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LA TRANSACCIN

Felipe Osterling Parodi*

Mario Castillo Freyre ??
SUMARIO: 1. CONCEPTO. 2. CARACTERSTICAS. 2.1. ASUNTO DUD
OSO O LITIGIOSO. 2.2.
CONCESIONES RECPROCAS. 2.3. ACTO FORMAL. 2.4. SUPUESTO VALOR
DE COSA JUZGADA.
2.5. LA TRANSACCIN COMO UN ACTO COMPLEJO. 2.6. CAPACIDAD
PARA TRANSIGIR. 3. LA
SUPUESTA NECESIDAD DE QUE LA TRANSACCIN CONTENGA RENU
NCIA EXPRESA DE CUALQUIER
ACCIN FUTURA. 4. FORMA DE LA TRANSACCIN. 5. DERECHOS SOBR
E LOS QUE SE PUEDE
TRANSIGIR. 6. TRANSACCIN SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL PR
OVENIENTE DE DELITO. 7.
TRANSACCIN EFECTUADA POR REPRESENTANTES LEGALES DE
AUSENTES O INCAPACES. 8.
TRANSACCIN SOBRE NULIDAD O ANULABILIDAD. EFECTOS. 9. SUPUES
TOS EN LOS CUALES LA
CUESTIN SOBRE LA QUE SE TRANSIGE ES, PRECISAMENTE, LA NU
LIDAD O ANULABILIDAD DEL
ACTO. 10. INDIVISIBILIDAD DE LA TRANSACCIN. EFECTOS. 11. SOLUCIN DE CO
NTROVERSIAS
A TRAVS DE LA SUERTE. APLICACIN A ESTE SUPUESTO DE
LAS NORMAS DE TRANSACCIN. 12.
MANERAS DE EJECUTAR LA TRANSACCIN JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL.
1. CONCEPTO
La Real Academia Espaola1 define a la transaccin co
mo accin y efecto de
transigir y, por extensin, trato, convenio, negocio.
Transigir,2 3 se define como consentir en parte con lo que no se cree
justo,
razonable o verdadero, a fin de llegar a un ajuste o concordia, evitar algn mal,
o por
mero espritu de condescendencia. Tambin como ajustar algn punto dudoso o
litigioso, conviniendo las partes voluntariamente en algn medio que
componga y
parta la diferencia de la disputa.
* Felipe Osterling Parodi, Doctor en Derecho y Abogado en ej
ercicio, socio del Estudio Osterling;
profesor de Obligaciones de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Fue Preside
nte de la Comisin que
tuvo a su cargo el Estudio y Revisin del Cdigo Civil de 1936, que dio origen al Cdi
go Civil de 1984. En tal
condicin fue ponente del Libro VI sobre Obligaciones. Ha sido Decano de la Facult
ad de Derecho de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, Ministro de Estado en la cartera de Justic
ia, Senador y Presidente del
Congreso de la Repblica y Decano del Colegio de Abogados de Lima. Miembro de nmero
de la Academia
Peruana de Derecho.
?? Mario Castillo Freyre, Magster y Doctor en Derecho, Abogado en ejercicio, soci
o del Estudio que lleva
su nombre; profesor principal de Obligaciones y Contratos en la Pontificia Unive
rsidad Catlica del Per y en
la Universidad Femenina del Sagrado Corazn. Catedrtico de las mismas materias en l
a Universidad de Lima.
www.castillofreyre.com
1 REAL ACADEMIA ESPAOLA. En: http://buscon.rae.es/draeI/
SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&
LEMA=transaccin
2 En Amrica Latina se utilizan indistintamente como sinnimos los trminos transig
ir y transar, siendo
esta ltima palabra tambin parte de la Lengua Espaola (REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccion
ario de la Lengua
Espaola. Madrid: Espasa, 2002, Vigsima Segunda Edicin, tomo II, p. 1330).
3 REAL ACADEMIA ESPAOLA. En: http://buscon.rae.es/draeI/
SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&
LEMA=transigir
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En su acepcin cotidiana, la palabra transaccin se emplea para designar to
da
clase de convenciones. Se transige diariamente, en muchos mbitos; por ejemplo, se

habla en este sentido de las transacciones de la Bolsa, de transacciones financi
eras,
de la industria o del comercio, etc. Pero en su sentido jurdico, si bien e
n cuanto al
fondo hay identidad en la definicin, la palabra transaccin tiene un alcance bastan
te
ms restringido, puesto que lo enfoca a un acto jurdico cuya finalidad es resolver
mediante concesiones recprocas, un asunto dudoso o litigioso.
Nuestro Cdigo Civil define esta figura en su artculo 1302:
Artculo 1302.- Por la transaccin las partes, hacin
dose
concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto d
udoso o
litigioso, evitando el pleito que podra promoverse o finalizando
el
que est iniciado.
Con las concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular,
modificar o extinguir relaciones diversas de aquell
as que han
constituido objeto de controversia entre las partes.
La transaccin tiene valor de cosa juzgada.
Como se desprende de la lectura de la norma
transcrita, nuestro
ordenamiento jurdico adopta un concepto restringido de transaccin, pues cuando
utiliza este trmino se refiere a un medio extintivo de obligaciones, y no lo empl
ea
en su acepcin ms amplia, esto es, como un negocio o acuerdo entre las partes.
2. CARACTERSTICAS
La transaccin, como acto jurdico que es, debe reunir condiciones legales, algunas
de las cuales son comunes a cualquier acto jurdico, pero otras como la relacin
jurdica y las concesiones mutuas le son especficas.
Respecto a estas dos caractersticas particulares de la tran
saccin, debemos
destacar que constituyen el eje sustancial (y no meramente formal) de la figura.

La esencia de la transaccin reside en una relacin jurd
ica incierta y
controvertida, susceptible de derivar en litigio o ya latente en el terreno judi
cial, la
misma que las partes deciden llevar a trmino en forma definitiva; de esta manera,

encausan su voluntad a esa finalidad a travs de concesiones recprocas. Esta ltima
caracterstica, a saber, la voluntad de prevenir o terminar un litigio judicial, t
raducida
en concesiones recprocas, distingue a la transaccin, no solamente
de los dems
modos de extincin de obligaciones, sino de los otros contratos, aparte de todas l
as
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otras formas de conclusin de una controversia, como so
n, por ejemplo, la
sentencia judicial, el allanamiento, el desistimiento de la demanda, el reconoci
miento
de ttulos y hasta el advenimiento o conciliacin.
2.1. Asunto dudoso o litigioso
Debemos advertir, en primer lugar, que la transaccin no es la solucin de cualquier

problema, sino la solucin de un asunto que debe tener carcter dudoso o litigioso.
Dudoso es aquello que ofrece duda, que tiene duda,
que es poco
probable, que es inseguro o eventual.4 Duda es la suspensin o indeterminacin
del nimo entre dos juicios o dos decisiones, o bien acerca
de un hecho o una
noticia. Tambin es una cuestin que se propone para ventilarla a resolverla. Por
ltimo, dudar es estar el nimo perplejo y suspenso entre resoluci
ones y juicios
contradictorios, sin decidirse por unos o por otros.
En realidad, la definicin de un asunto dudoso es sencilla. Un asunto res
ulta
dudoso cuando es susceptible de ms de una interpretacin que lleve a soluciones
jurdicas distintas y por lo cual podra suscitarse una contro
versia judicial o
extrajudicial. Por tanto, el que un asunto sea dudoso no es obstculo para que sea

litigioso, ya que puede revestir ambas caractersticas.
Basta, en consecuencia, que el asunto sea dudoso, sin que sea necesaria
mente
litigioso. De mantenerse la duda, no es difcil que devengue en un asunto litigios
o.
En efecto, puesto que la transaccin puede recaer sobre derechos
y obligaciones
meramente dudosos, no hace falta que haya pleito pendiente, si
no que se d el
elemento de incertidumbre en la relacin jurdica entre las partes.
Entonces las
partes, si as libremente lo desean, pueden prevenir el eventual litigio por medio
de
la transaccin.
Sin embargo, cabe precisar que para que se produzca u
na transaccin no
necesariamente tendremos que estar frente a un asunto
estrictamente dudoso.
Podra ocurrir que nos encontremos ante un asunto de meridiana claridad, en el cua
l
se precisen con nitidez los derechos y obligaciones que surgen para cada parte,
y que
incluso estas ltimas tengan la certeza de lo que consiste aqu
ello a lo que se han
obligado. Aqu, como se puede apreciar, entramos a la esfera de lo litigioso.
4 REAL ACADEMIA ESPAOLA. En: http://buscon.rae.es/draeI/SrvltC
onsulta?TIPO_BUS=3&
LEMA=dudoso
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4
Para que se considere litigioso un asunto basta el he
cho de una eventual
negativa de una de las partes a cumplir con la ejecucin de la prestacin a la que s
e
ha obligado, por ms pueriles que sean sus argumentos o aun careciendo de ellos.
Lo litigioso puede consistir simplemente en la apreciacin o negativa del supuesto

deudor. Creemos que aqu el trmino dudoso se confunde con litigioso, ya que
al primero habra que combinarlo con la expresin que le sigue en el artculo 1312
del Cdigo: evitando el pleito que podra promoverse [...]. Dentro de un raciocinio
lgico, si el deudor aunque claramente tenga esta condicin rehusase efectuar
el pago, el acreedor tendra que demandarlo judicialmente y ento
nces estaramos
ante un asunto estrictamente litigioso (por ms clara que fuer
e la posicin del
acreedor), que sera susceptible de transaccin, en virtud de la expresin que utiliza

el artculo 1302: finalizando el (pleito) que est iniciado.
Tambin podra ocurrir, debido a las ms diversas razone
s, como por
ejemplo un sorpresivo estado de insolvencia del deudor, que las partes se pusies
en
de acuerdo para transigir respecto de una determinada obligacin, concluyendo en
una situacin diversa de la originalmente pactada. En esto podra
haber una gran
arbitrariedad por parte del deudor, pero cmo evitaramos tal arbit
rariedad y el
subsiguiente litigio? Y en un litigio insistimos, por ms claro que l sea, siempre
procede celebrar una transaccin. Por ello las palabras duda y litigio, para efectos
de la transaccin, estn ntimamente vinculadas.
Dentro del trmino litigioso, obviamente estn comprendidos lo
s asuntos
que sean materia de una controversia judicial (litis) o de un arbitraje.
De acuerdo a la Real Academia Espaola,5 litigio es Pleito,
altercacin en
juicio. Disputa, contienda; en tanto que por litigioso entiende lo siguiente: Dcese

de lo que est en pleito. Por extensin, dcese de lo que est en duda y se disputa.
Propenso a mover pleitos y litigios.
La doctrina es prcticamente unnime en considerar a
las obligaciones
litigiosas como las que son materia de juicio o pleito judicial. Sin embargo, en
lo que
no hay coincidencia es en cuanto a si el pleito o litigio debe ser ya una realid
ad o
nicamente potencial.
5 REAL ACADEMIA ESPAOLA. En: http://buscon.rae.es/draeI/SrvltCo
nsulta?TIPO_BUS=3&
LEMA=litigio
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A nuestro entender, no cabe restringir el alcance del
concepto referido al
asunto litigioso por razones de estricto (por no decir extremo) tecnicismo, ya que

de lo que se trata es de enfocar a la figura de la tran
saccin, contemplando
principalmente su finalidad, y de esa forma establecer el alca
nce verdadero que
facilite y no obstaculice su razn de ser. Por ello la propia norma refleja tal in
tencin
por parte del legislador, al sealar que el asunto sea litigio
so (palabra por dems
ambigua y amplia) y no que exista un litigio (que ntidamente presupone un juicio
ya
encaminado).
Para la existencia del litigio es necesario que al me
nos la demanda se haya
interpuesto y que haya sido contestada, es decir, que la litis se encuentre trab
ada. En
el caso de la transaccin esto no es necesario. Puede existir un pleito pendiente,
o
tan slo una demanda interpuesta, o inclusive que ningn paso se haya dado por las
partes para iniciar proceso alguno, pero si el asunto pudiera ser materia de pro
ceso
(y no meramente dudoso), ya encaja dentro del concepto de asunto litigioso, como

complemento a los asuntos meramente dudosos. De esa forma no
queda ningn
aspecto que produzca incertidumbre o malestar a las partes que
les imposibilite
transigir.
Los derechos y/u obligaciones de las partes deben encon
trarse en tela de
juicio, ser inciertos, a fin de que se consideren litigiosos. P
or ello tampoco puede
considerarse litigiosa una obligacin si se dictase senten
cia y sta quedase
consentida. En este caso, ya estn establecidos los derechos de
las partes por el
rgano administrador de justicia, por lo que cada uno sabe con certeza cul es su
derecho y, por tanto, tampoco cabra una transaccin.
2.2. Concesiones recprocas
La segunda de las caractersticas esenciales de la transaccin la
cual tambin se
encuentra establecida en el artculo 1302, es la presencia
de concesiones
recprocas. Esta situacin significa que necesariamente las partes qu
e la celebran
deben ceder en algo respecto de sus posiciones de origen, para finalmente llegar
a
un acuerdo por el que ellas, si bien no satisficieron sus
expectativas originales, s
lograron un convenio cercano a dichas posiciones. Decimos que debe ser cercano,
pues es precisamente esta cercana la que les habr permitido ceder en algo y todava
encontrarse satisfechas con lo acordado.
La valoracin de las concesiones es realizada por las propias partes. Por
otro
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lado, la ley no exige que las concesiones mutuas sean de igual valor; la exigenc
ia en
una transaccin es que haya concesiones recprocas, no siendo relevante el que una
de las partes transija (o ceda) ms o menos que la otra. Basta que cada una lo hag
a
voluntaria y espontneamente, con la finalidad de dar por terminado el conflicto y

evitar el litigio que podra promoverse o terminar el ya iniciado.
En ese sentido, la transaccin no necesariamente va a r
ecaer en un punto
medio, equidistante de las posiciones de origen de las par
tes. En estricto y en
definitiva, lo importante no es que ella recaiga en un punto
medio, sino que ella
recaiga en un punto intermedio acordado por las partes.
Lo relevante, entonces, es que se ceda en algo con
respecto al otro, no
importando que aquello que se cede sea de la misma magnitud que lo que cedi la
parte contraria.
Asimismo, resulta til destacar que las concesiones n
o tienen por qu
limitarse necesariamente a prestaciones vinculadas en forma directa al tema dudo
so
o litigioso.
En consecuencia, las partes podran otorgarse recprocamente dif
erentes y
variadas concesiones, las que no tendran por qu restringirse a la materia objeto d
e
controversia.
Por ello, la transaccin no implica nicamente la extincin de obligaciones;
es mucho ms que eso, pues puede dar lugar al nacimiento de otras obligaciones
,
incluso a la celebracin de una serie de contratos, siempre y cuando, utilizndolos,

se d solucin al asunto dudoso o litigioso.
2.3. Acto formal
Otra de las caractersticas de la transaccin, es que se trata de un acto jurdico cuy
a
forma es ad solemnitatem. La transaccin tiene que celebrarse necesa
riamente por
escrito, bajo sancin de nulidad.
El Cdigo Civil de 1936 prescriba que la transaccin deba
constar por
escritura pblica. El Cdigo de 1984 elimin este requisito porque se entendi que
el mismo desalentaba su celebracin, en la medida en que no todas las transaccione
s
recaen sobre materias de importancia patrimonial. El legislador de 1984 comprend
i
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que existen casos en los cuales los costos de celebrar la tra
nsaccin por escritura
pblica superaran el monto que constituye materia de la propia transaccin. De aqu
que optara por exigir slo que aqulla conste por escrito.
2.4. Supuesto valor de cosa juzgada
El artculo 1302 tambin dispone que la transaccin tiene carcter de cosa juzgada.
Al explicar esta caracterstica debemos, primero,
distinguir entre la
transaccin judicial y la transaccin extrajudicial.
Como es evidente, el carcter de cosa juzgada de la t
ransaccin judicial es
incuestionable, puesto que ella es irrevisable y da por co
ncluido el proceso. La
transaccin judicial, en tal sentido, tiene el valor de una sentencia y cuenta, po
r ello,
con sus mismas limitaciones, otorgando, como contrapartida, similares beneficios
.
La transaccin judicial, entonces, no ofrece mayores inconvenientes respe
cto
de su calidad de cosa juzgada. El caso de la transaccin extrajudicial resulta dis
tinto,
pues all esa calidad no es absoluta.
La transaccin extrajudicial, como su nombre lo indica, es la que se cele
bra
cuando las partes no estn litigando, vale decir, fuera de un
proceso judicial o
arbitral. En ese sentido, si no hay proceso, ni juez, ni a
rbitro que recoja la
transaccin y emita una resolucin, cmo puede hablarse de cosa juzgada?
La expresin cosa juzgada es de orden procesal; sin embargo, e
l Cdigo
Civil, en materia de transaccin extrajudicial, no la utiliza en su sentido ms estr
icto.
El carcter de cosa juzgada de la transaccin extrajudi
cial se encuentra
fundado en que ella es irrevisable, esto es, se basa en el hecho de que lo acord
ado
por las partes, lo transigido por ellas, no puede ser revisado. Sin perjuicio de
aquello,
lo cierto es que en tanto la transaccin extrajudicial es en definitiva un acto ju
rdico
comn y corriente, resulta susceptible de ser atacado si adolece de algn vicio.
As, como cualquier acto jurdico, contra la transaccin extrajudicial se pue
de
interponer una accin de nulidad. Igualmente, al ser tambin un contrato, es posible

que una de las partes solicite, de existir una causal que lo justifique, su resc
isin o su
resolucin.
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Una transaccin extrajudicial bien podra resolverse ante el incumplimiento

de lo pactado, y es que, cuando se transa, adems de ponerse
punto final a los
problemas pendientes en relacin a la materia objeto de la transaccin, usualmente
se generan nuevas obligaciones que deben ser asumidas por una de las partes o po
r
todas.
Por ejemplo, a travs de una transaccin extrajudicial A reconoce que B
es propietario de la casa de la que ambos, en principio,
se supona que eran
condminos, y B se obliga a pagarle 12 cuotas de mil dlares cada
una, lo que,
como resulta evidente, es una obligacin nacida de la tran
saccin. Si B no
cumpliera con efectuar los pagos a los que se ha obligado mediante esa transaccin

extrajudicial, A podra exigir la resolucin de la transaccin. Est
o ltimo, sin
embargo, no podra exigirlo si la transaccin hubiera sido judicial, puesto que, en
ese
caso, el carcter de cosa juzgada s sera absoluto.
De haber sido una transaccin judicial, lo nico que podra hacer A ya
que no cabra la resolucin, es reclamar el cumplimiento de
las prestaciones
impagas.
Como sabemos, cosa juzgada constituye lo resuelto por sente
ncia firme en
ltima instancia, en juicio contradictorio, ante un juez o tribunal, y contra la c
ual ya
no se admite recurso alguno. Por ello, la cosa juzgada se
eleva al nivel de las
verdades, adquiere la categora de Derecho puro y no cabe contradecirla.
2.5. La transaccin como un acto complejo
La transaccin, como sealamos al iniciar este anlisis, es un act
o que puede ser
altamente complejo. El Cdigo Civil establece que con las conces
iones recprocas
tambin se pueden crear, regular, modificar o extinguir rel
aciones diversas de
aquellas que han constituido objeto de controversia entre las partes.
Es evidente que, cuando se realizan negociaciones
para llegar a una
transaccin, lo que las partes buscan es concluir con el probl
ema suscitado; y si
desean esto de modo vehemente, no ser raro que recurran
a cualquier medio
alternativo o complementario para obtener tal propsito. Entonces pod
ra ocurrir
que para llegar al acuerdo sobre el o los puntos controvertidos, una parte ofrez
ca o
acepte ofrecer a la otra la realizacin de alguna prestacin com
plementaria (que
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puede ser de dar, de hacer o de no hacer) a lo que es materia de discusin, y de e
sta
forma la otra parte vea satisfechas sus expectativas y a la vez est dispuesta a l
legar a
un acuerdo.
En tal virtud, la ley deja abierta esta posibilidad, pudiendo as la tran
saccin
comprender asuntos distintos a los que constituan materia
de la controversia
original. Tales asuntos distintos podrn ser creados, modificad
os, regulados o
extinguidos, ya que las partes tendrn la ms amplia libertad
de configuracin
interna respecto de la transaccin que deseen celebrar.
Vemos que la transaccin puede constituir un acto sumamente simple, pero
tambin uno extremadamente complejo en el que se entremezclen diversas figuras
jurdicas tpicas y atpicas.
La posibilidad de que con la transaccin se creen, regu
len, modifiquen o
extingan relaciones jurdicas diversas de aquellas que han cons
tituido objeto de
controversia entre las partes, significa que la ley les otorga la suficiente fle
xibilidad
requerida a fin de que solucionen sus controversias o problemas entre ellas mism
as.
El Derecho es consciente de que con frecuencia las partes no van a poder llegar
a
solucionar sus problemas recurriendo nicamente a aquellos
elementos que
constituyen el objeto de la controversia, pues el margen de ac
cin podra resultar
reducido. Entonces, dentro de una transaccin podemos encontrar diversas figuras
extintivas, como la compensacin, la novacin, la condonacin,
todo ello,
evidentemente, dentro de un marco contractual que a s
u vez crea nuevas
obligaciones. La transaccin engloba, pues, una serie de actos, siendo ante todo u
n
contrato cuyo objeto es solucionar dificultades que han emergido
de una relacin
jurdica obligacional preexistente, es decir, extinguir (por medio de las concesio
nes
recprocas) las obligaciones materia de conflicto.
Ahora bien, si a travs de un acto transaccional la
s partes no slo
extinguieran obligaciones, sino que crearan otras nuevas, es nat
ural que cualquier
controversia nacida con respecto a estas obligaciones constituir materia suscepti
ble
de reclamo o de eventual discusin en los Tribunales de Ju
sticia. Ciertamente
podran producirse incumplimientos de las obligaciones que
las partes hayan
asumido ejecutar en el futuro como parte del acuerdo transacci
onal y, por ende,
podra resolverse este contrato por inejecucin de obligaciones, vale decir, le seran

aplicables las normas generales de resolucin por incumplimiento contenidas en el
Cdigo Civil respecto a los contratos con prestaciones recprocas.
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2.6. Capacidad para transigir
Ciertamente slo puede transigir quien puede disponer de
los objetos de la
transaccin. Entonces, la persona con plena capacidad
sobre los bienes
comprendidos en la transaccin es quien puede realizar los actos
de disposicin
correspondientes. Esta capacidad se traduce en aptitud para desp
renderse, gravar,
limitar o modificar los derechos comprendidos en la transaccin.
Ya hemos manifestado que la transaccin es un acto comp
lejo y por ello
hemos sealado que comprende concesiones recprocas de diversa y variada ndole
(en cada una de las cuales puede haber un desprendimiento, u
na renuncia, o una
limitacin a un derecho), por lo que se deber analizar la capacidad en funcin del
acto en s mismo, as como en torno a los bienes que abarca la transaccin respecto
a los cuales se harn concesiones (es decir, enajenaciones). Entonces, la capacida
d
de disposicin de los bienes comprendidos en la transaccin se refiere a cada uno de

ellos en forma individual y autnoma, siendo nula la transaccin si una de las parte
s
no poda disponer de alguno de dichos bienes.
De esta forma, si por ejemplo la transaccin comprendiese
un pleito, un
inmueble y derechos patrimoniales sobre alguna creacin artstica, cada bien deber
ser disponible en forma individual y a su vez global (o en su conjunto) por la p
arte
que lo ceda. Esto ltimo porque la transaccin es indivisible,
salvo pacto en
contrario (artculo 1310 del Cdigo Civil Peruano de 1984).
3. LA SUPUESTA NECESIDAD DE QUE LA TRANSACCIN
CONTENGA
RENUNCIA EXPRESA DE CUALQUIER ACCIN FUTURA
El artculo 1303 del Cdigo Civil nuevamente deja en claro
la relevancia del
elemento reciprocidad en esta figura extintiva. Ambas partes se hacen concesione
s
recprocas y renuncian a cualquier accin sobre el objeto de la transaccin. Se trata
de una renuncia recproca, esencial para la existencia de la transaccin. Ambas part
es
deben perder algo y ganar algo con la prdida de la otra y,
por ltimo, ambas
renuncian expresamente a accionar en contra de la otra respecto al punto materia
de
la transaccin. La onerosidad y bilateralidad (sinalagma) se encue
ntran presentes
como elemento eje de este acto.
El texto del referido artculo es el siguiente:
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Artculo 1303.- La transaccin debe contener la renunc
ia de las
partes a cualquier accin que tenga una contra otra sobre el obj
eto
de dicha transaccin.
Ahora bien, el sentido del artculo bajo comentario resulta evidente, tom
ando
como punto de partida la finalidad de la transaccin, su razn de ser, la misma que
consiste en no reabrir el asunto que dej de ser controvertido, dudoso o litigioso
o
terminar el pleito judicial en curso o evitar iniciar uno. La eficiencia y pract
icidad,
que constituyen las ventajas de la transaccin, giran alrededor de esta economa en
trminos de tiempo, recursos e incertidumbre. Tales beneficios se tornaran estriles
si la transaccin no tuviera la calidad de definitiva, es decir
, si pudiera iniciarse,
reiniciarse o proseguir un proceso judicial sobre el mismo tema, al cual las pro
pias
partes encontraron solucin y convinieron en ella.
Puesto que los efectos de no revisar dicho acto se deducen de la natura
leza
misma de la transaccin, siendo sta irrevisable, no se requerira, en estricto, efect
uar
la precisin que este artculo prescribe imperativamente. En
cualquier caso,
habindose sealado en la norma que define a la transaccin s
u valor de cosa
juzgada, resulta incuestionable que las partes ya no podrn promover accin alguna
sobre el asunto transigido.
Nos parece que el requisito establecido por el legislador de consignar
en la
transaccin la renuncia de las partes a cualquier accin que tenga la una contra l
a
otra sobre el objeto de dicha transaccin, es ms de carcter recordatorio para las
partes respecto del punto final que estn poniendo a la discusin, que un verdadero
imperativo legal.
Adems, puesto que habiendo impuesto la ley una
forma, mas no
sancionando con nulidad su inobservancia, entonces no se trata de una formalidad

ad solemnitatem, sino ad probationem, que constituye el supuesto bajo comentario
.
Por ello, ante la posible interrogante respecto a lo
que podra ocurrir si al
celebrarse una transaccin las partes no expresaren por escri
to dicha renuncia,
consideramos que tal omisin no acarreara necesariamente la nulidad
o ineficacia
del acuerdo transaccional, por ms que la norma sea de carcter imperativo (emplea
el trmino debe). La renuncia constituye, a nuestro entender, un agregado menos
necesario para el Derecho, que til para las partes contratantes, en el sentido de
slo
recordarles que la transaccin celebrada no podra impugnarse en el futuro (esto en
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trminos psicolgicos, ya que tales seguridades de todas formas existen, puesto que
la renuncia est implcita en la transaccin misma).
Parece conveniente, sin embargo, no omitir tales
expresiones en una
transaccin, porque un juez rigorista podra pretender fulminarla de nulidad.
4. FORMA DE LA TRANSACCIN
De acuerdo con su formacin, los contratos pueden ser consensual
es, formales o
reales.
La transaccin es un contrato formal, ya que la ley le impone una forma,
bajo
sancin de nulidad (ad solemnitatem). De esta manera, en el artculo 1304 del Cdigo
Civil Peruano se dispone lo siguiente:
Artculo 1304.- La transaccin debe hacerse por e
scrito, bajo
sancin de nulidad, o por peticin al juez que conoce del litigio.
Es requisito indispensable para su formacin o celebracin
el que se haga
por escrito, en el caso de transaccin extrajudicial o po
r peticin al juez
(evidentemente tambin por escrito) en el caso de la transaccin judicial. Esto
no
obsta, naturalmente, para que, existiendo juicio, las partes
puedan transigir por
convenio privado y cualquiera de ellas presente un ejemplar del mismo en el liti
gio,
con lo que concluira el proceso.
Resulta interesante observar cmo el criterio de formalidad
o solemnidad
para este acto tiene diverso tratamiento, en funcin al tipo d
e obligacin que se
contraiga por medio de las concesiones recprocas.
Al examinar la solucin adoptada por el Cdigo Civil de 1984, es claro que,

habiendo considerado la existencia previa de un contrato
o relacin jurdica
obligacional, adems de un conflicto respecto de algn punto
interno de sta,
sumado a los actos de disposicin que implican las concesiones
recprocas y al
carcter de cosa juzgada de la transaccin, el legislador de 1984 lleg a la conclusin
de que era indispensable otorgar seguridad plena a las
partes, exigiendo una
formalidad ad solemnitatem.
Conviene subrayar que esto se da tanto en la transaccin judicial como en
la
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extrajudicial. Ello quiere decir que, en el caso de la tra
nsaccin, la forma es
constitutiva del acuerdo; sin la forma no existe transaccin
. Es de relevante
importancia que las concesiones mutuas consten por escrito, a
fin de que ambas
partes tengan a su alcance un medio accesible para probar la existencia del acue
rdo
transaccional.
5. DERECHOS SOBRE LOS QUE SE PUEDE TRANSIGIR
El artculo 1305 del Cdigo Civil Peruano de 1984 prescribe que
nicamente los
derechos patrimoniales pueden ser objeto de transaccin:
Artculo 1305.- Slo los derechos patrimoniales pueden ser objeto
de transaccin.
El sentido de esta disposicin es claro: los derechos extrapatrimoniales,
esto
es, los derechos inherentes a la persona, no son susceptibles
de renuncia por las
partes. En este punto la doctrina no tiene resquicios de dis
crepancia, admitiendo
como materia de transaccin a todos los derechos dudosos o litigiosos que, siendo
de inters privado y estando en el comercio, sean susceptibles
de disposicin y
renuncia por los particulares.
Sabemos que los derechos extrapatrimoniales no pueden for
mar parte del
contrato, encontrndose fuera del comercio de los hombres, por lo que se infiere
claramente que no pueden ser objeto de transaccin. Y ello porque la transaccin,
siendo un medio para la extincin de las obligaciones, es bsicamente un mecanismo
contractual.
Los derechos extrapatrimoniales son irrenunciables,
por lo que no
constituyen objeto de transaccin. Por ejemplo, todo lo concerniente a la persona

humana (como el derecho a la vida, a la salud, al trabajo), a la personalidad (c
omo la
capacidad, nacionalidad, estado civil), a la organizacin de la familia, a la fili
acin, a
las obligaciones o deberes y a los derechos o facultades que
la ley confiere a los
padres, tutores, curadores o a los cnyuges, comprometen al orde
n pblico. Son
obligaciones y derechos intransferibles y, por ende, intransigibles.
Al interior del mbito de los contratos, como se conoce, las personas pue
den
obligarse de las ms variadas formas, sin poder, claro est, con
traer obligaciones
respecto de los bienes y derechos que se encuentran fuera de
l comercio de los
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hombres. Por ello es que los contratos y, por ende, la transaccin, no pueden vers
ar
sobre esta clase de bienes y derechos.
De lo expresado podra inferirse que la norma bajo comentario resulta inti
l,
ya que la prohibicin de transigir respecto de derechos extrapatrimoniales es obvi
a.
Pero hasta cierto punto, al Derecho le interesa sacrificar tec
nicismos en aras de
proveer de claridad a temas claves (de alguna forma, este precepto nos recuerda
la
reiterada restriccin contractual en caso de perjuicio a terceros).
Hay derechos que siendo patrimoniales (como en el caso de los alimentos
),
no son susceptibles de transaccin. Tambin es invlida la transaccin respecto de
bienes y derechos patrimoniales en caso de ignorancia respecto de tal derecho. E
ste
sera el caso de quien realiza una concesin respecto de un derecho que ignora
ba
haber adquirido por sentencia.
Si, por ejemplo, dos personas se encuentran disputando
judicialmente la
propiedad de un inmueble y el juez dicta sentencia en favor de una de ellas y sta
,
sin saber que el fallo ha sido emitido, renuncia a favor de la otra parte (que h
a sido
vencida en el juicio), esta transaccin sera indudablemente nula en todos los casos
,6
salvo que dicha sentencia no constituyera ltima instancia, y pudiese ser revisada
en
apelacin o casasin. De ser ste el caso, la doctrina se inclina
por otorgar plena
validez a la transaccin.
6. TRANSACCIN SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL
PROVENIENTE DE
DELITO
Sabemos que no se puede transigir sobre derechos que se encu
entren fuera del
comercio de los hombres, incorporndose dentro de este
rubro a las acciones
penales, por interesar al orden pblico y escapar, por tanto,
del mbito de los
particulares.
Sin embargo, caso distinto es la responsabilidad civil que proviene del
delito,
ya que trata de intereses puramente econmicos, es de
cir, susceptibles de
6 Hay dos posibilidades: una, que ambas partes ignoraban la sentencia antes d
e la transaccin, en cuyo caso
al transigir se encontraban en el estado de duda o incertidumbre que las motiv a
celebrar la transaccin. La
otra posibilidad es que la parte perdedora del juicio hubiese conocido la senten
cia, por lo que habra actuado
de mala fe, lo cual todava con mayor razn da peso al fundament
o que anula la transaccin. No
consideramos la posibilidad de que el victorioso en juicio hubiese conocido su r
esultado antes de transigir,
por resultar esto un absurdo.
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disposicin y, en consecuencia, transigibles.
En la mayora de delitos, ocurrir que de ellos se derive cierta responsabi
lidad
civil, ya sea titular de sta el Estado o algn particular. El artculo 1306 del Cdigo
Civil seala claramente que sobre esta materia s cabe transigir:
Artculo 1306.- Se puede transigir sobre la responsabilidad civil
que
provenga de delito.
El Estado no considera de inters pblico la responsabilidad civil derivada
de
actos delictuales. En este aspecto los particulares tienen la ms amplia libertad
para
concertar una transaccin.
Este tema es regulado en forma muy similar por
los Cdigos Civiles
Uruguayo, Ecuatoriano, Venezolano, Chileno, Boliviano, Guatemalteco,
Espaol,
Brasileo de 1916 y Argentino.
Resulta evidente, por lo dems, que si cabe trans
igir acerca de la
responsabilidad civil proveniente de delito o falta, con mayor
razn ser posible
transigir sobre la responsabilidad civil proveniente de cualquier acto ilcito que
no
llegue a revestir tal carcter en el mbito del Derecho Penal, como sera el caso de
las faltas.
7. TRANSACCIN EFECTUADA POR REPRESENTANTES
LEGALES DE
AUSENTES O INCAPACES
El artculo 1307 del Cdigo Civil Peruano regula la transaccin ce
lebrada por los
representantes de ausentes o incapaces:
Artculo 1307.- Los representantes de ausentes o incapaces pueden

transigir con aprobacin del juez, quien para este
efecto oir al
Ministerio Pblico y al consejo de familia cuando lo haya y lo e
stime
conveniente.
La norma regula supuestos especiales, ya que los a
usentes e incapaces
requieren la mxima proteccin por parte del ordenamiento jurdico.
Puesto que la
transaccin supone concesiones, las cuales pueden consistir en verdaderas renuncia
s
o disminucin de derechos, resulta indispensable cautelar el inters de los ausentes
e
incapaces, mediante la exigencia imperativa de que sus r
epresentantes legales
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16
obtengan la aprobacin del Juez, quien por su parte debe
or previamente al
Ministerio Pblico y al consejo de familia (si lo hubiere).
Siendo sta la regla general para el caso de todos los incapaces y ausent
es, es
menester armonizarla con los preceptos especficos que a cada uno de ellos destina

el Cdigo Civil.
As, en el caso de los ausentes, son de aplicacin los
artculos 52 y 56 del
Cdigo Civil, que establecen que quienes hubiesen obtenido la posesin temporal de
los bienes de los ausentes no pueden gravarlos ni menos aun
enajenarlos, salvo
casos de necesidad, en la medida de lo indispensable y previa autorizacin judicia
l.
En cuanto a los incapaces, se entiende que dentro del trmino incapaces el
artculo 1307 comprende tanto a los incapaces absolutos como a los relativos, ya q
ue
no cuentan con capacidad de ejercicio plena y ambos, por dispo
sicin del propio
Cdigo, deben tener representantes.
La norma general sobre representantes legales pre
scribe que requieren
autorizacin expresa para disponer de los bienes del repres
entado o gravarlos;
celebrar transacciones; celebrar compromiso arbitral y celebrar los dems actos pa
ra
los que la ley o el acto jurdico exigen autorizacin especial (artculo 167 del Cdigo
Civil).
En el caso de menores sujetos a patria potestad, para transigir se exig
e a los
padres obtener autorizacin judicial (inciso 3 del artculo 448 del Cdigo Civil). En
concordancia con el artculo 447, los padres no tienen la facu
ltad de enajenar ni
gravar los bienes de los hijos, ni contraer en nombre de e
llos obligaciones que
excedan los lmites de la administracin, salvo por causas justificadas de necesidad
o
utilidad y previa autorizacin judicial. Entonces el juez deber verificar y evaluar
la
existencia de necesidad o utilidad.
Para los menores sujetos a tutela, el artculo 532, inciso 1, del Cdigo Ci
vil
establece que los tutores no podrn obtener la aprobacin j
udicial si no se da
audiencia previa del consejo de familia, en resguardo de los intereses del menor
.
8. TRANSACCIN SOBRE NULIDAD O ANULABILIDAD. EFECTOS
Podra ocurrir que la obligacin sobre la cual se transinja fuera
nula o anulable.
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17
Estos casos se encuentran previstos por el artculo 1308 del Cdigo Civil:
Artculo 1308.- Si la obligacin dudosa o litigiosa
fuera nula, la
transaccin adolecer de nulidad. Si fuera anulable
y las partes,
conociendo el vicio, la celebran, tiene validez la transaccin.
Al analizar la norma contenida en el artculo 1308 resulta necesario dist
inguir
la nulidad de la anulabilidad en las transacciones.
La nulidad, como bien sabemos, tiene lugar
de pleno derecho,
independientemente de la voluntad de las partes. En caso de anulabilidad, la nul
idad
existe potencialmente (el acto tiene una validez actual, p
ero una invalidez
pendiente); slo se requiere, conforme al artculo 222 del Cdigo Civil de 1984, que
el magistrado la compruebe y la declare.
Una vez pronunciada la sentencia que declara la nulidad
, ya no es posible
transigir, porque la transaccin se refiere a la accin que pueden intentar las part
es
respecto de una obligacin o un asunto que existe, y la nulidad lo ha eliminado: y
a
no existe. No se puede transigir sobre lo que ya no existe. Por ello la transacc
in es
tambin nula. Entonces estn excluidas de la transaccin las
obligaciones que
adolezcan de nulidad absoluta y las obligaciones anul
ables que han sido
judicialmente declaradas nulas.
Ahora bien, la primera parte del artculo 1308 es, en realidad, una norma
que
fluye de la lgica jurdica, de modo tal que sin ella tambin podramos llegar a similar

conclusin que la planteada en su texto.
Un acto nulo tiene esta calidad y la tendr siempre. No
cabe convalidarlo
porque no existe (independientemente de la distincin terica entre
inexistencia y
nulidad, ajena a nuestro Derecho positivo). Y de admitirse pri
ncipio contrario al
establecido en la norma bajo comentario, se estara dejando abierta una va para que

lo nulo, bajo la forma de una transaccin posterior, pudiese llegar a tener algn va
lor
para el Derecho y, por tanto, surtir efectos, solucin que, adems de absurda, sera
muy peligrosa.
No olvidemos que la transaccin se celebra necesariamente
(cuando tiene
como base actos y no hechos jurdicos caso de
la responsabilidad
extracontractual) a partir de actos jurdicos previos que hayan dado origen a las
obligaciones o materias ahora controversiales. En tal sentido, a
poyar todos sus
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fundamentos en estos actos primigenios. Y por lo tanto, su eficacia o posibilida
d de
eficacia estar en relacin directa con la de dicho acto. As, los vicios que afecten
al
primer acto, afectarn tambin al segundo. Aqu tenemos dos actos q
ue si bien
parecen independientes uno del otro, no lo son en realidad. De all que, si el act
o
primitivo fuese nulo, la transaccin que versa sobre dicho acto
tambin lo sera,
siendo irrelevante el hecho de que las partes hubiesen conocido
acerca de esta
nulidad.
Distinto es el caso en que el acto primigenio no fuese nulo sino anulab
le. En
este supuesto, el Cdigo brinda una solucin distinta: si las parte
s conocan de la
anulabilidad del acto y, a sabiendas, celebran una transaccin sobre el mismo, dic
ha
transaccin s revestir validez, debido a que la ley supone q
ue a travs de la
realizacin de este segundo acto se est produciendo una confirmac
in tcita del
primero. Decimos confirmacin tcita, ya que en virtud del artculo 231 del propio
Cdigo se establece que el acto queda confirmado si la parte a quien corresponda la

accin de anulacin, conociendo la causal, lo hubiese ejecutado en
forma total o
parcial, o si existen hechos que inequvocamente pongan de manifiesto la intencin
de renunciar a la accin de anulabilidad; y, sin lugar a dud
as, la celebracin de la
transaccin, sabiendo que el acto originario era anulable, configurar un supuesto d
e
confirmacin del acto jurdico.
En tal sentido, la transaccin celebrada en estas circuns
tancias tendra un
doble efecto: por una parte, confirmar un acto jurdico y, por otra, constituir una

transaccin propiamente dicha, que solucione controversias suscitadas o derivada
s
del acto originario.
Insistimos en que la solucin dada por el Cdigo Civil
a los supuestos de
transacciones que versen sobre actos nulos o anulables es distinta, en razn de qu
e
mientras el acto nulo es un acto sin vida, con invalidez t
otal y perpetua, el acto
anulable, como hemos manifestado, es un acto de validez
actual, pero de una
invalidez pendiente, latente, como en suspenso, la misma que podr
o no tener
lugar, dependiendo de si la parte que tiene derecho a ejerci
tar accin al respecto
decide anularlo a travs de la va judicial, o si lo confirma posteriormente.
9. SUPUESTOS EN LOS CUALES LA CUESTIN SOBRE LA QUE SE TRANSIGE
ES, PRECISAMENTE, LA NULIDAD O ANULABILIDAD DEL ACTO
Al tratar acerca del artculo 1308 hemos precisado las consecuencias que tendra una

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transaccin celebrada sobre actos nulos o anulables. Ahora corresponde, en primer
lugar, aclarar que no debemos confundir la transaccin celebrada sobre actos nulos

o anulables, con la transaccin sobre la nulidad o anulabilidad de dichos actos, q
ue
es el supuesto del numeral 1309 del Cdigo Civil Peruano:
Artculo 1309.- Si la cuestin dudosa o litigiosa v
ersara sobre la
nulidad o anulabilidad de la obligacin, y la
s partes as lo
manifestaran expresamente, la transaccin ser vlida.
En efecto, el artculo 1309 legisla los casos en que la
materia central de la
transaccin sea zanjar las diferencias existentes entre las partes
sobre si el acto
originario era nulo, o sobre si el acto originario era anulable. De no adoptarse
este
criterio, sera imposible transigir respecto a actos jurdicos cuya nulidad o valide
z se
discute.
Creemos que se podra esbozar una interpretacin en el sentido de que, en
el
caso de los actos nulos de pleno derecho, la transaccin sobre dicha nulidad no se
ra
vlida, a pesar de lo expresado por nuestra norma positiva. La
nulidad absoluta
quiere decir que el acto jams se celebr, por lo que no cabra transigir sobre algo
que no existe. En cualquier caso, las partes podran intentar celebrar otro acto n
uevo
que no adolezca de nulidad.
Para entender mejor este criterio, recordemos los
supuestos de nulidad
absoluta: cuando falta la manifestacin de voluntad del agente (en cuyo caso jams
hubo acto jurdico y lo que se llamara transaccin vendra a ser e
n realidad el
primer acto jurdico y no el segundo), cuando se haya pr
acticado por persona
absolutamente incapaz (excepto en el caso de los incap
aces no privados de
discernimiento que celebren contratos relacionados con las necesidad
es ordinarias
de su vida diaria), cuando su objeto sea fsica o jurdicam
ente imposible o
indeterminable, cuando su fin sea ilcito (cmo podra transigirse re
specto de la
nulidad de este acto?), cuando adolezca de simulacin absoluta (se puede hablar de
convalidar este acto?), cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulid
ad
(de esta forma se esquivaran las formalidades constitutiva
s o ad solemnitatem,
perdiendo stas su sentido), cuando la ley lo declara nulo (si podra acaso ir contra

la ley por convenio privado entre particulares?) y cuando
el acto jurdico sea
contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las
buenas costumbres
(transigir sobre la nulidad de este tipo de acto sera atentat
orio contra el sistema
mismo).
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Sin embargo, nosotros nos adherimos al contenido del pr
ecepto legal, no
entendindolo como una va lo suficientemente amplia como para salvar nulidades
evidentes, ni menos aun aquellas de orden pblico. Creemos que existen numerosos
casos en los cuales legtimamente, vale decir, en puro Derecho,
las partes pueden
tener ante s un problema derivado de la duda razonable que pudiese generar, por
ejemplo, una discusin sobre si la formalidad establecida por le
y para celebrar el
acto que han pactado era ad solemnitatem o ad probationem (ello, por
no ser claro el
texto legal). En un caso como ste, discutible en el plano jurdico, no vemos por qu
razn las partes no podran solucionar sus diferencias recurriendo a una transaccin,
la misma que estara referida a llegar a un acuerdo interpretativo sobre su nulida
d o
validez o, asumiendo la nulidad, tal acuerdo sea el resultado de la creacin de al
guna
o algunas obligaciones que pudieran no tener relacin
alguna con el acto
preexistente que fue materia discutible.
Adems, a travs de esta va, se deja abierta la posibilidad de que las parte
s
pongan trmino a asuntos conflictivos de manera eficiente y rpida, sin necesidad de

recurrir a los Tribunales de Justicia o, de ser el caso, e
sperar que stos zanjen la
cuestin. Es evidente, por otra parte, que al tratarse de un punto tan controverti
do,
la sentencia judicial podra resolver en un sentido u otro (por considerar la vali
dez o
la nulidad del acto), situacin que sera reemplazada por el act
uar de las propias
partes, quienes (recurriendo a la vieja frase relativa a la
transaccin) se estaran
dictando su propia sentencia.
Consideramos, por ltimo, que la transaccin sera indiscutiblemente vlida
cuando hubiese versado sobre la anulabilidad del acto o ttulo.
Sobre este tema
parecen innecesarios comentarios adicionales, pues lo anulable es
susceptible de
confirmarse.
10. INDIVISIBILIDAD DE LA TRANSACCIN. EFECTOS
Constituye regla general en el Derecho Peruano, respecto al tema de la divisibil
idad
o indivisibilidad de las nulidades en un acto jurdico, lo prescrito por el artculo
224
del Cdigo Civil: La nulidad de una o ms de las disposiciones de un acto jurdico
no perjudica a las otras, siempre que sean separables. La nulidad de disposicion
es
singulares no importa la nulidad del acto cuando stas sean sustituidas por normas

imperativas. La nulidad de la obligacin principal conlleva la de
las obligaciones
accesorias, pero la nulidad de stas no origina la de la obligacin principal.
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Como puede observarse de la lectura del primer
prrafo del artculo
transcrito, ese precepto est enmarcado dentro del espritu general del Cdigo Civil
de 1984, en el sentido de optar, en esa hiptesis, por la conservacin de los actos
jurdicos o contratos celebrados, en lugar de sancionarlos con la nulidad o prdida
de eficacia.
El artculo 1310 del Cdigo Civil Peruano, relativo
a la transaccin,
constituye la excepcin a la regla del artculo 224:
Artculo 1310.- La transaccin es indivisible y si
alguna de sus
estipulaciones fuese nula o se anulase, queda sin efecto, sal
vo pacto
en contrario.
En tal caso, se restablecen las garantas otorgadas por las par
tes pero
no las prestadas por terceros.
Existen motivos que justifican lo dispuesto en la norma bajo comentari
o.
La transaccin es un acto que tiene por objeto p
oner fin a un asunto
controversial. Por eso, justamente, la transaccin debe revestir todas las segurid
ades
de que en el futuro no se suscitarn problemas por el propio
acto o por el acto
originario.
En opinin nuestra y salvo pacto en contrario fruto, en e
ste caso, de la
autonoma de la voluntad, resulta imprescindible que la transaccin revista validez
total.
La transaccin es un acto en el cual las partes
se hacen concesiones
recprocas. Por ello, de aceptarse el principio general del artcu
lo 224 del Cdigo
Civil, podra presentarse la situacin de que una clusula resulte nula o se anulase,
y
que justamente a travs de esa clusula una de las partes hici
era concesiones a la
otra. Si se aceptara la validez del resto del acto, no est
aramos resolviendo un
problema, sino creando otro, ya que de la transaccin no se deducira la terminacin
de una controversia, sino la continuacin de la misma o la p
erpetuacin de una
situacin injusta, bajo el manto de la cosa juzgada. Como ello resultara perjudicial
para una de las partes, o para ambas inclusive, la ley prefiere optar por la sol
ucin
contemplada por el artculo 1310, primer prrafo, del Cdigo Civil, que establece la
denominada indivisibilidad de la transaccin.
Sin embargo, segn lo dicho anteriormente, por tratarse
de un asunto de
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inters privado y no de orden pblico, la ley admite pacto en contrario. Este pacto
puede ser previsto en el mismo acto de la transaccin, o posteriormente.
En lo que respecta al segundo prrafo del artculo 1310
del Cdigo Civil
Peruano, l prev que de presentarse el supuesto analizado,
se restablecen las
garantas otorgadas por las partes, pero no las prestadas por terceros.
Si la transaccin se anulase, el acto dudoso o l
itigioso permanecera
inalterado y la situacin de controversia continuara presente.
Es respecto del acto controvertido cuya transaccin es nula o anulable
que se restablecen las garantas otorgadas por las partes. Sin
embargo, la ley no
concede tratamiento similar a las garantas prestadas por terceros, las mismas que
no
se restablecen, ya que lo contrario equivaldra a someter a esa
s personas a una
permanente inestabilidad jurdica.
11. SOLUCIN DE CONTROVERSIAS A TRAVS DE LA SUERTE. APLICACIN A
ESTE SUPUESTO DE LAS NORMAS DE TRANSACCIN
Conforme a lo dispuesto por el artculo 1311 del Cdigo Civil, cuando las partes se
sirven de la suerte para dirimir cuestiones, ello produce los efectos de la tran
saccin
y le son aplicables las reglas del respectivo Ttulo del Cdigo Civil:
Artculo 1311.- Cuando las partes se sirven de la suerte para dir
imir
cuestiones, ello produce los efectos de la trans
accin y le son
aplicables las reglas de este ttulo.
De esta manera, conforme a lo previsto en la norma citada, podra darse e
l
caso de una transaccin en la cual las partes no lleguen al
acuerdo transaccional
como fruto de una negociacin que implica un ceder voluntario y recproco en
cuanto a las pretensiones de origen. Aqu las concesiones re
cprocas estaran
sometidas a opciones que la suerte o el azar dirimir.
Puede ocurrir, en efecto, que las partes tengan ms de
una alternativa de
solucin al conflicto y no lleguen a ponerse de acuerdo en cuanto a la decisin de
cul es la ms beneficiosa. En este caso, la suerte puede juga
r un papel decisivo.
Este tipo de transaccin implica concesiones recprocas, mas
no en su sentido
estricto, pero no deja de ser transaccin, en la medida en que existe de por medio
la
concesin de ambas partes, as como el acuerdo de recurrir al
mecanismo de la
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suerte para solucionar sus conflictos, fruto, este ltimo, que podra entenderse com
o
una recproca concesin. Ello, en tanto al aceptar que la controv
ersia sea resuelta
mediante la suerte, las partes asumen a priori la posibilida
d de que resulte
victoriosa (fruto del azar) la posicin de la contraria.
12. MANERAS DE EJECUTAR LA TRANSACCIN JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL
La ltima de las normas en las que se regula la transaccin e
n el Cdigo Civil de
1984, esto es, la contenida en el artculo 1312, se refiere a la forma en que aqull
a se
ejecuta:
Artculo 1312.- La transaccin judicial se ejecuta de
la misma
manera que la sentencia y la extrajudicial, en la va ejecutiva.
El artculo 1312 del Cdigo Civil Peruano abarca tambin a los supuestos en
que existan derechos dudosos, pero no sometidos a debate judicial. La finalidad,
al
igual que en la transaccin judicial, es agilizar la ejecucin de la transaccin. Por
ello,
a fin de asegurar su eficaz cumplimiento, el legislador le atribuy carcter de ttul
o
que apareja ejecucin, adems de la fuerza obligatoria que el ordenamiento jurdico
confiere a todo contrato.
Luego de entrar en vigor el Cdigo Procesal Civil que hoy nos rige, desde
el
28 de julio de 1993, el tema de la ejecucin de la transaccin extrajudicial, as como

el de la transaccin judicial han pasado a tener regulacin expr
esa en el referido
cuerpo normativo, quedando derogadas las normas que, a
l respecto, recoga el
Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912.
Conviene sealar que los procesos de ejecucin se encuentran normados en
los artculos 688 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.