Derecho jurisdiccional

La jurisdiccin.

LA DIVISIN DE PODERES Y EL PODER JUDICIAL EN MONTESQUIEU.

Concepcin ideolgica de la Rev. Francesa, la divisin de poderes, no significa necesariamente la
aparicin de un poder judicial; los revolucionarios desconfiaban de los tribunales.
El poder judicial queda hipovalorado. Montesquieu pretende garantizar la libertad de los ciudadanos
frente a la monarqua absoluta; en la soberana deban concurrir las diversas fuerzas sociales, a travs
de rganos especficos.
Montesquieu ante la divisin:
Poder judicial y legislativo unidos, un juez convertido en legislador, implica arbitrariedad.
Poder judicial y ejecutivo unidos, juez podra oprimir a las gentes.
Para Montesquieu es importante la titularidad de la soberana.
Contexto Doctrinal.
Francia del siglo XVIII y la distribucin del poltico entre las fuerzas sociales existentes Nobleza,
burguesa, Rey. El poder legislativo estaba en dos cuerpos colegisladores, constatndose por un lado
los nobles, y por el otro, el pueblo; el poder ejecutivo estaba en manos del Rey. Para asegurar la
libertad no poda atribuirse al legislativo ni al ejecutivo, Montesquieu dice que la potestad judicial
debe ser entregada a todos, al pueblo, esto porque:
i) Se debe limitar el poder en post de la libertad.
ii) Por los prejuicios frente a los tribunales de la poca (parlaments): Estaban integraos por la baja
nobleza y la burguesa; eran vestigios del feudalismo frente al poder absoluto. Los parlamentos
se niegan a registrar las leyes regias.
Se atribuye a todos, pero el pueblo elige sus integrantes. Los tribunales o son permanentes, son
populares y ocasionales.
Los tribunales no son fijos. Los juicios, expresados en sentencias, deber ser slo el texto preciso de la
ley, la sentencia no debe representar el punto de vista del juez. Este ltimo debe limitarse a aplicar la
ley creada por las fuerzas sociales, por lo tanto, su actividad es meramente intelectual. Surge la
locucin: el juez no es ms que la boca que pronuncia las palabras de la ley.
El poder judicial no es una fuerza social, por ello es en cierto modo nulo. Entre la lucha de las fuerzas
sociales el juez es neutral, por ello no puede detentarlo ningn pode permanente, si un cuerpo de
funcionarios (no existe realmente).

APODERAMIENTO DE LOS JUECES POR EL PODER EJECUTIVO.

Concepcin de Montesquieu lleva a que en Francia el ejecutivo subordine a los jueces.

1) Caso francs como paradigma.
Solo 3 constituciones francesas hablaron de poder judicial (de 1791, senatorial de 1814, en la de
la II Repblica de 18489.
La constitucin de 1799 hace que el nombramiento de los jueces pase al poder del cnsul, de
Napolen.
a- Concepcin Napolenica.
- El poder ejecutivo se apodera de los jueces y tribunales. Napolen organiza la
administracin francesa, y esta incluye la justicia.
- Carta constitucional de 1814: la justicia emana de la ley y se administra en su nombre por
los jueces.
- Constitucin de 1848: la justicia se administra en nombre del pueblo, pero el presidente
nombra los jueces.
- Ley del 20 de Abril de 1810: la justicia es un simple servicio pblico, los jueces son
nombrados y destituidos por el ministro de justicia, atendiendo a criterios polticos.
b- J ustificacin Doctrinal.
- Garsonnet. Existen dos poderes: el legislativo, que hace la ley, y el ejecutivo, que la
aplica; el judicial cabe dentro del ejecutivo. Lo ltimo deriva de la facultad del
nombramiento (separacin de poderes puede defenderse en un sistema donde los jueces
son elegidos). La inamovilidad se deriva del nombramiento, no del llamado del poder
judicial.
- Discusin sobre la existencia del poder judicial carece de sentido para los
procedimentalistas, no obstante, sern los autores de derecho pblico quienes la
discutirn:
Carr de Marberg. Mximo sostenedor de su existencia. Debido a que la
autoridad jurisdiccional ha recibido una constitucin orgnica propia, es una
autoridad independiente, y producto de que la actividad jurisdiccional est
sometida a formas especiales, se puede deducir que las decisiones
jurisdiccionales tienen una fuerza distinta a las decisiones administrativas.
Mayora. Niegan su existencia, consideran la funcin jurisdiccional como funcin
del poder ejecutivo. Dos consideraciones: i) los poderes estn ms all de las
funciones, lo que importa es el ejercicio de la voluntad poltica, entonces la
actividad administrativa y la actividad jurisdiccional pertenecen a la misma
voluntad; ii) para Duguit la existencia del poder judicial depende de demostrar que
la justicia es separable de la soberana del estado.
- La expresin poder judicial desaparece de la legislacin francesa y de su tradicin jurdica,
hasta los autores de derecho pblico prefieren callarla.

2) Situacin espaola antes de 1978.
Slo tres constituciones se han referido al poder judicial.
La tradicin del poder ejecutivo se ha mantenido gracias a la ley orgnica del poder judicial de
1870, bajo la vigencia de la constitucin de 1869. En este contexto, el procedimentalista De
Vicente y Caravantes dice que las funciones del ordenamiento jurdico se reducen a aplicar la ley a
ciertos hechos, o concurrir a la ejecucin de la ley que entra dentro de las atribuciones del poder
ejecutivo.
Constitucin de 1812: se parta de la divisin de poderes, pero el nombramiento de los jueces le
corresponde al juez, a propuesta en terna del consejo de estado. En este caso la inamovilidad de
los jueces era primordial.
S. XIX, Constitucin proclama la inamovilidad judicial, pero lo jueces estarn sujetos a la
arbitrariedad ministerial (renovacin de cargos por pertenecer a un nombramiento del gobierno
anterior). Surge la figura del juez cesante, a raz de la condicin de funcionario cesante (juez se
asemeja a un mero funcionarios).
Durante los siglos XIX y XX la concepcin napolenica determina la consideracin poltica de los
jueces y tribunales. El poder judicial queda reducido a la administracin de la justicia, y sta a la
administracin pblica, los jueces son meros funcionarios.
Constitucin de 1978: rompe con lo anterior al hablar de poder judicial, se reconoce entonces la
participacin de este est en el poder poltico.

LA NOCIN DE POTESTAD.

Poder poltico. Consiste en la capacidad de obedecer y sujetar a los dems dentro de la sociedad.
Concepcin democrtica: Privatizar el poder y atribuirlo, como soberana nacional, al pueblo.
Constitucin de 1812: Soberana reside en el pueblo espaol, del que emanan los poderes del
estado. Esto lleva a la institucionalizacin del poder, se puede distinguir entre:

1) Poder Constituyente.
Pertenece al pueblo encanado en normas, la relacin poltica de obediencia y autoridad se
juridifica. No reconoce lmites jurdicos, ya que l los establece, es supremo y originario.
2) Poderes Constituidos.
Norma determina quien ejercer el poder, que no es supremo ni originario. La norma establece un
status y fija como se accede a l, y sus atribuciones. La voluntad soberana del pueblo puede
hacer que los gobernantes accedan al poder por votacin popular, y otros no.

La constitucin atribuye a o gobernantes potestad, y su contenido puede ser distinto en relacin a los
tres poderes constituidos.
Concepto de Potestad. Supone una derivacin de la soberana que atribuye a su titular una posicin
de superioridad respecto de las personas que con l se relacionan, llevando inscrita una fuerza de
mando vinculante, acudiendo en caso del uso de la fuerza.
- Su titular no tiene superior o igual, todos estn sometidos a l.
- Jueces y magistrados poseen una potestad de derecho pblico, imperium derivado de la
soberana.

POTESTAD JURISDICCIONAL O JURISDICCIN.

Relatividad de la jurisdiccin. Se cuestiona en un doble alcance:
1) La jurisdiccin existe independiente del estado, y la historia ha hecho que el estado monopolice la
jurisdiccin. La jurisdiccin es la determinacin irrevocable del derecho en el caso concreto,
seguida, en su caso, por su actuacin prctica. Se prescinde de la jurisdiccin como potestad del
estado.
2) El concepto se refiere a cada sistema poltico y a cada ordenamiento jurdico. Su punto de partida
es la atribucin de la soberana nacional. Las diferencias sern ms acentuadas, cuanto ms
distintos sean los sistemas polticos.
Concepto de J urisdiccin. Potestad dimanante de la soberana del estado, ejercida exclusivamente
por los juzgados y tribunales, integrados por jueces y magistrados independientes, de realizar el
derecho en el caso concreto juzgado de modo irrevocable y ejecutando lo juzgado.
Para existir, la jurisdiccin debe referirse a dos condiciones:
1) Los rganos a los que se atribuye deben estar revestidos de una serie de cualidades, a saber,
son los juzgados y tribunales, siendo los titulares de la potestad los jueces y magistrados.
2) La funcin asignada cualifica la potestad, se puede distinguir entonces la funcin jurisdiccional
(constitucin y LOPJ).

AMBITOS DE LA ACTUACION DE LA JURISDICCION.

En un inicio la separacin de poderes se entendi apartando al poder judicial de los asuntos de
trascendencia poltica en la vida social, se hipovalor la ley haciendo que el poder legislativo se
convirtiera en un poder superior a los dems, y se instaur como modo de limitar la monarqua
absoluta, pero el rey se atribuy el poder judicial.
El ejercicio de la potestad jurisdiccional se reduca, entonces, a:
1) Los litigios entre partes (proceso civil).
2) La imposicin de penas (proceso penal).
Queda apartada de los supuestos en que incide la actuacin poltica o el gobierno de una nacin.
Ejemplo: no se les confiaba la tutela de los derechos y libertades fundamentales proclamados en la
constitucin (se parta de que su sola proclamacin era efectiva para ello).
Paso del control administrativo a la constitucionalidad de la ley es una evolucin histrica enmarcada
en la limitacin del poder ejecutivo y el poder legislativo a lo establecido en la constitucin, en
defensa de la libertad del ciudadano. Los titulares de potestades pierden poder, esto ha llevado a que
la constitucin determine el mbito de ejercicio de la potestad jurisdiccional, a saber:
1) Tutela de los derechos de las personas.
2) Monopolio en la imposicin de penas.
3) Tutela de los derechos y libertades fundamentales.
4) Control de la potestad reglamentaria y de la legalidad de la actividad administrativa.
5) Control de la constitucionalidad de la ley.
As el poder judicial es partcipe del poder poltico en el estado. Los jueces y magistrados hacen
poltica: Inciden en la vida pblica de un pas (distinto a la actividad partidista).

DOBLE SIGNIFICACIN CONSTITUCIONAL DEL PODER JUIDICIAL.

La referencia constitucional al poder judicial se entiende en un doble sentido: i) rganos dotados de
potestad jurisdiccional en general o poder judicial poltico y ii) dentro de l, rganos concretos con
potestad jurisdiccional o poder judicial organizacin.
Como rganos dotados de jurisdiccin.
La constitucin recoge la concepcin de Montesquieu en cuanto a que no existe libertad si la
potestad jurisdiccional no est separada del legislativo ni del ejecutivo, y la vuelca a todos,
convirtindolos en partcipes del poder poltico.
Integran el poder judicial todos los rganos que tienen atribuida la potestad jurisdiccional
(todos los rganos jurisdiccionales son poder judicial): el tribunal constitucional, el tribunal
supremo, juzgados, tribunal de cuentas, tribunal en lo contencioso-administrativo, tribunales
militares, tribunales superiores de justicia. Todos son soportes orgnicos del poder judicial:
sus garantas estas constitucionalizadas y no estn sometidos a potestad alguna, por lo
menos en el ejercicio de su potestad.
Todos los rganos a lo que se atribuye esta potestad son poder judicial, que se ejercita
dentro de un marco limitado de competencias. Reciben la potestad de la soberana popular, y
en mayor o menor medida participan del poder poltico (fin ltimo; asegurar el respeto al
derecho objetivo):
- Control de la constitucionalidad de la ley (control de una actividad el poder legislativo).
- Control de la potestad reglamentaria del ejecutivo.
- Imposicin de penas exclusivas.

Como organizacin.
La constitucin usa la expresin poder judicial en un sentido ms estricto que el anterior, en
un sentido organizativo: el tribunal es una parte organizada del conjunto de jueces y
magistrados que tienen la potestad jurisdiccional, precisamente el regulado en la LOPJ de
1985.
No todas las personas con potestad jurisdiccional forman parte del poder judicial: quedan
fuera los magistrados del tribunal constitucional, juzgados, tribunal de cuentas, tribunal en lo
contencioso-administrativo, tribunales militares.
Los que forman parte configuran un cuerpo nico, con un estatuto comn, cuyo gobierno se
confiere al consejo general del poder judicial, rgano administrativo rector de las personas
dotadas de jurisdiccin y de los rganos jurisdiccionales.
Poder judicial organizacin es nico para todo el estado.
En el concurren don circunstancias relevantes:
1) El poder judicial organizacin no tiene potestad jurisdiccional, ya que esta se atribuye
constitucionalmente a los jueces y magistrados, no al conjunto. El ejercicio de la potestad
jurisdiccional corresponde a los juzgados y tribunales determinados por la ley las normas
de competencia que la misma establezca.
2) El consejo general del poder judicial, tampoco tiene potestad jurisdiccional, puesto que es
un rgano de naturaleza netamente administrativa, pero independiente de los dems
poderes. Funciones de este son el nombramiento, ascenso, inspeccin y rgimen
disciplinario de los jueces y magistrados, pero no la potestad jurisdiccional.