FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS UNIV.

ANDINA CUSCO


Derecho Comercial 1


Evolucin del derecho mercantil
Edad moderna:
Renacimiento.-
Una vez que se consolido el estado-nacin, los estatutos fueron reemplazados por leyes
expedidas por los soberanos, pues esto eran quienes tenan la facultad exclusiva de
expedir leyes. El surgimiento de estado-nacin significo la centralizacin del poder en el
soberano (monarca) y como consecuencia, el soberano era quien estaba legitimado para
crear normas vlidas. Es por esta razn que la costumbre perdi importancia frente a la
ley durante esta poca. No obstante, es necesario tener en mente que las leyes
expedidas por los monarcas fueron resultados de las prcticas comerciales que se
haban desarrollado con anterioridad. En este sentido, la costumbre como fuente del
derecho aparentemente perdi importancia frente a la ley pero sigui dando contenido a
las normas jurdicas.
Como ejemplo paradigmtico de legislacin mercantil de este periodo, podemos
mencionar a las ordenanzas de Sevilla de 1510 y las ordenanzas de Bilbao de 1737, que
fueron leyes expedidas por los monarcas pero cuyo contenido claramente tena como
base las reglas expedidas originalmente por los gremios. Tambin podemos mencionar
a las ordenanzas de comercio terrestre de 1673 y de comercio marino de 1681
expedidas por el rey Luis xiv de Francia, el rey sol; estas ordenanzas tambin se
conocen como las ordenanzas de colbert pues fueron elaboradas por su ministro de
finanzas Jean-Baptiste colbert.
Los cambios en la regulacin del derecho mercantil no solo obedecieron a los cambios
sufridos en la realidad econmica y poltica sino tambin en las ideas filosficas del
renacimiento.
Edad moderna:
Podramos sealar que el trnsito de la edad media a la
edad moderna se caracteriza por la consolidacin de la
propiedad privada y el triunfo del capital; como lo sostiene
Adam Smith; la verdadera riqueza no proviene del oro, pues
solo es un metal al que se le otorga valor de cambio y
depsito de valor, sino de los bienes y servicios, debido a
que conducen al mejoramiento y bienestar de los seres
humanos.
Uno de los principales aspectos que determinarn la forma
como habr de evolucionar el derecho gira en torno a un importante cambio de
mentalidad que se va operando, surgiendo una tendencia marcada hacia el
individualismo, con la consecuente relajacin de los sentimientos humanitarios que
brillaron en la edad media. A la peste se le atribuye esta inversin de los valores y
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criterios morales, el desprecio por los semejantes y a la prdida del valor del trabajo
frente a la exaltacin de la propiedad privada.
Las crisis, en prcticamente todos los campos: agrcola, industrial, religiosa, en el
comercio, en las actividades financieras, as como de los gremios y corporaciones, como
consecuencia de la recesin econmica, conduce a que ceda el valor del trabajo por el
valor de capital. Desaparece el beneficio fraternal y proporcional que caracteriz a las
corporaciones y a los gremios durante la edad media, apareciendo la paga fija como
retribucin al trabajo.
Las quiebras de los banqueros obligan a modificar la concepcin antigua de insolvencia,
al considerarse de derecho pblico, partiendo de la presuncin de fraude.
Las invenciones, que pertenecan al gremio, debern ser protegidas por el Estado, en
cabeza de su inventor, justificada por la necesidad de mantener su honor ante las
imitaciones, lo que da origen a la propiedad industrial.
Se consolida as el capitalismo tradicional propio del perodo de transicin, que an
conserva, sin embargo, caractersticas propias del perodo anterior, como el
mantenimiento de la calidad, los controles y la lucha contra la competencia, careciendo
todava de sustentacin ideolgica, tica y moral. Los grandes poseedores de capital
siguen con la conciencia intranquila, porque an perduran los valores cristianos del ideal
de pobreza. Pero se nota un mayor cuidado en las cuentas, una planificacin ms
sistemtica, una valoracin superior del tiempo y de la tcnica, factores stos que
preparan el advenimiento del capitalismo moderno.
Las ferias se cierran, haciendo disminuir considerablemente el comercio internacional o
se transforman en ferias cambiarias, llegando a crearse ferias slo para el intercambio y
la compensacin de letras de cambio, ttulo valor que guarda relacin con la crisis de las
ferias y que fue evolucionando hasta alcanzar un papel protagnico en la movilizacin de
dinero sin necesidad de su transporte. El endoso, la aceptacin y el vencimiento de la
letra surgen hasta el XVII, pues en sus inicios no eran aceptadas por el banquero librado
y el tiempo era el que corresponda a la duracin del viaje para el cual se haba librado la
carta, permitiendo que se utilice como medio de pago y como instrumento de crdito.
Posteriormente, la crisis de los bancos privados guardar relacin con el cheque.
El surgimiento de los Principados modernos, de los Reinos y de los Estados, ocasiona el
fortalecimiento de la banca estatal y, por ende, el decrecimiento de los bancos privados.
As ocurre en Venecia con el Banco de la Plaza de Rialto (1578), en Holanda con el
Banco de msterdam (1609), en Gran Bretaa con el Banco de Inglaterra (1694), entre
otros. Esta situacin va aparejada de la emisin de moneda, que corresponde ahora al
Estado, que, poco a poco, se va estructurando como se le conocer en la actualidad.
Surge as el concepto de Banca Central
Los descubrimientos, la imprenta, el humanismo y la reforma son aspectos
fundamentales en la evolucin que sufrir la economa de los Estados y, por
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consiguiente, el desarrollo del derecho de los comerciantes, dando paso a lo que se
conoce como mercantilismo.
Sea lo primero advertir que la literatura mercantilista es econmica y, por lo mismo, sus
conceptos estn basados esencialmente en anlisis, fundamentalmente, de competencia
de la ciencia econmica, aunque el mercantilismo en s mismo, est constituido por las
creencias en que se bas: Parte de la teora del monopolio exportador, reforzada por la
explotacin indiscriminada de las colonias, por el imperialismo pirata, por el afn de
riqueza; se aboga por el acaparamiento de metales preciosos y divisas como ideal de
espritu dentro de una poltica de control de cambios. Las principales creencias en que
se funda el mercantilismo son: era preferible exportar que importar e incluso que
comerciar en el interior; la riqueza del Estado depende de la acumulacin de metales
preciosos, principalmente oro y plata; y, lo anterior justifica la intervencin del Estado.
Existen diferencias entre el mercantilismo que practicaron los distintos imperios: el
Espaol giraba en torno al atesoramiento de los metales preciosos trados de Amrica,
ms que a una actividad monopolstica de exportacin; el francs, en cambio, se basa
en la exportacin monopolizada por el Estado; el ingls se especializ en el transporte y
la intermediacin, debido a su superioridad martima; Holanda precedi a Inglaterra.
Luego se extendi a Rusia y Alemania.
Consecuencia de los diversos pensamientos mercantilistas, surgieron tres sistemas de
tratamiento de las colonias: El ingls, practicado en base al comercio libre para los
comerciantes de la metrpoli y de las colonias entre s; El espaol, tambin basado en el
libre comercio, pero que obligaba a los comerciantes a viajar en flota y a llegar a puerto
determinado, limitndose la competencia y prohibiendo el comercio entre colonias; y, El
monopolio radical de las compaas coloniales, al cual recurrieron principalmente
Francia, Dinamarca, Suecia y Holanda, pero alcanzaron su mayor potencial y desarrollo
en Inglaterra donde existieron las compaas reguladas y las sociedades por acciones;
de las primeras se destac La Sociedad de los Mercaderes Aventureros de Inglaterra,
cuya forma inicial fue el consorcio o compaa, que operaba segn los principios de la
actual sociedad colectiva; las segundas se crean mediante el sistema del octroi, esto es
el acto de incorporacin y concesin de derechos de soberana, lo que pone de presente
el carcter pblico con que surge este tipo societario, basado en el dinero, a cuya
cantidad est limitada la responsabilidad, sin atender la calidad de los socios. Su
antecedente se encuentra en los mercaderes aventureros en 1553.
Surgen en consecuencia las bolsas de valores en las que se realiza una actividad de
compra y venta de acciones, bonos y otros ttulos, bajo una organizacin moderna,
donde se especula con los precios de las acciones, unos las adquieren para percibir su
fruto, sin inters en venderlas; otros las compran de contado para venderlas a tiempo y
ganar el inters; otros juegan al resultado que se presente el da veinte del mes, que es
el tiempo en que deben recibirlas. La primera bolsa surge en Londres en 1570, aunque
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sus antecedentes remotos de ubican en el puerto Pireo de Atenas. Roma conoci los
collegium mercatorum
En la poca Moderna se produjeron modificaciones en todos los rdenes, que incidieron
en el Derecho comercial. Los grandes acontecimientos de ndole cientfica y cultural que
tienen lugar en esta poca - Renacimiento, Reforma Religiosa, Revolucin Industrial,
descubrimiento de Amrica repercutieron directamente sobre la rama del Derecho
objeto de nuestro estudio.
COMERCIO EN ESPAA:
En el siglo XV se producen hechos importantes para toda la humanidad. En Espaa se
produce la unin de dos coronas la de Castilla y la de Aragn, por la boda de Isabel y
Fernando, los Reyes Catlicos. Se produce una unificacin poltico-administrativa.
1492: Descubrimiento de Amrica. La llegada de los europeos al nuevo continente tuvo
una gran trascendencia para la humanidad, que junto con la toma de Constantinopla por
los turcos fueron dos hechos tomados de referencia para dividir las edades.
La Nueva Espaa.
El consulado de la ciudad de Mxico (1592) tuvo una gran importancia en la formacin
del derecho Mercantil en esta etapa. Al principio fue regido por las ordenanzas de
Burgos y Sevilla, pero en 1604 fueron aprobadas por Felipe III las ordenanzas del
Consulado de la Universidad de Mercaderes de la Nueva Espaa. En la prctica, las
ordenanzas de Bilbao tuvieron aplicacin constante y a que este fue un ordenamiento
ms completo y tcnico que solo regulaba la materia mercantil.
ORIGENES DE LOS DESCUBRIMIENTOS GEOGRAFICOS:
La escasez de la oferta frente a la demanda monetaria
Desequilibrio entre oferta y demanda de metales preciosos. Uno de los grandes
objetivos era conseguir oro o plata. Esta obsesin responda al deseo individual. Esta
ansia por la obtencin de oro era porque desde la poca romana haba un comercio
entre Europa, india y china de una serie de productos que eran importantes para las
clases altas (especias, sedas,...). El comercio con Asia estaba incrementado desde la
poca de Marco Polo. Este comercio era deficitario para Europa porque no tena gran
cosa que ofrecer a cambio. Entonces, haba que saldar el dficit con metales preciosos.
Se incrementa la demanda de estos metales. En Europa no haba grandes cantidades.
El oro provena del crculo subsahariano, actuando los rabes como intermediarios para
facilitar ese oro. Pero esto adems de ser insuficiente era una situacin comprometida
para los europeos por depender de los rabes. Todo esto crea un fuerte estimulo para la
exploracin atlntica. Se trata de acceder directamente a las fuentes de oro
subsaharianas.
2.2. El bloqueo turco a la intervencin genovesa por Asia
Existe comercio tradicional entre India y china, (s. XVIII). En el siglo XV, los turcos se
estn expandiendo por todo el imperio. Van a controlar toda la zona del prximo oriente
y norte de frica. En 1493 van a tomar la ciudad de Constantinopla y van a bloquear ese
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comercio tradicional procedente de la India y de China. Los europeos, mayormente
genoveses, se ven expulsados de ese comercio y buscan alternativas.
El factor ideolgico
El elemento religioso y el espritu de aventura sirven para justificar.
EXPLORACION DEL ATLANTICO Y DESARROLLO TECNOLGICO:
Viajes y exploraciones de genoveses y catalanes:
Tras las experiencias vikingas, cuando se inician ms seriamente es en el siglo XIII.
Estas primeras exploraciones se van a producir por Catalanes y mallorquines, buscando
una alternativa a la reconquista que ya esta acabada.
En los siglos XIII, XIV y XV se van a producir una serie de avances tcnicos que van a
favorecer las exploraciones. Hay mejoras tcnicas en la navegacin tales como
portulanos, cartas martimas, brjulas, astrolabio... A pesar de estos avances seguan
existiendo dificultades como por ejemplo, el tipo de navo que se necesitaba.
En el mediterrneo, el barco tradicional era la galena, pero funcionaba con remos, por lo
que no era muy aconsejable porque gran parte del espacio til era ocupado por los
remeros. Adems, tambin estaba el tema de la velocidad y que estaban adecuadas
para mares tranquilos, por lo que no eran aptas para la navegacin por el Atlntico.
En el mar Bltico existan los barcos llamados cocas que eran muy lentos por su
configuracin.
El problema se soluciona con la aparicin de la carabela. Tiene mayor capacidad y
combina velas triangulares con cuadradas que hacen la embarcacin mas marinera y
manejable.
3.2. La anticipacin portuguesa y sus consecuencias.
Portugal estaba volcada para el Atlntico. Estaba escasamente dotada de recursos
naturales y quera especializarse en la importacin de cereales, aceite,... Busca un papel
de intermediario entre Europa y frica debido a su situacin. Esto supone un impulso y
tratan de adecuar la estructura poltica con la econmica.
La dinasta de Avs est ms adecuada a la actividad comercial. Como resultado en el
siglo XV, Portugal va a ser el pionero en las explotaciones atlnticas.
El primer objetivo era abrir una va a las exploraciones y empiezan a conquistar una
serie de islas: Madeira, Cabo Verde... Seguirn descendiendo hacia el sur y tratarn de
llegar a la india hasta llegar a Cabo de Buena Esperanza.
A finales del siglo XV, los navos portugueses van a llegar a costas brasileas.
El marfil, la malagueta, el azcar,... y hasta van a importar esclavos de Africa. Estos
productos van a reexportarlos a Europa Occidental haciendo como intermediarios.
CONQUISTA Y COLONIZACION DE AMERICA:
El proyecto colombino
Coln consideraba que poda llegar a Asia navegando hacia el oeste. El principal error
que cometi fue el clculo de las distancias, que eran bastante menores a las reales.
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Coln presento la propuesta al rey de Portugal, ya que esta era la nacin ms avanzada.
Estos se dieron cuenta del error de Coln y no aceptaron su propuesta. Despus la
present a los reyes de Espaa y la aceptaron, aunque con mucha reticencia.
EN LA CONQUISTA SE ESTABLECEN VARIAS ETAPAS:
Conquista y colonizacin de Amrica.
Economa inicial de saqueo (1492-1530). Se asientan en las islas del caribe y en unos
pocos aos acaban con todo el oro. Esta llegada es muy nociva para las tribus que
habitaban las islas, que prcticamente desaparecen.
A partir de 1530 se da el salto al continente: Imperio azteca e imperio Inca.
Estos imperios son rpidamente conquistados, y como consecuencia de la conquista,
producen un bajn brutal de la poblacin autctona. Lo que no est muy claro es a que
se debi esa hecatombe demogrfica. A lo que se le da ms importancia es a un
complejo basado en las dietas, en las enfermedades y en las pautas laborales.
La llegada de los castellanos desarticul toda la estructura econmica y cultural de los
indgenas ya que no podan dedicarse a sus labores de agricultura de subsistencia. Los
ritmos intensivos de trabajo a los que no estaban acostumbrados agravan la situacin.
Las enfermedades eran mortferas para la poblacin indgena (proceden de Europa).
Esta fue la principal variable.
Organizacin de la economa colonial: Encomienda.
La encomienda es la institucin que va a dar solidez a este modelo. El monarca obliga a
los nativos a realizar trabajos para los conquistadores y a cambio, estos los adoctrinaban
en la religin catlica.
Las tierras seguan siendo de titularidad indgena. Este tipo de institucin conllevaba
todo tipo de abusos con los indgenas, lo que provoc algunas crticas de algunos
estamentos eclesisticos (el ms famoso fue Bartolom de las Casas).
La cada de poblacin ms criticada fue la de la zona del caribe. Empezaron a traerse
esclavos negros, inicindose as un tringulo comercial entre Africa, Amrica y Europa.
La introduccin de esclavos era cedida a determinadas empresas. En esta poca estaba
en ascenso la monarqua autoritaria y, en Amrica, exista el peligro de que se
reprodujera el feudalismo por lo que en 1542 se aboli la encomienda.
Economa agraria y minera de la plata: Repartimientos e Hitas.
El sistema de encomienda fue sustituido por el de repartimiento e Hitas.
Por repartimientos se entiende el reparto de las tierras entre los colonizadores
castellanos. Los indios le pagaban con trabajo. Los antiguos encomenderos que se le
entregan tierras y de ese modo se va formando una estructura feudal en Amrica. De
este modo se empieza a explotar el territorio americano. Se traen productos europeos
como el trigo, azcar, ganado, etc. Se explotan estos productos as como otros
autctonos.
La minera de la plata va a ser una actividad importante. En 1530 se localizan dos
grandes minas que van a sostener el imperio durante ese siglo.
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Para explotar estos yacimientos se necesitaban avances tcnicos. Tambin aqu se
tom poblacin autctona mediante las Hitas, que consistan en que la poblacin ms
cercana a las minas tiene que garantizar una determinada mano de obra.
Dentro de los avances tcnicos de las minas est el empleo de amalgama para extraer
la plata. Esto supone un estmulo que va a provocar la llegada de plata a Europa y esto
a su vez estimula la demanda de todo tipo de productos y la importacin de muchos
productos europeos.
Al mismo tiempo, el rey obtena la quinta parte de la produccin. Esta continua llegada
de metal recort el estrangulamiento de la economa europea.
I. Condiciones polticas, econmicas y sociales en la poca Moderna
El fin de la Edad Media coincidi con la formacin de los grandes Estados nacionales.
De la ciudad se pas a la nacin. En consecuencia, la actividad creadora de normas
jurdicas fue reasumida por el Estado. Adems del desarrollo de los Estados nacionales,
otros dos hechos influyeron en forma definitiva sobre la evolucin del Derecho comercial:
el descubrimiento de Amrica y la revolucin industrial.
A. Influencia del descubrimiento de Amrica
Como consecuencia del descubrimiento de Amrica se desplaza el predominio del
comercio del mar Mediterrneo hacia el Atlntico y se forman importantes corrientes
comerciales hacia las tierras descubiertas. En ese entonces, las posibilidades de lucro
que ofreca el Nuevo Mundo alentaron la inversin de capital en las sociedades que se
dedicaron al comercio trasatlntico. El comercio en los territorios ultramarinos, por otra
parte, exiga reunir grandes masas de capitales, puesto que los viajes eran largos,
riesgosos y costosos.
1. Desarrollo de las sociedades annimas
Para poder reunir los capitales requeridos para cubrir el costo de empresas comerciales
dirigidas a Amrica, se organizaron sociedades annimas, como el instrumento jurdico
ms apto para ese fin. Estas sociedades conformaban el patrimonio que necesitaban,
mediante la mecnica de dividir su capital en acciones y colocar stas entre un nmero
ms o menos extenso de inversores. Se dice que la accin fue uno de los grandes
inventos de la Edad Moderna.
2. Perfeccionamiento de los sistemas monetarios y desarrollo de los instrumentos
de crdito
En la Edad Media, el oro y la plata eran los elementos estables de la fortuna. Con el
descubrimiento de Amrica afluyeron a Europa tales cantidades de oro y plata, que
determinaron la cada de su valor. Por esta razn los particulares buscaron formar sus
fortunas con otros elementos. La abundancia de los metales oro y plata que se
encontraron en el Nuevo Mundo, permitieron el perfeccionamiento de los sistemas
monetarios y el desarrollo del crdito y de sus instrumentos. Los particulares
abandonaron su prctica del atesoramiento de metales preciosos, pasando a
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depositarlos en bancos, que les daban facilidades para realizar sus pagos por medio de
giros, a cambio de comisiones remuneratorias de servicios.
Se desarrollaron los bancos nacidos de las dinastas de la Edad Media y se fundaron los
bancos de emisin de billetes, regulados por normas de Derecho pblico. A similitud de
las ferias medievales, se organizaron ferias de pagos o compensaciones financieras.
Naci la operacin bancaria de arbitraje de efectos de comercio, donde se compensaban
los ttulos emitidos en plazas distintas. Paralelamente, la letra de cambio evolucion en
su aplicacin con la invencin del endoso, que la convirti en un instrumento de pago til
y gil .
Como consecuencia de la cada del valor de los metales preciosos los particulares
invirtieron sus fortunas en ttulos representativos de sus prstamos a los reyes y a las
colectividades pblicas. Se originaron as los valores mobiliarios y las operaciones de
bolsa. Se organizaron bolsas de valores, especialmente en Brujas y msterdam, y en
stas se realizaron, tambin, operaciones con acciones de sociedades annimas.
B. Influencia de la Revolucin Industrial
La Revolucin Industrial, con el perfeccionamiento de las mquinas y los progresos de la
qumica, determin el nacimiento de las fbricas, que desplazaron a los artesanos. Para
la instalacin de las fbricas fue necesario la concentracin de los medios de produccin
que, a su vez, requera la reunin de grandes masas de capital, para la cual, tambin,
result til el mecanismo de las sociedades annimas.
A raz de ese conjunto de hechos econmicos, a mediados del siglo XVIII y principios del
XIX, se desarroll un capitalismo industrial y financiero, que se sum al capitalismo
comercial naciente en plena Edad Media. Ese capitalismo se sirve de la ideologa
poltica de la Revolucin francesa segn hemos de ver.
Comenz el triunfo de la riqueza material, imponindose la burguesa que la posea,
sobre el reino caballeresco de la nobleza. De las nociones de familia y gremio se pas,
gradualmente, a la nocin de empresa.
II. Las Ordenanzas
En la poca moderna surge una legislacin mercantil emanada del poder estatal. Cada
Estado se da sus normas que se aplican a toda la nacin.
Se dictaron las llamadas ordenanzas, que renen las compilaciones de los usos
comerciales vigentes, recogidos, a su vez, del Derecho estatutario. Por ello, el Derecho
comercial contenido en las ordenanzas guarda similitud con el estatutario. Sigue siendo
un Derecho subjetivo, slo aplicable a los comerciantes.
Lo que vara es el origen de las normas, que ahora son creadas por el poder pblico
para todo un Estado, sustituyendo los Derechos particulares creados para cada ciudad.
Paralelamente y gradualmente, van desapareciendo los tribunales particulares para cada
gremio, sustituidos por los Tribunales Estatales con jurisdiccin comercial.
Entre las ordenanzas dictadas cabe destacar las ordenanzas francesas bajo el reinado
de Luis XIV que regulan el comercio terrestre (Ordonnance des marchands et
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negociantes, de Savary, de 1673) y la navegacin (Ordenanza de 1681). Debemos
recordar especialmente las Ordenanzas de Bilbao, sancionada por Felipe V, el 2 de
diciembre 1737 y confirmadas por Fernando VII el 27 de junio de 1814. Estas
ordenanzas contenan 723 artculos que abarcaban normas de Derecho comercial
terrestre y martimo. Fueron Derecho positivo en nuestro pas hasta la vigencia del
Cdigo de Comercio, esto es, hasta el 1 de julio de 1866.
Las ordenanzas son las precursoras de la codificacin mercantil y su contenido fue
fuente de los cdigos posteriormente sancionados. Las ordenanzas dictadas mantienen
la especialidad del Derecho comercial, que sigue siendo un Derecho subjetivo pero,
tambin, tienen la impronta de los nuevos hechos econmicos y sociales.
Cabe sealar que se internacionaliza el comercio por los grandes descubrimientos y por
la formacin de grandes empresas, aunque el Derecho comercial tiende a
nacionalizarse. Ello es consecuencia de la formacin de los grandes Estados
monrquicos. De manera que se crean, en esta poca, Derechos comerciales
nacionales opuestos, por su origen a aquel Derecho estatutario de ciudad y a aquel
Derecho comercial inter local de la Edad Media.
ORDENANZAS DEL CONSULADO DE BILBAO
En su edicin de 1737 las ordenanzas de Bilbao (Espaa) han sido
atradas por variados pases de ultramar, aun cuando dejaron de regir
en Espaa seguan vigentes para ms de otro lugar en el mundo.
Las ordenanzas de Bilbao recibieron influencia de las ordenanzas de
Colbert, superndolas en variados aspectos, inclusive siendo
importantsimas a la hora de la creacin del Cdigo de Comercio francs
1807 y de los dems del siglo XIX.
Fondo histrico de las ordenanzas de Bilbao
Entre los comerciantes organizados, generalmente entre hermandades
o corporaciones, es la costumbre fuente original para interpretar, y en su caso dirimir,
las relaciones mercantiles. Estas costumbres fueron recopiladas por escrito, y as
algunos autores expertos en historia del derecho mercantil, como Goldschmidt, nos
mencionan que estas costumbres consignadas se convierten, dada la publicidad que
tienen, en almanaques de consulta, siendo los ms famosos los consuetudines de
Gnova con fecha anterior pero aproximadamente al ao de 1056; la constitutum usus
de pisa del ao 1161 y el liber consuetudinum de Miln de 1216.
Los intentos para dar publicidad a las costumbres comerciales, fueron verdadera
preocupacin de las corporaciones de mercaderes, conocidas bajo diversos nombres:
mercadantioe, curia mercatorum organismos que en opinin basada en anlisis
histrico de Alfredo Rocco estaban constituidos y moldeados a semejanzas de los
municipios, ya que tena una justificacin prctica, contaban con autoridad y sus actos
estaban limitados por estatutos (statum, breve, capitulae). La razn de ser de las
universidades de comerciantes son nos atrevemos a firmar - un simil de los sindicatos
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modernos, ya que se justificaban originalmente por ese deseo de proteccin a sus
agremiados. El desarrollo de estas corporaciones se fue moldeando y fortaleciendo,
dados los intereses creados de los comerciantes, que no solo traficaban dentro de un
determinado territorio, sino que enviaban o comprobaban mercanca a otras provincias o
incluso a otros pases.
Estas universidades buscaban primordialmente organizar, ferias y mercados, proteger
en el extranjero a sus agremiados y a los intereses de los mismos, razn por la que
incluso tenan cnsules, en otros pases cuya obligacin consista en asistir a los
mercaderes que representaban, auxiliados hasta en caso de enfermedades u otro tipo
de infortunios que pudieran padecer en tierras extraas. Las universidades o
corporaciones mucho tuvieron que ver con la proteccin y seguridad de las
comunicaciones, con el nacimiento de profesionales empresas navieras, con el apoyo de
descubrimientos, con el desarrollo las ordenanzas del consulado de Bilbao.
De la actividad bancaria y con la solucin de problemas derivados del comercio, ya que
sus autoridades servan de verdaderos rbitros, situaciones todas que provocaron una
verdadera administracin de justicia que, que al principio fue sin formalidades (es bono
et aequo), con el tiempo se fue conformando de manera ms profesional, pero los ms
importantes, coercitiva, ya que las autoridades de gobierno vean como prudente que as
fuera. Fue tan interesante y eficaz esta administracin de justicia que, incluso en Italia,
exista un sistema de apelacin a laudos de universidades, segunda instancia, a cargo
de soproconsoli.
LA UNIVERSIDAD Y LA CASA DE NCONTRATACION DE BILBAO
Las ordenanzas de la universidad y casa de contratacin de Bilbao. Distinguen se tres
etapas en la evolucin de tales ordenanzas, asienta lvarez del Manzano; la primitiva, la
antigua y la nueva: Las ordenanzas primitivas fueron redactadas en 1459 por el fiel de
los mercaderes, con intervencin y conocimiento del corregidor. Las antiguas, formadas
ya por el consulado (jurisdiccin obtenida por los bilbaos en 1511), FUERON
CONFIRMADAS POR Felipe II en 15 de diciembre de 1560 y adicionadas a fines del
siglo XVII Las nuevas formadas por una junta nombrada por el prior y cnsules
revisadas por una comisin que se design al efecto, recibieron la confirmacin de
Felipe V en 2 de diciembre de 1737.
Divdanse estas ordenanzas 4en 29 captulos (con 73 nmeros) Adems de las
disposiciones relativas a la jurisdiccin del consulado, al rgimen anterior de la
corporacin y a la polica del puerto y de las naves, las ordenanzas de Bilbao regulan las
instituciones del comercio en general, del terrestre y del martimo, llenando cuantos
vacos se notaban en materia de letras de cambio, comisin, sociedades, contabilidad y
quiebras.
Las Ordenanzas de Bilbao consideradas como un verdadero cdigo, aunque dictadas
para la Villa de Bilbao, la jurisprudencia las hizo generales en Espaa; traspasaron sus
fronteras, se observaron en nuestras colonias de Amrica y en las repblicas
hispanoamericanas.
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Derecho Comercial 11


No hay fecha exacta sobre la fundacin de la universidad y casa de contratacin
(consulado) de Bilbao siendo probable que su antecedente remoto sea una corporacin
de los comerciantes y mercaderes de la plaza, quienes fueron adquiriendo fuerza y,
seguro, tenan intereses de no perder el monopolio de sus negocios. Este consulado
muy ligado con el trafico marino, al paso del tiempo e influenciado por otros consulados
como los de Italia, desarrolla toda una mecnica de control mercantil basada en usos y
costumbres. Se regula, se vigila, se condiciona cada operacin, siendo importante el
hecho de que nada escapa de la casa de contratacin, incluyendo, por supuesto, la
amigable componenda o arbitraje en caso de conflictos derivados de la interpretacin de
los negocios. fuero o derecho propio que se alejaba del derecho comn o de gentes
y del cual solo tomaba determinados preceptos eran lo que esta como otras tantas
corporaciones, estaba logrando con la tacita autorizacin y beneplcito de las
autoridades. Y no poda ser de forma, factor real del poder el consulado representa los
intereses de un sector oligrquico, cuyo impacto trascenda lo puramente econmico
para incrustarse en lo poltico. Era entonces importante dar legalidad a esta institucin
provocando una alianza que tanto al estado como al propio gremio beneficiara. El
reconocimiento oficial del consulado por parte del monarca, en el caso de Espaa,
implicaba muchas concesiones y privilegios a cambio de una participacin pecuniaria,
generalmente representada por ingresos fiscales o ciertos monopolios sobre especficos
productos, denominados estancos. As, el monarca en turno oficializa y da proteccin
al consulado asegurndose una armona que a todos beneficia.
Para quienes protegemos la postura doctrinal de la autonoma del derecho mercantil,
resulta un argumento histrico todo el proceder de los consulados. En efecto, el que
tuviera una amplia jurisdiccin y adems de esta fuera conocida y defendida por las
autoridades da idea sobre aceptacin de que los negocios mercantiles no pueden ser
reglamentados mejor, sino solo quienes hacen de ellos su actividad profesional. El
principio de flexibilidad y solucin circunstancial el dinamismo y metamorfosis de la
reglamentacin jurdica, la competencia amplia y una tendencia a unificar criterios para
facilitar el comercio, es, indudablemente, un quehacer de los que conocen la
problemtica y no solo intuyen las respuestas, sino que las validan con las experiencias
que han acumulado.
Toda la reglamentacin consular con principios de poca de carcter universal, dado el
comercio entre naciones y a distancia, no poda permanecer dispersa y es entonces las
ordenanzas del consulado de Bilbao.
LAS ORDENANZAS DEL CONSULADO DE BILBAO
De lo capitanes de navos.
Del piloto mayor de este puerto.
De los pilotos lemanes.
Del rgimen de la ria.
De los carpinteros calafates.
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Derecho Comercial 12


De los gabarreros y barqueros.
La institucin consular
a) Aparece en el siglo VII con el nombre de Telonarios establecido por el codex
visigotorum que disponan que los comerciantes, navegantes y extranjeros
sean juzgados por sus propios magistrados y por sus propias leyes.
b) Tambin en China y los rabes en el siglo XII tenan tribunales martimos para
resolver problemas comerciales.
c) A partir del S XI y XII los consulados se extienden en Europa y el mediterrneo
(italianos, espaoles y franceses).
Orgenes del Derecho Consular?
Se origina en la necesidad de proteger a los mercaderes y navegantes que
abandonaban su tribu, ciudad o provincia para establecerse en sitios lejanos a
fin de ejercer el trueque o el comercio.
Surge antes que la diplomacia. S. VI a/c.
Es la primera institucin que se constituy en el exterior.
Grecia cuna del Derecho Consular.
1. Se desarrollo la figura del proxenes extranjeros elegidos por la ciudad a la
que pertenecen para que acten como intermediarios o representantes ante
las ante las autoridades polticas y judiciales locales.
2. Otras instituciones similares a la funcin consular fueron:
a) Nautodicas: magistrados que solucionan litigios entre mercaderes y
navegantes
b) Epagogos: magistrados que juzgaban sumariamente lo que las reuniones
mensuales de las neutodicas no podan resolver.
El derecho consular en Roma:
a) Hospitum publicum: personas nombradas por el senado o por encargo de
este, por el pretor a las que los extranjeros podan solicitar hospitalidad y
proteccin.
b) Collegium mercatorum llamados tambin los mercuriales que conocan
las controversias en materia de comercio.
Edad moderna:
a) Aparece en oriente en el siglo XVI debido a las relaciones entre los estados
cristianos y los estados musulmanes.
b) Se establecen concesiones unilaterales emanadas por los sultanes que
conferan derechos y privilegios a los sbditos de los estados cristianos.
Caractersticas:
Poderes de polica y juez.
Mucho prestigio y autoridad.
Solo ellos podan disponer de la
herencia de los extranjeros
fallecidos en su territorio.
Autorizado para proteger a los
connacionales.
Goza de status diplomtico.

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Ulises Montoya Manfrendi / Derecho comercial 11 edicin actualizada tomo
I Lima 2004.