dems interesados. En caso contrario, har lo necesario para recabar Violencia 35 previamente las pruebas procedentes y fjar el da y hora de la audiencia dentro de un trmino no mayor de tres (3) das. Para finalizar, mencionamos el artculo 493 del Cdigo Judicial, que permite que el juez seale una fecha de audiencia para la comparecencia personal de las partes, siempre que estime conveniente la misma a efectos de ser beneficiosa para la concentracin, validez o simplificacin de los actos procesales o para aclarar cuestiones controvertidas. Expresamente dicha normativa indica que: Artculo 493: Cuando el juez advierta que la comparecencia personal de todas o cualquiera de las partes y sus apoderados podra ser benefciosa para la concentracin, validez o simplifcacin de los actos procesales o para aclarar cuestiones controvertidas, de ofcio o a solicitud de parte sealar una audiencia, a la que debern concurrir personalmente, bajo apercibimiento de ser sancionados por desacato en caso de renuencia injustifcada. En dicha audiencia el juez procurar que las partes realicen lo necesario para los fnes antes previstos. Vemos, pues, cmo el legislador panameo, en el caso de los procesos de familia, deja abierta la puerta para que quien administra justicia tome las medidas del caso y as evitar que el proceso sea ilusorio y para que la crisis producto de las relaciones familiares no llegue a mayores consecuencias en perjuicio de la familia, los menores de edad y por tanto, de la sociedad panamea. Con relacin al tema que nos ocupa, debemos indicar que el Cdigo de la Familia no tiene normas relativas a las medidas provisionales, es decir, en lo que respecta al procedimiento, por lo que es necesario remitirnos al mecanismo estipulado para estos efectos en el Cdigo Judicial. El Cdigo Judicial, especficamente en su artculo 1296, seala que toda controversia que se suscite en la aplicacin del artculo 118 del Cdigo Civil (que en el proceso positivo vigente lo es el artculo 217 del Cdigo de la Familia, que hace referencia a la aplicacin de las medidas provisionales y urgentes), se tramitar por la va de incidente. Consideramos que lo que pretende el artculo 1296 del Cdigo Judicial, cuando se refiere a que la oposicin se hace por incidente, es permitir a la persona inconforme con la medida aportar y practicar las pruebas que contradigan lo afirmado por aquella que solicit la misma. Ese ha sido el criterio externado por el Tribunal Superior de Familia, cuando en fallos reiterados, como el de ocho (8) de enero de 1998 y dieciocho (18) de marzo de 1999, indic que: ...la parte que se encuentre inconforme con la resolucin esgrimida por el juez a-quo en lo que respecta a las medidas de tipo provisional, tiene dos posibilidades a fn de atacar dicha resolucin; por un lado, la interposicin de recurso de apelacin en contra de la misma, o por el otro presentar un incidente a fn de oponerse a ella y as poder pedir la prctica de pruebas como contempla el artculo 693 del Cdigo Judicial. (Hoy, artculo 704 del Cdigo Judicial.) En otras palabras, una persona inconforme con una medida provisional o de urgencia decretada con base en el art- culo 217 del Cdigo de la Familia, tiene la oportunidad de oponerse a la misma a travs de un incidente o escogien- do la apelacin como medio de manifestar su inconformidad, como tambin lo posibilita el artculo 1291 del Cdigo Judicial, que se aplica supletoriamente a los procesos de familia y que a la letra dice: Artculo 1291: En el proceso oral slo es apelable la resolucin que le ponga fn a la instancia, la que imposibilite su continuacin y la que decrete medidas provisionales o cautelares... Si el opositor requiere de practicar pruebas, deber escoger la va incidental. Si de lo contrario, lo que pretende es sustentar su oposicin para con su alegato lograr convencer al tribunal de que no existe razn para la toma de la medida provisional o de urgencia, entonces puede escoger la va de la apelacin, ya que adems de los artculos 746 y 828 del Cdigo de la Familia a los que ya nos hemos referido en este trabajo, que justifican la aplicacin supletoria de otras normas que no son precisamente las de este cuerpo de ley, tenemos el artculo 838 que nos dice que: Artculo 838: A partir de la vigencia de este Cdigo, quedan derogadas todas las disposiciones legales referentes a la familia y a los menores, as como las dems leyes especiales que en esta materia sean contrarias o incompatibles con el presente Cdigo. 2.1.5 Desistimiento de la pretensin punitiva El artculo 1966 del Cdigo Judicial consagra las condiciones que deben reunirse para que prospere el desistimiento de la pretensin punitiva, por parte de la vctima. Artculo 1966: En los casos de violencia domstica, procede el desistimiento por parte de la persona afectada cuando sea mayor de edad, siempre que concurran las siguientes condiciones: 1. Que el acusado o la acusada no sea reincidente en este delito u otros delitos dolosos contemplados en la ley penal panamea. 2. Que el acusado o la acusada presente certifcado de buena conducta y evaluacin por dos mdicos siquiatras o de salud mental, designados por el Ministerio Pblico. 3. Que el acusado o la acusada se someta a tratamiento por un equipo multidisciplinario de salud mental, cuando el juez de la causa lo estime necesario, bajo la vigilancia de ste. Cuando se trate de violencia patrimonial, aunque el afectado sea menor de edad, se aceptar el desis- timiento cuando se haya resarcido el dao causado. Un gran nmero de casos que ingresan a la fiscala, mensualmente, termina en el desistimiento de la pretensin punitiva y presenta dos modalidades, ya sea que el desistimiento se presente antes de la acreditacin del hecho punible o despus de haber acreditado el mismo. En el primer caso, el desistimiento se presenta antes de que se haya podido acreditar el hecho punible y se hace imposible continuar con la investigacin de manera oficiosa, toda vez que, sin la colaboracin de la vctima, no es posible la instruccin del sumario y en consecuencia el ejercicio de la accin penal por parte del Ministerio Pblico, por lo que el caso concluye con el dictado de un sobreseimiento de carcter objetivo e impersonal. Las causas del desistimiento, en esta etapa del proceso, son mltiples y van desde el hecho de que, una vez que el victimario conoci de la denuncia interpuesta en su contra, voluntariamente se va del hogar conyugal, o llega a un acuerdo con el cnyuge, o la vctima entra en el proceso del ciclo de la violencia, o est en el perodo de luna de miel y piensa que su problema se solucion, por un cambio de conducta de la pareja. La aplicacin inmediata de las medidas de proteccin, que incluye, normalmente, el desalojo del im- putado y la orden de alejamiento, permite a las partes, en muchas ocasiones, negociar el divorcio, la separacin de bienes, la pensin alimenticia y dems aspectos que importan a la vctima, por lo que, una vez logrado algunos de esos objetivos, el proceso penal parece innecesario. En otras ocasiones, ante la imposicin de las medidas de proteccin, la pareja accede a acudir a terapia familiar; una vez logrado esto, la vctima, que est interesada en mantener la relacin, desiste igualmente de la pretensin punitiva. 36 Violencia En el segundo caso, una vez que el sumario ha concluido, que el hecho punible ha sido debidamente acreditado y contamos con un imputado perfectamente vinculado con el ilcito, slo podr prosperar el desistimiento de la pretensin punitiva si el victimario cumple con los presupuestos del artculo 1966 del Cdigo Judicial; esto es, debe tratarse de delincuente primario, presentar certificacin de buena conducta y evaluacin por dos siquiatras. El tratamiento, por un equipo multidisciplinario de salud mental se deja a criterio del juez y bajo la vigilancia de ste. En la prctica, los juzgados no cuentan con los mecanismos para dar seguimiento efectivo a la terapia y dependen de la buena voluntad de los centros de salud, para que remitan peridicamente los avances y cumplimiento de la medida curativa. Sobre este particular, debemos comentar que esta norma contempla la posibilidad de admitir el desistimiento de la pretensin punitiva, siempre y cuando se cumplan los requisitos all establecidos, como una forma de terminacin del proceso. No obstante, de acuerdo con la nueva legislacin procesal, dicha figura no est contemplada para los delitos de violencia domstica. 2.1.6 La ruta crtica previa al inicio del proceso judicial Cualquiera que sea el departamento donde se informe del delito, a ser posible ante personas expertas en el tema, sean stas mdicos, policas, fiscales, jueces, etc., deben ponerse inmediatamente en funcionamiento los mecanismos de coordinacin oportunos para que llegue inmediatamente al rgano competente para adoptar la oportuna decisin. La antedicha coordinacin est regulada, en Espaa, en el Protocolo de Coordinacin entre las rdenes Jurisdiccionales Penal y Civil para la proteccin de las vctimas de violencia domstica. En pases como Espaa, las oficinas de asistencia a las vctimas, ubicadas al menos en todas las capitales de provincia, han adquirido un importante papel de intermediacin entre las vctimas y las enti- dades de asistencia y proteccin social y entre stas y los rganos Judiciales y Fiscales. Estas oficinas cuentan con equipos de juristas, siclogos y trabajadores sociales. Como recomienda el protocolo para la implantacin de la orden de proteccin de las vctimas de violencia domstica espaola, la actividad de las oficinas de atencin a las vctimas se desarrollar de manera proactiva, es decir, tomando la iniciativa de contactar con la vctima, y anticipndose a sus posibles necesidades. Tngase en cuenta que la recomendacin 2002-5 del Comit de Ministros del Consejo de Europa, sobre proteccin de las mujeres contra la violencia, recomienda como una de las medidas la de promover la puesta en funcionamiento de servicios preactivos de proteccin de las vctimas que tomen la iniciativa de contactar con ellas desde que el asunto es transmitido a los servicios de polica. Una importante novedad que ha tenido lugar en Espaa en 2009 ha sido la puesta en marcha de un Sistema de Seguimiento por Medios Telemticos de las Medidas de Alejamiento en materia de Violencia de Gnero. Mediante este sistema se coloca en la mueca o tobillo del agresor un transmisor y una unidad de rastreo GPS y a la vctima se le entrega un dispositivo GPS de alerta y movimiento. De tal manera si el agresor entra fsicamente en la zona que le prohbe la medida de alejamiento dictada por el juez, el dispositivo avisa a la vctima y a la polica. El artculo 32 de la Ley 38 de 10 de julio de 2001 de la Repblica de Panam fomenta la instauracin del servicio de asesoramiento prestado por entidades privadas, profesionales independientes, u organizaciones no gubernamentales, mediante la deduccin del cobro de la atencin en las declaraciones de renta. Cuando la vctima acude a los centros de salud, cuartos de urgencia, centros mdicos y hospitalarios, clnicas y consultorios pblicos o privados panameos, el personal facultativo de los mismos est, en primer lugar, obligado a prestar la atencin requerida sin perjuicio de que posteriormente remita a la per- Violencia 37 sona lesionada a otros centros para su atencin continuada, siempre que su traslado no implique riesgos para su salud e integridad (artculo 25 de la Ley 38 de 10 de julio de 2001). La siguiente obligacin del personal de salud y administrativo consiste en documentar, utilizando el for- mulario oficial distribuido por el Ministerio de Salud, el historial clnico, los hallazgos clnicos, el diagnsti- co y la incapacidad provisional del o la paciente que declare haber sido vctima sobreviviente de violencia domstica o de maltrato al nio, nia o adolescente. Conviene recordar la significativa trascendencia del formulario, en el sentido de que debe ser llenado cor- recta e ntegramente. Efectivamente, es el facultativo que atiende por primera vez a la persona agredida quien puede y debe describir lo ms amplia y exactamente posible las lesiones u otras circunstancias de inters que observe. Del mismo modo, ha de recoger todos aquellos vestigios externos que encuen- tre en el cuerpo de la vctima (semen, pelos, restos de piel en uas, entre otros), a fin de proceder a su anlisis para identificar, si es posible, al agresor. La importancia de la descripcin exhaustiva de las lesiones viene determinada porque las seales en el cuerpo, pueden desaparecer rpidamente y si no son descritas desde el primer momento, se perder la prueba del hecho criminal, facilitando la impunidad del agresor. Esta tesis se refuerza porque, segn el artculo 27 de la Ley 38 de 2001, el centro de salud dispone de 48 horas para remitir el formulario al Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses, tiempo durante el que las evidencias pueden haber desaparecido. As, cuando el formulario llega a manos del Ministerio Pblico, lo que puede demorar an ms tiempo, ser infructuoso que ste ordene reconocimientos mdi- cos que nada reflejarn. Al margen de lo que establece el Cdigo Penal, en el sentido de que todo funcionario que tenga cono- cimiento de la ejecucin de algn hecho tipificado como delito lo ha de poner en conocimiento de las au- toridades, llenando el formulario, es imprescindible en Panam, que el facultativo verifique en la medida de lo posible los datos que le facilita la vctima que ha de plasmar en el formulario, ya que es frecuente que el Ministerio Pblico confronte problemas en localizar a la vctima, ya que su domicilio e identifi- cacin no estn ni entera ni correctamente plasmados en el mismo. Del mismo modo, es conveniente que el facultativo informe a la vctima de la necesidad de aportar datos claros y confiables que permitan localizarla en el momento en que sea preciso, para que el fiscal o fun- cionario de instruccin pueda abrir o proseguir la investigacin. Una vez el formulario se halle en el Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses, segn el artculo 27 de la Ley 38 de 2001, ha de procederse a una evaluacin del informe mdico contenido en aquel, esta- bleciendo la incapacidad y remitindolo al Ministerio Pblico, con la particularidad de que si el lesionado es nio, nia o adolescente, el documento se remitir al Juzgado Seccional de Niez y Adolescencia. A fin de no entorpecer la rpida instruccin, es imprescindible que el Instituto de Medicina Legal y Cien- cias Forenses haga llegar el formulario al Ministerio Pblico inmediatamente despus de efectuado su informe. En la actualidad, el trmino que ello demora es inaceptable, mxime cuando hay que tomar al- guna de las medidas de proteccin que establece la ley que responden a la urgencia. Una vez se remite la informacin al funcionario de instruccin, ste inicia de oficio el sumario correspondiente. 38 Violencia Violencia 39 2.2 Maltrato al nio, nia y adolescente 2.2.1 Marco terico 2.2.1.1 Generalidades De acuerdo con el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, de la Organizacin de Nacio- nes Unidas, se entiende por nio: Todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad. Esta Convencin constituye la conquista ms importante con relacin a la infancia; implica un cambio de era, que nos obliga a repensar doctrinaria e ideolgicamente y, en consecuencia, poltica y programtica- mente al nio. Desde el punto de vista legal, es infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce aos; adulto, el que ha dejado de ser impber, mayor de edad o simplemente mayor, el que ha cumplido 18 aos y menor de edad o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos (artculo 34-A del Cdigo Civil Panameo). De conformidad con lo que establece el artculo 484 del Cdigo de la Familia, menor es: Todo ser humano desde su concepcin hasta la edad de dieciocho aos. La preocupacin por la niez y las investigaciones sobre el maltrato, producto de las nuevas concepcio- nes acerca de los nios como sujetos con derecho a defender su personalidad e integridad dentro de la familia, no es un tema nuevo. La violencia contra el menor de edad, al igual que la domstica, se caracteriza por su invisibilidad, se reduce a un contexto limitado, slo se hace evidente cuando se denuncia. Todo ser humano viene al mundo con potencialidades emocionales, stas se convertirn en agradables o desagradables, segn el medio en que se desenvuelva: si las condiciones del hogar son favorables, tendr la posibilidad de alcanzar un desarrollo fsico y squico pleno y, como adulto, tener un grado de adecuacin que le permitir una interaccin social sana. De lo contrario, cargar con una serie de trau- mas y complejos que le impedir su propia realizacin, crecer con un marcado desprecio a personas e instituciones y mostrar, en sus actitudes, las consecuencias de una infancia infeliz. 2.2.1.2 Principales formas de maltrato a la persona menor de edad Violencia fsica: Consiste en golpes, empujones, pellizcos, castigos en posiciones dolorosas, no darles alimentacin, prohibirles actividades propias de su edad, quemaduras, lesiones en la cabeza, fracturas, daos abdominales o envenenamientos, forzarlos a prcticas sexuales o persuadirlos por ofertas. Agresiones sicolgicas: El maltrato emocional est constituido por formas sutiles de rechazo, coaccin, presiones mentales que provoquen miedo o vergenza, intimidacin, gritos, insultos, encierros. Otros tipos de agresiones: Incumplimiento de deberes por desatencin de las tareas escolares, no per- mitirle relacionarse con su grupo social o familiar, abandono, negligencia, falta del progenitor o guardador en salvaguardar su salud y bienestar. El maltrato puede ser ocasionado por la madre, el padre o las personas encargadas de su cuidado. En el maltrato fsico, el componente intencional juega un factor importante. Si bien los problemas socioeconmicos y ambientales parecen incidir en la frecuencia e intensidad de los 40 Violencia malos tratos, algunos autores coinciden en que la violencia contra el menor de edad no es patrimonio de un grupo especfico, sino que se presenta en todos los sectores, asumiendo las particularidades propias de cada uno. Los antecedentes muestran que: El maltrato en el nio fue descrito por primera vez en 1868 por Ambrosio Tardieu, patlogo de la Uni- versidad de Pars, quien defne por primera vez en su ctedra el maltrato visualizado en 32 autopsias de nios muertos por golpes y quemaduras. En 1962, Henry Kempe propuso el trmino sndrome del nio golpeado o maltratado (Battered child syndrome), como: Aquel que presentaba una lesin sea, con una lesin cutnea de tipo equimosis, magulladura, que- madura, en la misma regin y cuya causa no hubiera podido ser especifcada... A partir de entonces, los estudios sobre el tema abundaron, permitiendo con ello tener mayor cono- cimiento sobre el mismo. Algunas caractersticas identificadas por Kempe como sndrome del nio golpeado son: . Salud y desarrollo por debajo de lo normal. . Evidencias de negligencia en el cuidado (suciedad, desnutricin, contusiones visibles). . Discrepancias entre los hallazgos clnicos y las explicaciones proporcionadas por los padres. . No aparicin de nuevas lesiones despus de hospitalizados. . Fracturas en diferentes estadios de curacin. En cuanto al comportamiento, sealan que se manifiestan: . Sumisos a los deseos de los padres. . Asustadizos, tmidos. . Dificultades escolares. . Se niegan la posibilidad de explorar y explotar su entorno. . Aceptan pasivos y obedientes todo cuanto suceda. . Necesitan mucho tiempo para tomar confianza y expresar sentimientos reales de furia y resentimiento. No todos los/as nios/as maltratados/as son dciles y ansiosos por agradar, los ms pequeos se mani- fiestan: . Negativos. . Agresivos. . Hiperactivos. . Difciles de manejar y rechazados en grupos de juego y jardines de infancia. 2.2.1.3 Teoras explicativas del maltrato infantil Las causas que originan el maltrato infantil han originado algunas teoras, entre las que tenemos: Modelo intrapersonal: Esta teora seala que la violencia tiene su origen en una anormalidad presente 8 9 Sierra Rodrguez, Pedro Alberto. El mdico no puede ver al nio slo desde el punto de vista orgnico, para omitir el diagnstico del sndrome del nio maltratado. Disponible en: http//www.encolombia.com/pediatria_el_mdico.htm. Ibdem. 8 9 Violencia 41 en la sicologa del sujeto. Es la teora ms popular para explicar los hechos violentos que ocurren en las familias. Modelo sicosocial: Esta teora seala que gran parte de los padres maltratadores son personas que han sufrido privacin afectiva y malos tratos en su infancia. Por lo tanto, llegan a ser padres sin la mad- urez sicolgica necesaria para asumir ese rol. Modelo sociocultural: Pone su atencin en las estructuras sociales, sus funciones, las subculturas y los sistemas sociales. Los valores y normas sociales dan origen y significado al uso de la violencia. 2.2.1.4 Concepto 2.2.1.4.1 Segn el Cdigo de la Familia El Libro II del Cdigo de la Familia dedica el Ttulo III al tema y lo denomina De los Menores Maltrata- dos. El artculo 500 de la excerta legal, dice textualmente: Se considera que un menor es vctima de maltrato cuando se le infera o se le coloque en riesgo de sufrir un dao o perjuicio en su salud fsica o mental o en su bienestar, por acciones u omisiones por parte de sus padres, tutores, encargados, guardadores, funcionarios o instituciones responsables de su cuidado o atencin. De la definicin de maltrato se deducen los siguientes requisitos: que la vctima sea un menor de edad, que sufra un dao o corra el riesgo de sufrirlo, que entre el maltratante y el maltratado exista un nexo de poder o autoridad. Fortalece el concepto anterior, el contenido del artculo 501 del Cdigo de la Familia, donde hace una clasificacin de las conductas consideradas como maltrato. La norma dice textualmente: Artculo 501: El menor es vctima de maltrato cuando: 1. Se le cause o permita que otra persona le produzca, de manera no accidental, dao fsico, mental o emocional, incluyendo lesiones fsicas ocasionadas por castigos corporales. 2. No se le provea en forma adecuada de alimentos, ropas, habitacin, educacin, o cuidados en su salud, teniendo los medios econmicos para hacerlo. 3. Se cometa o se permita que otros cometan abuso sexual con el menor u otros actos lascivos o impdicos, aunque no impliquen acceso carnal. 4. Se le explote o se permita que otro lo utilice con fnes de lucro, incluyendo la mendicidad, el uso de fotografas, pelculas pornogrfcas o para prostitucin, propaganda o publicidad no apropiada para su edad, o en acto delictivo. 5. Se le emplee en trabajos prohibidos o contrarios a la moral o que pongan en peligro su vida o salud. 6. Se le dispense trato negligente y malos tratos que puedan afectarle en su salud fsica o mental. 2.2.1.4.2 Segn la Ley 38 de 10 de julio de 2001 El glosario de definiciones contenidas en el artculo 2 de la Ley 38 de 10 de julio de 2001 no se refiere expresamente al trmino maltrato al menor, ya que para ello nos debemos referir al tipo penal consa- grado en el artculo 215-D del Cdigo Penal. No obstante, de manera genrica, define el maltrato en el numeral 3 de dicho artculo, como: 42 Violencia Ofensas de hecho y de palabra, graves o intolerantes, que menoscaban las obligaciones de afecto y respeto que deben presidir las relaciones entre personas. 2.2.2 Marco legal del maltrato al nio, nia y adolescente 2.2.2.1 Evolucin constitucional La Constitucin Panamea de 1904, de corte liberal, no se ocup de esta materia; la Constitucin de 1941, por su parte, en el artculo 52, ordinal 6, reconoca una proteccin especial para garantizar el desarrollo moral, intelectual y fsico de la niez y la juventud. La Constitucin de 1946, en su artculo 62, recogiendo la doctrina tutelar, estableci que los menores deban estar sujetos a una legislacin especial, incluyendo en este concepto a los abandonados, deficientes fsicos o mentales, descarriados o delincuentes. La Constitucin Poltica de la Repblica de Panam de 1972 dedica el Captulo II, Ttulo III, a La Familia; el artculo 56 dispone que el Estado proteger la salud fsica, mental y moral de los menores y garantizar el derecho de stos a la alimentacin, la salud, la educacin y la seguridad y previsin socia- les. 2.2.2.2 Antecedentes legales de la problemtica jurdico-penal del delito de maltrato al nio, nia y adolescente Los antecedentes legales del maltrato a los menores de edad necesariamente deben ser vistos tomando en cuenta la doctrina de la proteccin integral de la niez y adolescencia, siguiendo el nuevo enfoque al que Panam se ha unido al igual que muchos pases, segn el cual los adultos, la sociedad y el Estado son responsables de la proteccin jurdica y social de los mismos. De acuerdo con los dos aspectos social y jurdico que se refieren a la proteccin integral de nios, nias y adolescentes, es que se plantea el marco legal del maltrato en Panam. El aspecto social implica, necesariamente, el reconocimiento de las necesidades bsicas para el desarrollo de la personalidad de nios, nias y adolescentes; y el aspecto jurdico, el reconocimiento y defensa de los derechos que, como personas, tienen aquellas que no han cumplido los dieciocho aos de edad. La necesidad de adecuar nuestra legislacin interna a los principios que rigen la doctrina de la Proteccin Integral de la Niez y la Adolescencia, entre los que se encuentra aquel que les reconoce categora jurdica de sujeto pleno de derechos y obligaciones, con capacidad de ejercerlos y, por tanto, el respeto a los derechos humanos de los mismos, est claramente identificado en nuestro Cdigo de la Familia vigente desde 1995 que, a su vez, responde a la aplicacin de la normativa internacional, entre ellas la Convencin sobre los Derechos del Nio, que es Ley 15 de 16 de noviembre de 1990. Teniendo en cuenta lo expuesto, presentamos a continuacin una serie de artculos del Cdigo de la Familia que, en concordancia con la Convencin sobre los Derechos del Nio, dejan claramente establecido el marco legal del Derecho a la Proteccin Integral de la Niez, y por tanto de la proteccin contra el maltrato a nios, nias y adolescentes, como consecuencia del deber de proteccin que el Estado tiene para con los mismos, de conformidad con el artculo 63 de nuestra Carta Magna. Derecho a proteccin en caso de violencia o abuso El numeral 9 del artculo 489 del Cdigo de la Familia dispone que todo menor de edad tiene derecho a: Ser protegido contra toda forma de abandono, violencia, descuido o trato negligente, abuso sexual, Violencia 43 explotacin y discriminacin. Lo anterior guarda estrecha relacin con lo que establece la Convencin sobre los Derechos del Nio en sus artculos 19, 34, 35 y 36. En ese orden de ideas, el artculo 19 de la Convencin sobre los Derechos del Nio reconoce expresa- mente el derecho a la proteccin contra los malos tratos, cuando dispone que: 1. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al nio contra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin, incluido el abuso sexual, mientras el nio se encuentre bajo la custodia de los padres, de un representante legal, o de cualquier otra persona que lo tenga a su cargo. 2. Esas medidas de proteccin debern comprender, segn corresponda, procedimientos efcaces para el establecimiento de programas sociales con objeto de proporcionar la asistencia necesaria al nio y a quienes cuidan de l, as como para otras formas de prevencin y para la identifcacin, notifcacin, remisin a una institucin, investigacin, tratamiento y observacin ulterior de los casos antes descritos de malos tratos al nio y, segn corresponda, la intervencin judicial. En otras palabras, el derecho de los menores de edad, de acuerdo con este artculo, se traduce en la obligacin del Estado suscriptor de la Convencin (en este caso Panam), de proteger a los nios, nias y adolescentes de todas las formas de malos tratos perpetradas por sus padres, madres o cualquiera otra persona responsable de su cuidado, y en el establecimiento de medidas preventivas y de tratamiento al respecto. El artculo 34 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, por su parte, respecto al caso especfico de la explotacin sexual, establece el derecho de la niez y adolescencia a ser protegida de la explotacin sexual y abuso sexuales, incluyendo la prostitucin y su utilizacin en prcticas pornogrficas. Dicho artculo establece como obligacin del Estado, la de tomar todas las medidas de carcter nacional, bilateral y multilateral que sean necesarias para impedir: a) La incitacin o la coaccin para que un nio se dedique a cualquier actividad sexual ilegal. b) La explotacin del nio en la prostitucin u otras prcticas sexuales ilegales. c) La explotacin del nio en espectculos o materiales pornogrfcos. Con relacin a la proteccin integral de la niez, podemos encontrar en la Convencin sobre los Dere- chos del Nio el artculo 35, que refiere a la venta, trfico y trata de nios; dicho artculo obliga a los Estados Parte a tomar todas las medidas necesarias para prevenir dichos abusos, sea que stos se den para cualquier fin o en cualquier forma. Con el propsito de que no se quede por fuera ninguna forma de abuso o maltrato a menores de edad, la Convencin sobre los Derechos del Nio, en su artculo 36, dispone de una manera amplia que: Los Estados Partes protegern al nio contra todas las dems formas de explotacin que sean perjudi- ciales para cualquier aspecto de su bienestar. El Cdigo de la Familia, tambin en el ya mencionado artculo 489, que como hemos sealado refiere o enumera una serie de derechos que le asisten a la niez para una verdadera proteccin integral, dis- pone en su numeral 4 que tienen derecho a: Recibir lactancia materna, alimentacin, atencin mdica, educacin, vestuario, vivienda y proteccin de los riesgos o peligros contra su formacin sicofsica, social y espiritual. 44 Violencia Este numeral del artculo 489 del Cdigo de la Familia guarda estrecha relacin con los artculos 24, 25 y 26 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que se refieren a los derechos de salud y servicios mdicos, a la evaluacin peridica de todas las circunstancias que motivaron la internacin del menor de edad, y al derecho que tiene todo nio, nia o adolescente a beneficiarse de la seguridad social. Con relacin a la necesidad de que su desarrollo se lleve a cabo en un ambiente ptimo, que implica la armona en los aspectos fsico, familiar y de salud, el artculo 601 del Cdigo de la Familia dispone que: La proteccin del menor ante la carencia o defecto de apoyo familiar, debe encaminarse a obtener un doble objetivo: 1. La eliminacin de los efectos nocivos de la corrupcin y malos tratos en su personalidad. 2. Proporcionar, inmediatamente, el ambiente que compense y supere los traumas inferidos a su person- alidad. La Convencin sobre los Derechos del Nio contiene los artculos 6, 8, 9, 18 y 27-39 con relacin a lo expuesto. Concretamente, el artculo 9 de dicha Convencin alude al derecho del nio, nia y adolescente de vivir con su padre y su madre, excepto en los casos en que la separacin sea necesaria para el inters superior de los mismos, indicando expresamente que: Tal determinacin puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el nio sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando stos viven separados y debe adoptarse una decisin acerca del lugar de residencia del nio. -Una responsabilidad compartida Un tema como el que nos ocupa no puede dejar de lado el artculo 771 del Cdigo de la Familia, que en materia de responsabilidad tanto de particulares como del Estado, establece que: Todo particular, toda autoridad administrativa o de polica, cualquiera que sea su categora, estn obliga- dos a prestar su cooperacin para el cumplimiento de las disposiciones de este Cdigo y de las medidas que para su aplicacin dispongan los Tribunales de Familia y de Menores, asimismo estn obligados a demandar la proteccin de los menores cuando tengan conocimiento de la violacin de sus derechos subjetivos. En otras palabras, dicho artculo dispone que la responsabilidad en el cumplimiento de las normas del Cdigo de la Familia, es de todos; es decir, no slo de funcionarios judiciales. En materia de medidas de proteccin o en todo caso de responsabilidad de los Juzgados competentes en la toma de dichas medidas, el artculo 754 del numeral 2 del Cdigo de la Familia dispone que corresponde a los Juzgados de Niez y Adolescencia: Atender las quejas o denuncias que se formulen sobre actos que pongan en peligro la salud o el desarrollo fsico o moral del menor, adoptando las medidas necesarias para hacer cesar dichas actuaciones. En dicho orden de ideas y para aclarar cules son las normas aplicables en materia de proteccin de nios, nias y adolescentes a travs de la toma de medidas tutelares o cautelares, traemos a colacin los artculos del Cdigo de la Familia que guardan relacin con las mismas. El artculo 496 de dicho cuerpo de ley, dispone que: En los casos de menores en circunstancias especialmente difciles, el juez de menores podr ubicarlos Violencia 45 en colocacin familiar u hogar sustituto por un perodo provisional mximo de seis (6) meses; y cuando su estado de abandono fuere declarado por el juez, con la orientacin del equipo interdisciplinario, se podr dar en adopcin, conforme a las disposiciones de este Cdigo. Para los efectos del Cdigo de la Familia, conforme lo dispone el artculo 495, un menor de edad se encuentra en circunstancias especialmente difciles, cuando: . Se encuentran en situacin de riesgo social. . Sea vctima de maltrato y abandono. . Sea menor carenciado. . Sea trabajador en condiciones no autorizadas por la ley. . Sea vctima de catstrofe. . Sea discapacitado. El artculo 504 del Cdigo de la Familia, por su parte, dispone que el juez de niez y adolescencia o un funcionario administrativo en casos de urgencia, informado de una situacin de maltrato o requerido al efecto, adoptar las medidas que estime convenientes segn la gravedad del caso, incluyendo la hospitalizacin y el tratamiento mdico que requiera el menor de edad. Este artculo impone, adems, la obligacin a dichos funcionarios de: Prevenir la repeticin de los hechos, para lo cual se ofrecer, a travs de los organismos competentes, una adecuada terapia y rehabilitacin de la familia. En cuanto a responsabilidad en la toma de las medidas de proteccin, el Cdigo de la Familia establece en su artculo 507 que la autoridad competente adoptar dichas medidas cuando el menor de edad sea nio, nia o adolescente; se encuentre en cualesquiera de las situaciones de menores carenciados ya antes anotadas (artculo 505 del Cdigo de la Familia); a peticin de un familiar, del defensor del menor de edad, de quien lo tenga a su cuidado personal o de un tercero; evitando, en lo posible, no separarlo de su medio familiar, salvo que su inters as lo requiera. Con relacin al artculo 766 del Cdigo de la Familia, cabe anotar que el mismo, por encontrarse incluido dentro de las disposiciones generales para todos los procesos de familia y menores de edad, es aplicable tambin en caso de maltrato de nios, nias y adolescentes y en todo lo dicho respecto a la violencia domstica. En cuanto al procedimiento, se hace necesario tomar en cuenta el artculo 816 del Cdigo de la Familia, que establece los principios que rigen el proceso especial de niez y adolescencia, entre los que se encuentra el del inters superior del menor de edad, aplicacin preferente y respeto a su personalidad y a su integridad fsica, moral y familiar. Tambin, en cuanto al procedimiento rige el artculo 820 del Cdigo de la Familia, que establece la obligacin para el Juzgado Seccional de Niez y Adolescencia, cuando tenga conocimiento de que un menor de edad se encuentre en circunstancias especialmente difciles, de practicar las investigacio- nes directamente o por medio de los organismos correspondientes, lo que necesariamente debe incluir escuchar la opinin del nio, nia o adolescente afectado, a sus padres, guardadores o personas a cuyo cargo estuviere, debiendo practicar de oficio todas las diligencias que estime convenientes. De lo dispuesto en el artculo 821 del Cdigo de la Familia se infiere la facultad o potestad que le asiste a quien administra justicia, en el sentido de decidir si el menor de edad puede o no ser entregado a sus padres o guardadores, ubicado en otro lugar o internado en un establecimiento destinado al efecto. 46 Violencia 2.2.3 Anlisis del tipo penal consagrado en el Libro II, Ttulo V, Captulo II del nuevo Cdigo Penal vigente Mediante la Ley 14 de 2007, se aprob la nueva legislacin, que entr a regir el 22 de mayo de 2008. El Cdigo Penal de 2007 ha sido modificado por la Ley 5 de 2009 y la Ley 68 de 2009; a travs de sta ltima ley se aumentaron penas dentro del Ttulo V, Captulo I, sobre Violencia Domstica. Dentro del Libro II, Ttulo V, se introdujo el Captulo II, compuesto por los artculos 199 al 201, cuyos textos son los siguientes: Artculo 199: Quien maltrate a una persona menor de edad ser sancionado con prisin de dos a cuatro aos. La sancin ser de prisin de tres a seis aos, siempre que la conducta no constituya delito sancionado con pena mayor, si la persona que maltrata es: 1. Ascendiente 2. Pariente cercano 3. La encargada de la guarda, crianza y educacin o tutor. 4. La encargada de su cuidado y atencin. 5. La que interviene en el proceso de su educacin, formacin y desarrollo integral. La sancin ser aumentada de una tercera parte a la mitad cuando la vctima sea una persona con dis- capacidad. Si el autor est a cargo de la guarda y crianza, se aplicar la pena accesoria correspondiente. Artculo 200. Para los fnes del artculo anterior, constituyen maltrato a persona menor de edad las siguientes conductas . 1. Causar, permitir o hacer que se le cause dao fsico, mental o emocional, incluyendo lesiones fsicas ocasionadas por castigos corporales. 2. Utilizar o inducir a que se le utilice, en la mendicidad o en propaganda o publicidad no apropiada para su edad. 3. Emplearlo o permitir que se emplee en trabajo prohibido o que ponga en peligro su vida o salud. 4. Darle trato negligente. Artculo 201. Si la conducta descrita en el artculo 197 se realiza por culpa o negligencia, la sancin ser de prisin de seis meses a dos aos o su equivalente en arresto de fnes de semana o trabajo co- munitario, siempre que la conducta no constituya delito sancionado con pena mayor. Si se trata de lesiones personales, la conducta est tipificada en los artculos 135 y siguientes del Cdigo Penal. El artculo 135, que constituye el tipo bsico, dice textualmente en lo medular: Quien, sin inten- cin de matar, cause a otro un dao corporal o psquico que le incapacite por un tiempo que oscile entre treinta y sesenta das, ... Por su parte, el artculo 175 del Cdigo Judicial dispone que la incapacidad por lesiones menor de 30 das es competencia de las autoridades administrativas. El artculo 136 del Cdigo Penal, que constituye un tipo subordinado, establece lo siguiente: Violencia 47 La sancin ser de cuatro a seis aos de prisin, si la lesin produce: 1. Incapacidad que exceda de sesenta das. 2. Deformacin del cuerpo o seal visible a simple vista y permanente en el rostro. 3. Dao corporal o squico incurable 4. Debilitamiento grave o la prdida de un sentido, de un rgano o de una extremidad. 5. Apresuramiento del parto. 6. Impotencia o prdida de la capacidad de procrear. 7. Incapacidad permanente para el trabajo. Tambin se aplicar la pena sealada en este artculo cuando la lesin se produzca como consecuencia de actos de violencia domstica, cuando se produzca a un servidor pblico en ejercicio de sus funciones o por motivo de estas, o cuando la lesin se haya causado con la finalidad de extraer un rgano vital a la vctima. Por lo tanto, el caso ser de conocimiento de los fiscales de circuito ordinarios. Un aspecto que hay que considerar, adems de la incapacidad fsica, es la incapacidad squica consa- grada en la norma, que si excede de 60 das, tipifica la conducta de lesiones personales y, en conse- cuencia, corresponde el conocimiento del negocio a las autoridades jurisdiccionales. Por lo tanto, resulta importante, adems de solicitar al siquiatra forense que determine la existencia o no de la afectacin emocional del menor de edad, que establezca, en caso de afectacin, si sta lo incapacita por ms de sesenta (60) das, en cuyo caso corresponde a la autoridad jurisdiccional el conocimiento del negocio. Si se tratara de una persona que irrumpe, en contra de la voluntad de su dueo, en la vivienda del menor de edad y all lo agrede, estaramos dentro de un delito contra la inviolabilidad del domicilio agravado. El artculo 159, ltimo prrafo: ...La sancin ser de dos a cuatro aos de prisin si el hecho es cometido con fuerza en las cosas, o con violencia o con armas o por dos o ms personas. En este sentido, el pro- ceso de adecuacin tpica que debe realizar tanto el funcionario de instruccin, como el juzgador, debe ser cuidadoso, para no dejar en indefensin a la vctima. Tanto los jueces de circuito como los Tribunales Superiores y la Corte Suprema de Justicia, no han sido coincidentes en sus fallos con relacin a esta materia, encontrndonos con sentencias contradictorias, emitidas por los mismos tribunales. No obstante lo anterior, urge una reforma dirigida a proteger de manera ms efectiva al menor de edad. Una propuesta va dirigida a adicionar al artculo 136 del Cdigo Penal, una disposicin que agrave las lesiones fsicas o squicas causadas a un nio, nia o adolescente, independientemente de la incapacidad que se le asigne. Consideramos que, siendo un tipo agravado, no debera presentar mayores problemas; no obstante lo anterior, por razones de salubridad jurdica o evitar interpretaciones erradas, se podra proponer, al mismo tiempo, una reforma al artculo 175 del Cdigo Judicial, de manera que diga: Las autoridades de polica conocern... y de los procesos por delitos dolosos o culposos de lesiones no agravadas, cuando la incapacidad no exceda de sesenta das, excepto si la vctima es un menor de edad. Llama la atencin que en el artculo 200 se elimin la exigencia, en el numeral dos, sobre la mendicidad, en el sentido de que sta fuera con fines de lucro. Esto es conveniente, dado que el reproche debe aplicarse aunque no implique ganancia.Asimismo, se sustrajo la conducta relacionada con la pornografa, 48 Violencia en virtud de que tiene un tratamiento especfico en el Cdigo Penal; sin duda, se trata de un tema relativo a la explotacin sexual comercial, que tiene a su haber una regulacin especial en otras normas. En el rea del trabajo infantil, se excluy la expresin contrario a la moral. Finalmente, la nueva legislacin elimina la expresin: y malos tratos que puedan afectarles en su salud fsica y mental. El Cdigo Penal establece, por lo menos, dos categoras de maltrato a la persona menor de edad, segn exista o no relacin entre la vctima y su presunto agresor o presunta agresora. En el primer caso, se sanciona con mayor pena a quien maltrate a una persona menor de edad con la cual tiene vnculo de consanguinidad, afinidad o adopcin, como tambin cuando la relacin se da por razn de los derechos derivados de la patria potestad, guarda y crianza, tutela, cuidado y atencin, educacin, formacin y desarrollo integral. Por otro lado, la ley penal tambin tipifica como delito el abuso contra una persona menor de edad, an cuando no estemos en presencia de ninguna de las relaciones antes indicadas, es decir, que la vctima menor y su agresor o agresora sean extraos, o se hayan visto por primera vez cuando se da el hecho. Con respecto a la redaccin del tipo penal contenido en el artculo 197, se vislumbra una posible colisin de normas con el artculo 199, ya que en aquel se detallan las personas o relaciones que en Violencia Domstica (entindase adultos) se ven amparadas por la norma, y expresamente incluye, en el numeral 6, a los hijos o hijas menores de edad no comunes que convivan o no dentro de la familia, sin embargo, es sabido que seguidamente est el artculo 199, que de forma especial debe proteger a todas las perso- nas menores de edad, sin excepcin.
La prisin de fin de semana constituye una de las penas cortas de prisin, dentro de la clasificacin de las penas principales; se implant, por primera vez, en Blgica, en los aos 60, y fue adoptada, entre otras, por la legislacin espaola, que en la reforma del Cdigo Penal de noviembre de 2003 la suprimi por la imposibilidad de llevarla a la prctica. 2.2.4 Sanciones a los/as funcionarios/as pblicos o particulares El artculo 215-E sancionaba al funcionario o particular que tuviera conocimiento de la ejecucin de alguno de los hechos tipificados en este Ttulo, y no lo hiciera del conocimiento de las autoridades, con penas de 50 a 150 das multa. Esta norma estuvo incluida dentro del Libro II, Ttulo V, que se refiri a los delitos contra el orden jurdico familiar y el estado civil; por lo que tcnicamente, estuvo mal ubicada, porque se trataba de un delito contra la administracin de justicia, por lo que debi estar ubicado en el Libro II, Ttulo XI De los Delitos contra la Administracin de Justicia, Captulo IV Encubrimiento, identificado como artculo 363-A. Es importante sealar que en el Cdigo Penal vigente se elimin el artculo 215-E. Sin embargo, per- sisten an en el Cdigo Judicial normas que obligan al servidor pblico que en ejercicio de sus funciones tenga conocimiento de la comisin de un hecho punible, de los que se investigan de oficio, a ponerlo en conocimiento de la autoridad competente. Tambin se mantiene el compromiso de cumplir con lo establecido en la Ley 38 de 2001 sobre el Formu- lario de Sospecha, para los hospitales y dems centros de atencin de salud. 2.2.4.1 Sanciones de prisin segn el Cdigo Penal de 2007 Las penas varan en la medida en que se trate de un hecho en perjuicio de una persona menor de edad y sta tiene relacin con su presunto agresor o agresora; en este caso, la pena ser de tres (3) a seis Violencia 49 (6) aos de prisin. En el supuesto de personas sin vnculo alguno, la pena ser de dos (2) a cuatro (4) aos de prisin.
Por otra parte, la legislacin penal sanciona con un aumento de una tercera parte a la mitad, cuando la vctima sea una persona con discapacidad y permite la imposicin de una medida accesoria, como lo son la suspensin de la patria potestad y la capacidad de ejercer la tutela, mencionadas en el artculo 78 del Cdigo Penal vigente. Si, por una parte, se aumenta la pena como consecuencia de la necesidad de proteger a las personas menores de edad con un grado de vulnerabilidad por razn de una discapacidad, por la otra, se introdujo una consideracin especial, con una penalidad menor, cuando la conducta acreditada involucra negligen- cia, porque la pena oscila entre los seis (6) meses a los dos (2) aos de prisin. En otro orden de ideas, es necesario sealar que la norma hace referencia al artculo 197 del Cdigo Penal, cuando lo correspondiente es el artculo 199. 2.2.4.2 Otras medidas contempladas en el Cdigo Penal vigente Adems de las penas de prisin, el Cdigo Penal contempla en su artculo 201 el arresto los fines de semana o el trabajo comunitario, sobre lo cual valdra traer a debate los comentarios antes externados, porque persisten las dudas sobre la eficacia de estas medidas, frente a la inexistencia de programas de control o supervisin. 2.2.4.3 Tribunales competentes para juzgar las causas Por razn de la pena, los juzgados de la esfera municipal conocern en primera instancia de los pro- cesos cuando la pena no exceda de los cuatro (4) aos o conlleve sancin pecuniaria; cuando la pena exceda de los cuatro (4) aos, sern competentes los juzgados de la esfera de circuito. As qued esta- blecido por la Ley 27 de 2008, por la cual se modific el Cdigo Judicial, situacin que perdurar hasta que entre en vigencia el nuevo Cdigo procesal penal. 3 Anlisis de las competencias de las distintas jurisdicciones El tema resulta particularmente complejo toda vez que la problemtica que nos ocupa involucra diversas jurisdicciones como es la penal, la de familia, la de niez y adolescencia y administrativa que, en muchas ocasiones, tienen que actuar simultneamente sobre la misma situacin fctica. 3.1 Jurisdiccin administrativa
Por la cercana a la comunidad, especialmente en los sectores de escasos recursos, el corregidor y/o juez nocturno se convierte en la autoridad por excelencia donde acuden las partes para resolver sus con- flictos, as como las vctimas de agresiones de algn tipo en busca de proteccin. No obstante lo ante- rior, sus facultades son muy limitadas cuando se trata de denuncias de violencia domstica. El artculo 9 de la Ley 38 de 10 de julio de 2001 seala textualmente lo siguiente: Artculo 9: En los hechos de violencia que se presentasen en sus jurisdicciones, los corregidores y jueces nocturnos debern, provisionalmente, tomar conocimiento del hecho, aplicar las medidas de pro- teccin pertinentes y remitir el expediente incoado, en el que indicarn las medidas adoptadas, a la instancia competente en un trmino no mayor de setenta y dos horas, contado a partir del momento en que se aplica la medida aludida. Queda entendido que dichas autoridades no podrn decidir el fondo del asunto ni promover ni aceptar advenimientos o desistimientos. 50 Violencia De la lectura del texto anterior, se desprenden las facultades que otorga la Ley a la autoridad adminis- trativa, que se circunscriben a tomar conocimiento del hecho, adoptar las medidas de proteccin urgen- tes, que pueden incluir la aprehensin del agresor y remitir, a ms tardar, en 72 horas, el expediente al fiscal, para la instruccin del sumario. En la prctica, las autoridades administrativas, en algunos casos, asumen el proceso, celebran audiencia, imponen sanciones o sencillamente no remiten el caso al fiscal. En otras ocasiones, el agresor apela de la medida de proteccin y el proceso es remitido para ante el superior jerrquico, en este caso el Alcalde, pudiendo demorar meses el caso en segunda instancia, lo que no corresponde, pues siendo la medida adoptada por el corregidor o juez nocturno de naturaleza urgente y provisional, lo procedente es remitir inmediatamente el caso al Ministerio Pblico, sin necesi- dad de tener que esperar las 72 horas que establece la Ley, con el fin de que sea el fiscal el que decida si ha de mantenerse o no la medida. En los casos relacionados con menores (maltrato, guarda y crianza, reglamentacin de visitas), en el evento de que se est fuera de las horas laborables, el funcionario, usualmente juez nocturno, deber requerir la presencia de la Polica de Niez y Adolescencia para que le d el trmite correspondiente, tal como lo establece el artculo 594, numeral 4 del Cdigo de la Familia. Obsrvese que el artculo 9 de la Ley 38 de 2001 antes citado, se refiere a las medidas de proteccin que adoptar la autoridad administrativa en casos de violencia, no as en los casos de mal- trato al nio, nia o adolescente. Con lo arriba sealado, no queremos desmeritar a los funcionarios que s cumplen con lo expresamente sealado por la Ley y se encuentran comprometidos con el tema de la violencia domstica. Por otro lado, el artculo 2042 del Cdigo Judicial, seala lo siguiente: Artculo 2042: Las autoridades de Polica, los agentes de la Fuerza Pblica y de la Direccin de Inves- tigacin Judicial (DIJ), estn obligadas a prestar a los funcionarios de instruccin toda la cooperacin necesaria para descubrir los delitos, a sus autores o partcipes, y cumplirn, en tiempo perentorio, las rdenes de citacin y de captura que les fueren comunicadas.Ante la falta de funcionarios para ejecutar algunas rdenes de proteccin como el desa- lojo, por ejemplo, el funcionario de instruccin recurre a la autoridad administrativa (autoridad de polica), para la ejecucin de las mismas. Normalmente, se ordena al corregidor, adems, que otorgue a la vc- tima una boleta de proteccin y resuelva a favor de sta y/o sus hijos, como medida provisional urgente, la pensin alimenticia. Corresponde, a las autoridades administrativas, a prevencin, el conocimiento de los procesos de alimentos, tal como lo establece el artculo 751, numeral 4 del Cdigo de la Familia. La boleta de proteccin constituye una medida de naturaleza administrativa, por lo que slo el corregidor o juez nocturno puede otorgarla. 3.2 Ministerio Pblico Los delitos de violencia domstica y maltrato al menor de edad son de procedimiento de oficio y no se requiere de querella de la parte agraviada para iniciar la investigacin del mismo. Por consiguiente, la instruccin del sumario recae sobre el Ministerio Pblico, a travs de las Fiscalas Especializadas en Asuntos de Familia y el Menor, creadas para esos efectos. En los lugares donde todava no existen dichas fiscalas especializadas, corresponde a las agencias existentes la instruccin del sumario y el ejercicio de la accin penal (Fiscalas de Circuito o Personeras). Dentro de la investigacin correspondiente, el fiscal puede aplicar la mayora de las medidas de proteccin, con excepcin de las que se relacionan con la suspensin de la guarda y crianza provisional, la suspensin del rgimen de reglamentacin de visitas y las medidas integrales de proteccin, dentro de los procesos de maltrato al nio, nia o adolescente que son de conocimiento, todas, de los Juzgados de Niez y Adolescencia y las dos primeras, adems, de los Juzgados Seccionales de Familia. Ello, en atencin a lo que establece el artculo 5 de la Ley 38 de 2001, que dice textualmente: Violencia 51 Artculo 5: Cuando el funcionario que conozca del hecho de violencia, considere que debe aplicarse una medida de proteccin que no sea de su competencia, remitir copia autenticada del expediente al funcionario competente con la correspondiente solicitud para que aplique la medida sugerida u otra que considere pertinente, en el trmino de setenta y dos horas. Una vez devuelto el expediente al funcionario que solicit la medida, ste le dar curso en las instancias correspondientes. Adems de instruir el sumario y de ejercer la accin penal, el fiscal de circuito participa, por disposicin legal, en los procesos relativos al estado de familia. El artculo 361, numeral 3 del Cdigo Judicial, seala lo siguiente: Artculo 361: Son atribuciones especiales de los fscales de circuito: 1. ... 2. ... 3. Emitir opinin y representar los intereses pblicos, segn sea el caso, en los procesos relativos al estado de familia, en la forma establecida por la Ley. Por su parte, el artculo 738 del Cdigo de la Familia, seala lo siguiente: Artculo 738: El Ministerio Pblico intervendr, como representante de la sociedad y del Estado, en los procesos y actuaciones de la jurisdiccin familiar; y el defensor del menor, en los procesos de menores, bajo sancin de nulidad en caso contrario. Se exceptan los casos expresamente sealados en la ley. El artculo 770 del Cdigo de la Familia, dice textualmente: Artculo 770: Salvo las excepciones sealadas en la Ley, el Ministerio Pblico y el defensor del menor sern odos en todos los procesos y actuaciones sobre asuntos de familia y de menores respectiva- mente. El/ La Procurador/a General de la Nacin, mediante Resolucin 11 de 1995, dispone que adems de las funciones de instruccin, las dos Fiscalas Especializadas en Asuntos de Familia y el Menor creadas hasta ese momento, conocern de todas las actuaciones de los asuntos relacionados con la familia y el menor de edad, de acuerdo a lo previsto en el artculo 770 del Cdigo de la Familia. Esto se hace ex- tensivo a las subsecuentes fiscalas especializadas que se han creado en la materia, y en los lugares en donde no existan fiscalas especializadas, a las de los Circuitos Judiciales, tal como lo dispone el artculo 4 de la misma resolucin: Mientras se fjen las partidas correspondientes en el Presupuesto General del Estado, en el resto de los circuitos judiciales del pas, las actuaciones relacionadas con asuntos de familia y el menor de edad, en las que deba participar el Ministerio Pblico, como el conocimiento de los delitos en mencin, ser competencia de las agencias de instruccin pertinentes. De lo anterior se deduce que las Fiscalas Especializadas en Asuntos de Familia y el Menor o, en su defecto, las del correspondiente Circuito Judicial, participarn en todos los procesos de familia, en repre- sentacin de la sociedad y del Estado, excepto en los procesos de medida integral de proteccin, donde interviene el defensor del nio, nia o adolescente. En este ltimo caso, el fiscal asume el conocimiento del proceso penal de maltrato y remite copia del sumario al juez de niez y adolescencia para que adopte las medidas correspondientes. 3.3 rgano Judicial Si bien la Ley 27 de 1995, modificada por la Ley 38 10 de julio de 2001, cre las Fiscalas Especializadas en Asuntos de Familia y el Menor, lo cierto es que con la entrada en vigencia del Cdigo Penal de 2008, 52 Violencia las causas por violencia domstica son decididas por los Juzgados municipales penales, a excepcin de la violencia domstica agravada. No obstante lo anterior, durante el trmite del expediente en el rgano Judicial, el juez o la jueza est facultada para aplicar cualesquiera de las medidas de proteccin que consagra el artculo 4 de la Ley 38 de 2001, o solicitar al tribunal competente (en caso de que el juez penal no lo sea) que adopte las medi- das que se requieran. 3.4 Juzgados Municipales de Familia El artculo 751 del Cdigo de Familia establece cules son las funciones de los Jueces Municipales de Familia. Artculo 751: A los Jueces Municipales de Familia les corresponde conocer y decidir en primera instan- cia: 1. Celebracin de matrimonios a prevencin de los otros funcionarios autorizados por ley. 2. Autorizaciones y oposiciones para la celebracin de matrimonios y la suspensin de obligaciones relativas al matrimonio. 3. Fijacin y traslado del domicilio conyugal.4. Procesos de alimentos, a prevencin de las autoridades de polica. 5. Colocacin familiar de ancianos y enfermos. Autorizaciones relacionadas con bienes de menores o discapacitados, a prevencin con los Jueces Seccionales de Menores. Como se observa, la norma citada establece claramente cules son las funciones de los Jueces Municipales. Analizaremos, nicamente, las vinculadas a los procesos de violencia domstica y maltrato a nios, nias y adolescentes. 3.4.1 Procesos de alimentos El proceso de alimentos es un proceso especial, tal como lo establece el artculo 795 del Cdigo de la Familia. El artculo 807 del mismo Cdigo dispone que el juez, con el propsito de que no se haga ilusoria la prestacin de alimentos, deber: a. Ejecutar y ordenar de oficio el descuento directo del salario y remuneraciones del obligado a favor del beneficiario. b. A peticin del interesado y sin necesidad de caucin alguna, ordenar el secuestro de bienes para asegurar el cumplimiento. Aade la norma que si el empleador o persona que deba realizar el descuento directo o la retencin por secuestro, si fuere el caso, no lo hace, queda responsabilizado solidariamente en la obligacin de dar alimentos, sin perjuicio de la sancin que corresponda por desacato. De acuerdo al artculo 808 del Cdigo de la Familia, quien apele de la sentencia de alimentos puede sustentar verbalmente el recurso y el secretario deber dejar constancia escrita de ello. Esto quiere decir que no necesariamente debe el apelante presentar el recurso por escrito, ni a travs de apoderado judicial. Violencia 53 De acuerdo a lo que establece el artculo 811 del Cdigo de la Familia, el juez debe sancionar al obligado en proceso de alimentos con arresto hasta por 30 das, de oficio o a peticin de parte. Igualmente, deber el juez sancionar por desacato hasta con diez (10) das de arresto, mientras dure la renuencia, al empleador que, dentro del trmino sealado por el juez, no informara sobre el salario de- vengado por el empleado o suministrase datos falsos. En este caso deber el juez compulsar copia de la informacin falsa al Ministerio Pblico, con el fin de que inicie la investigacin penal por delito contra la administracin de justicia, tal como lo establece el Titulo XI, Libro II, del Cdigo Penal. Esto es en aten- cin a lo que establece el artculo 1996 del Cdigo Judicial, que dice: Artculo 1996: Todo empleado pblico que en el ejercicio de sus funciones descubra de cualquier modo que se ha cometido un delito de aquellos en que deba procederse de ofcio, pasar o promover que se pasen todos los datos que sean conducentes y lo denunciar ante la autoridad competente, para que se proceda al juzgamiento del culpable o culpables. De acuerdo a lo que establece el artculo 814 del Cdigo de la Familia, el juez municipal, en caso de que el demandante no haga uso debido de la pensin de alimentos, puede disponer que los beneficiarios sean atendidos por una persona honorable, institucin pblica debidamente autorizada, o incluso por el demandado o acogente, para que se ocupe de ello por el trmino necesario.El proceso de alimentos no excluye la actuacin de las autoridades de polica (corregidores) quienes, a prevencin conocen de los mismos (artculo 751, numeral 4; artculo 754, numeral 9, del Cdigo de la Familia). 3.4.2 Colocacin familiar de personas adultas mayores y enfermos/as El proceso de colocacin familiar de personas adultas mayores y enfermos/as, de conformidad con lo que establece el artculo 793 del Cdigo de la Familia, es sumario, por lo que de acuerdo a lo que establ- ece el artculo 790, la demanda podr ser verbal o escrita y no revestir formalidad alguna. Vale la pena preguntarse, se requerir apoderado judicial para promover este proceso? El artculo 364 del Cdigo de la Familia seala que la colocacin familiar u hogar sustituto consiste en ubicar a un menor de edad, una persona adulta mayor, una persona con discapacidad o a un enfermo o enferma desvalido(a), en un centro u hogar distinto al de sus padres, guardadores o parientes, con la obligacin de alimentarlo, custodiarlo, educarlo, asistirlo y readaptarlo socialmente. Sobre este particular hay que tener mucho cuidado, porque lo que el numeral 5 del artculo 751 del C- digo de la Familia dispone es que los jueces municipales conocen de la colocacin familiar de ancianos y enfermos. Queda entendido, entonces, que cuando se trata de menores de edad, esto corresponde a la jurisdiccin de niez y adolescencia. Sobre este particular hay que tener mucho cuidado, porque lo que el numeral 5 del artculo 751 del C- digo de la Familia dispone es que los jueces municipales conocen de la colocacin familiar de ancianos y enfermos. Queda entendido, entonces, que cuando se trata de menores de edad, esto corresponde a la jurisdiccin de niez y adolescencia. El artculo 737 del Cdigo de la Familia, por su parte, establece que: El proceso de familia y de menores de edad es toda gestin o actuacin, ya sea de parte interesada o de ofcio, en todo asunto que requiere decisin o intervencin jurisdiccional para reconocer y hacer efectivos los derechos, obligaciones y san- ciones consignadas en la Constitucin y en la Ley. Al interpretar el artculo 367 del Cdigo de la Familia, algunos jueces municipales han llegado a la con- clusin de que slo pueden actuar en los casos de colocacin familiar cuando exista desacuerdo entre 54 Violencia los parientes y la autoridad competente, entendiendo por autoridad competente al Ministerio de Desarrollo Social. La norma en comento dice: Artculo 367: La colocacin familiar u hogar sustituto puede ser dispuesto por los padres, guardadores, parientes o autoridad competente y deber mediar siempre el conocimiento y control de la autoridad competente aun cuando se d por alguno de los tres (3) primeros. La autoridad tambin podr disponer la colocacin familiar cuando el menor, el anciano o el enfermo se hallase en estado de abandono, de peligro o tuviese problemas de conducta y sus padres, guardadores o parientes, no ofrezcan sufcientes garantas de cuidado y correccin. En caso de desacuerdo entre los parientes y la autoridad competente, el juez decidir si procede la colo- cacin familiar u hogar sustituto.Lo anterior quiere decir que una vez que el juez tiene conocimiento, por cualquier medio, de que una persona adulta mayor o enferma se encuentra en una situacin de aban- dono, debe actuar, incluso de oficio; es decir, sin necesidad de que se presente una peticin o demanda y dentro de un proceso sumario, tal como se desprende del segundo prrafo del artculo antes trascrito. Es ms, el artculo 761 del Cdigo de la Familia establece que en los asuntos referentes a menores de edad o personas con discapacidad, es obligatoria la intervencin del equipo interdisciplinario y el Tribu- nal debe cumplir con este requisito, antes de decidir la causa. Ello, sin perjuicio de que tambin deba intervenir en el caso que consagra el ltimo prrafo del artculo 367 del Cdigo de la Familia antes citado. 3.5. Juzgados Seccionales de Familia El artculo 752 del Cdigo de la Familia establece la competencia de los Juzgados Seccionales de Familia. La norma seala: Artculo 752: A los Juzgados Seccionales de Familia les corresponde conocer y decidir: En primera instancia: 1. Procesos sobre unin de hecho, separacin de cuerpos, divorcio y nulidad de matrimonio. 2. Filiacin. 3. Emancipacin. 4. De las adopciones de las personas mayores de edad, que hayan convivido con los adoptantes, por un tiempo no menor de cinco (5) aos antes de cumplir la mayora de edad, y que hayan mantenido vnculos afectivos con los adoptantes. 5. Cuestiones sobre rgimen patrimonial del matrimonio o de la unin de hecho. 6. Constitucin del patrimonio familiar 7. De los procesos que se instruyen contra funcionarios judiciales del Registro Civil y testigos de matrimonio por infraccin de las disposiciones de este Cdigo. 8. De los negocios de familia que no estn atribuidos expresamente por la ley a otra autoridad. 9. Guarda y crianza de menores y rgimen de comunicacin y de visita, a prevencin de los Jueces Seccionales de Menores. 10. Conocer de las demandas por daos y perjuicios causados por un miembro de la familia contra los bienes patrimoniales de la unidad familiar con la obligacin de resarcirlos. Violencia 55 En segunda instancia: 1. De las apelaciones interpuestas contra las decisiones de los Jueces Municipales de Familia en las cuestiones referidas en el artculo anterior. Entraremos a analizar, al igual que en el caso anterior, slo las competencias vinculadas a las situaciones que se enmarcan dentro de la violencia domstica y maltrato a los nios, nias y adolescentes. 3.5.1 Guarda y crianza y reglamentacin de visitas, a prevencin de los Jueces Seccionales de Niez y Adolescencia La guarda y crianza y la reglamentacin de visitas se tramitan, tambin, a travs del proceso sumario. La materia est incluida dentro del Captulo III, Ttulo IV, del Libro I del Cdigo de la Familia, De la Patria Potestad o Relacin Parental. Dentro de la competencia que se atribuye al juzgador, en este tipo de procesos, se encuentra el consa- grado en el artculo 330 del Cdigo de la Familia que seala que, excepcionalmente, en beneficio del in- ters del menor de edad, podrn tomarse disposiciones especiales que limiten la comunicacin y la visita de uno o de ambos padres, ascendientes u otros parientes del menor de edad e, incluso, que la prohban por cierto tiempo o indefinidamente. Por otro lado, siempre que en algn asunto, el padre y la madre tengan un inters opuesto al de sus hijos o hijas menores de edad o discapacitados, debe el juez nombrar un defensor que los represente en juicio y fuera de l. Pero, si el conflicto de intereses existiera slo con uno de los progenitores, corresponde al otro, por ley, sin necesidad de especial nombramiento, representar al menor de edad (artculo 333 del Cdigo de la Familia). Por tratarse de un proceso sumario, la demanda podr ser verbal o escrita y no revestir formalidad alguna. El artculo 790 del Cdigo de la Familia dice textualmente: En los casos sujetos a procedimiento sumario, la demanda podr ser verbal o escrita y no revestir formalidad alguna. Los jueces dictarn las medidas que estimen convenientes, con prevalencia del inters superior del menor de edad. As mismo, estn obligados a investigar la verdad de las controversias que se les planteen, mediante la prctica de las diligencias probatorias que consideren necesarias, que incluyen cualesquiera no prohibida por la ley, aunque no estn establecidas en el Cdigo Judicial (artculo 763 del Cdigo de la Familia). Lo anterior debe leerse en concordancia con lo que establece el artculo 764 del Cdigo de la Familia, que dispone que, en cualquier estado del proceso o de la actuacin, los jueces podrn ordenar las dili- gencias que consideren convenientes con prevalencia al inters superior del menor de edad y las resolu- ciones que as dispongan son inapelables. Por otra parte, hay que recordar lo normado en el artculo 766 del Cdigo de la Familia que establece que: Cuando el juez considere necesaria la proteccin de los derechos de una parte, antes o durante la trami- tacin de un proceso, podr decretar de ofcio o a peticin de parte, las medidas cautelares o tutelares que estime convenientes, las cuales se ordenarn sin ms trmite y sin necesidad de prestar fanza o caucin cuando albergare justo motivo. El artculo 775 del Cdigo de la Familia establece que: En los casos sobre investigacin de paternidad, 56 Violencia guarda y crianza y rgimen de comunicacin y de visita, es obligatoria la intervencin del Orientador y Conciliador de Familia. Adems de lo anterior, el artculo 772 de ese mismo cuerpo de ley dispone que toda persona que tenga cualquier problema de familia, aun cuando ste no revista carcter judicial, podr requerir los servicios del Orientador y Conciliador de Familia. ste debe actuar personalmente aconsejando y, en cuanto fuese posible, conciliar las cuestiones planteadas, en beneficio de la integridad de la familia, teniendo prevalencia el inters superior del menor de edad, para lo cual fijar las entrevistas que estime necesar- ias, podr recabar informes y solicitar la colaboracin del equipo interdisciplinario del juzgado (artculo 773 del Cdigo de la Familia). 3.6 Juzgados de Niez y Adolescencia De acuerdo a lo que establece el artculo 754 del Cdigo de la Familia, corresponde a los Juzgados de Niez y Adolescencia: 1. Conocer de todos los casos de menores que cometan acto infractor o sean partcipes. Derogado por la Ley 40 del Rgimen Especial de Responsabilidad Penal para Adolescentes, modificada por la Ley 46 de 2003. ...y aquellos casos de menores que se encuentran en circunstancias especialmente difciles. 2. Atender las quejas o denuncias que se formulen sobre actos que pongan en peligro la salud o el desarrollo fsico o moral del menor, adoptando las medidas necesarias para hacer cesar dichas actuacio- nes. 3. Adoptar las medidas tutelares necesarias para el tratamiento, reeducacin, asistencia y proteccin de menores, conforme a las disposiciones de este Cdigo. 4. Suplir el consentimiento del representante legal del menor, cuando ste no pueda prestarlo por cu- alquier motivo o lo negase en forma injustificada. 5. Ejecutar todos los dems actos pertinentes a la proteccin de los menores, como lo hara un buen padre de familia. 6. Conocer de los negocios de menores que no estn atribuidos expresamente a otra autoridad. 7. Dar colocacin familiar a los menores. 8. Conocer, a prevencin con los Jueces Seccionales de Familia, los procesos de filiacin y guarda y crianza de menores. 9. Conocer de los procesos de alimentos a prevencin de los Jueces Municipales de Familia y las autoridades de polica. 10. Conocer los procesos de declaratoria de adoptabilidad y de adopcin, de las personas menores de dieciocho (18) aos, que se encuentran comprendidas en las siguientes circunstancias, especialmente difciles, expresadas en este Cdigo o que medie consentimiento de sus padres. 11. Emitir las vistas judiciales en los procesos de competencia de los Jueces de Familia, en que se vean afectados los intereses de los menores. Los Juzgados Seccionales de Niez y Adolescencia deben ejercer las facultades que les otorga la norma transcrita, a peticin de funcionario pblico, de cualquier persona o de oficio (artculo 819 del Cdigo de la Familia). Violencia 57 Cuando el/la juez/za tenga conocimiento de que un menor de edad se encuentra en circunstancias especialmente difciles, practicar las investigaciones directamente o por medio de los organismos correspondientes. En general, practicar de oficio todas las diligencias que estime pertinentes (artculo 820 del Cdigo de la Familia). La respuesta de qu debe entenderse por un menor de edad en circunstancias especialmente difciles, la encontramos en el artculo 495 del Cdigo de la Familia, que establece que lo estar cuando: . Se encuentre en situacin de riesgo social. . Sea vctima de maltrato y abandono. . Sea menor de edad carenciado. . Sea trabajador en condiciones no autorizadas por la ley. . Sea vctima de catstrofe. . Sea menor de edad discapacitado. El numeral 1 del artculo antes referido alude al nio, nia y adolescente en situacin de riesgo social; y el artculo 498 del mismo Cdigo, dice que se considera un menor de edad en situacin de riesgo social cuando: a. No asista a la escuela o institucin de enseanza en que est matriculado, o cuando no reciba la educacin correspondiente. b. Se dedique a la mendicidad, a la vagancia o a deambular en forma habitual, o al consumo de bebidas alcohlicas o drogas y estupefacientes o sustancias sicotrpicas. c. Abandone el domicilio de sus padres o guardadores. d. Se emplee en ocupaciones que puedan considerarse peligrosas o perjudiciales a la salud, la moral o contrarias a las buenas costumbres. e. Frecuente el trato con gente viciosa o malviviente o viva en casa destinada al vicio. f. Sus padres, parientes o guardadores no lo puedan controlar o se sustraiga frecuentemente a su autoridad. g. Los padres sin medios lcitos de vida sean delincuentes, alcohlicos, drogadictos, vagos, enfermos mentales o retardados mentales profundo y por ello no pueden ofrecerle un modelo de crianza. El artculo 547 del Cdigo de la Familia establece que, en los casos de menores de edad, en circunstan- cias especialmente difciles, los padres, tutores o guardadores podrn solicitar al juez de niez y ado- lescencia el ingreso de aquellos en alguno de los establecimientos de custodia, proteccin, educacin o resocializacin y le compete al juez, de oficio o a peticin de los padres, pariente o representante, o su representante legal, previo el estudio integral del caso, acceder o denegar la peticin formulada. En ningn caso deber mantenerse, en un mismo sitio de internamiento, a menores de edad que cometan acto infractor con menores de edad de riesgo social (artculo 552 del Cdigo de la Familia). Lo anterior resulta particularmente relevante, porque algunos Tribunales de Niez y Adolescencia, cu- ando se les ha presentado alguna de las situaciones descritas, especialmente las contempladas en los numerales 1, 2, 4 y 5 del artculo 754 del Cdigo de la Familia, remiten el peticionario al Ministerio de De- sarrollo Social. Lo anterior podra ser interpretado como una posible situacin de denegacin de justicia, de acuerdo a lo que establece el artculo 352 del Cdigo Penal vigente. Por otro lado, la definicin de menores de edad maltratados, carenciados, trabajadores, vctimas de ca- tstrofes y discapacitados se encuentra en los artculos 498 a 521 del Cdigo de la Familia. 58 Violencia Es importante destacar lo que establece el artculo 826 del Cdigo cuando seala que: Todas las resolu- ciones o sentencias que impongan medidas tutelares son susceptibles de revisin por el propio juzgado que las dict, ya sea de ofcio, ... Por otro lado, el procedimiento ser de carcter estrictamente confidencial, sin ninguna solemnidad o formalidad y se realizar dentro de un ambiente sencillo y natural, incluso en lugares que pueden ser distintos a la propia sede del Tribunal, atendiendo las circunstancias del caso (artculo 818, numeral 2 del Cdigo de la Familia). El numeral 4 del artculo 754 establece, como funcin de los Juzgados de Niez y Adolescencia: Suplir el consentimiento del representante legal del menor, cuando ste no pueda prestarlo por cualquier motivo o lo negase en forma injustificada. Aparte de la mencin que hace el numeral antes citado, no existe en el Cdigo de la Familia ms referencia a este tema, por lo que deber ser entendido conjuntamente con lo que establecen los numerales 5 y 6 de la misma norma; ejecutar todos los dems actos pertinen- tes a la proteccin de los menores, como lo hara un buen padre de familia (numeral 5) y conocer de los negocios de menores que no estn atribuidos expresamente a otra autoridad (numeral 6), todo lo cual deber ser tramitado a travs del proceso de medida de proteccin, al que nos hemos referido en pr- rafos anteriores. El numeral 7 dispone que el juez de niez y adolescencia tiene, entre sus funciones, dar colocacin familiar a los menores. Este tema lo desarrollan los artculos 364 a 371 del Cdigo de la Familia. El artculo 364 deja claro en qu consiste la misma, al sealar que: La colocacin familiar u hogar sustituto consiste en ubicar a un menor de edad, un anciano, un dis- capacitado o a un enfermo desvalido en un centro u hogar distinto al de sus padres, guardadores o parientes, con la obligacin de alimentarlo, custodiarlo, educarlo, asistirlo y readaptarlo socialmente. (El destacado es nuestro.) Siempre que no se trate de un menor de edad, corresponde a los Juzgados Municipales (artculo 751, numeral 5 del Cdigo de la Familia) el conocimiento del negocio. El segundo prrafo del artculo 367 del Cdigo de la Familia dispone que: ... La autoridad tambin podr disponer la colocacin familiar cuando el menor, el anciano o el enfermo se hallase en estado de abandono, de peligro o tuviese problemas de conducta y sus padres, guarda- dores o parientes, no ofrezcan sufcientes garantas de cuidado y correccin. (El destacado es nuestro.) A propsito hemos subrayado lo anterior, ya que como sealamos, algunos Tribunales interpretan que esta funcin le corresponde al Ministerio de Desarrollo Social, cuando est claro que la situacin es de naturaleza jurisdiccional y no administrativa, por lo tanto requiere del pronunciamiento de fondo del juez. Los numerales 8 y 9 del artculo 754 del Cdigo de la Familia disponen que el juez de niez y adolescen- cia conoce a prevencin, con los jueces seccionales de familia, los procesos de filiacin, guarda y crianza, de menores de edad y alimentos, estos ltimos tambin a prevencin de las autoridades de polica. Aplica, para la Jurisdiccin de Niez y Adolescencia, el mismo proceso y las mismas obligaciones de los Juzgados Seccionales de Familia, que ya analizamos, por lo que no nos detendremos en este punto. El numeral 10 del artculo 754 del Cdigo de la Familia dispone que el juez de niez y adolescencia con- ocer de los procesos de declaratoria de adoptabilidad y de adopcin, de las personas menores de 18 aos, que se encuentran comprendidas en circunstancias especialmente difciles, tal como lo expresa el Cdigo de la Familia, o que medie el consentimiento de los padres. Violencia 59 Estos procesos se realizan, con el concurso de la Direccin Nacional de Adopciones, del Ministerio de Desarrollo Social, y se encuentran prolijamente descritos en el Libro I, Ttulo III del Cdigo de la Familia. Finalmente, el numeral 11 del artculo 754 del Cdigo de la Familia establece que el juez de niez y adolescencia deber emitir las vistas judiciales en los procesos de competencia de los Jueces de Familia, en que se vean afectados los intereses de los menores de edad. Esta disposicin carece de fundamento, ya que implica la intromisin de una jurisdiccin en otra. La representacin de los intereses pblicos, en los procesos relativos al estado de la familia, corresponde por mandato legal al Ministerio Pblico, concretamente a los fiscales de circuito. Lo anterior es corrob- orado por el artculo 738 del Cdigo de la Familia, que establece que el Ministerio Pblico intervendr, como representante de la sociedad y el Estado, en los procesos y actuaciones de la jurisdiccin familiar y el defensor del menor de edad, en los procesos de niez, bajo sancin de nulidad, en caso contrario. Adems, el artculo 770 establece que, salvo las excepciones sealadas en la Ley, el Ministerio Pblico y el defensor del menor sern odos en todos los procesos y actuaciones sobre asuntos de familia y de menores de edad, respectivamente. En consecuencia, corresponde al Ministerio Pblico la representacin social, quien acta conjuntamente con el defensor del menor de edad en los procesos de niez, excepto en los casos de procesos de me- didas de proteccin, donde la Ley excluye expresamente al Ministerio Pblico. En la prctica, trae como consecuencia un retraso innecesario en el trmite de los mismos, violando, adems, los principios de inmediacin y economa procesal que consagra el artculo 762 del Cdigo de la Familia. Los procesos de los Jueces de Familia (Municipal o Seccional) son ordinarios, sumarios o especiales; entre ellos, por ejemplo, el juicio de alimentos o emancipacin. No slo el Cdigo de la Familia, sino el Cdigo Judicial, sealan expresamente en qu consiste cada uno de estos procesos. La interrogante que surge, entonces, es si la intervencin del juez de niez y adolescencia, tal como lo establece la nor- ma en comento, es o no contraria a la Constitucin Nacional, en atencin a lo que establece el artculo 32 de la Carta Magna. En ese sentido, consideramos importante someter a la consideracin de la Corte Suprema de Justicia el asunto, para que se pronuncie sobre el particular. Finalmente, existe, en la actualidad, un conflicto entre la jurisdiccin de familia y la de niez y adolescen- cia. La interpretacin prevaleciente es que la Ley 40 de 26 de agosto de 1999, modificada por la Ley 46 de 12 de junio de 2003, quit a los Juzgados de Niez y Adolescencia cualquier competencia relacionada con los procesos de guarda y crianza o reglamentacin de visitas, etc., por lo que consideran estos tribunales que slo conocern los procesos de medidas de proteccin. El artculo 158 de la Ley 40 de 1999, modificada por la Ley 46 de 2003, dice textualmente lo siguiente: Artculo 158: El actual Tribunal Superior de Menores se denominar, de ahora en adelante, Tribunal Superior de Niez y Adolescencia; los jueces seccionales de menores, jueces de niez y adolescencia, y slo conocern de cuestiones relativas a la proteccin de los derechos de las personas en la etapa de la niez y la adolescencia, por los conflictos jurdicos que se originen en la violacin de sus derechos, ya sea por abuso, amenaza u omisin. Cul es el sentido y alcance de la norma? Antes de la reforma introducida por la Ley 40 de 1999, los Jueces de Niez y Adolescencia conocan de los procesos de los menores de edad en conflicto con la ley penal. La Ley 40 de 1999, modificada por la Ley 46 de 2003, en su artculo 19 crea los juzgados penales de adolescentes. En consecuencia, el artculo 158 seala, en primer lugar, que se cambia la denominacin de los antiguos tribunales (juzgados de menores) que conocan, no slo de la jurisdiccin penal de adolescencia, sino de todas las dems funciones que le atribuye el artculo 754 del Cdigo de la Familia, por el de Juzgados de Niez y Adolescencia. Habra que plantearse si cuando la norma dice y slo conocern se debe entender a contrario sensu, es decir, que no conocern de los procesos penales de adolescentes que por ley han sido adjudicados a los nuevos juzgados penales de adolescentes. 60 Violencia Vale la pena hacernos tal cuestionamiento, ya que, si el artculo 158 de la Ley 40 de 1999, modificado por la Ley 46 de 2003 hubiera dicho y slo conocern de los procesos de medida de proteccin, excluira cualquier otro proceso? La realidad es que la norma en comento dice: Y slo conocern de cuestiones relativas a la proteccin de los derechos de las personas en la etapa de la niez y la adolescencia, por los confictos jurdicos que se originen en la violacin de sus derechos, ya sea por abuso, amenaza u omisin, lo que a su vez nos lleva a plantearnos: Excluye esta norma las cuestiones relativas a los procesos de guarda y crianza, reglamentacin de visitas, etc.? Deroga esta norma los procesos antes mencionados? Finalmente, el artculo 164 de la Ley 40 de 1999, modificada por la Ley 46 de 2003, seala: Las disposiciones de la presente Ley derogan todas aquellas disposiciones del Cdigo de la Familia, y las que pudiera haber en otras leyes, relativas al acto infractor y al tratamiento de los infractores, que le sean contrarias. Deroga esta disposicin aquellas normas relacionadas con las obligaciones atribuidas al juez de niez y adolescencia y que estn contenidas en el artculo 754 del Cdigo de la Familia? 4 Funcin de la Polica Nacional en situaciones de violencia domstica y maltrato al nio, nia y adolescente Nuestra Constitucin Poltica Nacional, en su artculo 17, establece funciones de conservacin del orden pblico para la Polica Nacional, quienes deben garantizar la proteccin de la vida, honra y bienes de quienes se encuentren bajo la jurisdiccin del Estado y para la prevencin de hechos delictivos. La Polica Nacional es la clave para responder con eficacia a la violencia domstica; maltrato de nios, nias y adolescentes, y abuso sexual. El Estado confiere poderes a las fuerzas de polica para fiscalizar e interrumpir toda conducta social ina- ceptable. En nuestro pas, la Polica Nacional tiene el deber de prestar sus servicios las 24 horas del da, los siete das de la semana, de igual forma que las clnicas de urgencia, por lo que ambas instituciones deben responder rpidamente y sin interrupcin alguna en casos de situaciones de violencia domstica, maltrato de nios, nias y adolescentes, y abuso sexual. Donde exista un comportamiento con evidencia de violencia, la Polica Nacional debe intervenir para dar cumplimiento al rol que le corresponde, para garantizar y conservar la vida, la honra y bienes de los aso- ciados sin fueros ni privilegios tal como lo consagra nuestra Constitucin en su artculo 19, as No habr fueros o privilegios ni discriminacin por razn de raza, nacimiento, discapacidad, clase social, sexo, religin o ideas polticas. Aunado a lo conceptuado, es importante tener presente el artculo 26 de la Constitucin Nacional el cual seala: El domicilio o residencia son inviolables. Nadie puede entrar en ellos sin el consentimiento de su dueo, a no ser por mandato escrito de la autoridad competente y para fnes especfcos, o para socorrer vcti- mas de crmenes o desastres... Las autoridades de polica tienen una gran responsabilidad frente a la violencia domstica, el maltrato y el abuso sexual, para lograr minimizar la problemtica que tanto nos afecta. A la vez, de acuerdo al contenido del artculo 353 del Cdigo Penal vigente, la Polica Nacional est comprometida a una actuacin inmediata y de no hacerlo se someter a la sancin establecida en dicho Violencia 61 artculo.Es relevante resaltar el papel que juegan los ciudadanos en la proteccin, conjuntamente con la polica, y en la prevencin para contribuir a minimizar este flagelo que hace crisis en nuestro pas. En circunstancias donde existan riesgos de atentado, ya sea contra uno de los cnyuges o de algn otro miembro de la familia, en las que la polica quizs no desee intervenir porque concede ms valor a la intimidad y al derecho de la familia que al derecho que tengan las vctimas para evitar agresiones, debemos tener claro que es hora de romper paradigmas y dejar mitos tales como en peleas de marido y mujer nadie se debe meter o yo par mi hijo y puedo hacer lo que me venga en ganas, pues es deber de la Polica Nacional y de la Polica de Niez y Adolescencia intervenir, allanando el lugar en virtud de salvaguardar la integridad fsica de los afectados, es decir, preservar el don ms grande que Dios nos ha regalado, la vida, la cual debe ser tutelada por el Estado. Es hora de establecer estrategias para la gestin de la polica en los casos de violencia; si bien dotar- los de ciertos poderes, pero a su vez elaborar directrices para la utilizacin de los mismos, donde haya lmites y roles claros en su gestin (ejemplo: no vemos con buenos ojos un uniformado saliendo con menores de edad, fumando y tomando o piropeando a jvenes o mujeres, brindando un trato descorts y altanero.) Por ello, es relevante fortalecer unidades especializadas para responder ante estos casos de violencia, de suerte que sepan cmo dar respuestas a las vctimas, cmo tomar medidas y evitar la represin, es decir, que estos funcionarios tengan claro sus lmites y roles para actuar en estas situacio- nes de violencia domstica, maltrato y violencia sexual. 4.1 Funcin del Servicio de Polica de Niez y la Adolescencia El artculo 594 del Cdigo de la Familia seala: La Polica de Menores es un cuerpo tcnico especializado a disposicin y rdenes de los Juzgados de Menores, y tienen las siguientes funciones: 1. Hacer cumplir las normas y decisiones que sobre menores impartan las autoridades correspondientes. 2. Coadyuvar al desarrollo de actividades tendientes a lograr la formacin integral del menor, en coordinacin con las autoridades correspondientes. 3. Controlar e impedir el ingreso y permanencia de menores en lugares pblicos o privados que atenten contra su integridad fsica o moral. 4. Proteger a los menores que se encuentren abandonados, extraviados, dedicados o utilizados en la mendicidad, que sean vctimas de maltrato o que se encuentren en situaciones de riesgo social previstas en este Cdigo, conducindolos ante la autoridad competente. 5. Informar a los organismos o autoridades competentes sobre situaciones que fomenten o coloquen al menor en circunstancias especialmente difciles. 6. Vigilar las actividades laborales de los menores y el desplazamiento de stos dentro del pas. 7. Cuando las circunstancias lo exijan, encargarse de la vigilancia de los menores que hayan cometido acto infractor y que se encuentren en centros especializados. Todas aquellas que le competan de conformidad con el presente Cdigo. El Cdigo de la Familia contribuye a que todas aquellas personas que sean vctimas, independiente- mente de que se trate de mujeres, nias, adolescentes, ancianas u hombres, puedan acudir a la justicia, ya que a travs del mismo se busca evitar que se extienda la violencia domstica, maltrato a la niez y adolescencia y la violencia sexual. 62Violencia 4.2 Atencin a las vctimas de violencia domstica y maltrato al nio, nia y adolescente en la Polica Nacional Tal como hemos sealado, a nivel Constitucional, la Polica es garante del orden pblico, la seguridad y la paz social a todos los miembros. Es relevante, especialmente en estos tipos de delitos de violencia domstica, maltrato a nios, nias, adolescentes, personas con discapacidad y violencia sexual, donde este cuerpo encargado de la proteccin del Estado debe reforzar las estructuras dedicadas a estos procesos por la gran sensibilidad que caracteriza a los mismos. El Ministerio de Gobierno y Justicia, a partir del 22 de julio de 2004, crea el Manual de consulta jurdica y procedimiento policial sobre violencia domstica, donde se describen las actuaciones y medidas que debe tomar la Polica Nacional en caso de violencia domstica, maltrato a nios, nias y adolescentes, buscando cumplir con el deber establecido en la Ley. El mencionado manual cuenta con un ndice que contempla los siguientes aspectos respecto a la polica, as: . Objetivo, definiciones y alcance. . Obligatoriedad de funcionarios y particulares. . Medidas de proteccin de las vctimas. . Polticas pblicas. . Derechos de las vctimas por violencia domstica, maltrato a nios, nias y adolescentes. . Procedimientos policiales de atencin a vctimas en casos de violencia domstica. . Procedimientos de investigacin en delitos de violencia domstica y maltrato a nios, nias y adolescentes. La redaccin del documento descrito es trascripcin del artculo 3 de la Ley 38 de 2001, donde no se menciona expresamente a las personas adultas mayores y con discapacidad, por lo que han de estar incluidas en el apartado 4 de dicha excerta legal, que habla del parentesco. Tambin cuenta la Polica Nacional, desde julio de 2004, con un Protocolo de Actuacin sobre la adop- cin de medidas relativas a la prevencin, investigacin y tratamiento a las vctimas de violencia domsti- ca, maltrato a nios, nias y adolescentes. Este protocolo ha sido desarrollado teniendo como objetivo primordial, el ocasionar el menor mal a las vctimas con miras, a su vez, de evitar la victimizacin secundaria en el mbito policial. Su contenido desarrolla y unifica criterios sobre: los procedimientos policiales en los trmites a seguir en los casos sobre violencia domstica, violencia sexual, maltrato a nios, nias y adolescentes; toca puntos relevantes que ataen a las actuaciones preventivas, a la recepcin, tratamiento e investigacin de las denuncias formuladas; proteccin a las vctimas; coordinacin de actuaciones y relaciones con instituciones asistenciales, organizaciones y estructura de unidades especializadas; formacin de los miembros de la Polica Nacional y de la Direccin de Investigacin Judicial (DIJ); as como la importancia de la elaboracin de un mdulo estadstico que contenga datos que refieran a la violencia domstica y el maltrato a nios, nias y adolescentes, que permitan un conocimiento de la realidad y la consecuente adopcin de medidas para el adecuado tratamiento en el mbito policial. 5. Funcin de la Direccin de Investigacin Judicial (DIJ) Panam, en busca de garantizar seguridad jurdica a las/los ciudadanos, cre la Direccin de Investiga- cin Judicial (DIJ), anteriormente denominada Polica Tcnica Judicial, a travs de la Ley 16 de 1991, Violencia 63 que ha jugado un papel importante y efectivo como auxiliar del Ministerio Pblico y del rgano Judicial. Se han logrado investigaciones ms cientficas y judiciales, las cuales contribuyen a esclarecer e intentar alcanzar la veracidad de los hechos contundentes para este tipo de procesos, que son tan delicados por la sensibilidad del ser humano involucrado en ellos. A su vez, se cuenta dentro del Ministerio Pblico, con un Centro de Recepcin de Denuncias, donde se dirigen las vctimas para luego ser canalizadas y remitidas a los procesos en las fiscalas para dar el inicio al caso correspondiente, tomando como base la competencia y jurisdiccin a quien corresponde aprehender. 5.1 La funcin de la Direccin de Investigacin Judicial (DIJ) de Panam en la investigacin del delito de violencia domstica La Direccin de Investigacin Judicial (DIJ) de Panam, a la fecha, no cuenta a nivel nacional con una divisin especializada en la investigacin de este tipo de delitos, denominados en nuestro pas como vio- lencia domstica. A pesar de ello, en la ciudad capital contamos con dicha divisin, la cual est ubicada en el Edificio Avesa, en el cual funcionan las Fiscalas Especializadas en Asuntos de Familia y el Menor del Primer Circuito Judicial de Panam. La Divisin de Delitos contra el Orden Jurdico Familiar y el Estado Civil, adelanta las diligencias dispuestas por las Fiscalas, entre las cuales se les asignan Inspec- ciones de Campo, Trabajos Sociales, ubicacin de agresores/as, entre algunas. El Centro de Recepcin de Denuncias recepta a la vctima, la que luego de pasar por un filtro es remiti- da al Departamento de Receptora, que es donde se le toma la denuncia. Es despus de que se le recibe la denuncia, que la vctima pasa al Departamento de Asistencia a la Vctima, donde es atendida por un trabajador social o siclogo. 5.1.1 Divisin Especializada en Violencia Domstica Ya se ha sealado, en trabajos parecidos a ste, que existia una tendencia a crear los denominados Cen- tros de Recepcin de Denuncias, a travs de los cuales se busca ordenar y simplificar el flujo constante y cada vez ms creciente de denuncias relacionadas con la violencia domstica; pero en la prctica, lo que no se ha logrado es que una vez realizada dicha denuncia, la misma circule sin dilacin alguna a la unidad investigadora, que para el caso que nos ocupa sera , la Divisin Especializada en Violencia Domstica. Por qu hacemos tal aseveracin? Las personas ms vulnerables de ser vctimas de este tipo de deli- tos, por lo general, son las mujeres, nios, nias, adolescentes, personas de la tercera edad y personas con discapacidad. Adems, los actos de violencia domstica y maltrato ocurren en su mayora dentro del seno familiar, por lo que al acudir la vctima a pedir ayuda a la autoridad, lo que se quiere es una respues- ta rpida. Mientras ms demore la ayuda, y la vctima regresa a su entorno familiar sin una actuacin policial o judicial que le brinde proteccin, lo ms probable es que la violencia se agudice y llegue a nive- les insospechados (lesiones graves y hasta la muerte). Por ejemplo, si el denunciante es una esposa que depende econmicamente de su agresor, ste al enterarse que lo denunci, puede tomar medidas ms extremas por el hecho de haber buscado ayuda. Tipos de familia donde pueden darse toda clase de situaciones de violencia: . Indgenas. . Campesinas. . Rurales. . Obreras. . Urbanas. . Clase media. 64 Violencia . Clase alta. Bsicamente, en el tema de violencia domstica o violencia familiar o intrafamiliar la autoridad primaria (la que recibe la noticia) tiene la obligacin de actuar en forma inmediata; en pocas palabras, desde el mismo Centro de Recepcin de Denuncias se deber recibir a la vctima, tomar la denuncia y atenderla por un personal policial debidamente calificado y entrenado, ya que la misma se presentar con: . Baja autoestima. . Aislamiento. . Miedo al agresor. . Inseguridad. . Vergenza. . Culpa. . Codependencia. . Depresin. Una vez se ha presentado la denuncia, la DIJ deber estar en capacidad de actuar en forma instantnea, siempre y cuando los elementos de conviccin que estn en el expediente demuestren efectivamente que existi o existe la agresin y que de no hacerlo se pondra en riesgo la vida de la vctima. Esto quiere decir que no importando el lugar donde se den los hechos, se deber poner en conocimiento al Ministerio Pblico de la situacin, para que se dicten las medidas legales correspondientes en beneficio y cuidado de la vctima, parientes, hijos e incluso de sus bienes. Los detectives debern estar investidos y autoriza- dos, preferiblemente por escrito, para ejecutar a cualquier hora del da o de la noche rdenes de cap- tura, detenciones preventivas y desalojos de acuerdo a la peligrosidad del sujeto y del tipo de agresin (maltrato fsico, maltrato sicolgico, abuso sexual, violencia patrimonial). En pocas palabras, en estos casos no se puede esperar que el secretario o agente del Ministerio Pblico acte cinco horas despus de presentada la denuncia, ni que la Direccin de Investigacin Judicial (DIJ) deba esperar dictmenes o pericias que pueden demorar das. Se debe actuar en forma rpida, eso s, siempre y cuando existan elementos de conviccin mnimos dentro del expediente. Para realizar lo anterior se debe tener presente que el sujeto agresor puede ser una persona con ciertas caractersticas especiales como: . Baja autoestima. . Ejercicio del control. . Manipulador. . Bajo o ningn control de sus impulsos. . Minimiza su conducta violenta. . Inseguridad. . Ejecuta una serie de papeles estereotipados. . Ideologa de la supremaca. . Miedo al abandono. En consecuencia, los funcionarios de la Direccin de Investigacin Judicial (DIJ) deben estar preparados para actuar en situaciones de crisis y usar la fuerza apropiada para hacer cumplir las rdenes impartidas (siempre respetando la Ley). Adems, una vez en la escena, ser de vital importancia que sean local- izados los posibles testigos, que en la mayora de los casos, son vecinos y familiares, los cuales muchas veces prefieren no involucrarse. 5.1.2 Perfl del detective o inspector adscrito a la Divisin Especializada en Violencia Domstica Hay que tomar en cuenta que este tipo de delitos tiene connotaciones muy especiales vistas de acuerdo al tipo de violencia que puede presentarse: recurrente, intencional, con gran poder de sometimiento, y Violencia 65 esto es lo ms serio, con una tendencia a incrementarse (por regla general no disminuye). Esto ltimo sucede, sobre todo, cuando el agresor cree que no le pasar nada, pues la vctima decide presentar un desistimiento, que aunque condicionado al cumplimiento de ciertas medidas curativas ha resultado en la prctica no muy beneficioso para detener la escalada de violencia domstica. Trascurrido cierto tiempo, vemos que la vctima vuelve a presentar la denuncia, muchas veces presentando peores condiciones emocionales y fsicas que las veces anteriores. En fin, este tipo de funcionario debe, adems, contar con un nivel de educacin adecuado, tener una conciencia y conocimiento del fenmeno, respeto perman- ente por la persona, manejar apropiadamente las tcnicas de entrevista en materia criminal, conocimien- to de la legislacin del delito, ser objetivo y justo, dar por lo menos apoyo primario a la vctima, propor- cionar confianza, discrecin, mantener un buen grado de empata y sobre todo poseer un alto grado de sensibilidad y calidad humana. Retomando un poco la figura del desistimiento, podemos decir con propiedad que, por nuestra experien- cia, se puede asegurar con un margen muy pequeo de error que existen muy pocos registros policiales (record policivo) de las personas que cometen delitos de violencia domstica, toda vez, que para poder mantener esta clase de archivos, tiene que existir una condena en firme, lo que indica claramente que la legislacin actual en algunas ocasiones es permisiva, benigna y cmplice para con estas personas. 5.1.3 Diligencias o funciones bsicas que deber ejecutar la nueva Divisin Especializada en Violencia Domstica Debemos recordar que, a menos que estemos en presencia de un acto in fraganti delito, la DIJ slo puede actuar previa interposicin de la denuncia respectiva, salvo que medie una orden de autoridad competente. Si uno u otro hecho se da, se debe dar inicio a la investigacin preliminar, tomar la declaracin de quien proporciona la noticia del delito, solicitar al mdico de turno la realizacin de los respectivos exmenes y certificaciones del caso, solicitar los dictmenes sicolgicos, siquitricas y de trabajo social, as como al mdico forense, tomar la declaracin de la vctima con la narracin puntualizada de los hechos e inspeccionar la escena de los mismos si fuere necesario. Violencia 67 3 BIBLIOGRAFA BIBLIOGRAFA Libros Staff Wilson, Mariblanca. Gnero, discriminacin racial y legislacin en Panam. Primera Edicin. Pan- am: Comit Panameo Contra el Racismo, 2004. Legislacin Constitucin Poltica de la Repblica de Panam. Reformada por los Actos Reformatorios de 1978; por el Acto Constitucional de 1983; los Actos Legislativos 1 de 1993 y 2 de 1994; y los Actos Legislativos y 2 de 2004. Texto nico. Panam: Prez y Prez Grficos, S.A., 2004. Cdigo de la Familia de la Repblica de Panam. Edicin actualizada. Panam: Sistemas Jurdicos, S.A., 2002. Cdigo Judicial de la Repblica de Panam. Texto nico. Edicin actualizada. Panam: Sistemas Jurdi- cos, S.A., 2002. Cdigo Penal de la Repblica de Panam. Edicin actualizada. Panam: Sistemas Jurdicos, S.A., 2002. Cdigo Penal de la Repblica de Panam de 2008. Segunda Edicin Actualizada, Panam, 2010, Ed- itada por Aneldo Arosemena. Convencin de los Derechos del Nio. Que es la Ley 15 de 6 de noviembre de 1990. Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Eliminar la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belem Do Par). Ratificada por Panam mediante Ley 12 de 20 de abril de 1995. Gaceta Oficial 22,768 de 24 de abril de 1995. Convencin para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW). Aprobada por Naciones Unidas y ratificada por Panam, mediante Ley 4 del 22 de mayo de 1980, y su Protocolo Facultativo adoptado por Panam, y que es la Ley 17 de 28 de marzo de 2001. Decreto Ejecutivo 53 de 25 de junio de 2002. Ministerio de la Juventud, la Mujer, la Niez y la Familia, por el cual se reglamenta la Ley 4 de 29 de enero de 1999, por la cual se instituye la igualdad de opor- tunidades para las mujeres. Gaceta Oficial 24,589 de 5 de julio de 2002. Ley 16 de 31 de marzo de 2004. Que dicta disposiciones para la prevencin y tipificacin de delitos con- tra la integridad y la libertad sexual, y modifica y adiciona artculos a los Cdigos Penal y Judicial. Ley 46 de 6 de junio de 2003. Que modifica artculos de la Ley 40 de 1999, sobre el rgimen especial de responsabilidad penal para la adolescencia, y dicta otra disposicin. Gaceta Oficial 24,821 de 12 de junio de 2003. Ley 38 de 10 de julio de 2001. Que reforma y adiciona artculos al Cdigo Penal y Judicial, sobre violen- cia domstica y maltrato al nio, nia y adolescente; deroga artculos de la Ley 27 de 1995 y dicta otras disposiciones. Gaceta Oficial 24,350 de 23 de julio de 2001. Ley 40 de 26 de agosto de 1999. Del rgimen especial de responsabilidad penal para la adolescencia. Gaceta Oficial 23,874 de 28 de agosto de 1999. 68 Violencia Otros documentos Batres M., Gioconda, Alba Evelyn Corts de A. y Flor Portugus C., Flor. Manual de lecturas para cursos en violencia domstica de las academias de polica, Costa Rica: ILANUD, 1996. Loreto Biehl, Mara. Violencia domstica contra la mujer. En: Buvinic, Mayra y Andrew Morrison (edi- tores). Notas tcnicas prevencin de la violencia. Banco Interamericano de Desarrollo, Departamento de Desarrollo Sostenible, Divisin de Desarrollo Social. Nota Tcnica 7, 2000, p. 1. Ministerio de Gobierno y Justicia. Manual de consulta jurdica y procedimiento policial sobre violencia domstica. Panam, 2004. Ministerio de la Juventud, la Mujer, la Niez y la Familia. Plan Nacional contra la Violencia Domstica y Polticas de Convivencia Ciudadana. Direccin Nacional de la Mujer, Grupo Interagencial de Gnero. Panam, 2004. Ministerio de Salud y Caja de Seguro Social. Manual de normas y procedimientos para la atencin inte- gral de la violencia intrafamiliar y la promocin de formas de convivencia solidaria en el Sistema Nacional de Salud. Direccin Nacional de Promocin de la Salud; Departamento de Conducta Humana; Seccin de Mujer, Gnero, Salud y Desarrollo. Panam, 2000. Poder Judicial. Ley contra violencia domstica. Costa Rica: Departamento de Publicaciones e Impresio- nes del Poder Judicial, 1998. Protocolo de Actuacin sobre adopcin de medidas relativas a la prevencin, investigacin y tratamiento a las vctimas de violencia domstica, maltrato a nios, nias y adolescentes. Panam, julio de 2004. Protocolo de Coordinacin entre las rdenes jurisdiccionales penal y civil para la proteccin de las vcti- mas de violencia domstica. Comisin de Seguimiento de la Implantacin de la Orden de Proteccin de las Vctimas de Violencia Domstica. Espaa. Russo de Cedeo, ngela. Aplicacin supletoria de las normas procesales del Cdigo Judicial a los procesos de familia. En: Primer Congreso Panameo de Derecho Procesal. Panam: Editora Sibauste, S.A., 2004. Sierra Rodrguez, Pedro Alberto. El mdico no puede ver al nio slo desde el punto de vista orgnico, para omitir el diagnstico del sndrome del nio maltratado. Disponible en: http//www. encolombia.com/pediatria_el_mdico.htm. State Justice Institute (SJI), Tribunal Superior de Puerto Rico. El discrimen por razn de gnero en los tribunales. Trabajo elaborado por la Comisin Judicial Especial para Investigar el Discri- men por Gnero en los Tribunales de Puerto Rico. Agosto de 1995, p. 387.