Derecho Penal

Delitos contra la vida: asesinato, homicidio, aborto, induccin al suicidio. Lesiones.

Negligencia. Imprudencia. Responsabilidad. Libertad sexual. Prostitucin. Omisin del deber
de socorro

Enviado por: Irina

Idioma: castellano

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Derecho Penal"
#ema $:
% &istema de los tipos penales '!e prote(en la vida h!mana independiente"
Comien)o * fin de la vida h!mana independiente:
Los delitos contra la vida + la integridad inauguran la Parte special del %digo Penal. sto
es as0, por primera ve. en nuestra historia legislativa. Por tanto, habr0a -ue comen.ar
alabando la ubicacin sistem$tica de los (0tulos I a * del Libro II 1Delitos + sus penas2, -ue
constitu+e la Parte special del %digo Penal. %omien.a la Parte special con la
proteccin de la vida a trav3s de la r4brica relativa al 56omicidio + sus ,ormas7. sta
cuestin hab0a sido un vie/o anhelo de la Doctrina cient0,ica. 'i se compara la sistem$tica
del vigente %digo Penal con la del antiguo, enseguida de aprecia la di,erencia -ue
plantea la seleccin /er$r-uica + valorativa de los di,erentes bienes /ur0dicos. n el antiguo
%digo Penal la Parte special comen.aba tipi,icando los delitos contra la seguridad
exterior del stado, + despu3s, + a continuacin, contra la seguridad interior. 'lo mucho
despu3s se proteg0a la vida humana. staba clara la intencin del legislador: una absoluta
primac0a a la proteccin del stado, a la propia ,orma de gobierno, cual-uiera -ue esta
,uera. %omo dec0a 8uintano, al fin y al cabo, los Cdigos los hacen los Estados, mientras
que los Tratados cientficos son obra de los hombres, tendiendo cada cual a la supremaca
de los respectivos valores. 'in embargo, el %digo Penal vigente opta por comen.ar la
Parte special, como ha -uedado dicho, protegiendo el bien /ur0dico por excelencia: La
vida.
'eg4n nuestro actual %digo %ivil, el nacimiento determina la personalidad9 pero el
concebido se tiene por nacido para todos los e,ectos -ue le sean ,avorables, siempre -ue
na.ca con las condiciones -ue expresa el art0culo siguiente 1art.:;2. De este modo, para
los e,ectos civiles, slo se reputar$ nacido el ,eto -ue tuviere ,igura humana + viviere
veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.
'e dieron, sin embargo cuatro teor0as sobre el nacimiento:
<=. La vida humana independiente comien.a en el momento en el -ue se expulse el ,eto
del vientre materno.
:=. La vida humana independiente comien.a cuando se corta el cordn umbilical.
#=. (eor0a de la percepcin visual de >u!o. %onde, basada en -ue 3sta comien.a cuando
al su/eto se le percibe visualmente.
?= (eor0a de %abo del Rosal, 8uintano Ripolles, *ive 'antos + @imbernat, en la -ue tiene
-ue haber comen.ado la respiracin pulmonar del tipo autnomo.
n cuanto al ,in de la vida independiente, se exigen una serie de re-uisitos para la
computacin de la misma.
A No tiene -ue haber respuesta cerebral, con p3rdida de conciencia.
A Debe existir una hipotom0a muscular + ausencia de re,le/os ence,$licos + midriosis.
A )usencia de respiracin espont$nea.
A nce,alograma plano.
'e debe esperar seis horas m$s treinta minutos, para proceder al trasplante de rganos.
n cuanto a la sancin de los Delitos contra la vida humana independiente, se podr0a decir
-ue el legislador pre,iere simpli,icar el tratamiento de los delitos contra la vida humana
independiente. Para ello optar, como siempre pre,iri la Doctrina, por tipi,icar en primer
lugar el homicidio, como atentado contra la persona, siguiendo con el asesinato + el
suicidio, + haciendo desaparecer tanto el parricidio, -ue pasa a ser un homicidio agravado,
como el in,anticidio, precepto claramente discriminador + en ,rontal contradiccin con el
principio de igualdad ante la Le+, propugnada por el art0culo <? de nuestra %onstitucin.
Los delitos -ue hemos llamado 5contra la vida humana independiente7 se corresponden
con los recogidos en el t0tulo I del Libro II, dedicado a la Parte special del %digo Penal +
cu+a r4brica re.a 5Del homicidio + sus ,ormas7
% El homicidio doloso+ elementos o,-etivos * s!,-etivos del tipo:
./ .specto o,-etivo: 0Especial consideracin de los pro,lemas de ca!salidad e
imp!tacin o,-etiva incl!ido/
l homicidio constitu+e el tipo b$sico de los delitos contra la vida. ) pesar de ello, parece
ser uno de los preceptos, dentro de este cap0tulo, m$s escasamente aplicados por
nuestros (ribunales. llo se debe, por un lado, a -ue es di,0cil imaginar un homicidio sin
ninguna de las circunstancias del asesinato, + por otro, a -ue los supuestos de comisin
imprudente son mucho m$s ,recuentes de lo -ue pudiera parecer.
l art0culo <#" del %digo Penal regula el homicidio, delito contra la vida humana
independiente. 6omicidio, en su sem$ntica general, como en la /ur0dica lata, la 5muerte de
un hombre por otro hombre7, constitu+e m$s una descripcin -ue un concepto /ur0dico
penal. %on ello, varias son las cuestiones -ue se plantean tras esta a,irmacin. La primera
de ella es desde -u3 momento protege el Derecho Penal la vida humana independiente. )
este respecto, conviene mati.ar -ue dicha proteccin tiene lugar desde el mismo momento
del nacimiento, siendo indi,erente su viabilidad, a di,erencia de lo -ue sucede en el $mbito
del Derecho %ivil. No es de extra!ar pues, -ue ning4n %digo Penal mencione para nada
la condicin de viabilidad del su/eto pasivo. La doctrina ma+oritaria entiende, respecto del
contenido del concepto de nacimiento, -ue el criterio b$sico es el de la completa
separacin del claustro materno. Ning4n problema /ur0dicoApenal espec0,ico, ,uera del
puramente m3dico, suscita el cese de la vida en el su/eto pasivo, -ue, por ello, de/a de
ostentar dicho condicin, +, consiguientemente, su titularidad para serlo del delito de
homicidio. (ermina la vida con la muerte, no bastando el cese de la respiracin o los
latidos del cora.n, siendo necesario -ue no ha+a actividad cerebral, comprobada
mediante ence,alograma plano.
n cuanto a la sistem$tica seguida por nuestro %P, consistente en comen.ar este (0tulo
haciendo re,erencia al tipo b$sico de homicidio, merece ser bien recibida, por cuanto
parece ser lo m$s correcto por obvias ra.ones organi.ativas. De lo general a lo particular,
de lo gen3rico a lo espec0,ico. La Doctrina as0 lo hab0a contenido.
La determinacin del s!-eto activo no presenta problemas en el homicidio: Puede ser
cual-uier persona.
'in embargo, la del s!-eto pasivo puede tener decisiva trascendencia en la cali,icacin
/ur0dica del hecho, dando lugar a ,iguras diversas del homicidio strictu sensu aun a pesar
de haber desaparecido del %P vigente los tipos penales especiales de parricidio e
in,anticidio respectivamente. )s0, la muerte del reci3n nacido, por alevosa, dar$ siempre
lugar al tipo penal de asesinato.
'u/eto pasivo + o,-eto o ,ien -!rdico t!telado por la norma coinciden, por cuanto su/eto
pasivo es el ser humano + ob/eto material la vida humana.
l homicidio es, por de,inicin, !n delito de res!ltado, esto es, la muerte de una persona.
n la tipi,icacin del mismo, se utili.a la expresin 5matare7, lo -ue supone un criterio de
t3cnica legislativa de re,erencia inmediata.
Por lo -ue se re,iere a su din$mica comisiva, admite las dos ,ormas b$sicas de operar, la
activa * la omisiva, el homicidio cabe en ambas. 'e comete homicidio por omisin
cuando concurren los re-uisitos del art0culo << del %P, a saber, no evitacin de un
resultado 1en este caso la muerte2 + posicin de garante. s m$s, el homicidio por omisin,
ha servido como modelo de elaboracin de la teor0a del delito de omisin.
l tipo penal del homicidio puede llevarse a cabo por los m$s diversos modos o medio,
aun-ue dicha trascendencia ha de relacionarse obligatoriamente con la causalidad, es
decir, la relacin -ue debe darse entre la accin + el resultado. Dentro de las distintas
teor0as para resolver el problema de la relacin de causalidad, parece haberse impuesto la
de la e-uivalencia de condiciones o 5condicio sine qua non7 -ue establece -ue una accin
es causa del resultado, si, suprimida mentalmente su reali.acin, 3ste no se hubiera
producido. Pero el tipo de los delitos de resultado no se con,orma con la mera causalidad
natural, sino -ue re-uiere de un segundo re-uisito adicional: La imputacin ob/etiva del
resultado a la accin con,orme a criterios normativos /ur0dicos. 'i ,alta la relacin de
causalidad o de imputacin ob/etiva, no habr$ delito consumado, cabiendo la posibilidad
de punicin, por ,orma imper,ecta de e/ecucin, se trata de una comisin dolosa.
1/ .specto s!,-etivo: 0Especial consideracin de los casos de dolo event!al e
impr!dencia incl!idos/
l dolo es el conocimiento + voluntad en la reali.acin del tipo penal. Por lo -ue hace al
delito -ue nos ocupa, saber -ue se mata + -uerer matar. l %P castiga el homicidio doloso
+ tambi3n el imprudente. n el Libro III dedicado a las ,altas se recoge como tal, el
homicidio debido a imprudencia leve.
n relacin con el elemento cognoscitivo del dolo, el ,also conocimiento o desconocimiento
de alguno de los elementos del tipo de lugar al error de tipo. 'i el error de tipo es
invencible, determina la ausencia de dolo, exclu+endo la responsabilidad. 'i es vencible, el
hecho ser$ punible como homicidio imprudente.
Los supuestos m$s comunes de error de tipo son 5error in personam7, 5aberratio ictus o
dolus generalis7. l error de tipo, en relacin con el delito de homicidio, no presenta
problema alguno, aun-ue s0 sirve de modelo completo para su correcta explicacin.
Desde la desaparicin del delito de parricidio, los casos de error in personam se resuelven
con,orme al contenido del art0culo <? del %P. 'on a-uellos en los -ue, por e/emplo, el
su/eto activo 1el -ue2 -ueriendo matar al pasivo 1otro2, mata a su padre o viceversa.
Los supuestos de aberratio ictus, o error en el golpe, son a-uellos en los -ue el autor mata
a una persona di,erente de la -uerida, por e/emplo, por mala punter0a. Para un sector de la
doctrina, se trata de una error irrelevante + el su/eto ha de responder del resultado
conseguido. Por el contrario, ha+ -uien lo considera relevante, proponiendo la solucin del
concurso ideal entre tentativa de homicidio doloso + delito de homicidio imprudente.
Por 4ltimo, en los supuesto de error en el curso causal, se produce una desviacin de 3ste,
-ue puede ser esencial o relevante, o accesorio o irrelevante. n este 4ltimo supuesto, no
se exclu+e el dolo + el resultado es el conocido + deseado por el autor por-ue ese
divergencia es de car$cter no esencial, dando lugar a un homicidio doloso consumado,
mientras -ue en el otro supuesto, al ser el error de car$cter esencial, se produce una
ruptura en el nexo causal -ue ,undamenta la construccin del concurso ideal.
l segundo elemento del dolo es la voluntad en la reali.acin del tipo penal. l delito de
homicidio -ue regula el art0culo <#" del %P admite la comisin con dolo directo o de primer
grado, con dolo indirecto, de segundo grado o de consecuencia necesaria, + tambi3n con
dolo eventual. La distincin entre 3ste 4ltimo supuesto + los cometidos con culpa
consciente es di,0cil. La /urisprudencia se muestra ma+oritariamente de acuerdo con la
teor0a del consentimiento. 'in embargo, un sector doctrinal se muestra partidario de la
teor0a de la probabilidad.
&na de las cuestiones m$s discutidas por la /urisprudencia + la doctrina cient0,ica es la
relativa a la prueba del dolo de matar 1animus necandi2, ,undamental a la hora de distinguir
entre el homicidio + las lesiones 1animus laendi2. l tribunal 'upremo ha venido
estableciendo los siguientes elementos di,erenciadores: Reiteracin en el golpe, arma
utili.ada, .ona del cuerpo a,ectada, relaciones anteriores entre agresor + agredido.
% .!tora * participacin * formas de e-ec!cin:
l delito de homicidio, al ser un delito de resultado, no presenta problemas de
participacin, admitiendo cual-uier ,orma de autor0a.
Por lo -ue respecta al iter criminis, son punibles los actos preparatorios + caben las ,ormas
imper,ectas de e/ecucin.
En c!anto a la pena * conc!rsos, el homicidio est$ en relacin de concurso de le+es con
el resto de los delitos contra la vida humana independiente, siendo el art0culo <#" le+
general, seg4n el art0culo ".<B del %P. (ambi3n puede entrar en concurso ideal, medial o
real con numerosos delitos.
% El asesinato2 elementos o,-etivos * s!,-etivos del tipo"
./ .specto o,-etivo"
1. Especial consideracin de la sustantividad o accesoriedad del tipo penal de asesinato.
l %P regula el asesinato a continuacin del tipo penal de homicidio. La primera cuestin
-ue se plantea es determinar si estamos ante un supuesto de homicidio agravado,
precisamente en ra.n de la concurrencia de determinadas circunstancias -ue el propio
%P determina 1alevos0a, precio, recompensa o promesa o ensa!amiento2, o si, por el
contrario, el asesinato es una tipo penal autnomo e independiente, cuali,icado respecto
del tipo base de homicidio en ra.n a la concurrencia de esas espec0,icas circunstancias
aludidas con anterioridad. La cuestin no es pac0,ica en la doctrina cient0,ica. n apo+o de
la primera solucin se alega -ue no ha+ di,erencias entre el tipo de in/usto del homicidio +
del asesinato, ni de contenido respecto de las circunstancias cuali,icadoras del art0culo <#;
del %P.
2. as circunstancias del asesinato!
Las circunstancias del asesinato son las previstas en el mencionado art0culo, -ue
coinciden en su contenido con las del art0culo ::, relativo a las circunstancias modi,icativas
agravantes. llo no -uiere decir -ue puedan operar como tales, sino -ue su car$cter es
siempre de cuali,icadoras.
%onviene poner de mani,iesto cmo el N%P simpli,ica el tratamiento del delito de
asesinato, al reducir a tras las circunstancias propias del mismo. Desaparecen, por tanto,
las circunstancias de premeditacin, veneno, inundacin, incendio, + explosivo, algo -ue
hab0a demandado un$nimemente la doctrina cient0,ica. n cuanto a la premeditacin, por
entender -ue no pone de mani,iesto m$s -ue una ,orma de ser: 'eria, re,lexiva, ,r0a,
calculador, -ue sin embargo, no tiene por -u3 englobar un plus de maldad. %onviene
a!adir a este respecto como, por otro lado, parece excesivo el protagonismo + el contenido
atenuatorio a la ,orma de ser apasionada, arrebatada + obcecada -ue sin embargo
reconoce el %P en su art0culo :<.# 1arrebato + obcecacin u otro estado pasional de
entidad seme/ante2. %on relacin al veneno, por entender super,lua su regulacin al estar
contenida en la alevos0a, + por 4ltimo, + en relacin con la circunstancia de reali.arlo por
medio de inundacin, incendio o explosivo, por-ue +a ha+ delitos especiales -ue
contemplan tales modalidades.
". a alevosa!
La circunstancia de alevos0a viene de,inida en el art0culo ::.< del %P, -ue establece! #ay
alevosa cuando el culpable comete cualquiera de los delitos contra las personas
empleando en la e$ecucin medios, modos, o formas que tiendan directa o especialmente
a asegurarla, sin el riesgo que para su persona pudiera proceder de la defensa por parte
del ofendido.
'e trata de una circunstancia de car$cter mixto, ob/etivoAsub/etiva, + en este sentido se ha
mani,estado la /urisprudencia , aun-ue considerando siempre predominante su vertiente
ob/etiva
n la pr$ctica se distinguen tres tipos de modalidades de alevos0a: proditoria, s4bita + de
prevalimiento.
La primera, singulari.ada por el acecho o el apostamiento, por la emboscada, trampa o
celada, la s4bita o ex improvista, en lo -ue el agente acomete a la v0ctima, de un modo
inesperado, inopinado, repentino + sorpresivo, hall$ndose, dicha v0ctima, totalmente
inerme + desprevenida, pues nada le permit0a presagiar o vaticinar el desencadenamiento
repentino de un ata-ue contra su vida o contra su integridad ,0sica + ,inalmente la
perpetrada con aprovechamiento de especial desvalimiento o desamparo del o,endido, el
cual es un ni!o de corta edad, un anciano valetudinario, un minusv$lido o un paral0tico o se
halla inmensamente embriagado postrado en el lecho a causa de en,ermedad, o
durmiendo, siendo esta 4ltima modalidad, tena.mente ob/etada por la doctrina cient0,ica, la
cual sostiene -ue, en esos casos, habr$ abuso de superioridad pero no alevos0a,
entendiendo esta 'ala -ue la ob/ecin puede ser v$lida en ciertos casos.
Los medio, modos o ,orma de -ue habla el art0culo :: del %P, se tienen -ue re,erir a la
accin, lo -ue incluir0a la muerte -ue se lleva a cabo a trav3s del empleo de veneno, como
+a ha -uedado dicho, o incluso el incendio, cuando se mata a trav3s de este medio + no se
lesionan bienes /ur0dico di,erentes -ue posibilitar0an un concurso real o ideal, en su caso,
con el tipo penal de incendio del art0culo #C< %P, pues no siendo as0 se vulnerar0a el
principio %non bis in idem7.
Otra cuestin importante es la de la compatibilidad de esta circunstancia con el resto de
las modi,icativas gen3ricas. %on car$cter general, cabe decir -ue esta circunstancia
subsume la de abuso de superioridad +, normalmente, tambi3n la de abuso de con,ian.a.
Por lo -ue se re,iere a las atenuantes contenidas en el art0culo :< del %P, se mantiene su
compatibilidad con la eximente incompleta de anomal0a o alteracin ps0-uica + trastorno
mental transitorio9 con la intoxicacin por consumo de bebidas alcohlicas, drogas txicas,
estupe,acientes, sustancias psicotrpicas u otras -ue produ.can e,ectos an$logos, + con el
arrebato, obcecacin u otro estado pasional.
&. El e$ecutar el hecho mediante precio, recompensa o promesa!
La agravacin resulta del ob/etivo de intentar conseguir un bene,icio econmico de la
reali.acin del delito. >ediante precio, recompensa o promesa, dice el legislador penal,
como mvil pactado con anterioridad + para la reali.acin e,ectiva o apla.ada, e base a la
con/uncin de dos voluntades.
sta circunstancia es compatible con el resto de las del asesinato.
'. El ensa(amiento!
l ensa!amiento viene recogido en la circunstancia tercera del art0culo <#; del %P, +
supone el aumento deliberado e inhumano del dolor del o,endido, cuando se procura a la
v0ctima un estado agnico largo + agudi.ado., cuando la muerte se convierte en
espantosa.
l %P se re,iere tambi3n al ensa!amiento en el art0culo ::.C dentro del cap0tulo relativo a
las circunstancias agravantes de la responsabilidad criminal, de,ini3ndolo como el aumento
del su,rimiento de la v0ctima, causando a 3sta padecimiento innecesarios para la e/ecucin
del delito.
l dolor a -ue se re,iere al %P podr$ ser ,0sico o ps0-uico, debiendo prolongar la agon0a de
la v0ctima, por lo -ue deber$ llevarse a cabo antes de la muerte, + no despu3s.
sta circunstancia del asesinado es compatible con la de alevos0a, + con la de precio.
'ubsume el veneno, el abuso de superioridad + de con,ian.a, debiendo considerarse
incompatible con la atenuante de estado pasional. Puede ser compatible, sin embargo, con
los estados de inimputabilidad incompleta.
Las circunstancias de alevos0a + ensa!amiento constitu+en medios de e/ecucin delictiva.
n el caso de la primera asegurando sin riesgo la e/ecucin. n el caso de la segunda,
aumentando el dolor. l llevarla a cabo por precio, recompensa o promesa, supone una
e/ecucin por mviles ab+ectos.
Las circunstancias del art0culo <#; se pueden clasi,icar en sub/etivas + ob/etivas. sta
distincin es importante a e,ectos de su comunicabilidad al part0cipe, cuestin de la -ue
nos ocuparemos en su momento. Daste para concluir este apartado relativo a las
circunstancias, -ue consideremos la alevos0a como de car$cter mixto.
Por 4ltimo, el art0culo <?E del %P incorpora una especie de asesinato s4per cuali,icado,
-ue permite imponer una pena de hasta :C a!os de prisin, pena -ue, por su largu0sima
duracin, podr0a hacer ,racasar su vertiente resociali.adora prevista en nuestra %arta
>agna.
% .specto s!,-etivo 0.!tora participacin * formas de e-ec!cin/
%omo regla de car$cter general son de aplicacin las previsiones -ue, en materia de
participacin, establece la parte general del %P.
La cuestin de ma+or relevancia en relacin con esta materia, se re,iere a la
comunicabilidad de las circunstancias del asesinato a los part0cipes. ) este respecto,
nuestro %P, en su art0culo FC establece lo siguiente: 5<. as circunstancias agravantes o
atenuantes que consistan en cualquier causa de naturale)a personal, agravar*n o
atenuar*n la responsabilidad slo de aquellos en quienes concurran. 2. as que consistan
en la e$ecucin material del hecho o en los medios empleados para reali)arla, servir*n
+nicamente para agravar o atenuar la responsabilidad de los que hayan tenido
conocimiento de ellas en el momento de la accin o de su cooperacin para el delito. ".
Cuando en el inductor o en el cooperador necesario no concurran las condiciones,
cualidades o relaciones personales que fundamentan la culpabilidad del autor, los $ueces o
tribunales podr*n imponer la pena inferior en grado a la se(alada por la ey para la
infraccin de que se trate.7
(al precepto, se aplicaba por el (ribunal 'upremo, postura -ue ho+ ha cambiado, en el
sentido de pre,erir el mantenimiento del t0tulo de imputacin. (al t0tulo habr$ de
mantenerse en relacin con el tipo de in/usto, 5matar a otro7, ero, en virtud del principio de
accesoriedad limitada por el -ue se rige la participacin en Derecho Penal espa!ol,
-uienes intervienen a t0tulo de part0cipes deben conocer los elementos del tipo reali.ado
por el autor, es decir, cada part0cipe del delito deber$ responder seg4n se responsabilidad.
n relacin con el 5iter criminis7, el asesinato admite las ,ormas imper,ectas de e/ecucin a
trav3s de la tentativa inacabada + acabada. l art0culo <?< prev3 expresamente la punicin
de los actos preparatorios, sistema por el -ue opta nuestro %P. ) este respecto, conviene
aclarar -ue la mencin a 5los delitos previstos en los tres art0culos precedentes7 se re,iere
a -ue la voluntad de los su/etos intervinientes en los mismos ha de abarcar las
circunstancias previstas en el art0culo <#;, o la agravacin espec0,ica contenida en el
art0culo <?E para -ue estos preceptos puedan ser aplicados. n caso contrario, deber$
aplicarse el homicidio como supuesto de delito base.
Diversos autores se han ocupado de algunos casos particulares en los -ue el autor puede
reali.ar parcialmente alguna de las circunstancias previstas en el art0culo <#; del %P, o si
se pre,iere, s0 puede admitirse las ,ormas imper,ectas respecto de las circunstancias. n
este supuesto, parecer0a pre,erible la solucin negativa, cali,icando estos supuestos de
homicidio consumado. Otra hiptesis controvertida ser0a -ue la circunstancia se consuma,
pero no el resultado de muerte9 en este caso, el (' propone la solucin correcta, +a desde
el t0tulo de su oportuno art0culo 5el ocasionamiento de muerte que empie)a como
asesinato y acaba como homicidio7 a trav3s de la t3cnica del concurso ideal de delitos
entre asesinato ,rustrado + homicidio consumado.
Por 4ltimo, + en caso contrario, es decir, la conducta -ue comien.a como homicidio +
acaba como asesinato, si entre la accin + el resultado media un lapso de tiempo, nada
impedir0a la aplicacin del concurso real. 'i no, estar0amos ante una solo accin +
depender0a para cali,icarlo, respectivamente, como asesinato u homicidio, de si el autor se
aprovech o no de la concurrencia d las circunstancias.
% Pro,lemas especficos de conc!rso * pena:
%omo +a se di/o anteriormente 1v3ase homicidio2 los delitos contra la vida est$n en
relacin de concurso de le+es.
n relacin con el delito de inhumaciones ilegales, dos han sido las posturas mantenidas
por la Doctrina + la Gurisprudencia, a saber: La del autoencubrimiento impune, en base al
principio de no exigibilidad, + la del concurso, en ra.n a los dos bienes /ur0dicos atacados:
La vida + la salud p4blica. Debe destacarse, por lo dem$s, -ue en la actuabilidad de la
'ala 'egunda se muestra m$s receptiva a la tesis del autoencubrimiento impune.
#ema 3:
% El a!4ilio * la ind!ccin al s!icidio"
% Elementos o,-etivos * s!,-etivos:
1. Consideraciones de car*cter general!
l %P regula el suicidio dentro del (0tulo -ue se re,iere al homicidio + sus ,ormas. n
consecuencia, se con,igura como una modalidad de delito contra la vida humana
independiente, aun a pesar del hecho evidente de -ue no es lo mismo matar a -uien no
-uiere morir, -ue a+udar a morir a -uien no -uiere seguir viviendo. llo implica sustituir la
tutela del Derecho a la vida por la proteccin de una vida no deseada por su titular.
n el art0culo <?# del %P se tipi,ican determinadas ,ormas de participacin en un hecho
impune por at0pico para su autor. Hrente a esta declaracin, caben dos alternativas: la
primera, considerar, asimismo, impunes las ,ormas de participacin, en virtud del principio
de accesoriedad caracter0stico de la teor0a de la participacin9 la segunda, mantener la
punibilidad de los actos de induccin o cooperacin, por entender -ue en la adopcin de la
decisin de suicidarse + en su e/ecucin no debe intervenir ning4n extra!o, o por
considerar -ue son ra.ones de pol0tica criminal las -ue han movido al legislador a de/ar
impune la conducta de -uien atenta contra su propia vida, no signi,icando indi,erencia del
ordenamiento /ur0dico al respecto, puesto -ue la vida es ob/eto de proteccin en el $mbito
penal incluso ,rente a la voluntad de su titular.
2. a tipicidad de la participacin en el suicidio. ,-istema de los tipos penales! induccin,
au.ilio y au.ilio e$ecutivo / m*s adelante la eutanasia0.
l art0culo <?# del %P regula tres conductas, la cooperacin necesaria al suicidio, para la
-ue se establece una pena de dos a cinco a!os9 la induccin al suicidio, -ue castigo con
una pena de cuatro a ocho a!os, + por 4ltimo, la cooperacin e/ecutiva al suicidio, -ue
determina la imposicin de una pena de seis a die. a!os.
n consecuencia, el legislador considera esta 4ltima modalidad como la m$s reprochable +
as0 la castiga con la pena m$s grave. ) este respecto cabe hacer las siguientes
precisiones. IPor -u3 es m$s grave este 4ltimo supuesto, en el -ue la conducta t0pica
consiste en llevar a cabo la muerte de alguien -ue +a ha decidido previamente morir, -ue
inducir a alguien para -ue se suicideJ Inducir es actuar dolosamente para convencer a
alguien para -ue haga algo, en este caso, morir. Luego si ha+ -ue convencer a alguien
para -ue haga algo, es por-ue no se le hab0a ocurrido o no lo ten0a decidido aun INo es
m$s grave este supuesto -ue el anteriorJ )s0 lo parece, por di,erente a cual-uier ,orma de
participacin en una decisin +a tomada: La de acabar con la propia vida. Para unos esta
es, sin duda, la ,orma de participacin m$s grave9 para otros, la 4nica digna de reproche
penal. 'in embargo el legislador castiga m$s gravemente la otra. K con una pena -ue
puede llegar a coincidir con la del homicidio, lo -ue resulta cuanto menos cuestionable,
puesto -ue no es lo mismo, como +a se di/o, matar a -uien no -uiere morir, -ue a+udar a
morir a -uien no -uiere seguir viviendo.
)s0 pues, + a la hora de anali.ar el contenido de este precepto del vigente %P,
comen.aremos por el an$lisis de la induccin como ,orma m$s grave de participacin.
La induccin ha de ser e,ica., es decir, -ue determine la voluntad del suicida: ha de ser
directa, dirigida a un su/eto concreto9 ha de ser dolosa, exigi3ndose adem$s dolo directo
1lo -ue exclu+e la comisin imprudente, por la propia naturale.a de la induccin + por
imperativo del sistema del numerus clausus -ue incorpora nuestro vigente %P2 +, por
4ltimo, + seg4n opinin ma+oritaria en nuestra Doctrina, la induccin al suicidio slo puede
llevarse a cabo mediante una conducta activa, exclu+3ndose, en consecuencia, la
induccin por omisin.
La cooperacin e/ecutiva al suicidio parece con,igurarse como un tipo intermedio entre el
suicidio + el homicidio, puesto -ue la pena -ue puede llegar a imponerse por su comisin
podr0a coincidir con la del homicidio, +, tambi3n, por-ue si no ,uera algo di,erente, otra
cosa es saber el -ue, no tendr0a lgica su con,iguracin como modalidad t0pica
independiente a la cooperacin necesaria al suicidio. )lgunos ven en este apartado un
homicidio solicitado o a peticin, en el -ue es precisa la peticin del suicida de -ue se
cause la muerte + no slo su mero consentimiento. n cuanto a su estructura t0pica
sub/etiva, se comete con dolo directo, incompatible con la comisin imprudente -ue niega
adem$s, como +a se di/o, , el sistema de numerus clausus. Por 4ltimo, parece ma+oritaria
la doctrina de -ue no se admite la comisin por omisin, al reconocer en la voluntad legal
un expreso deseo de castigar slo los comportamientos activos.
La cooperacin necesaria al suicidio se recoge tambi3n en este precepto penal. La primera
deduccin -ue cabe obtener de la tipi,icacin de esta modalidad delictiva es -ue la
participacin no necesaria en el suicidio, es decir, la complicidad, es impune por at0pica.
%on ello se da solucin a una de las ob/eciones m$s ,recuentes en la Doctrina en relacin
con el contenido del art0culo ?E; del %P derogado, en el -ue se e-uiparaban en tipo +
pena todas las ,ormas de participacin en el suicidio. Para algunos, tampoco cabe la
comisin por omisin en este apartado, lo -ue es tanto negarla en todo el art0culo <?#,
sobre la base de -ue slo deben castigarse los comportamientos de colaboracin activa al
suicidio a/eno. n primer lugar, por-ue el propio texto de la le+ 1inducir, cooperar con actos
necesarios, e$ecutar la muerte, causar o cooperar activamente con actos necesarios y
directos a la muerte de otro2, lo establece mediante el empleo de t3rminos bastante
contundentes en cuanto a su signi,icado. n segundo t3rmino, por-ue toma en
consideracin los criterios restrictivos -ue parecen haber guiado al legislador a la hora de
sancionar penalmente comportamientos relacionados con la disponibilidad sobre la propia
vida + -ue evidencian la despenali.acin de la cooperacin no necesaria + la eutanasia
pasiva, de la -ue nos ocuparemos m$s adelante.
n sentido contrario, se considera per,ectamente admisible la conducta omisiva en
relacin con la cooperacin necesaria cuando no se interrumpe la cadena causal
desencadenada por el suicida.
". a eutanasia.
Parece conveniente comen.ar cual-uier re,erencia a la regulacin /ur0dicoApenal de la
eutanasia, haciendo especial mencin a lo dicho m$s arriba, en el sentido de alabar
siempre la ubicacin sistem$tica de estos delitos + su tratamiento al comien.o de la Parte
special del %P, por considerar -ue se trata de los de ma+or rango /er$r-uico + valorativo.
La proteccin de la vida como el bien /ur0dico por excelencia + el de ma+or valor para el
ordenamiento /ur0dicoApenal, -ueda por encima de cual-uier duda al respecto. 'e discute,
sin embargo, si su proteccin en nuestra %arta >agna a trav3s del art0culo <C ,todos
tienen derecho a la vida2, debe tener car$cter absoluto o limitado, plante$ndose, en todo
caso, la comprensin del mencionado bien /ur0dico en sentido amplio, es decir, como
comprensivo de la dignidad humana + del libre desarrollo de la personalidad +, cmo no,
de la libertad, como valor supremo de nuestro ordenamiento /ur0dico + como principio
inspirador de nuestra %onstitucin 1art.<2
Desde esta perspectiva constitucional, surge una interpretacin integradores + sistem$tica
del derecho a la vida, en relacin con los preceptos citados anteriormente, interpretacin
,recuente dentro dela Doctrina cient0,ica penal, -ue a!ade a los +a mencionados, la
libertad ideolgica, + la prohibicin de tratos inhumanos, re,iri3ndose tambi3n a la intimidad
personal.
n otro orden de cosas, se ha destacado -ue la no despenali.acin del suicidio, + por
tanto la libre disponibilidad de la vida por parte de su titular, no puede derivarse de la
expresin 5todos tienen derecho a la vida7, contenida en el art0culo <C de la %, sino -ue
se ,undamenta desde una interpretacin articulada + din$mica de los derechos
,undamentales e integradores en relacin con los mencionados derechos a la dignidad +
libre desarrollo de la personalidad, -ue dan contenido al derecho a la vida. (ambi3n se ha
alegado -ue la interpretacin del art0culo <C de la %9 a la lu. del libre desarrollo de la
personalidad, obliga a considerar -ue slo la vida libremente elegida por su titular puede
merecer el cali,icativo de bien /ur0dico protegido. La conclusin se resume acertadamente
con la aseveracin de -ue la vida -ue el stado de Derecho proclama como derecho
,undamental es la vida digna + personal, la 4nica coherente con la concepcin del hombre
como su/eto de derechos. n este mismo sentido, + en atencin a las anteriores
consideraciones se pronuncio el @rupo de studios de Pol0tica %riminal en su 1anifiesto a
favor de la disponibilidad de la propia vida.
La cuestin de la valoracin de la vida como derecho ,undamental ha sido tratada tambi3n
por el (%, -ue vincula indisolublemente el derecho a la vida con la personalidad de la
persona, -ue a su ve. considera 0ntimamente unida al libre desarrollo de la personalidad, a
los derecho a la integridad ,0sica + moral, a la libertad ideolgica, + al honor e intimidad
personal + ,amiliar + propia imagen. Reconoce a su ve. la obligacin de car$cter negativo
por parte del stado de no lesionar la es,era individual, as como la positiva de contribuir a
la e,ectividad de los derechos ,undamentales + de los valores -ue representan, + niega
-ue la proteccin de la vida ha+a de revestir car$cter absoluto.
(ras estas consideraciones de car$cter general, vamos a ocuparnos de la regulacin
positiva de la eutanasia.
xiste cierto consenso doctrinal a la hora de establecer una divisin en relacin con los
posibles supuestos de eutanasia. )s0, cabr0a re,erirse a la e!tanasia activa, -ue inclu+e
los actos e/ecutivos -ue suponen un acortamiento de la vida del paciente, + la e!tanasia
pasiva entendida como la no adopcin de medidas tendentes a prolongar la vida o la
interrupcin del tratamiento m3dico, con resultado de muerte. Dentro de la primera, habr0a
-ue distinguir entre la activa directa, en -ue la conducta persigue producir directamente la
muerte 1dolo directo2, + la activa indirecta, -ue supone aceptar -ue los medios
terap3uticos empleador causar0an con alta probabilidad, la muerte 1dolo eventual2
De lo expuesto, parece deducirse -ue el art0culo <?#.? del %P no se re,iere a todos los
supuestos de eutanasia clasi,icados con anterioridad. De las expresiones utili.adas en el
texto, 5peticin e.presa, seria e inequvoca del su$eto7, cabe excluir, los supuestos de
eutanasia sin consentimiento. La segunda delimitacin, impuesta asimismo por el texto
positivo, 5causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos a la muerte de
otro7, permite la atipicidad de la eutanasia activa indirecta + de la eutanasia pasiva.
De lo anteriormente expuesto se dedu.ca -ue el art0culo <?#.?, regula la relevancia penal
de determinados supuestos de cooperacin en la muerte de otro ba/o condiciones
reconducibles a la eutanasia. 'e trata de conductas paralelas a las de los n4meros : + #
del mismo precepto: cooperacin necesaria + e/ecutiva. 'e sigue tratando de actos de
participacin -ue, en virtud de determinadas caracter0sticas, merecen una atenuacin
penolgica. l tipo ob/etivo re-uiere: 5la peticin e.presa, seria e inequvoca7 + -ue 5la
vctima sufriera una enfermedad grave que conducira necesariamente a su muerte, o que
produ$era graves padecimientos permanentes y difciles de soportar7.
Los presupuestos legales ser0an, por tanto, la en,ermedad grave + la peticin del en,ermo.
L) re,erencia a la en,ermedad grave ha de ponerse en relacin con la produccin de la
muerte de ,orma certera, aun cuando el en,ermo no se encuentr todav0a en ,ase terminal.
La alternativa a trav3s de los graves padecimientos debe re,erirse tanto a los ,0sicos como
a los ps0-uicos, con el car$cter de permanentes + di,0ciles de soportar. La peticin del
en,ermo como re-uisito exige determinadas exigencias en el consentimiento. (an solo el
re-uerimiento oral o por escrito -ue no presente ninguna duda sobre s alcance +
contenido, + -ue sea actual, cumplir$ con el re-uisito del tipo penal.
) pesar de los es,uer.o de la Doctrina por interpretar de ,orma adecuada el contenido del
precepto -ue estudiamos, se ha puesto de mani,iesto de ,orma generali.ada, la utili.acin
de ,rmulas vagas e indeterminadas + la de,iciente redaccin del apartado desde un punto
de vista de t3cnica legislativa. Por 4ltimo, alg4n autor se ha pronunciado en el sentido de
-ue hubiera sido pre,erible con,igurar estos delitos como especiales, exigiendo para la
autor0a la condicin de m3dico u otra persona ba/o su direccin.
Hinalmente ha+ -ue re,erirse a la notable atenuacin penolgica de los supuestos
eutan$sicos -ue recoge el art0culo <?#.? al establecer la posibilidad de imponer la pena
in,erior en uno o dos grados a la se!alada por la le+ respecto de los supuestos de
cooperacin necesaria o de cooperacin e/ecutiva, -ue permiten tanto la sustitucin de la
pena como su suspensin. ste 4ltimo supuesto, para penas privativas de liberta no
superiores a dos a!os, siempre -ue se cumple el resto de los re-uisitos legales. )-u3l,
para penas de hasta un a!o de privacin de libertad como regla de car$cter general +,
excepcionalmente, de hasta dos a!os.
% Efectos de los motivos de conciencia"
% Especial consideracin del res!ltado tpico"
% Las cond!ctas omisivas * la posicin de (arante"
% Delimitacin con el tipo de omisin del de,er de socorro"
% .!tora * participacin:
n relacin con la participacin, cabe subra+ar -ue se trata de supuestos de participacin
en cadena, + -ue habr$ -ue remitirse a las posturas mantenidas por la Gurisprudencia del
(ribunal 'upremo, en el sentido de considerar -ue los actos de participacin en otros de
participacin son actos de participacin en el hecho principal, o por la Doctrina cient0,ica,
con car$cter general. )s0, ha+ -uienes mantienen la atipicidad de la participacin en
cadena, al entender -ue las ,ormas de participacin punibles son slo las recogidas en el
%P.
Otros, consideran -ue cada participacin ha de regirse por lo dispuesto en el %P al
respecto. Hinalmente, + por lo -ue se re,iere a la participacin en cadena, cabe mencionar
la tesis de,endida por @imbernat, -uien manteniendo la tesis de la punibilidad, mati.a la
misma en relacin con los supuestos de induccin a la induccin, -ue 3l cali,ica de
cooperacin necesaria.
Por 4ltimo, + en relacin con las ,ormas imper,ectas de e/ecucin, se mantiene la
punibilidad de la tentativa por considerar -ue no encontramos ante ,ormas de participacin
elevadas a la categor0a de delio, -ue castigan sus actos de colaboracin en el hecho de
otro, el suicidio. 'ostiene esta misma postura acerca de la punibilidad en relacin con la
cooperacin e/ecutiva al suicidio por considerar esta modalidad como de delito de
resultado Gorge Darreiro, -uien mantiene -ue la muerte del suicida integra el delito + -ue,
en consecuencia, no tiene sentido hablar de ,ormas imper,ectas de e/ecucin.
% Pena:
Ka nos hemos re,erido a la pena -ue establece el %P en relacin con cada uno de los
supuestos -ue integran el art0culo <?#. n unos casos, para criticar las previsiones legales
sobre la ma+or gravedad penolgica de la cooperacin e/ecutiva respecto de la induccin.
n otro, para poner de mani,iesto la notable atenuacin de la pena prevista para los
supuestos eutan$sicos + la posibilidad de su suspensin o sustitucin.
#ema 5:
% El a,orto: 0Introd!ccin/
%onviene re,erirse, antes de estudiar las previsiones legales al respecto, a
consideraciones de car$cter m$s general, como introduccin a este tema, sin duda uno de
las m$s controvertidos dentro del Derecho Penal.
l %P regula en su Libro II todos los delitos + sus penas, es decir, la Parte special del
Derecho Penal. n su (0tulo Primero se re,iere al 6omicidio + sus ,ormas + en el 'egundo
al )borto. (al previsin de car$cter sistem$tico nos permite llegar a las siguientes
deducciones: primera, -ue el legislador distingue la proteccin de la vida humana
independiente de la dependiente, mediante su regulacin en (0tulos independientes9 +
segunda, -ue en su orden /er$r-uico, + valorativo, dota de ma+or rango a a-uella. stas
consideraciones, sin duda, in,luir$n en la regulacin legal -ue se dispensa a esta ,igura
delictiva.
% &istema de los tipos penales * s!s penas:
'on varias las posturas -ue se mantienen con relacin a la punicin del aborto.
&na, -ue de ,orma incondicional se pronuncia por su punicin en todos los casos.
Otra, -ue se mani,iesta a ,avor del mismo, con base en el reconocimiento absoluto de la
libertad de la mu/er para decidir al respecto. Por 4ltimo, encontramos un punta de vista
m$s mati.ado -ue considera -ue en determinados supuestos se puede plantear un
con,licto de intereses entre la madre + el ,ruto de la concepcin.
Dos son los sistemas -ue se emplean en Derecho para despenali.ar el delito del aborto: l
de pla.o + el de indicaciones. Responde a-u3l al criterio de la impunidad del aborto
reali.ado dentro de un pla.o, normalmente el de doce semanas, -ue se constitu+e en
l0mite com4n generali.ado para los pa0ses -ue aceptan este sistema. 1)lemania, )ustria,
Dinamarca, &&, @recia, 6olanda, Inglaterra o 'uecia2.
l sistema de indicaciones se basa en el criterio del con,licto de intereses. n base a 3ste,
se consideran causas de /usti,icacin o de exculpacin los supuestos -ue contemplan la
indicacin m3dica o terap3utica 1grave riesgo para la vida o la salud ,0sica o ps0-uica de la
embara.ada2, 3tica 1embara.o consecuencia del delito de violacin2, eugen3sica 1,eto con
grave mal,ormacin ,0sica o ps0-uica2 + socioeconmica 1cuando el nacimiento suponga un
grave -uebranto social o econmico2 1Italia, Luxemburgo, 'ui.a + Portugal2.
n cuanto a los presupuestos pol0tico criminales de la actual regulacin, se puede a,irmar
-ue el %digo vigente, -ue introdu/o importantes modi,icaciones t3cnicas, mantiene sin
embargo , los presupuestos pol0tico criminales de la regulacin anterior del aborto, -ue
reconoc0a -ue las indicaciones m3dica, 3tica + eugen3sica, -ue se incorporan como
derecho vigente a nuestro ordenamiento /ur0dicoApenal en virtud del contenido de la
Disposicin Derogatoria del vigente %P. (ales premisas establecen lo siguiente:
A 8ue la vida intrauterina constitu+e un bien /ur0dico digno de proteccin penal desde los
primeros momentos de gestacin.
A 8ue su proteccin puede ser menos -ue la -ue se dispensa a la vida humana
independiente.
A 8ue su tutela puede ceder cuando entre en con,licto con otros derechos e intereses de
los -ue es titular la mu/er 1vida, salud2
A 8ue la vida en gestacin no es un bien disponible por la mu/er.
n conclusin. 'e establece la proteccin penal de la vida intrauterina por indisponibilidad
de la misma por parte de la madre, salvo en los supuesto de con,licto con otros bienes de
ma+or valor.
% Elementos O,-etivos: 0La especial consideracin del tipo impr!dente va implcita
en los si(!ientes tres apartados/"
1. Concepto!
l aborto se suele de,inir por buena parte de la Doctrina como la muerte del ,eto
voluntariamente ocasionada mientras depende del claustro materno o pos su expulsin
prematuramente provocada.
2. 2ien $urdico protegido!
l bien /ur0dico protegido en este delito ha sido ob/eto de controversia doctrina, aun a
pesar de -ue alg4n autor ha visto un punto de convergencia en la re,erencia al nasciturus,
-ue hace el (%. sta expresin ha sido entendida, desde un punto de vista doctrina, como
vida prenatal9 como vida en ,ormacin o como vida humana dependiente. Otros autores sin
embargo, siguen considerando el bien /ur0dico de car$cter m4ltiple, + as0, se re,ieren a la
vida del ,eto, al inter3s demogr$,ico del stado + a la autodeterminacin + dignidad de la
mu/er.
". 3b$eto material.
Determinar el ob/eto material de este delito nos permite, a su ve., establecer el l0mite
m0nimo de aborto. )l respecto, se oscila entre el criterio de la ,ecundacin + el de la
anidacin, siendo 3ste 4ltimo ma+oritario en la Doctrina. l l0mite m$ximo se sit0a en el
inicio del parto, lo -ue delimitar0a tambi3n u ,rontera con el delito de homicidio.
%onsiderando delito de aborto la muerte del ,eto despu3s de la expulsin provocada.
&. -u$etos!
Los su/etos activos de este delito pueden ser la madre + el tercero. ) este respecto, es
importante distinguir entre el aborto reali.ado con consentimiento de la mu/er, + a-u3l -ue
se practica sin 3l, supuestos a los -ue nos re,eriremos m$s adelante. Respecto del su/eto
pasivo, su determinacin tendr$ -ue ver con el bien /ur0dico protegido, as0 el nasciturus, 1o
3ste + tambi3n la madre + el stado2.
La destruccin, expulsin prematura + no natural o extraccin del ,eto del seno materno es
la conducta delictiva. La utili.acin del t3rmino 5practicar7, como conducta eminentemente
activa, veta la omisin. n contra, se mantiene la comisin por omisin.
% #ipo s!,-etivo:
Ka se ha dicho cmo el NP% opta, en relacin con la regulacin de la imprudencia, por el
denominado sistema de cl$usula cerrada. Por lo -ue se re,iere al delito de aborto, su
comisin imprudente se recoge en el art0culo <?F. sta modalidad delictiva resulta punible
slo respecto del tercero, +a -ue por expresa disposicin del %P, la embara.ada no ser$
penada a tenor de este precepto. )simismo, se recoge de ,orma expresa la re,erencia a los
supuestos de imprudencia grave, por lo -ue los de imprudencia leve son impunes por
imperativo del art0culo <: del %P.
% 6odalidades delictivas
1. 4borto reali)ado sin consentimiento de la mu$er!
La vida del ,eto no es un bien disponibles por parte de la madre. 'in embargo, esta
circunstancia opera como criterio a la hora de clasi,icar los supuestos de aborto punible.
Para el %P 3sta es la modalidad de aborto m$s grave. Para algunos autores engloba una
modalidad de delito comple/o de aborto + coacciones, por lo -ue lesiona dos bienes
/ur0dicos di,erentes.
l consentimiento al -ue se re,iere el %P es un elemento t0pico, caracteri.ado de ,orma
negativa 1sin su consentimiento, dice el %P2
Las caracter0sticas de este elemento t0pico son las comunes del consentimiento. Lste ha
de ser v$lido, es decir, otorgado por -uien tenga capacidad natural de /uicio, re-uisito -ue
se har$ depender de las circunstancias + madure. de la embara.ada en concreto. l
consentimiento ha de ser e,ica.. Para ello, la embara.ada habr$ de ser in,ormada
su,icientemente sobre el acto -ue consiente. l consentimiento ha de ser anterior a la
intervencin + ha de emitirse libremente, lo -ue hace super,lua la precisin expresa al
respecto, contenida en el segundo p$rra,o del art0culo comentado. Por 4ltimo, es
indi,erente la ,orma en -ue se preste.
2. 4borto reali)ado con consentimiento de la mu$er.
n esta modalidad delictiva el consentimiento de la mu/er es elemento t0pico. 'e trata del
tipo penal m$s ,recuente: )borto reali.ado por tercero con consentimiento de la mu/er. La
pena del tercero -ue reali.a el aborto, se recoge en el primer p$rra,o, la de la mu/er, en el
segundo. La de 3sta es siempre m$s leve, a pesar de -ue este supuesto es de coautor0a
entre el tercero + la mu/er embara.ada. La conducta a la -ue se re,iere al precepto es la
dolosa, por expresa exclusin de la imprudente respecto de la mu/er embara.ada a -ue se
re,iere el art0culo <?F %P.
#. 4utoaborto!
ste supuesto se recoge tambi3n en el art0culo <?C %P, e-uiparado en tipo + pena al
comentado anteriormente. n este caso, es la propia embara.ada la -ue se causa el
aborto de ,orma dolosa, pues la imprudente se exclu+e expresamente de la previsin
normativa al respecto.
A Ca!sas de -!stificacin: Poltica penal so,re el a,orto+ sistemas de
despenali)acin"
Ka se ha dicho -ue el consentimiento no opera como causa de /usti,icacin, puesto -ue la
vida del ,eto no es un bien disponible por la madre. 'in embargo, su consentimiento opera
como criterio de clasi,icacin respecto de los supuestos de punibilidad del mismo. )s0, el
%P recoge en el art0culo <?? el delito de aborto reali.ado sin consentimiento de la mu/er
como el m$s gravemente castigado por el ordenamiento /ur0dico penal. ) continuacin, el
art0culo <?C recoge los supuestos de aborto reali.ado con consentimiento de la mu/er,
fuera de los casos permitidos por la ley, a los -ue nos re,eriremos a continuacin.
,ectivamente, el art0culo ?<M bis del %P, establece para la ma+or0a de la Doctrina,
determinados supuestos de estado de necesidad. Para otros, adem$s, determinadas
causas de exculpacin. La primera de las posturas, mantiene -ue las distintas indicaciones
son aut3nticas causas de /usti,icacin de la conducta t0pica ,undamentadas en un con,licto
de intereses. (al con,licto se platea, en un caso, entre la vida prenatal + la salud o
integridad de la madre9 en otro, con relacin a su dignidad + al libre desarrollo de su
personalidad. l legislador, en cada caso, resuelve el con,licto declarando de ,orma
expresa el inter3s preponderante. )!aden estos autores -ue las di,erentes indicaciones
entre s0 + respecto a la gen3rica mantienen una relacin de convergencia,
complement$ndose de manera que cuando una conducta no pueda acogerse a una
indicacin pero s a otra o a un estado de necesidad gen5rica, estar* igualmente
$ustificada.
Por lo contrario, ha+ -uien mantienen -ue el art0culo ?<M bis del %P resuelve a ,avor de la
/usti,icacin del aborto con,lictos -ue, con,orme al art0culo :E.C del %P, resultar0an
dudosos. n este sentido, se opina -ue el estado de necesidad gen3rica slo cabe en los
supuestos de aborto terap3utico, siendo las indicaciones 3tica + eugen3sica causas de
exencin de responsabilidad.
1. -upuestos legales de $ustificacin! elementos comunes!
Los supuestos legales -ue contempla el %P, a trav3s del sistema de indicaciones -ue
recoge el art0culo ?<M bis del %P, son tres + responden, respectivamente a la indicacin
m3dica o terap3utica, a la 3tica + a la eugen3sica.
%on,orme al contenido del primer p$rra,o del art0culo mencionado los re-uisitos comunes a
las distintas indicaciones son los siguientes:
A xistencia de un con,licto de intereses -ue slo se puede resolver mediante la pr$ctica
del aborto.
A %onsentimiento expreso de la mu/er embara.ada, del -ue puede prescindirse en caso de
riesgo vital para la gestante.
A %entro acreditado + dictamen m3dico.
A Reali.ado por un m3dico o ba/o su direccin.
A 'ometimiento al pla.o legal establecido al respecto. %on relacin al aborto 3tico, el pla.o
dentro del -ue debe llevarse a cabo es de doce semanas, + veintids para el supuesto de
aborto eugen3sico. l aborto m3dico o terap3utico carece de pla.o para llevarse a cabo.
2. as indicaciones legales!
a2 Indicacin m3dica: (iene lugar cuando el aborto es necesario para evitar un grave
peligro para la vida o la salud ,0sica o ps0-uica de la embara.ada. )lgunos consideran
super,lua esta previsin, por entender -ue constitu+e un supuesto de estado de necesidad
del art0culo :E.C del %P.
b2 Indicacin 3tica: l %P se re,iere con esta indicacin al embara.o consecuencia del
delito de violacin, siempre -ue ha+a sido denunciado + se lleve a cabo dentro de las doce
primeras semanas de gestacin.
c2 Indicacin terap3utica o eugen3sica: Recoge el %P esta indicacin -ue se re,iere a -ue
el ,eto va+a a nacer con graves taras ,0sicas o ps0-uicas. 'e re-uiere de dos especialistas
distintos de a-u3l -ue va+a a reali.ar el aborto + -ue 3ste se practi-ue dentro de las
veintids semanas de gestacin. n este supuesto, los medios o m3todos espec0,icos de
diagnstico, como la ecogra,0a o la toma de l0-uido amnitico, proporcionan el soporte del
dictamen m3dico re-uerido.
% Lesiones al feto:
La %onstitucin spa!ola, de acuerdo con lo dispuesto en su art0culo <C, reconoce el
derecho de todos a la vida + a la integridad. n su $mbito de proteccin, en consecuencia,
cabe incluir tanto al nacido como al no nacido. )s0 lo proclam el (ribuna %onstitucional.
L) regulacin de las lesiones al ,eto, -ue incorpora el (0tulo I* constitu+e una novedad en
el %digo, sin precedente en nuestra legislacin penal. %on la tipi,icacin de estos delitos,
viene a colmarse una laguna en nuestro Derecho denunciada por la Doctrina.
/ Elementos del aspecto ob$etivo!
1. Concepto y bien $urdico protegido!
'e protege con la tipi,icacin de este delito la integridad ,0sica + el estado de salud del ,eto,
aun-ue el empleo de este t3rmino ha resultado controvertido. l l0mite m0nimo del delito se
sit4a en el ,in de la ,ase embrionaria. )lg4n autor, sin embargo, pre,iere situarlo en la
anidacin del vulo ,ecundado en el 4tero materno, e incluso en la ,ecundacin.
l bien /ur0dico -ue protegen estos tipos penales es, como se ha dicho, la integridad ,0sica
+ el estado de salud del ,eto, siendo 3ste el su/eto pasivo del delito + el ob/eto material del
mismo.
2. -u$etos!
'u/eto activo pude ser cual-uier, incluida la embara.ada. l art0culo <CM no menciona
ninguna exclusin, a di,erencia del <C", -ue lo hace expresamente con la mu/er
embara.ada.
'u/eto pasivo es el ,eto, entendido como embrin con apariencia humana -ue se
desarrolla desde el tercer es de embara.o hasta el nacimiento, de con,ormidad con la Le+.
'in embargo, vulgarmente el concepto va re,erido al ,ruto de la concepcin + por tanto
comprende la ,ase embrionaria o incluso la preembrionaria, entendiendo -ue el ,eto no es
su/eto pasivo de estos delitos, doctrina acogida por el (% -ue a,irma -ue el ,eto no es
titular del derecho ,undamental a la vida.
/ os tipos penales!
l art0culo <CM tipi,ica la comisin dolosa, mediante un delito de resultado. La accin se
de,ine por la expresin 5el -ue por cual-uier medio o procedimiento7, lo -ue permite la
comisin por omisin. l resultado contempla los per/uicios graves o las graves taras
,0sicas + ps0-uicas, lo -ue remite a una valoracin de los supuestos -ue pueden plantearse
+ -ue determinen su gravedad. La alternatividad en la descripcin de la conducta t0pica
contempla la lesin o en,ermedad durante el desarrollo, aun cuando no permane.ca
despu3s o la grave tara ,0sica o ps0-uica.
La comisin imprudente se regula a continuacin, contemplando los mismos supuestos.
Las lesiones imprudentes al ,eto slo son punibles cuando se reali.an por un tercero, pues
la embara.ada no responde a tenor de este art0culo. La imprudencia ha de ser grave + se
castiga con la pena de prisin de tres a cinco meses o multa de seis a die. meses. 'i se
trata de imprudencia pro,esional, se impondr$ asimismo la pena de inhabilitacin especial
por per0odo de seis meses a dos a!os.
/ 4specto sub$etivo!
Las lesiones al ,eto se pueden cometer de ,orma dolosa + tambi3n imprudentemente. l
texto legal contempla la imprudencia grave -ue castiga con pena privativa de liberta o
pecuniaria 1prisin de tres a cinco meses o multa de seis a die. meses2. n los supuestos
de imprudencia pro,esional, se impone la pena de inhabilitacin especial para el e/ercicio
de la pro,esin, o,icio o cargo. l dolo re-uiere el conocimiento de -ue el medio utili.ado
es idneo para el resultado, consum$ndose el tipo cuando se produce el resultado lesivo.
/ 6ena y concursos!
%on relacin a la pena -ue establece el %P para las lesiones al ,eto dolosas, se ha puesto
de mani,iesto lo parad/ico -ue resulta -ue se castiguen m$s gravemente las lesiones al
,eto -ue el autoaborto doloso, entendiendo -ue la comparacin ha de hacerse con el delito
de aborto no consentido del art0culo <?? %P9 en coherencia con la exclusin de la
embara.ada como su/eto activo de este delito.
Las lesiones al ,eto puede concurrir con supuestos de aborto + de manipulaciones
gen3ticas. n el primero de los casos el aborto consumir0a las lesiones al ,eto, mientras
-ue en el segundo dar0a lugar a un concurso ideal de delitos.
% Impr!dencia profesional" 0Dentro del aspecto s!,-etivo de las lesiones al feto/
% .!tora * participacin * formas de e-ec!cin:
La autor0a + la participacin se rigen por las reglas generales. 'on autores -uienes llevan a
cabo la accin de destruir al ,eto. %oautores + cooperadores necesarios, -uienes aportan
contribuciones al hecho delictivo. l campo de la complicidad -ueda mu+ restringido en
este delito, en el -ue la /urisprudencia viene considerando como contribuciones necesarias
todas las conductas -ue ,avorecen la pr$ctica del delito.
l resultado de este delito es la muerte del ,eto. %uando 3sta no se produce, a pesar de
las pr$cticas, se puede hablar de ,orma imper,ecta de e/ecucin. Los supuestos de
tentativa inidnea no presentan particularidades con relacin a este delito, aun-ue puedan
ser ciertamente ,recuentes. 'obre su atipicidad o punibilidad habr$ de estarse a lo -ue se
opine sobre el mantenimiento o no de esta modalidad de tentativa. %abe, igualmente, el
desistimiento. Por 4ltimo, deben considerarse impunes los actos preparatorios, por no
recogerse expresamente en la regulacin de 3ste delito.
% Pena:
%on relacin a la pena privativa de libertad -ue establece el %P para estos delitos, se
observa una gran di,erencia seg4n -ue el aborto se realice sin consentimiento de la mu/er,
supuesto en -ue puede llegar a ocho a!os, + los supuestos de aborto consentido, en los
-ue se reduce a un m$ximo de tres. )mbas modalidades se re,ieren a la comisin dolosa +
las penas son para l tercero. stablece tambi3n el %P la pena de inhabilitacin especial en
ambos supuestos. ) la mu/er, tanto en el supuesto de autoaborto, como en el de aborto
consentido, se le impondr$ una pena privativa de libertad de un m$ximo de un a!o, lo -ue
permite su suspensin en todos los casos.
Los supuestos de aborto imprudente se castigan con la pena de prisin de tres a cinco
meses o multa de seis a die. meses + 4nicamente para el tercero, +a -ue la embara.ada
no resulta penada por esta modalidad delictiva.
#ema 7:
% Las lesiones dolosas 0Introd!ccin/:
La regulacin de las lesiones -ue recogi el N%O, no o,rec0a especiales novedades con
relacin a la 4ltima re,orma operada en el %P derogado en el a!o <;";. La Doctrina hab0a
sido mu+ cr0tica con la regulacin anterior + recibi positivamente el es,uer.o -ue supon0a
la nueva normativa. &n somero an$lisis de la situacin anterior + de las cr0ticas reali.adas
por la Doctrina, nos servir$n de punto de partida en el tema -ue nos ocupa.
,ectivamente, la situacin hasta el "; hab0a sido un$nimemente criticada por la Doctrina,
-ue o,reci una sistemati.acin a estas ob/eciones, en atencin a las siguientes
consideraciones: <=2 Los delitos de lesiones se estructuraban ma+oritariamente como
modalidades de delitos determinados o cuali,icados por el resultado -ue, sobre un dolo
gen3rico de lesionar, imputaban el resultado derivado de cual-uier agresin, en clara
conculcacin del principio de culpabilidad9 := un exagerado casuismo como consecuencia
de la ausencia de un concepto legal de lesiones +, en consecuencia, de bien /ur0dico
protegido. #=2 &na restringida concepcin de los medios comisivos + una inabarcable
variedad de resultados, en ,uncin de los cuales se graduaban las penas9 ?=2 La
importante signi,icacin otorgada a los d0as de sanidad para la tipi,icacin delictiva +, sobre
todo, para la distincin del delito respecto de la ,alta, aumentando considerablemente el
n4cleo de esta 4ltima en detrimento de a-u3l, como consecuencia de los avances
m3dicos. C=2 Hinalmente, tambi3n se ten0an en consideracin los problemas t3cnicos -ue
se planteaban a la hora de establecer determinadas ,ormas imper,ectas de e/ecucin o la
di,0cil delimitacin, por concurrencia, entre las lesiones dolosas + el homicidio imprudente.
l N%P pro,undi. en la mencionada re,orma de <;"; simpli,icando a4n m$s las di,erentes
,iguras delictivas + su conexin, a pesar del casuismo + del tratamiento de la relevancia del
consentimiento.
% .specto o,-etivo 0no incl!ido en el pro(rama/
1. Concepto!
La lesin se puede entender como el menoscabo de la integridad corporal o de la salud
,0sica mental. n esta de,inicin se contienen tanto el delito como la ,alta. )-u3l se
distingue de 3sta por la necesidad de tratamiento m3dico o -uir4rgico, adem$s de la
primera asistencia ,acultativa, con excepcin del contenido de los art0culos <?M.< + <C#,
-ue ,iguran redactados con,orme al texto de la LO <<N:EE#.
2. 2ien $urdico protegido!
La Doctrina ma+oritaria considera la salud como el bien /ur0dico protegido en este delito.
(al parece deducirse de las re,erencias indistintas a la integridad corporal, salud, fsica o
psquica o mental, integridad de las personas, -ue se contiene en las di,erentes
previsiones legislativas.
". 3b$eto 1aterial!
La integridad corporal o salud ,0sica o mental de las personas, ha constituido el ob/eto de
proteccin tanto para la Doctrina como para la Gurisprudencia.
&. -u$etos:
'u/eto activo slo puede serlo un tercero, pues la conducta t0pica siempre va re,erida a
otro. (anto las automutilaciones como la autoinutili.aciones + las autolesiones son at0picas,
+ en consecuencia, -ueda impune la conducta de los part0cipes, en virtud del principio de
accesoriedad -ue rige con car$cter general respecto de la participacin delictiva. 'u/eto
pasivo puede ser cual-uiera, con la excepcin prevista en el art0culo <C#, -ue recoge una
modalidad de delito especial propio -ue exige una vinculacin parental determinada entre
los su/etos activo + pasivo.
% &istema de tipos penales * s!s penas 089/
l N%P establece un tipo base -ue recoge el art0culo <?M.<, otro atenuado, -ue regula en
el art0culo <?M.: + determinados tipos agravados -ue contemplan los art0culos <?", <?; +
<CE. )simismo, se re,iere a la ,alta de violencia dom3stica en el art0culo <C# + a la
participacin en ri!a en el <C?. )dem$s, se reconoce determinada e,icacia al
consentimiento con relacin a estos delitos contra la integridad, a trav3s de los art0culos
<CC + <CF. Por 4ltimo, se recoge en precepto especial la comisin imprudente + la
punibilidad de los actos preparatorios, tal + como exige el sistema de cl$usula cerrada por
el -ue opta el N%O. 'e completa la regulacin penal de la proteccin de la integridad, con
la tipi,icacin de determinadas conductas constitutivas de ,altas contra las personas
recogidas en los art0culos F<M + F:< del %P, -ue se re,ieren a determinados supuestos de
comisin dolosa e imprudente, respectivamente.
% Elementos del tipo ,sico de lesiones * penas" 0especial consideracin de los
conceptos de :primera asistencia fac!ltativa * de :tratamiento '!ir;r(ico</
l tipo b$sico se recoge en el art0culo <?M.< %P. l contenido de este precepto se
considera de car$cter residual + de aplicacin subsidiaria cuando no proceda la aplicacin
de preceptos -ue contemplen un especial resultado o concretas circunstancias de
agravacin.
La necesidad de tratamiento m5dico o quir+rgico -ue recoge el tipo penal, es caracter0stica
,undamental del mismo, sirviendo adem$s, como criterio di,erenciador entre el delito + la
,alta. l tipo recoge, asimismo, que la simple vigilancia o seguimiento facultativo del curso
de la lesin no se considerar* tratamiento m5dico.
La accin t0pica se puede llevar a cabo a trav3s de medios indeterminados. 6or cualquier
medio o procedimiento, dice el %P. (al ,ormulacin de car$cter amplia, permite incluir el
empleo de medios violentos, pero tambi3n de medios materiales o de medios de
naturale.a ps0-uica. )simismo, puede incluir los supuestos de comisin por omisin, a
pesar de la expresin causare, -ue no ha de interpretarse en sentido estrictamente
natural0stico, sino atendiendo a su signi,icado normativo.
La LO <<N:EE# a!ade un segundo p$rra,o al art0culo <?M.< por el -ue castiga con la misma
pena la reali.acin por cuatro veces de la accin descrita en el art0culo F<M %P, es decir,
tipi,icando el concurso real de ,altas, lo -ue sin duda plantear$ muchos m$s problemas
-ue bene,icios, a saber, ob/eciones sobre su constitucionalidad desde la perspectiva de la
igualdad + proporcionalidad de las penas + cuestiones relativas a la prescripcin, +a -ue
las ,altas prescriben a los seis meses de su comisin, o al principio non bis in idem, de
haber sido /u.gado sentenciado el hecho en el correspondiente /uicio de ,altas.
% El delito de reiteracin de faltas"
% Delimitacin con las faltas de lesiones"
% #ipos a(ravados * privile(iado"
)2 (ipo privilegiado o atenuado:
l segundo p$rra,o del art0culo <?M se re,iere a una modalidad atenuada de lesin cuando
sea de menos gravedad, atendidos el medio empleado o el resultado producido.
'u apreciacin re-uiere la concurrencia de los re-uisitos del tipo b$sico para la
consideracin de la lesin como delito. Hrente a la regulacin anterior, la atenuacin
ad-uiere el car$cter de preceptiva, siendo al /u.gador al -ue corresponde determinar la
menor gravedad de la lesin. 6a+ -ue resaltar como la LO <<N:EE# incorpor a este tipo
atenuado una pena inexistente en nuestro ordenamiento /ur0dico penal, la prisin de tres a
seis meses en evidente contradiccin con el art0culo #F.< %P, -ue establec0a en ese
momento -ue la pena de prisin tendr0a una duracin m0nima de seis meses.
D2 (ipo agravado o cuali,icado:
stos supuestos suelen clasi,icarse por la ,orma o modalidad de comisin + por el
resultado.
1. 6or la forma o modalidad de comisin!
n relacin con el primero de los supuestos, la agravacin tendr$ lugar cuando concurran
las circunstancias del art0culo <?", -ue establece una pena de prisin de dos a cinco a!os.
)lg4n autor se ha preguntado por tal car$cter cuando la pena del tipo base recogida en el
art0culo <?Mpuede llegar a ser de tres a!os de privacin de libertad, es decir, ma+or -ue la
-ue corresponde al propio supuesto agravatorio.
l primero de los supuestos recogidos en el mencionado art0culo <?" %P, tiene lugar
cuando en la agresin se hubieren utili)ado armas, instrumentos, ob$etos, medios,
m5todos o formas concretamente peligrosas para la vida o la salud, fsica o psquica del
lesionado. l peligro para la vida podr$ darse cuando la entidad de la lesin ,uera apta
para producir un resultado de muerte. l peligro para la salud ,0sica o ps0-uica, cuando la
conducta resulte susceptible de haber causado un ma+or resultado lesivo. 'e trata de
supuestos de peligrosidad ob/etiva e. ante, dolosos, pues se exclu+en de los supuestos de
comisin imprudente -ue recoge el %P en el art0culo <C:, al igual -ue el resto de
supuestos contemplados en esta cl$usula de agravacin.
l segundo de los supuestos agravatorios se re,iere al empleo de ensa!amiento: si
hubiera mediado ensa(amiento, dice el %P. l concepto de tal t3rmino nos lo da el art0culo
::.C, %P: aumento deliberado e inhumano del sufrimiento de la vctima.
l apartado tercero del art0culo <?" %P se re,iere al 4ltimo supuesto de agravacin por la
,orma o modalidad de comisin: si la vctima fuere menos de doce a(os o incapa). La
re,erencia a la edad es clara9 por lo -ue se re,iere al concepto incapa., habr$ de estarse al
contenido del art0culo :C %P.
'in duda, tal condicin en la v0ctima supone un supuesto de especial inde,ensin. n este
sentido, se podr0a considerar una modalidad restringida de alevos0a de prevalimiento o
desvalimiento o, pre,eriblemente, de abuso de superioridad por ra.n de la no
concurrencia, en estos casos, de elemento tendencial, como viene declarado en alguna
decisin /urisprudencia, ,undamentalmente, a trav3s de votos particulares. (al condicin de
inde,ensin no debe llevar a la aplicacin autom$tica de la agravacin, cu+a consideracin
ha de implicar necesariamente -ue se ha+a producido un ma+or peligro para la integridad
,0sica. ste supuesto es la principal novedad -ue se introduce en relacin con esta
modalidad agravatoria.
2. 6or el resultado!
Dec0amos con anterioridad -ue los supuestos agravatorios establecidos en el %P lo eran,
bien por la ,orma o modalidad de comisin, bien por el resultado. *amos a re,erirnos a este
segundo supuesto -ue contempla el resultado producido.
Los art0culo <?; + <CE son supuestos de cuali,icacin obligatoria con base en el resultado
producido. l art0culo <CE es subsidiario del <?;. 6asta ahora, estas modalidades de lesin
hab0an mantenido una estructura exclusivamente dolosa -ue se deduc0a de la expresin
de 5propsito7 utili.ada por el legislador. )hora no, +a -ue el art0culo <C: se re,iere
expresamente a estos supuestos recogidos en los dos art0culos citados. No se trata +a de
modalidades delictivas cuali,icadas por el resultado sino de supuestos en los -ue el dolo
del su/eto ha de abarcarlo. Desaparece de la nueva regulacin la re,erencia a las
mutilaciones e inutili.aciones -ue re,er0a la antigua regulacin. >erece una mencin
especial la pena -ue establece el %P en el art0culo <?;, prisin de seis a doce a(os, en
algunos casos entonces m$s grave -ue la del propio homicidio.
l art0culo <?; se re,iere a la p5rdida o inutilidad de un rgano o miembro principal, o de
un sentido, la impotencia, la esterilidad, una grave deformidad o una grave enfermedad
som*tica o psquica. l precepto vuelve a utili.ar la ,rmula por cual-uier medio o
procedimiento, de car$cter indeterminado, -ue comprende tanto medios ,0sicos como
ps0-uicos + activos u omisivos en relacin con el art0culo <?M. La LO <<N:EE# a!adi un
segundo p$rra,o al texto de este art0culo, por el -ue se introduce de manera espec0,ica la
mutilacin genital.
l art0culo <CE contempla la, estableci3ndose la di,erencia en la gravedad del resultado.
Los t3rminos p5rdida o inutilidad, se utili.an como sinnimos. sta 4ltima ha de ser total
para -ue pueda e-uipararse a la p3rdida. 7rgano es la parte del cuerpo -ue desempe!a
una ,uncin ,isiolgica9 miembro es toda parte del cuerpo dotada de ,unciones propias + no
slo las extremidades unidas al tronco.
La p5rdida o la inutilidad de un sentido, seg4n establece el %P, comprende la ceguera + la
sordera. n opinin de alg4n autor, nada impide incluir el habla. La simple disminucin de
la capacidad ,uncional de un sentido no es su,iciente, sino -ue se re-uiere la desaparicin
o inutili.acin plena. No parecer0a correcta la asimilacin de la ,uncionalidad de todos los
sentidos, adem$s de la complicacin -ue supondr0a la comprobacin de la p3rdida o
inutilidad del ol,ato, gusto o tacto, resultando pre,erible la antigua previsin legal -ue
conten0a el art0culo ?<" + -ue se re,er0a en concreto a la vista + el o0do.
La impotencia y la esterilidad son las siguientes re,erencias del %P. Lste uni,ica el
tratamiento de ambas, lo -ue elimina las posibles di,icultades de delimitacin entre las
di,erencias de tratamiento seg4n a,ecte a un sexo o a otro.
8na grave deformidad es el siguiente resultado -ue contempla el %P. 'eg4n su gravedad,
aplicaremos, respectivamente el art0culo <?;.< o el <CE. La de,ormidad es un concepto
valorativo est3tico -ue depende de las circunstancias del su/eto. Puede entenderse como
cual-uier irregularidad ,0sica -ue suponga des,iguracin o ,ealdad, sin -ue la exclu+a la
posibilidad de eliminacin por medio de una operacin de cirug0a reparadora. 'e suele
valorar el e,ecto negativo -ue comporta para la persona -ue lo su,re, en ra.n a una
nueva apariencia ,0sica, visible o no, pero di,erente.
l art0culo <?;.< ,inali.a re,iri3ndose a la grave enfermedad som*tica o psquica. La
distincin entre una + otra modalidad de en,ermedad no tiene trascendencia penal,
debi3ndose su ,ormulacin expresa a la eliminacin de cual-uier deuda acerca de la
inclusin de la segunda de las modalidades, algo -ue no resultaba necesario con una
correcta interpretacin del t3rmino enfermedad. La alusin a la gravedad se ha
interpretado de di,erentes maneras: <=2 %omo una re,erencia a su car$cter de incurable o
crnica, dada la gravedad de las penas + la e-uiparacin a otros resultados del tipo, de
su+o, indelebles9 :=2 n contra, respecto del predicado de incurable + aludiendo a su
car$cter de duradera e importante9 #=2 %omo alteracin permanente e importante del
,uncionamiento del organismo9 ?=2 Re-uiriendo una evaluacin de las repercusiones -ue
su padecimiento cause a la calidad de vida del a,ectado.
% 6alos tratos contra personas vinc!ladas al a(resor: &istema de tipos penales+ tipo
de cond!cta ;nica:
l art0culo <C# recoge la redaccin dada por la LO <<N:EE# de medidas concretas en
materia de seguridad ciudadana, violencia dom3stica e integracin social de los
extran/eros. ste art0culo ha sido modi,icado respecto de su inicial redaccin en el N%P, en
lo -ue supone un claro e/emplo de inseguridad /ur0dica, inestabilidad + provisionalidad
normativa, dando lugar a la inclusin en su contenido de penas inexistentes, la prisin de
tres meses, -ue no ha entrado en vigor, sino por el contenido -ue se preve0a en la LO
<CN:EE#. ) estas re,ormas de car$cter sustantivo habr0a -ue a!adir las procesales LO
<#N:EE# de re,orma de la Le+ de n/uiciamiento %riminal en materia de prisin provisional
+ la Le+ :MN:EE# reguladora de la orden de proteccin de las v0ctimas de la violencia
dom3stica.
l contenido del art0culo <C# recoge las conductas de los art0culo F<M.< + : + F:E.< %P. s
decir, determinados supuestos de ,altas contra las personas, -ue se convierten en delitos
en ra.n al su/eto pasivo, para cu+a determinacin remite a lo dispuesto en el art0culo
<M#.: %P, -ue re,iere a -uien sea o haya sido su cnyuge o sobre persona que est5 o
haya estado ligada a 5l por una an*loga relacin de afectividad aun sin convivencia, o
sobre los descendientes, ascendientes o hermanos por naturale)a, adopcin o afinidad,
propios o del cnyuge o conviviente, o sobre los menores o incapaces que con 5l convivan
o que se hallen su$etos a la potestad, tutela, curatela, acogimiento o guarda de hecho del
cnyuge o conviviente, o sobre persona amparada en cualquier otra relacin por la que se
encuentre integrada en el n+cleo de su convivencia familiar, as como sobre las personas
que por su especial vulnerabilidad se encuentren sometidas a custodia o guarda en
centros p+blicos o privados. n la exposicin de motivos se dice -ue las conductas -ue en
el %P son consideradas como ,altas de lesiones, cuando se cometen en el $mbito
dom3stico pasan a considerarse delitos, con lo -ue se abre la posibilidad de imponer pena
de prisin + privacin del derecho a la tenencia + porte de armas, como medidas de
proteccin para las v0ctimas de ,altas de malos tratos. Pero as0 sucede sin necesidad de
haber elevado a categor0a delictiva las conductas -ue recoge el art0culo F:E.: %P, por
imperativo del art0culo C?? ter.< de la Le+ De n/uiciamiento %riminal -ue establece -ue el
/ue. de instruccin, cuando aprecie una situacin ob/etiva de riesgo para la v0ctima, dictar$
orden de proteccin para la misma en los casos de indicios ,undados de la comisin de un
delito o ,alta contra la vida, integridad ,0sica o moral + libertad sexual.
l tipo penal incorpora un supuesto de agravacin -ue recoge el segundo p$rra,o, por el
cual la pena se impone en la mitad superior, cuando el delito se lleve a cabo en presencia
de menores o utili.ando armas o en el domicilio de la v0ctima o -uebrantando una pena,
una medida cautelar o de seguridad.
Por 4ltimo, el art0culo "#.< relativo a la suspensin de la pena establece -ue el /ue.
condicionar* la concesin de tal medida al cumplimiento de las prohibiciones de acudir a
determinados lugares o a aproximarse a la v0ctima o a sus ,amiliares u otras personas o de
comunicar con ellos.
% El tipo de participacin en ri=a t!m!lt!aria:
l art0culo <C? %P se re,iere a esta modalidad delictiva. %ontempla el tipo pena el empleo
de medios o instrumentos que pongan en peligro la vida o integridad fsica de personas en
situacin de ri!a tumultuaria. 'i los part0cipes no emplean dichos instrumentos peligrosos
en la ri!a, el tipo es inaplicable con,igur$ndose como un delito de peligro concreto para la
vida o la integridad.
)lg4n autor discute su ubicacin sistem$tica por entender -ue se trata de un delito -ue
lesiona el orden p4blico.
La conducta consiste en participar en la ri!a mediante acometimiento tumultuario,
utili.ando medios peligrosos -ue creen una situacin de peligro para la vida o la integridad
de las personas. l delito es de mera actividad, sin -ue sea necesario resultado alguno.
Por tanto, el precepto no se aplicar$ ni cuando el autor sea conocido, ni cuando ha+a
resultado lesivo concreto para la vida o la salud.
#ema >:
% El consentimiento en las lesiones 0Especial consideracin de las intervenciones
'!ir;r(icas en (eneral/"
La vida + la integridad son bienes /ur0dicos de car$cter personal respecto de los cuales el
ordenamiento /ur0dico penal niega relevancia al consentimiento. No obstante, + en relacin
con esta 4ltima, el consentimiento go.a de cierta relevancia en determinados supuestos.
)lg4n autor ha lamentado -ue el legislador ha+a de/ado pasar, de nuevo, otra oportunidad
histrica para decantarse entre la irrelevancia del consentimiento o la atipicidad de las
lesiones consentidas. para obtener un mnimo de coherencia en una cuestin
end5micamente mas resuelta.
l criterio seguido por %P en su art0culo <CC, permite una notable atenuacin en la pena
siempre -ue medie consentimiento. (al previsin resulta sorprendente e incluso
contradictoria con el propio texto legal, -ue exige -ue el lesionado sea otro, lo -ue hace
at0picas las lesiones -ue uno puede causarse a s0 mismo.
'iguiendo al primero de los autores citados, el r3gimen de disponibilidad -ue establece el
%P es el siguiente:
n las lesiones en las -ue el autor es el propio lesionado 1autolesiones2 es at0pica la
participacin de tercero por-ue para -ue ,uera t0pica ser0a necesario -ue el hecho del
autor ,uera, al menos, anti/ur0dico.
Las lesiones causadas por tercero con el consentimiento del lesionado 1el autor es el
tercero2 son t0picas por lo -ue responde penalmente tanto -uien las causa como -uien
participa en ellas, aun-ue su responsabilidad se aten4a con,orme a los dispuesto en el
art0culo <CC %P.
)s0 se entiende entonces lo -ue a continuacin dispone el art0culo <CF %P, -ue contempla
los transplantes de rganos, esterili.aciones + cirug0a transexual en los -ue autor es el
tercero -ue act4a con consentimiento del paciente, lo -ue convertir0a en t0picas estas
conductas, aun-ue atenuadas de acuerdo a lo dispuesto en el art0culo <CC + respecto de
las cuales se declara la exencin plena como consecuencia de la previsin legal expresa
en ese sentido. l art0culo <CF contempla, asimismo, la no punibilidad de la esterili)acin
de persona incapacitada que adole)ca de grave deficiencia psquica. Para estos supuestos
se exige autori.acin por el /ue., a peticin del representante legal del incapa., con
intervencin del >inisterio Hiscal + o0do el dictamen de dos especialistas + previa
exploracin del incapa..
% Re'!isitos del consentimiento para la valide) del consentimiento en los s!p!estos
de trasplantes de r(anos2 esterili)aciones * cir!(a transe4!al"
l consentimiento ha de ser v$lido, es decir, -ue el su/eto lo otorgue comprendiendo el
sentido + la trascendencia de su decisin en relacin con el bien /ur0dico protegido.
Precisamente, el p$rra,o segundo invalida el consentimiento otorgado por un menor o
incapa.. l %P se re,iere tambi3n a -ue el consentimiento sea libre, aludiendo a la
ausencia de vicios para su obtencin. La espontaneidad ha de entenderse como ausencia
de coaccin o intimidacin. Por 4ltimo, la exigencia de -ue el consentimiento se emita
expresamente supone negar e,icacia al presunto.
#ema ?:
% .specto o,-etivo:
l bien /ur0dico protegido en el delito de detenciones ilegales previsto en el art0culo <F#.<
es la libertad deambulatoria entendida como capacidad para trasladarse o permanecer en
un espacio ,0sico. n realidad, se trata de un supuesto espec0,ico de coacciones pues
a,ecta como este tipo a la e/ecucin de la voluntad +, al margen de lo -ue m$s adelante
se!alaremos, debe prevalecer en virtud de la aplicacin de las reglas del concurso de
le+es.
'u/eto activo de la accin puede ser cual-uier persona excepto cuando se halle integrada
en una banda armada u organi.acin terrorista o act4e con la ,inalidad de subvertir el
orden constitucional o alterar gravemente la pa. p4blica siendo en estos 4ltimos casos de
aplicacin pre,erente los delitos de terrorismo previstos en los art0culos CM: + CMM. La
pol3mica de ma+or importancia -ue se ha planteado en este punto es la relativa a si
resulta aplicable este precepto al ,uncionario p4blico cuando act4a como un particular,
cuestin en la -ue no parece estar de acuerdo toda la Doctrina + as0 estiman -ue en este
caso deben prevaler como normas m$s espec0,icas, los delitos previstos en los art0culos
<FM o C#E + ss.
n cuanto al su/eto pasivo, puede ser tambi3n cual-uiera -ue tenga capacidad de
movimiento lo -ue, inclu+e tanto a menos como incapaces + en el caso de personas con
limitaciones ,0sicas existir$ igualmente detencin ilegal si se les priva de los medios
auxiliares -ue utili.an para trasladarse 1la silla de ruedas, por e/emplo2. %abe, asimismo,
detener a -uien se ha+a privado de libertad.
La conducta t0pica consiste en encerrar o detener, lo -ue puede llevarse a cabo tanto por
acciones positivas como omisivas. ncerrar ha sido de,inido por la doctrina + la
/urisprudencia como situar a una persona en un lugar no abierto sin posibilidad de
abandonarlo 1la situacin contraria, no de/ar entrar en un lugar, constituir0a sin embargo un
delito de coacciones2 lo -ue puede tener lugar tanto en un inmueble, aun-ue el detenido
puede go.ar de una libertad de movimientos dentro de ese lugar delimitado, como en un
mueble, incluso aun-ue se encuentre en movimiento. La detencin, por su parte, supone
privar de libertad sin necesidad de encierro, habi3ndose considerad en este sentido
conductas t0picas de amarrar, de/ar sin sentido por un golpe, narcoti.ar u obligar a la
v0ctima con intimidacin a trasladarse. n cuanto a los medios comisitos, resulta
irrelevante -ue la detencin o el encierro se ha+a conseguido utili.ando violencia,
intimidacin o ,uer.a, admiti3ndose incluso los medios ,raudulentos, aun-ue, en todo caso,
se viene exigiendo -ue la privacin de libertad tenga una cierta duracin cali,ic$ndose
como coacciones los supuesto de retencin durante escaso tiempo.
% .specto s!,-etivo: 0#odo esto hasta los sec!estros viene en el pro(rama en
:Elementos del tipo ,sico" Especial consideracin del s!-eto pasivo2 la
cons!macin * formas imperfectas2 * a!tora * participacin/"
'e re-uiere dolo, directo o eventual, -ue supone actuar con conciencia + voluntad de -ue
se priva a una persona de su libertad de movimiento. )lg4n sector minoritario de la
doctrina admit0a, en la legislacin anterior, la versin culposa 1por e/emplo, cuando se de/a
a alguien encerrado en la habitacin por un descuido2 lo -ue en la actualidad +a ano
resulta viable al no estar previsto ning4n tipo espec0,ico.
'eg4n la ma+or0a de la doctrina + la /urisprudencia m$s reciente, no resulta necesaria la
presencia de ning4n especial elemento sub/etivo del in/usto, siendo, en principio,
irrelevantes los mviles de la detencin9 ahora bien, en el supuesto de -ue la conducta se
lleva a cabo con la ,inalidad de subvertir el orden constitucional o alterar gravemente la
pa) publica ser$n de pre,erente aplicacin los tipos de terrorismo.
% .nti-!ridicidad:
Para algunos autores, el consentimiento del su/eto pasivo, libremente emitido, /usti,ica la
detencin, pero, en realidad, el consentimiento debe considerarse a-u0 como una causa de
atipicidad +a -ue se trata de un bien /ur0dico disponible. Opera, sin embargo,
,recuentemente como causa de /usti,icacin el e/ercicio leg0timo de un derecho -ue, en
relacin con el derecho de correccin de los padres + educadores, permite no sancionar,
por e/emplo, a-uellos casos en -ue se castiga a los hi/os con la medida de no salir de caso
o se impide al alumno abandonar el aula hasta -ue ha+a reali.ado determinados deberes.
De cual-uier modo, + como ha destacado la doctrina, el e/ercicio del derecho de correccin
debe tener en cuanta la edad del su/eto pasivo, u en ning4n caso, ampara la utili.acin de
cual-uier medio coercitivo estando as0 excluidos a-uellos supuestos -ue comportan
utili.acin de violencia pero tambi3n -ue supongan un trato degradante o ve/atorio, sin -ue
tenga tampoco /usti,icacin por esta v0a la conducta de la detencin conyugal como
antiguamente lleg a considerar la /usrisprundencia con,iriendo al marido una autoridad
sobre la espeso -ue amparaba los casos de encierro.
special consideracin merecen los casos de internamiento de enfermos mentales -ue,
tras la re,orma del art0culo :<< del %digo %ivil, re-uieren la previa autori.acin /udicial, o
en caso de urgencia, la comunicacin de la medida a este rgano en un pla.o m$ximo de
:? horas. )hora bien, las mencionadas cautelas se re,ieren exclusivamente al
internamiento en u centro de salud: %uando la reclusin se reali.a en el propio $mbito
,amiliar la conducta slo resultar$ /usti,icada si se trata de una medida transitoria +
necesaria para evitar al en,ermo o a terceras personas posibles peligros para su
integridad.
Por 4ltimo ha+ -ue hacer re,erencia a los supuestos en -ue el propio ordenamiento /ur0dico
autori.a la detencin. %omo es sabido, no slo los agentes de los %uerpo + Huer.as de
'eguridad del stado est$n ,acultades para reali.ar una detencin9 en los casos de delito
in fraganti o cuando se trate de prfugos o personas procesadas o condenadas en
rebelda, cual-uier ciudadano puede llevar a cabo legalmente esta conducta bastando,
para -ue opere la /usti,icacin, con actuar en la creencia racional de -ue concurren los
mencionados supuestos. l personal de seguridad privada, no tiene, como ha reiterado la
/urisprudencia, la consideracin de agentes de la autoridad +, en consecuencia,
4nicamente en los mismo casos -ue cual-uier otro ciudadano, pueden reali.ar una
detencin.
% Cons!macin:
&na de las peculiaridades m$s notables de las detenciones ilegales + secuestros es -ue
se trata de delitos de consumacin instant$nea 1la consumacin se produce en el
momento en -ue se priva de libertad + ello sin per/uicio de -ue, como +a hemos se!alado,
se re-uiera una m0nima duracin2 pero de e,ectos o car$cter permanente donde el estado
anti/ur0dico no cesa hasta -ue se produce la liberacin o la noticia del paradero de la
v0ctima por lo -ue, adem$s de los e,ectos -ue ello produce en la participacin, como a
continuacin veremos, hasta ese cese del estado anti/ur0dico no comien.a la prescripcin
del delito.
)l tratarse de un delito de resultado, es asimismo posible tanto la tentativa acabada como
inacabada + as0, por e/emplo, cuando no se consigue encerrar a la v0ctima o 3sta logra
escapar casi de inmediato9 ahora bien, si la liberacin de la v0ctima se produce transcurrido
un cierto tiempo el hecho debe considerarse consumado + ello con independencia de -ue
sea el detenido, terceras personas o incluso el propio autor del delito -uienes ,aciliten la
puesta en libertad.
Por 4ltimo, ha+ -ue se!alar -ue se ha suprimido con acierto la previsin contenida en el
%P -ue, procedente de la legislacin antiterrorista donde ahora -ueda ubicado,
sancionaba la conducta de construccin o acondicionamiento de lugares con el propsito
de cometer una detencin ilegal o de proporcionarlos a terceros. n el primer caso, la
construccin o acondicionamiento por el autor del delito, constitu+e un acto preparatorio
-ue debe -uedar consumido en la posterior reali.acin del delito de detencin9 si por el
contrario, el lugar se ,acilita por un tercero con conocimiento de la ,inalidad a -ue va
destinado supone asimismo, un acto preparatorio pero de participacin en el hecho
delictivo.
% .!tora * participacin:
)l caracteri.arse las detenciones ilegales como un delito de e,ectos permanentes seg4n
acabamos de ver, ello supone -ue es posible participar en el hecho delictivo hasta -ue se
produce la puesta en libertad o noticia del paradero del detenido aun cuando el tipo se
halle inicialmente consumado pues esta caracteri.acin del delito produce el e,ecto de una
actuali.acin constante del momento consumativo -ue implica hallarnos en ,ase de
e/ecucin. De este modo, conductas -ue slo cabe reali.ar tras la inicial consumacin del
delito, como la vigilancia o el traslado del detenido, proporcionarle alimento, etc.. podr$n
ser cali,icadas, seg4n la entidad de la contribucin en cada caso concreto, como
cooperacin necesaria o complicidad.
)hora bien, en todo caso, la autor0a slo podr$ ser reali.ada por -uien e/ecute la accin
descrita en el tipo, esto es, por -uien o -uienes encierren o detengan, pero con respecto a
otras conductas 1los actos de vigilancia2 slo cabe la coautor0a, incluso aun-ue existe
acuerdo previo, si se considera -ue el cooperador necesario es coautor por-ue reali.a una
accin -ue, en un plano valorativo, es e-uivalente a la de detener o encerrar9 lo -ue, por
cierto, bien puede entenderse re,erido precisamente a los actos de vigilancia en la medida
-ue, en algunos casos, 3sta contribu+e sustancialmente a la persistencia de la privacin de
libertad. Resulta por ello criticable la cali,icacin de coautor0a e/ecutiva -ue un sector de la
doctrina + la /urisprudencia reali.an sobre los actos de vigilancia, traslado, etc, de
detenidos, pues, en ninguno de estos casos, se e/ecuta materialmente la accin descrita
por el tipo de detenciones ilegales.
Hinalmente, resulta tambi3n posible la autora mediata cuando se utili.a a un tercero como
instrumento generando o aprovechando la existencia de un error +, en este sentido, la
doctrina suele aludir, habitualmente, a tres supuestos pr$cticos: La presentacin de un
,also certi,icado m3dico -ue origin -ue el Director de un %entro ordenara el internamiento
de un en,ermo mental, la denuncia ,alsa -ue provoc una /usti,icada detencin por parte
de la polic0a +, por 4ltimo, el invera. testimonio o perita/e otorgado en /uicio -ue dio lugar a
una condena de privacin de libertad.
A C!lpa,ilidad:
n los supuestos en los -ue el su/eto act4a en la creencia errnea de -ue su conducta
est$ /usti,icada se aplicar3 lo previsto en el art0culo <?.#B sobre el error de prohibicin9 no
obstante, si el error versa sobre los presupuestos de hecho de la causa de /usti,icacin 1el
estado mental del en,ermo2 se tratar$ de una error de tipo -ue aun cuando ,uera vencible
determinar$ la impunidad del hecho al no ser posible la incriminacin culposa.
% Penalidad * conc!rsos:
l tipo b$sico de detencin ilegal tiene prevista una pena de ? a F a!os con las accesorias
-ue se relacionan en los t3rminos del art, CF + pudiendo, asimismo, seg4n el )rt. CM,
acordare las medidas de prohibicin de volver al lugar donde se cometi el hecho delictivo
o de residencia de la v0ctima o sus ,amiliares por un tiempo m$ximo de C a!os.
n cuanto al concurso de le+es, +a hemos se!alado -ue salvo a-uellos casos de m0nima
duracin de la privacin de libertad, el tipo de detenciones ilegales debe prevalecer ,rente
a las coacciones en virtud del principio de consuncin. La especialidad, por el su/eto
pasivo, despla.a, sin embargo, el tipo del art0culo <F# en los casos de personas
especialmente protegidas como el Re+ u otros miembros de la %orona o en caso de
con,licto armado o de despla.amiento ,or.oso de grupos previsto en el delito de genocidio.
n cuanto a la especialidad en ,uncin del su/eto activo, como hemos indicado, en el caso
de -ue se ostente la cualidad de autoridad o ,uncionario p4blico slo cuando se act4e
in/usti,icada o abusivamente en el e/ercicio de la ,uncin entra en /uego los arts. <FM o C#E
+ ss, se aplican sin embargo, siempre con pre,erencia los tipos de terrorismo cuando la
detencin o el secuestro se realice por persona, integrada o no en banda armada, -ue
act4a con la ,inalidad de subvertir el orden constitucional o alterar gravemente la pa.
p4blica.
Por 4ltimo, ha+ -ue se!alar -ue la desaparicin del delito de sustraccin de menores ha
venido a solventar los numerosos problemas -ue se presentaban cuando el detenido era
un menor de M a!os, +, especialmente, si el su/eto activo de la conducta era uno de los
padres, situacin no in,recuente en los casos de separacin o divorcio.
Desparecidos asimismo los tipos de rapto + robo con toma de rehenes de la legislacin
anterior, cabe apreciar concurso de delitos con los de robo o contra la libertad sexual, -ue,
normalmente, ser$ media aplicando lo previsto en el art0culo MM9 esta clase de concurso
ser$ igualmente el -ue proceda apreciar en la ma+or0a de los supuestos + as0 cuando se
,alsi,ica un documento para lograr el encierro o cuando, en una misma accin, se detiene a
varias personas.
% &ec!estros: 0Este no viene en el pro(rama2 si se '!iere saltar directamente a los
tipos privile(iados/:
&na de las novedades -ue presenta el %digo Penal de <;;C en esta materia consiste en
haber utili.ado la denominacin de secuestros para los casos de detenciones condicionale
-ue en la legislacin anterior no contaban con ning4n nombre /ur0dico espec0,ico9
secuestro suele ser precisamente la expresin -ue colo-uialmente se usa para re,erirse a
a-uellos casos en -ue se condiciona la puesta en libertad del detenido. %on las
especialidad -ue a continuacin veremos, cabe, en principio, aplicar al secuestro lo
se!alado con anterioridad para el tipo b$sico de detenciones ilegales.
)2 )specto ob/etivo:
La estructura t0pica del secuestro previsto en el art. <F? se con,igura no como una mera
cuali,icacin del tipo b$sico de detenciones sino como un delito comple/o de detenciones
ilegales + amena.as condicionales -ue se sit4an en una relacin de medio a ,in, es decir,
la detencin o el encierro se reali.a con la ,inalidad de obtener algo a cambio a cu+o logro
se supedita la puesta en liberta del detenido sin -ue sea obst$culo para la cali,icacin del
hecho como secuestro -ue se ha+a acabado con la vida del detenido antes de reali.ar la
peticin.
No se distingue, en virtud de -ue la condicin sea de ,$cil o di,0cil obtencin, o por-ue
dependa en ma+or o menor medida del detenido o personas de su entorno, pero se
entiende -ue a-uellas -ue se podr0an cali,icar de absoluto imposible 1pedir la luna2 se dan
por no puestas, mientras -ue la peticin de nimiedades no dan lugar a la aplicacin del tipo
de secuestro.
Por otra parte el error sobre la existencia de la condicin dar$ lugar a la aplicacin del tipo
b$sico de detenciones.
D2 %onsumacin:
'i la detencin ilegal del art. <F#.< se consumaba al producirse la privacin de libertad, en
el secuestro es necesario -ue la condicin impuesta para la liberacin del detenido llegue
a conocimiento de su destinatario, pero el delito se considera consumado aun-ue antes de
cobrar el rescate o cumplirse la condicin la v0ctima logre evadirse.
% #ipo privile(iado com;n a detenciones * sec!estros:
'iguiendo la tradicin de nuestros %digos Penales la pena se aten4a cuando dentro de
los tres primero d0as consecutivos al encierro se pone en libertad a la persona detenida
1art.<F#.:2. La misma consecuencia est$ prevista para el delito de secuestro, seg4n lo
se!alado en el 4ltimo p$rra,o del art0culo <F?, habiendo desaparecido el re-uisito de -ue
no se hubiera iniciado el procedimiento /udicial para apreciar el privilegio.
)un-ue el delito se encuentra consumado, se aplica una ,rmula seme/ante a la del
arrepentimiento -ue siguiendo la teor0a del 5puente de plata7 para el desistimiento,
alentando de este modo al culpable para -ue ponga ,in al hecho delictivo por lo -ue bien
puede decirse -ue, en este punto, el Derecho penal cumple una cierta ,uncin promocional
+ no slo represiva. n todo caso, para -ue opere el privilegio la puesta en libertad ha de
ser un acto voluntario del su/eto activo -ue se exclu+e cuando es la propia v0ctima -uien
logra evadirse o terceros -uienes la rescatan, pero debe considerarse -ue existe
voluntariedad si el autor, por e/emplo, es -uien ha dado aviso del lugar donde se encuentra
el detenido.
8ue la puesta en libertad ha+a de reali.arse en los tres primeros d0as de la detencin es
un elemento ob/etivo de car$cter puramente cronolgico cu+o cmputo debe reali.arse
desde el momento de la detencin o encierro9 resultan irrelevantes las condiciones en -ue
se ha+a mantenido al detenido, + es indi,erente tambi3n, para el cmputo del tiempo, -ue
la v0ctima ha+a intentado evadirse sin lograrlo pues no cabe re,erir el inicio del t3rmino de
los tres d0as al momento posterior de cada intento de ,uga. De otro lado, la puesta en
libertad debe entenderse desde el momento en -ue la v0ctima sale del dominio del autor,
por lo -ue cabr0a apreciar la atenuacin aun cuando, por causas no imputables a su
captor, se demore m$s de tres d0as en el reingreso a su residencia habitual9 distinto ser0a,
sin embargo, si por las condiciones ,0sicas del detenido o por el lugar donde se reali.a la
puesta en libertad, el autor es consciente del riesgo -ue existe para la vida o la integridad
de la v0ctima por lo -ue, de concretarse ese riesgo es un resultado lesivo, no slo no ser0a
de aplicacin el tipo privilegiado sino -ue adem$s entrar0a en concurso con la detencin el
correspondiente tipo delictivo.
>a+ores problemas plantea, por su parte, el re-uisito de -ue no se ha+a cumplido el ob/eto
-ue se hab0a propuesto el culpable de la detencin elemento -ue, slo deber0a tener
sentido re-uerirlo en el caso de secuestro al tratarse del 4nico tipo -ue da relevancia
/ur0dica al hecho de -ue la detencin o encierro se realice con alguna ,inalidad u ob/etivo.
% #ipo privile(iado especfico:
l art0culo <F#.? cu+a 4nica di,erencia con la legislacin precedente es -ue ahora se
re-uiere -ue la presentacin a la autoridad sea inmediata, hace re,erencia a a-uellos
casos, tambi3n denominados arresto ilegal, en los la detencin se produce ,uera de los
supuestos regulados en el ?;E de la L..%rim, pero con la ,inalidad de poner al su/eto a
disposicin de la autoridad. %omo destaca la Doctrina, se re-uiere entonces la presencia
de una elemento sub/etivo espec0,ico, el $nimo de presentacin a la autoridad, cu+a
ausencia determinar$ la aplicacin del tipo b$sico de detenciones, debiendo consumarse,
en todo caso, la conducta de privacin de libertad sin -ue sea su,iciente el mero
re-uerimiento a la autoridad para -ue sea 3sta -uien lleve a cabo la detencin.
Para >u!o. %onde, la naturale.a de este tipo delictivo se trata de una causa de
$ustificacin incompleta donde concurre el elemento sub/etivo de actuacin con,orme a
Derecho 1poner a disposicin de la autoridad2 pero no el ob/etivo 1pues se act4a ,uera de
los supuestos en -ue se autori.a la medida2 o bien de un error vencible de prohibicin,
mientras -ue, para otro, se recoge un supuesto de e.ceso doloso pero con $nimo de
presentacin a la autoridad, con el ilustrativo e/emplo de una ronda de vecinos -ue
detienen + entregan a la polic0a a un supuesto del -ue sospechan su dedicacin al tr$,ico
de drogas.
La di,erencia, estriba en saber si el tipo del art0culo <F#.? exige o no actuar en la creencia
de estar obrando l0citamente, o si por el contrario, se ob/etiva el dato de la presentacin a
la autoridad de modo -ue, en el e/emplo de la ronda de vecinos, cabr0a aplicar el tipo
privilegiado cuando, aun sabiendo -ue la detencin no es leg0tima 1mera sospecha de
dedicacin al tr$,ico de drogas2 3sta se lleva a cabo para entregar al posible delincuente a
la polic0a + lograr as0, por e/emplo, -ue se inicie una investigacin sobre sus actividades.
% #ipos a(ravados com!nes a detenciones * sec!estros:
10 4gravacin por el tiempo de privacin de libertad!
(ambi3n resulta proverbial en nuestra legislacin pena -ue la detencin se agrave cuando
se excede de cierto l0mite de duracin + as0, seg4n lo previsto en el art0culo <F#.? la pena
se eleva de prisin de cinco a ocho a!os, + en el caso de secuestro 1<F?2 a la superior en
grado, si la privacin de libertad es superior a -uince d0as. 'e trata, como en el supuesto
anterior, de un criterio meramente cronolgico, a computar desde -ue se reali. la
detencin o el encierro.
20 3tras agravaciones!
%omunes tambi3n a los tipos de detenciones + secuestro son las agravaciones previstas
en el art0culo <FC -ue, a la previsin de la legislacin anterior, la simulacin de ,unciones
p4blicas, ha a!adido -ue la v0ctima re4na determinadas caracter0stica como la edad,
incapacidad o la cualidad de ,uncionarios p4blico.
n el primer caso, reali.ar la detencin con simulacin de autoridad o ,uncin p4blica, la
agravacin se ,undamenta en la ma+or ,acilidad -ue este hecho proporciona para la
e/ecucin del delito por lo -ue la ,uncin o autoridad simulada deber$ ser idnea para
producir en el su/eto pasivo la creencia de -ue la conducta es leg0tima, bastando, por
e/emplo, el uso de un uni,orme o la utili.acin de una ,alsa credencial9 por ello, resulta
incompatible con la agravante de dis,ra. + absorbe el delito de usurpacin de ,unciones
p4blicas.
La ma+or inde,ensin de la v0ctima, es por su parte, el motivo de la agravacin en el
supuesto de menores e incapaces. n el primer caso, a,ecta a todos los menores de <"
a!os, + para ser consecuentes con el ,undamento, -ui.$s deber0a haberse reba/ado la
edad o, me/or a4n, haber hecho re,erencia a la especial vulnerabilidad de la v0ctima -ue
hubiera acogido tambi3n los supuestos de detencin de personas de avan.ada edad
donde el desamparo puede ser tambi3n mani,iesto. n todo caso, si la retencin del menor
la reali.an sus propio padres o guardadores contraviniendo una resolucin /udicial el hecho
dar$ lugar a la apreciacin de un delito de desobediencia o a la ,alta del F::, mientras -ue
la conducta de no presentacin del menor a los padres por -uien tiene su custodia entra
dentro del $mbito t0pico del :##, sin per/uicio de -ue el hecho pueda constituir una
aut3ntica detencin.
n cuanto a la incapacidad, el concepto se recoge en el art. :C del %P, -ue, declarando
irrelevante -ue exista o no una previa declaracin civil de este estado, lo de,ine como el
padecimiento de una enfermedad de car*cter persistente -ue impide al su/eto gobernar su
persona o sus bienes por s mismo. Desde luego, para -ue se opere la agravacin el dolo
del su/eto activo debe extenderse al conocimiento de esta situacin pudiendo ser tambi3n
en este caso de aplicacin pre,erente el art. :## del %P cuando la no presentacin del
incapa. ,rente a los padres o guardadores no constitu+e un atentado contra la liberta sino
una mera in,raccin de os deberes de custodia.
Por 4ltimo, agrava tambi3n la detencin o secuestro -ue la v0ctima ostente la cualidad de
,uncionario p4blico. l ,undamento reside a-u0 en -ue el hecho no slo lesiona la libertad
de la v0ctima sino tambi3n la ,uncin p4blica -ue 3sta desarrolla pues se exige,
expresamente, -ue la detencin o encierro se realice en el e/ercicio de estas ,unciones.
"0 Tipo agravado de desaparicin for)osa ,-ecuestro o detencin seguida de negativa a
dar ra)n del paradero del detenido ilegalmente0
%on la excepcin del %digo Penal republicano, nuestra legislacin histrica ha venido
inclu+endo entre las detenciones ilegales el denominado 5desaparicin ,or.osa7, un
precepto tradicionalmente pol3mico -ue sanciona la conducta de -uien, acreditado -ue ha
reali.ado una detencin ilegal o secuestro, no logra dar explicacin del destino de la
v0ctima.
Para un importante sector de la doctrina se trata de un tipo de sospecha de homicidio o
asesinato donde la elevada penalidad responde a la presuncin de haber dado muerte al
detenido9 desde esta perspectiva se conclu+e a,irmando la inconstitucionalidad de la
norma por cuanto vulnera el derecho a la presuncin de inocencia + el principio de
culpabilidad.
Para otros autores, el art. <FF no es contrario a nuestro texto ,undamental pues lo -ue se
sanciona en el mismo no es la sospecha de haber dado muerte al detenido sino la
prolongacin inde,inida de su privacin de libertad, esto es, su desaparicin, situacin -ue
se puede incluso considerar m$s grave -ue el atentado contra la vida.
n todo caso, + a la vista de -ue seg4n la /urisprudencia del propio (ribunal %onstitucional,
cabe una interpretacin de la norma acorde con nuestro texto ,undamental, ha+ -ue
despe/ar aun varias cuestiones.
n primer lugar, + como se!ala un$nimemente la doctrina, si el detenido aparece
,inalmente muerto cabe apreciar un concurso de delitos entre homicidio o asesinato + la
detencin ilegal siempre + cuando se pruebe la participacin del autor de este 4ltimo delito
en el atentado contra la vida, pero concurso -ue debe tener lugar con el delito b$sico 1o
agravado2 de detencin o secuestro, + no con el tipo espec0,ico de desaparicin. n el
caso de -ue la v0ctima apare.ca con vida, no habr$ obst$culo en principio para aplicar el
<FM si se entiende -ue el tipo lo -ue sanciona no es la presuncin de muerte sino la
desaparicin, lo -ue no debe suceder si la desaparicin es imputable al prisionero o a
terceras personas.
#ema @:
% Las amena)as: 0El ,ien -!rdico prote(ido * la delimitacin con los tipos de
coacciones/
Los art0culos <F; + siguientes del %P regulan los delitos de amena.as -ue presentan
algunos signi,icativas novedades entre las -ue destaca la creacin de un supuesto
espec0,ico de chanta/e. Desde un punto de vista gramatical, amena.ar signi,ica dar a
entender a otro con actos o con palabras que se le quiere hacer alg+n mal + este concepto
pr$cticamente coincide con su sentido /ur0dicoApenal -ue distingue seg4n -ue el mal con
-ue se amena.a sea o no consecutivo de delito.
n cuanto al bien $urdico protegido, para la ma+or0a de la doctrina + la /urisprudencia es
tanto el sentimiento de seguridad o tran-uilidad -ue tiene derecho a go.ar cual-uier
persona, como la libre ,ormacin de la voluntad especialmente en los supuestos de
amena.as condicionales.
La conducta consiste en exteriori.ar el propsito de causar un mal, es decir, advertir de
modo oral, escrito o por actos ine-u0vocos -ue se -uiere in,ringir un da!o o per/uicio o
prive de un bien presente o ,uturo, haciendo creer ,irmemente al su/eto pasivo en la
seriedad + persistencia de este anuncio, con independencia del modo utili.ado para
convencerlo. 6a+ -ue tener en cuenta no slo la apariencia de realidad, + gravedad del
mal con -ue se amena.a sino su adecuacin para intimidar seg4n las circunstancias del
hecho + la capacidad o relacin de los su/etos, aun-ue seg4n la doctrina + la
/urisprudencia ma+oritarias, basta con -ue la accin sea ob/etivamente intimidante como
sucede, por e/emplo, en los casos de amena.a con armas. De cual-uier modo, no existe
obst$culo para -ue comprenda tambi3n una conducta omisiva. 1amena.ar con no dar
alimentos2.
Las amena.as constitu+en un delito de mera actividad + de peligro donde la consumacin
se produce cuando el anuncio del mal llega a conocimiento del amena.ado por lo -ue,
aun-ue no son inviables, resultan di,0ciles de apreciar las ,ormas imper,ectas de e/ecucin.
n el aspecto sub$etivo, se re-uiere dolo no estando prevista su incriminacin a t0tulo de
culpa.
La di,erencia entre los tipos delictivos + la ,alta ha sido tradicionalmente establecida por la
/urisprudencia en ,uncin de la gravedad de la amena.a, + en este sentido, el vigente art.
F:E del %P reduce su $mbito de aplicacin a a-uellos supuestos de amena.a leve.
n cuanto a los concursos, si el mal con el -ue se amena.a es constitutivo de delito + llega
a reali.arse, es criterio un$nime de la doctrina + /urisprudencia -ue la amena.a -uedar0a
subsumida en este 4ltimo tipo delictivo siempre + cuando exista una conexin temporal
entre ambos delitos. La amena.a ,orma parte, adem$s, de la accin t0pica de otros
muchos supuestos delictivos en los -ue -ueda subsumida + as0, por e/emplo, de los delitos
de robo con intimidacin, extorsin o contra la libertad sexual, entre otros.
)simismo, plantea problemas de distincin con el delito de coacciones cu+a di,erencia,
seg4n la /urisprudencia, estriba en la ma+or o menos inmediate. de la conminacin criterio
-ue, es recha.ado por la doctrina se!alando -ue debe comprobarse la es,era de libertad
a,ectada en cada caso, la libre ,ormacin de la voluntad en las amena.as + la libertad de
e/ecucin en el delito de coacciones. Por 4ltimo, cuando la amena.a se diri/a a
determinadas personas, como el Re+, >inistros, miembros del Poder Gudicial, /3rcito o
Huer.as + %uerpos de 'eguridad del stado, ser$ de aplicacin pre,erente, en virtud del
principio de especialidad, los art0culo ?;E.:, CE? + CEC o los delitos de terrorismo si la
amena.a se reali.a con la ,inalidad espec0,ica de subvertir el orden constitucional o de
alterar gravemente la pa. p4blica.
% &istema de los tipos penales de amena)as: .mena)as condicionales e
incondicionales:
&na de las novedades del %P de <;;C consiste en -ue las amena.as de un mal
constitutivo de delito han de serlo de uno de los tipos expresamente relacionados -ue,
pr$cticamente, suponen todos los casos imaginables de proteccin de bienes
personal0simos9 este sistema aporta una ma+or seguridad /ur0dica -ue el previsto por la
legislacin anterior.
-u$eto pasivo es siempre el amena.ado + en cuanto a los posibles destinatarios del mal
con -ue se amena.a, pueden ser tanto el propio amena.ado + su ,amilia como a-uellas
otras personas con las que est5 ntimamente vinculado, extensin esta 4ltima -ue tambi3n
constitu+e una novedad del %P de <;;C.
40 4mena)as condicionales ,9 tipo agravado de las amena)as condicionales0!
Lo caracter0stico de este tipo delictivo es -ue la reali.acin del mal constitutivo de delito
con -ue se amena.a se supedita a-u0 al cumplimiento de una condicin por parte del
amena.ado.
La condicin puede consistir, seg4n el tenor literal del art. <F;., tanto en exigir una
cantidad, es decir una condicin de car$cter patrimonial o econmico, como en cual-uier
otro re-uisito, + resulta asimismo indi,erente -ue su cumplimiento impli-ue un
comportamiento activo u omisivo.
n el primer caso, condicin econmica, la principal di,iculta reside en distinguir el
supuesto del delito de robo con intimidacin distincin -ue, como se!alamos en los
concursos, suele establecer la /urisprudencia atendiendo al criterio de la inmediate., o
,uturidad en el re-uerimiento de entrega de la cantidad u ob/eto9 de este modo, tanto exigir
la bolsa o la vida como el anuncio ,uturo de muerte si no se entrega en ese momento la
bolsa constituir0an un delito de robo con intimidacin, mientras -ue si se di,iere en el
tiempo la entrega del ob/eto resulta de aplicacin el tipo de amena.as. 'i, por otro lado, la
condicin consiste en acceder a tener relaciones sexuales 0ntima, ha+ -ue tener asimismo
en cuenta -ue el delito de amena.as -uedar3 normalmente consumido en la accin t0pica
de intimidacin.
(anto en uno como en otro supuesto, la condicin impuesta puede ser l0cita 1por e/emplo,
5te matar3 si no me pagas la deuda2 o il0cita 1te matar3 si no me a+udas a robar un coche2
pues lo determinante es la restriccin de la libertad -ue se produce en todo casi, si bien un
sector de la doctrina ha criticado esta e-uiparacin por cuanto supone atender 4nicamente
al desvalor de resultado +a -ue, para el desvalor de accin, no deber0a resulta indi,erente
la licitud o ilicitud de la condicin. n todo caso, lo -ue s0 debe ser la condicin es de
posible cumplimiento, aun-ue no dependa directamente de la voluntad del amena.ado,
debiendo aplicarse el tipo de amena.as no condicionales si resulta en absoluto imposible
cumplimiento.
Por 4ltimo, en lo -ue se re,iere a la condicin, la pena depende de -ue 3sta se ha+a o no
cumplido, esto es, -ue el culpable ha+a conseguido o no su propsito, cumplimiento -ue
supone la terminacin del delito.
Hinalmente, ha+ -ue se!alar -ue el segundo p$rra,o del art0culo <F; contiene un tipo
agravado -ue ordena imponer la pena en su mitad superior cuando la amena.a
condicional de un mal constitutivo de delito se reali.ara por escrito, tel3,ono, o cual-uier
medio de comunicacin o reproduccin o en nombre de entidades o grupos reales o
,icticios. La agravacin tiene su ,undamento en la ma+or e,icacia intimidante de los medios
utili.ados pero en el caso de -ue la amena.a se realice en nombre de una organi.acin
terrorista o banda armada es pre,erente el art0culo CM:.
D2 )mena.as incondicionales 1no condicionales2
Previstas en el art0culo <F;.: constitu+e el tipo b$sico de amena.as cu+a conducta
consiste sencillamente en exteriori.ar el propsito de causar un mal constitutivo de delito.
La pena, prisin de seis meses a dos a!os, resulta acertadamente in,erior a la prevista
para las amena.as condicionales cuando no se ha logrado el cumplimiento de la condicin
corrigi3ndose de este modo, la contradiccin -ue exist0a en la legislacin anterior.
% #ipos a(ravados com!nes: 0Ao viene en el pro(rama/
10 4gravacin por afectar a colectivos!
l tipo previsto en el art0culo <ME.< supone una agravacin tanto para los supuestos de
amena.as como de coacciones. )hora, su $mbito se restringe a los tipos de amena.as
pero se ha producido una extensin del su/eto pasivo pues a las amena.as de atemori.ar
a los habitantes de una poblacin se a!aden las de atemori.ar a grupos 3tnicos,
culturales, religiosos, sociales, o pro,esionales, + en de,initiva cual-uier colectivo de
personas.
La redaccin + su procedencia sugiere, inevitablemente, una relacin con actividades
terroristas + ahora tambi3n racistas o, al menos, discriminatorias. No obstante, ha+ -ue
tener en cuenta -ue se exige el propsito directo de atemori.acin del colectivo de -ue se
trate, elemento sub/etivo -ue veta la posibilidad de aplicar el precepto cuando la
intimidacin del grupo se produce ob/etivamente.
'e re-uiere, ,inalmente, -ue las amena.as tengan la gravedad necesaria para producir la
atemori.acin del colectivo.
20 4gravacin por reclamar la comisin de acciones terroristas!
Dastante m$s problem$tico resulta el n4mero : del art0culo <ME, un precepto -ue sanciona
a -uienes reclamen p4blicamente la reali.acin de acciones violentas por bandas armadas
o grupos terroristas, -ue ha sido cali,icado por la doctrina como extra!o + con,uso.
La reclamacin de acciones violentas supone una peticin expresa + determinada de
actuacin -ue debe adem$s reali.arse p4blicamente, es decir, a trav3s de medios de
comunicacin o ante un colectivo de personas + por parte de bandas armadas u
organi.aciones terroristas.
% .mena)as de !n mal no constit!tivo de delito:
10 4mena)as condicionales!
l tipo b$sico de amena.as de un mal no constitutivo de delito se halla previsto en el
art0culo <M<.< donde 4nicamente se sancionan las -ue tengan car$cter condicional por lo
-ue resultar$n at0picas a-uellas conductas -ue simplemente consistan en exteriori.ar la
intencin de causar un mal 1as0 por e/emplo, amena.ar con negar un pr3stamo o con no
pagar una ,actura2.
l mal con -ue se amena.a puede ser tanto l0cito como il0cito. n cuanto a la condicin,
resulta indi,erente -ue se trate de la entrega de una cantidad econmica o de cual-uier
otro tipo de solicitud, pero en ning4n caso, debe consistir en la reali.acin de una conducta
debida.
6a+ -ue aclarar -ue no toda condicin l0cita es necesariamente, una conducta debida,
entendiendo este 4ltimo supuesto como a-uello -ue es /ur0dicamente reclamable.
Partiendo de las anteriores consideraciones podemos concluir lo siguiente seg4n las
di,erentes combinaciones -ue cabe reali.ar entre el mal con -ue se amena.a + la
condicin -ue se impone:
a2 >al l0citoA condicin debida o l0cita:
%uando el mal con -ue se amena.a es l0cito + la condicin -ue se impone es debida o
l0cita la conducta resulta at0pica.
b2 >al l0citoAcondicin il0cita:
%uando el mal con -ue se amena.a es l0cito pero la condicin es il0cita el hecho resulta
punible con arreglo a lo previsto en el art0culo <M<.<.
c2 >al il0citoA condicin il0cita:
%uando esto ocurre son ambos il0citos la conducta tambi3n resulta punible como
amena.as condicionales de un mal no constitutivo de delito.
d2 >al il0citoAcondicin debida o l0cita.
De esta manera, el hecho resultar$ at0pico. n cual-uier caso, cuando la condicin l0cita
consista en la solicitud de relaciones sexuales ha+ -ue tener en cuenta -ue, si se dan las
condiciones t0picas, ser$ de aplicacin pre,erente el tipo de acoso sexual.
#ema 9:
% Las coacciones: Elementos del tipo:
40 4specto ob$etivo!
l 4ltimo de los tipos delictivos -ue el %P recoge ba/o la r4brica de los :elitos contra la
libertad, son las coacciones, una ,igura, -ue a pesar de haber sido cuali,icada como un tipo
gen3rico + residual ha suscitado ma+or debate tanto entre la doctrina como en la
/urisprudencia + una de las pol3micas m$s importantes ha girado en torno a cu$l debe ser
el bien $urdico protegido -ue, como m$s tarde precisaremos al re,erirnos al concepto del
t3rmino violencia, debe centrarse exclusivamente en el $mbito de la libertad -ue a,ecta a la
e/ecucin de la voluntad.
-u$eto activo del delito puede ser cual-uier persona, incluso el ,uncionario p4blico en cu+o
caso debe ser de aplicacin la circunstancia agravante prevista en el art0culo ::.M si la
conducta se reali.a con la ,inalidad de subvertir el orden constitucional o alterar
gravemente la pa. p4blica.
n cuanto al su$eto pasivo, 3ste ha de tener una voluntad capa. de ser doblegada lo -ue,
en principio, no exclu+e a los inimputables.
La conducta consiste en impedir a otro con violencia hacer lo -ue no est$ prohibido por la
Le+ o en compelerle, tambi3n con violencia, a e,ectuar lo -ue no -uiera sea /usto o in/usto9
el empleo de la violencia es pues, lo -ue caracteri.a al delito de coacciones.
Para la ma+or0a de la doctrina e, inicialmente, la /urisprudencia, el concepto de violencia en
el delito de coacciones debe esta 4nicamente integrado por la ,uer.a ,0sica e/ercida sobre
las personas toda ve. -ue si se inclu+e la vis compulsiva o intimidacin, se plantea un
grave problema de distincin con el delito de amena.as condicionales lo -ue conduce a un
caso de analog0a contra reo m$s -ue a una interpretacin extensiva. Pero, sobre todo, ha+
-ue mantener la exclusin de la ,uer.a moral del concepto de violencia en las coacciones
por cuanto 3sta incide sobre el proceso de ,ormacin o motivacin de la voluntad lo -ue
debe siempre dar lugar a la apreciacin de un delito de amena.as.
Pero /unto a la intimidacin, la /urisprudencia ha cali,icado tambi3n como coacciones
supuestos de e/ercicio de vis in rebus o ,uer.a en las cosas -ue, si bien pueden a,ectar a
derechos + constituir un il0cito en otros sectores del ordenamiento /ur0dico, deben resultar
at0picos en el $mbito penal.
Por otra parte, las coacciones se con,iguran como un tipo de resultado donde la conducta
t0pica se enuncia de ,orma alternativa pudiendo consistir bien en impedir actuar o en
obligar hacerlo.
La primera modalidad se traduce en un resultado omisivo 1impedir actuar2 -ue slo resulta
t0pico cuando la conducta -ue se estorba no est$ prohibida por la le+: la cuestin reside
pues en saber a -u3 le+ hace re,erencia en este supuesto el tipo de coacciones. Para un
sector doctrinal, debe considerarse -ue la prohibicin a,ecta a todo el ordenamiento
/ur0dico, por lo -ue no resultar$ punible con lo -ue no resultar$ punible impedir a otro -ue
act4e contra lo legalmente establecido en el $mbito penal, civil, administrativo, etc...9 pero
la ma+or0a de la doctrina estima, -ue ello conduce a legali.ar lo -ue en realidad es un
abuso de la ,uer.a por lo -ue debe entenderse -ue el t3rmino le+ se re,iere
exclusivamente a la Le+ penal.
l resultado de la segunda modalidad, compeler a e,ectuar lo -ue no se -uiere, es en
cambio, comisivo9 se trata de obligar a actuar a alguien -ue no -uiere hacerlo +, en este
caso, resulta indi,erente -ue lo -ue se obliga a reali.ar sea /usto o in/usto. Por in$usto,
entiende la ma+or0a de la doctrina -ue se trata de conductas contrarias al ordenamiento
/ur0dico en general.
n todo caso, + para ambos supuestos impedir o compeler, debe mediar una relacin
causal entre la conducta coactiva + el resultado lo -ue exige tener en cuenta las
circunstancias del hecho + la situacin de los su/etos, se!alando -ue no se exige la misma
intensidad o grado de violencia para coaccionar, por e/emplo, a un ni!o -ue a un boxeador
pro,esional.
20 4specto sub$etivo!
'e re-uiere dolo directo -ue no slo debe abarcar la violencia sino -ue es preciso tener
conciencia + voluntad de -ue el empleo de 3sta se halla encaminado a doblegar la
voluntad del su/eto pasivo lo -ue ha supuesto -ue, en ocasiones, la /urisprudencia exi/a un
dolo espec0,ico, exclu+3ndose el dolo directo de segundo grado como el eventual.
%2 Gusti,icacin:
n cuanto a las causas de /usti,icacin, el art0culo <M: hace mencin expresa a -ue el
su/eto activo no ha de hallarse leg0timamente autori.ado para reali.ar la conducta t0pica,
expresin -ue para algunos autores constitu+e un elemento negativo del tipo.
<. mpleo de violencia por agentes de la autoridad.
n estos casos, existe unanimidad en la doctrina + /urisprudencia en se!alar -ue los
agentes de la autoridad slo est$n legitimados para hacer uso de la violencia cuando se
encuentren desempe!ando las ,unciones a su cargo + su conducta resulte necesaria +
proporcionada, por lo -ue toda conducta -ue excede de estos l0mites podr$ ser cali,icada,
al menos como delito de coacciones.
:. Derecho de correccin:
l llamado derecho de correccin de los padres respecto a los hi/os menores, previsto en
el art0culo <C? del %% + -ue suele extenderse asimismo a los educadores, no se
contempla delito de coacciones 1seg4n la /urisprudencia en ocasiones + en casos
normalmente no graves2 cuando la conducta se adaptaba a los usos sociales.
#. (ratamiento m3dico coactivo:
%omo es sabido, en los casos en -ue el tratamiento m3dico se reali.a sin el
consentimiento del paciente se comete, en principio, un delito de coacciones -ue slo cabe
/usti,icar cuando concurra un estado de necesidad 1vacunacin por epidemia29 el problema
se plantea en las trans,usiones de sangre de testigos de Gehov$ + la alimentacin ,or.osa
a -uienes mantienen huelga de hambre. n el primer caso, la doctrina ma+oritaria estima
-ue resulta per,ectamente l0cito recha.ar el tratamiento m3dico consistente en la
trans,usin sangu0nea, trat$ndose de su/etos ma+ores de edad + con plenas ,acultades
mentales. Del mismo modo, no cabe tampoco violentar de manera impune la voluntad en
los casos de huelga de hambre.
?. Impedimento de un suicidio.
Por 4ltimo, la doctrina suele acudir al estado de necesidad para /usti,icar la conducta de
-uien impide con violencia -ue una persona se suicide, conducta -ue, en principio,
integrar0a per,ectamente el tipo de coacciones por cuanto el suicidio no est$ prohibido por
la le+ penal. 'e argumentar0a as0 -ue, en estos casos, el propio %digo Penal valora m$s
la vida -ue la libertad cuando sanciona expresamente las conductas de participacin en el
suicidio o -ue el art. <;C del %P obliga a socorrer a las personas -ue se hallen
desamparadas + en peligro mani,iesto + grave.
%2 %onsumacin + autor0a:
)l tratarse de un delito de resultado es posible la tentativa, cuando a pesar de la violencia
empleada no se consigue -ue el su/eto act4e o de/e de actuar resultando indi,erente, sin
embargo, para la comisin del hecho delictivo -ue el su/eto activo logre o no los ob/etivos
-ue se hab0a propuesto al violentar la voluntad del su/eto.
D2 Penalidad
La pena se reduce a la multa en lugar de prisin, es decir, existe un tipo privilegiado,
atendiendo a la gravedad de la coaccin o de los medios empleador, lo -ue supone -ue
debe tenerse en cuenta la entidad de la accin -ue se -uiere impedir + obligar a reali.ar,
as0 como la intensidad de la violencia empleada.
% #ipo a(ravado:
(ambi3n constitu+e una novedad del %P de <;;C -ue las coacciones se agraven cuando
tengan por ob/eto impedir el e/ercicio de un derecho ,undamental seg4n lo previsto en el
segundo p$rra,o del art. <M:. La conducta, en este caso, se restringe expresamente a la
modalidad omisiva 1impedir e/ercer un derecho2 + puede ser reali.ada por cual-uier
persona incluidos los ,uncionarios p4blicos cuando act4en como particulares siendo, sin
embargo, de aplicacin pre,erente los art. C:; + ss cuando la coaccin se realice en el
e/ercicio del cargo. n cuanto al e/ercicio de -u3 derechos -uedan amparados por el
precepto, constitu+e doctrina reiterada -ue la expresin derechos ,undamentales es
4nicamente comprensiva de los reconocidos en la 'eccin <=, %ap0tulo II, del (0tulo I de la
%onstitucin.
#ema $B:
% Delitos contra la inte(ridad moral: 0introd!ccin/
l %P recoge en su (0tulo *II el delito de torturas + otros contra la integridad moral. L
art0culo <C.< de la %onstitucin establece -ue nadie puede ser sometido a tortura ni a
penas o tratos inhumanos o degradantes. n su desarrollo, el %P recoge en su (0tulo *II
los delitos de torturas + contra la integridad moral dotando de autonom0a t0pica a estos
delitos, aun cuando la Doctrina se cuestiona cu$l sea el bien /ur0dico protegido + si 3ste lo
ha de ser de ,orma independiente.
% El ,ien -!rdico prote(ido2 concepto de inte(ridad moral:
'e plantea por la doctrina cu$l sea el bien /ur0dico protegido por estos delitos + si es de
car$cter autnomo. Parecer0a -ue protegen la integridad moral seg4n re.a la r4brica del
(0tulo correspondiente. 'i es as0, se plantea cmo ha de entenderse esa re,erencia, siendo
posibles, al respecto, varias interpretaciones. La primera, entender la integridad moral
como parte de la integridad personal, de la salud, tanto ,0sica como ps0-uica, pero ello
llevar0a a cuestionar su autonom0a pues la proteccin penal de la integridad +a se protege
en el (0tulo III mediante la tipi,icacin de las lesiones. La segunda interpretacin
entender0a la integridad moral como el derecho a actuar con,orme a la propia voluntad, a
las propias ideas, al propio pensamiento o los propios sentimientos, aun-ue si as0
entendemos el bien /ur0dico protegido, hemos de cuestionarnos asimismo su autonom0a,
pues ha+ otros tipos penales -ue protegen dichos valores, a saber, coacciones, in/urias...
Por 4ltimo, si estamos a la interpretacin -ue del art0culo <C de la % hace el (%,
deberemos interpretar la vulneracin de la integridad moral como la actuacin contraria a
la voluntad del su/eto -ue suponga una humillacin o ve/acin, lo -ue supone su
autonom0a t0pica tanto desde la interpretacin constitucional, como desde la penal. Por
tanto, el su,rimiento o menoscabo de la dignidad es el bien /ur0dico protegido por estos
preceptos. l delito com4n tipi,ica el trato degradante, el especial el inhumano, lo -ue
constitu+e un criterio ra.onable de di,erenciacin. 'in embargo la inclusin de la violencia
,amiliar habitual dentro de estos delitos, ha planteado no pocos problemas de
interpretacin.
n cuanto a los su$etos, el %P regula una modalidad de delito com4n -ue se re,iere al trato
degradante. ste es el -ue puede cometerse por cual-uier persona.
l p$rra,o segundo incorpora el delito de violencia dom3stica ,amiliar, -ue constitu+e una
modalidad de delito especial -ue restringe el n4cleo de posibles su/etos, -ue han de estar
unidos por la relacin -ue se recoge en este apartado.
La tortura sin embargo, slo puede cometerse por la autoridad o ,uncionario p4blico. 'e
trata de un delito especial, -ue restringe el n4cleo de posibles autores.
% .tentados (enCricos contra la inte(ridad moral:
l art0culo <M#.< %P hace re,erencia a un atentado gen3rico contra la integridad moral,
utili.ando una t3cnica legislativa cuestionable por la -ue la conducta t0pica remite de ,orma
gen3rica a la lesin del bien /ur0dico, lo -ue para algunos supone una vulneracin del
principio de legalidad.
%omete el delito el -ue infringiere a otro un trato degradante, menoscabando gravemente
su integridad moral. La combinacin de ambos criterios plantea problemas de
interpretacin, -ue tambi3n surgen con la re,erencia a la gravedad de la conducta,
a!adi3ndose a estos los de delimitacin t0pica + concursales con otros delitos.
Parecer0a -ue se est$n sancionando los tratos degradantes graves no constitutivos de
tortura, ,igura reconocida de ,orma autnoma + adem$s como delito especial. Los tratos
degradantes son las invasiones de la es,era corporal o ps0-uica a/ena -ue por su crueldad
o por el doblegamiento o negacin de la es,era de voluntad de la v0ctima, constitu+en una
humillacin o ve/acin de la misma + suponen un su,rimiento ,0sico o ps0-uico. n este
sentido resulta interesante, por ilustrativa, la sentencia del (' -ue se re,iere al
comportamiento degradante, estableciendo -ue es aquel que implica la reduccin de una
persona a la condicin de ob$eto, de fardo, es decir de mera cosa, su utili)acin para el
proca) divertimento de gentes que se dira desalmadas, su anulacin como persona libre,
la negacin de su dignidad de hombre. Trato degradante es todo el que humilla envilece y
no puede concebirse actividad m*s humillante y envilecedora que la que cosifica a la
persona.
% Especial consideracin de la tort!ra: #ipo ,sico * privile(iado:
Los art0culos <M? a <MF del %P se re,ieren al delito de torturas. l hecho de -ue numerosas
legislaciones reco/an preceptos encaminados a evitar malos tratos a detenidos, coacciones
ara -ue declaren, torturas por parte de la )utoridad, no ha permitido, sin embargo, terminar
con su pr$ctica. La creciente criminalidad de nuestra sociedad + la obsesin por erradicarla
de cual-uier manera, parece incompatible con el respeto por los derecho + garant0as -ue
sustentan el stado de Derecho.
l +a mencionado art0culo <C de la % dispone -ue todos tienen derecho a la vida y a la
integridad fsica y moral sin que, en ning+n caso, puedan ser sometidos a tortura, ni a
penas o tratos inhumanos o degradantes. La previsin legal constitucional encuentra su
desarrollo penal en los art0culos -ue nos ocupan.
stos se estructuran en un tipo base -ue recoge el art0culo <M? %P, un tipo atenuado en el
art0culo <MC + otro de estructura omisiva en el art0culo <MF.
)2 l tipo b$sico:
l art0culo <M?, como se ha dicho, constitu+e el tipo base. l concepto -ue recoge el
precepto, se corresponde con el contenido del mismo en las normas de car$cter
internacional. )s0, un elemento material integrado por las propias acciones -ue suponen
tortura 1los -ue recoge el propio art0culo <M?.<2, la cuali,icacin del su/eto -ue la lleva a
cabo como representante del poder del stado, + un elemento teleolgico dirigido a un
determinado ,in -ue dota de autonom0a al precepto penal. ste 4ltimo elemento es un
elemento sub/etivo del tipo -ue caracteri.a al delito de tortura ,rente a otras conducta
parecidas. (ambi3n sirve a e,ectos de su delimitacin de la tortura indagatoria del art0culo
<MC siguiente. ) los e,ectos de la graduacin penolgica como consecuencia de la
gravedad de la conducta descrita tambi3n sirven de re,erencia los criterios -ue
encontramos en la legislacin internacional. )s0, de menos a ma+or intensidad tenemos los
tratos degradantes, los inhumanos + la tortura. Los dos primeros tendr$n categor0a de
menos graves, + la 4ltimo de m$s grave.
D2 (ipo atenuado:
Recoge el art0culo <MC del %P los supuestos de tortura indagatoria + de tortura gratuita.
'on a-uellos en los -ue alta el tercero de los re-uisitos aludidos anteriormente, es decir, la
tortura sin ob/etivo o con el 4nico de humillar al su/eto. La ,alta de este presupuesto parece
ser la ra.n de la atenuacin del procedimiento. 'i el hecho no llega a ser constitutivo de
delito contra la integridad moral, pero s0 recoge una conducta de rigor innecesario o de
sancin o privacin indebida, estaremos ,rente al art0culo C## %P, -ue contempla el delito
cometido por ,uncionario p4blico contra las garant0as constitucionales.
%2 >odalidad omisiva:
Recoge el art0culo <MF %P la modalidad omisiva consistente en -ue el ,uncionario permita
-ue sea otro -uien lleve a cabo las conductas descritas en los apartados anteriores en
cual-uiera de sus modalidades. 'e estructura como un delito de comisin por omisin de
expresa previsin por deseo del legislador, pues igualmente habr0a podido construirse
sobre la base del art0culo <<.%P.
% 6alos tratos contra personas vinc!ladas al a(resor: #ipo de cond!cta ha,it!al:
%onviene comen.ar advirtiendo -ue el maltrato dom3stico no es exclusivamente un
problema penal, sino de car$cter pluridisciplinar, -ue en los 4ltimos tiempo ha creado una
gran alarma social por su enorme magnitud + envergadura. 'e desarrolla en el $mbito
privado, tiene car$cter mixto ,0sico + ps0-uico + se produce en todas las es,eras sociales.
'lo si se denuncia tal conducta da lugar a -ue intervenga el Derecho Penal, por lo -ue la
respuesta al problema del maltrato comien.a con medidas preventivas -ue no hagan
necesario acudir a este.
l delito de violencia ,amiliar habitual aparece por ve. primera en nuestro ordenamiento
/ur0dico penal con la LO #N<;";.(ras una serie de re,ormas se reconoce -ue el %P no
puede ser re,erencia 4nica, ni si-uiera pre,erente en esta materia, por lo -ue a estas
re,ormas se han a!adido otras paralelas, como por e/emplo la L..%rim en lo relativo a
medidas cautelares desde la denuncia hasta la celebracin del /uicio.
Por lo -ue se re,iere a la descripcin t0pica, el tipo penal incorpora la agravante de
parentesco, no siendo aplicable la agravante de alevos0a por no tratarse de un delito
contra las personas.
'e aumenta el contenido t0pico de la conducta 1violencia fsica o psquica2 + los su/etos
intervinientes.
Por lo -ue se re,iere a la habitualidad 1art0culo <M#.#2 se entiende de ,orma amplia, puesto
-ue no se hace re,erencia a un n4mero concreto de actos de violencia, exigi3ndose en
consecuencia pluralidad de actos, proximidad temporal entre ellos, pluralidad en el su/eto
pasivo e independencia sobre si los hechos han sido o no en/uiciados.
Por tanto, se procura una v0a correcta de proteccin a las v0ctimas del maltrato ,0sico o
ps0-uico como ,orma normal de relacin o comunicacin con su pare/a, -ue su,ren en
consecuencia, un serio riesgo, no para la normal convivencia ,amiliar, sin relevancia para
se ob/eto de proteccin, sino para los bienes m$s personales de sus miembros. sta
cuestin est$ relacionada con el inter3s -ue debe tutelar este tipo delictivo -ue no es otro
-ue la integridad personal, ahora -ue incluso la ,alta es delito, con,orme al contenido del
art0culo <C# %P. n consecuencia lo de,initivo a la hora de tipi,icar esta conducta es la
vulnerabilidad de los su/etos pasivos + la habitualidad en la conducta del su/eto activo, a
los -ue habr0a -ue a!adir -ue el peligro de -ue aumente ese da!o para la salud ,0sica o
ps0-uica como consecuencia de los dos re-uisitos anteriores 1vulnerabilidad +
habitualidad2. ) la lesin reiterada habr$ -ue a!adir la amena.a relevante + esto
con,ormar0a el in/usto material + a la integridad moral + a la dignidad. La Gurisprudencia,
sin embargo ha abordado la re,erencia al bien /ur0dico protegido desde una perspectiva
constitucional, a!adiendo a la proteccin de la integridad personal, la de la dignidad + libre
desarrollo de la personalidad + la prohibicin de tratos inhumanos + degradantes as0 como
el derecho a la seguridad, o la pa. ,amiliar. (ampoco se entiende el bien /ur0dico protegido
de ,orma un$nime por la Doctrina. Para unos, se protege la seguridad o indemnidad
personal. Para otros, la dignidad de la persona humana en el seno de la ,amilia, o, incluso,
la integridad moral o derecho a no ser sometido a trato inhumano o degradante como
mani,estacin del principio de dignidad humana.
l art0culo <M#.: constitu+e un tipo cuali,icado respecto del tipo base, -ue recoge el p$rra,o
anterior. 'e trata de un delito especial propio. Los su/eto activo + pasivo deben estar
ligados por la relacin -ue exige el tipo penal, -ue no constitu+e un elemento normativo del
tipo, sino descriptivo. Lsta es la con+ugal o la estable an$loga relacin de a,ectividad, aun
sin convivencia. n opinin de algunos, pese a su clara inadecuacin, +a -ue ni la
a,ectividad es re-uisito ineludible en el matrimonio, ni, desde luego, se mani,iesta a trav3s
del empleo de violencia habitual. La regulacin contemple los supuestos en los -ue +a
ha+a cesado la convivencia, -ue comprende tanto los supuestos de separacin legal,
divorcio o nulidad + ruptura de convivencia en los casos de uniones de hecho e incluso en
las relaciones sin convivencia. n cuanto a la conducta t0pica, se inclu+e la violencia ,0sica
+ la ps0-uica + no caben ,ormas imper,ectas de e/ecucin, por tratarse de un delito de mera
actividad.
% Penas * conc!rsos:
Los tipos penales recogidos en este (0tulo son de comisin dolosa, exclu+3ndose en
consecuencia la comisin imprudente.
Recoge el %P una regla o cl$usula concursa -ue establece el art0culo <MM. (al previsin
viene a abundar en el car$cter autnomo del bien /ur0dico integridad moral, al admitir
expresamente el concurso con otros delitos -ue pueden a,ectar a otros bienes /ur0dicos
1vida, integridad, libertad sexual2. 'in embargo, tal previsin pude resultar, asimismo
super,lua, una ve. determinada la autonom0a del bien /ur0dico. Por e/emplo, en los delitos
contra la vida + la integridad, el ensa!amiento constitu+e un elemento cuali,icador del
asesinato o de las lesiones cuando generalmente inclu+e un atentado contra la integridad
moral.
l delito de violencia ,amiliar habitual recoge con la expresin 5sin per/uicio7, una clara
alusin al concurso de delitos, -ue resulta cuestionable o al menos redundante con
relacin al contenido del art0culo <MM antes aludido. )simismo cabe destacar la gravedad
de la pena prevista, -ue puede llegar a los tres a!os de privacin de libertad, as como
penas privativas de derechos, privacin del derecho a la tenencia + porte de armas e
inhabilitacin especial para el e/ercicio de la patria potestad, tutela curatela, guarda o
acogimiento, -ue recoge el art0culo #; %P. K la pena accesoria -ue recoge el art. CM %P,
relativa a la prohibicin de aproximarse a la v0ctima o a a-uellos de sus ,amiliares u otras
personas -ue determine el /ue. o (ribunal.
#ema $$:Delitos contra la li,erta e indemnidad se4!ales:
./ L. .GRE&IDA &EEF.L
% La a(resin se4!al:
Las agresiones sexuales se hallan previstas en los art0culos <M" + ss del %P donde se
sanciona a -uien atentare contra la libertad sexual de una persona con violencia o
intimidacin. %omo a continuacin veremos, el delito se estructura en un tipo b$sico 1art.
<M"2, un tipo cuali,icado de violacin cuando la conducta consista en acceso carnal o
introduccin de miembros corporales u ob/etos 1art. <M;2 + una serie de agravaciones
espec0,icas -ue aumentan la pena en ambos supuestos.
% La cond!cta del #ipo ,sico 0Elementos tpicos G especial consideracin del
concepto de violencia o intimidacin * la c!estin del consentimiento/
La conducta del tipo b$sico de agresiones, sancionada con una pena de prisin de uno a
cuatro a!os, suele de,inirse por exclusin del tipo cuali,icado, es decir, se trata de
comportamientos violentos de ine-u0voco contenido sexual -ue no se dirigen a lograr el
acceso carnal o la introduccin de ob/etos previstos en el art. <M;. n general, se clasi,ican
como agresiones los actos o tocamientos, caricias, etc.., -ue suponen un contacto ,0sico
corporal entre el su/eto activo + pasivo pero, como se!ala la doctrina ma+oritaria, nada
impide -ue tambi3n ,ormen parte del $mbito t0pico conductas como obligar a la propia
v0ctima a -ue realice esos actos sobre s0 misma o sobre terceros, pues del mismo modo
pueden constituir atentado contra la libertad sexual. 6a de tenerse en cuenta el contexto
social en -ue se reali.an.
a0 a violencia e intimidacin y la cuestin del consentimiento!
l elemento com4n tanto del tipo b$sico como cuali,icado -ue de,ine a las agresiones
,rente a otras conductas de contenido sexual es sin duda alguna el empleo de violencia o
intimidacin9 a-u0 es donde m$s claramente se muestra la voluntad contraria del su/eto
pasivo +, por tanto, donde se protege la libertad sexual en su sentido m$s estricto como
libertad de decisin en esta es,era. Por otra parte, al tratarse la libertad sexual de un bien
/ur0dico disponible, el consentimiento del su/eto pasivo ma+or de edad libremente emitido
hace, en general, at0pica la conducta pero cabe platearse cuando incluso se consiente en
la utili.acin de violencia, + as0 en las relaciones sadomaso-uistas, si las lesiones in,eridas
son punibles dado -ue el %P vigente slo exime de responsabilidad penal por lesiones
consentidas en los supuestos del art. <CF +, en los dem$s casos, el hecho resulta t0pico
aun-ue atenuado seg4n lo previsto por el art. <CC. De cual-uier modo, de mediar
consentimiento, lo -ue no cabe apreciar es un delito contra la liberta sexual.
n cuanto a la violencia, ha+ -ue se!alar, -ue esta terminolog0a resulta pre,erible a la de
,uer.a utili.ada por el %digo anterior. La violencia supone la reali.acin de un
acontecimiento ,0sico sobre el su/eto pasivo cu+a entidad ha de ser la necesaria o idnea
para lograr doblegar la voluntad seg4n las circunstancias de cada caso + en relacin
causal con la ,inalidad sexual perseguida. Deben por tanto cali,icarse como agresiones
a-uellos hechos en los -ue el su/eto activo no necesita usar una violencia extrema por
hallarse la v0ctima en situacin de inde,ensin o agotamiento + ha+ -ue tener en cuenta
-ue la inicial violencia puede terminar generando intimidacin.
n cuanto a la resistencia de la v0ctima, no se re-uiere -ue 3sta sea heroica se!alando la
/urisprudencia ma+oritaria -ue basta con -ue sea seria o, ra.onable, esto es, -ue
exteriorice claramente la oposicin a reali.ar la conducta sexual debiendo ponderarse en
cada caso las circunstancia de edad, ,uer.a ,0sica de agresor + agredido, lugar del hecho,
etc...
Por otra parte, no existe ning4n obst$culo a -ue la violencia sea e/ercida por persona
distinta de -uien lleva a cabo la conducta sexual + as0 el cl$sico supuesto en -ue un
individuo su/eta a la v0ctima + es otro -uien reali.a el acceso carnal, pero tambi3n a-uellos
casos en -ue se aprovecha la situacin de absoluta inde,ensin en -ue se encuentra el
su/eto pasivo como consecuencia de la violencia previamente e/ecutada por un tercero con
,ines sexuales o de otro tipo. 1/, 'i ) de/a a D atado en su casa para robarle, + %
aprovecha eso para +acer con D2 1va+a d0a m$s chungo tuvo D2
>a+ores problemas plantea el concepto de intimidacin o vis ps0-uica -ue consiste en el
anuncio de causa un mal si no se reali.a la conducta sexual re-uerida9 como +a sabemos,
la amena.a puede recaer tanto en el su/eto pasivo como en un tercero vinculado al mismo.
)hora bien, para -ue exista intimidacin el temor -ue se in,unde en la v0ctima ha de ser de
entidad su,iciente o determinante para -ue 3sta consienta la reali.acin de la de ser de
entidad su,iciente o determinante para -ue 3sta consienta la reali.acin de la conducta, lo
-ue plantea cu$ndo debe considerarse -ue el mal con -ue amena.a es lo su,icientemente
grave como para ser constitutivo de intimidacin. l mal con el -ue se amena.a al su/eto
pasivo debe reunir los siguientes re-uisitos: a2 tratarse de un mal constitutivo de delito, b2
-ue el delito con cu+a reali.acin se amena.a est3 sancionado con una pena igual o
superior a la violacin + c2 -ue en caso de tener una pena menor constitu+a un ata-ue
contra la integridad corporal.
Deben adem$s tenerse en cuenta las circunstancias -ue concurren en el hecho como la
edad, o instruccin del su/eto pasivo, el contexto social -ue les rodea, etc...
% #ipo c!alificado: La violacin"
(ambi3n en el %digo de <;;C los comportamientos m$s gravemente sancionados en las
agresiones sexuales, con penas de seis a doce a!os de prisin, siguen siendo los
supuestos de violacin9 denominacin -ue hab0a sido suprimida del nuevo texto + -ue se
recuper tras la re,orma operada por la LO <<N<;;<. Por violacin se entiende el acceso
carnal, tanto por v0a vaginal como anal o bucal, as como la introduccin de ob/etos por las
dos primeras v0as, modalidad esta 4ltima a la -ue ahora se a!ade la introduccin de
miembros corporales por las mismas v0as seg4n la LO <CN:EE#.
n cuanto a la conducta de acceso carnal, el %digo reserva esta denominacin para
re,erirse exclusivamente a la penetracin de rgano sexual masculino -ue puede
reali.arse por v0a vaginal 1acceso carnal en sentido estricto2, anal o bucal, + como m$s
adelante desarrollamos, al hablar de los su/etos, comprende tanto la accin de penetrar
como de hacerse penetrar, es decir, de obligar a la v0ctima a reali.ar la conducta contra su
voluntad.
La violacin consistente en introduccin de ob/etos plantea la duda de cu$les han de ser
los medios comisivos -ue, seg4n la doctrina + /urisprudencia, han de tratarse de cuerpos
slidos seme/antes en tama!o + ,orma al rgano sexual masculino del -ue tratan de ser un
sustitutivo sin -ue -uepa descartar el uso de instrumentos a los -ue el su/eto activo
atribu+a un signi,icado sexual + por miembros corporales hemos de entender partes del
cuerpo como manos, dedos o lengua. n cuanto a las v0as de acceso, la LO <<N;; las
limit, con acierto, a la v0a vaginal + anal lo -ue permite en la actualidad despe/ar las
dudas -ue se hab0an suscitado con la inicial redaccin del precepto + -ue, si bien admit0a
descartar una interpretacin amplia de esta conducta -ue inclu+era la penetracin por
cual-uier cavidad del cuerpo humano, planteaba serios problemas con relacin a la
introduccin de ob/etos por v0a bucal, pues, en estos casos, pod0a resultar di,0cil acreditar
el ine-u0voco contenido sexual de la accin.
% #ipos a(ravados en atencin a los s!-etos pasivos * a las modalidades comisivas:
%omo absoluta novedad en esta materia, el art. <"E del %digo Penal de <;;C se!ala una
serie de circunstancias cu+a concurrencia aumenta la pena tanto del tipo b$sico de
agresiones sexuales, -ue se impondr$ con una duracin de cuatro a die. a!os de prisin,
como del tipo cuali,icado de violacin, de doce a -uince a!os, -ue supera incluso la
prevista para el delito de homicidio. n el 4ltimo inciso del mencionado precepto est$
previsto, adem$s, -ue si concurrieran dos o m$s de estas circunstancias la pena deber$
imponerse en su mitad superior.
10 Car*cter degradante o ve$atorio de la violencia o intimidacin!
De un lado, la restriccin a,ecta a la intensidad o gravedad del ata-ue por cuanto se ha
prescindido, inexplicablemente, de los medios o modos brutales para limitar el reproche
slo a los casos en los -ue se vulnera la dignidad de la v0ctima. De otro lado, la
degradacin o ve/acin debe ir re,erida a la violencia o intimidacin, esto es, a los medios
o ,ormas empleadas bien para lograr el doblegamiento de la voluntad del su/eto pasivo,
bien para causa da!os innecesarios9 pero el tenor literal exclu+e -ue pueda ser aplicada a
los modos de reali.acin de las conductas sexuales.
20 ;eali)acin de los hechos por la actuacin con$unta de dos o m*s personas!
La ratio de esta circunstancia, al menos en su origen, era hacer ,rente a los casos de
violencia sexual m4ltiple o colectiva -ue, en la legislacin precedente, slo hab0an dado
lugar a la ocasional aplicacin de la agravante gen3rica de abuso de superioridad lo -ue
se estim insu,iciente ante la gravedad de este tipo de actuaciones. Pero si inicialmente la
elevacin de la pena slo ten0a lugar cuando los hechos se reali.aran por tres o m$s
personas actuando en grupo, en virtud de la modi,icacin introducida por la LO <<N2;
procede ahora por la actuacin con/unta de dos o m$s personas, lo -ue supone, seg4n la
ma+or0a de la doctrina, -ue la circunstancia resulta tambi3n de aplicacin e los casos de
coautor0a siendo adem$s indi,erente -ue cada uno de los su/etos slo realice una parte de
la accin t0pica.
No cabe duda -ue servirse de la a+uda de otra persona limita las posibilidades de de,ensa,
lo -ue, da lugar a la aplicacin de la agravante gen3rica de abuso de superioridad.
"0 <ulnerabilidad de la vctima!
n tercer lugar, agrava la responsabilidad criminal de los tipos de agresiones + violacin
-ue la v0ctima sea especialmente vulnerable, por ra)n de su edad, enfermedad o
situacin, y en todo caso, cuando sea menor de trece a(os. (ienen cabida a-u0 las
atentados a la libertad sexual reali.ados sobre personas de avan.ada edad.
n el supuesto de vulnerabilidad por en,ermedad o por encontrarse la v0ctima en
determinadas situaciones, no ha+ -ue perder de vista -ue la agravacin se constru+e
sobre la base de una conducta violenta lo -ue -uiere decir -ue la circunstancia puede
agravar el hecho pero no lo convierte en agresin si el su/eto pasivo ha otorgado su
consentimiento aun-ue care.ca de capacidad o se halle viciado.
&0 6revalimiento por superioridad o parentesco!
n la actualidad no slo agrava prevalerse del parentesco sino tambi3n de una relacin de
superioridad entre el agresor + la v0ctima. Partiendo de la base de una conducta violenta,
el parentesco por s0 slo no a!ade ning4n desvalor so pena de -ue, contra el sentido
general de estos delitos en el %P, se trate de un criterio morali.ante.
'0 8so de armas u otros ob$etos de peligro!
La 4ltima de las circunstancias, uso de armas u otros medios igualmente peligrosos,
resulta de aplicacin tanto con respecto a los medios utili.ados para e/ercer la violencia
-ue re-uieren los tipos de agresiones como en la reali.acin de las concretas conductas
sexuales +, especialmente en este 4ltimo caso, en la modalidad consistente en
introduccin de ob/etos.
Por armas hemos de entender tanto las de ,uego como las denominadas armas blancas +
en cuanto a los otros medios habr$ de constatarse su idoneidad para causar la muerte o
las lesiones previstas en los art. <?; + <CE.
n todo caso, no basta con la mera exhibicin de estos instrumentos -ue adem$s,
normalmente, ser$ constitutiva de intimidacin, sino -ue ha de hacerse uso de los mismos
lo -ue, no implica la e,ectiva produccin de un resultado lesivo.
% Especial consideracin de la cons!macin * las formas imperfectas2 incl!ida la
tentativa imposi,le:
Las agresiones sexuales son tipos -ue re-uieren dolo directo no siendo viable su comisin
culposa al no estar previsto un tipo espec0,ico. )un-ue un sector de la doctrina ven0an
exigiendo la concurrencia de un elemento sub/etivo del in/usto constituido por el $nimo
libidinoso. n la actualidad la tesis ma+oritaria es -ue basta con -ue el autor tenga
conocimiento de -ue reali.a una agresin de car$cter sexual.
Por otra arte se trata de tipos de mera actividad, -ue se consuman con la reali.acin de
los tocamientos o caricias en el tipo b$sico + con la penetracin de rgano sexual
masculino por v0a vaginal, anal o bucal, o de ob/etos por las dos primeras v0as, en el
supuesto del tipo cuali,icado. %abe la tentativa inacabada -ue en el tipo b$sico se
producir$ cuando e/ercitada la violencia o intimidacin la conducta sexual no llega a
reali.arse. n cuanto a la tentativa de violacin, re-uiere el inicio de actos e/ecutivos,
tendentes a la reali.acin del acceso carnal o introduccin de ob/etos pero si el propio
autos desiste voluntariamente de reali.ar esos actos se aplicar$ el art. <M" en grado de
consumacin lo -ue no tendr$ lugar si el desistimiento se produce por la de,ensa de la
v0ctima, la llegada de terceros, etc.
Por 4ltimo, existe asimismo tentativa inacabada del tipo cuali,icado, aun-ue en ocasiones
el (' ha cali,icado esta conducta como constitutiva de la antigua ,rustracin, cuando la
penetracin no resulta posible por desproporcin de los rganos sexuales lo -ue suele
suceder en los casos de v0ctima menos de edad.
% .!tora * participacin:
tradicionalmente se!alaba la doctrina -ue las agresiones sexuales, el menos el antiguo
tipo de violacin, constitu0an un delito de los denominados de propia mano caracteri.ados
por-ue autor en sentido estricto slo puede serlo -uien reali.a por s0 + corporalmente la
conducta t0pica lo -ue exclu0a la posibilidad de -ue en estos casos pudiera darse la autor0a
mediata. La nueva con,iguracin de estos delitos, parece no poner obst$culos a -ue pueda
utili.arse a un tercero como instrumento oblig$ndole, con violencia o intimidacin a reali.ar
con otro la conducta sexual del tipo b$sico o agravado.
Respecto a la accin consistente en su/etar o amena.ar a la v0ctima mientras otra persona
lleva a cabo la conducta sexual, el (' suele cali,icar esta conducta como participacin por
cooperacin necesaria. Naturalmente, si lo -ue existe es un mero intercambio de papeles +
-uien inicialmente slo ha e/ercido la violencia o intimidacin tambi3n termina llevando a
cabo la conducta sexual ambos ser$n coautores de dos delitos de agresin sexual o
violacin. l problema -ue se plantea es si deben aplicarse los tipos de los arts. <M" + <M;
o el supuesto agravado del <"E.<B.: pues en virtud de la modi,icacin introducida por la LO
<<N;; la pena se eleva cuando los hechos se cometan por la actuacin con$unta de dos o
m*s personas.
%abe por lo dem$s la participacin consistente en induccin o complicidad tanto en el tipo
b$sico como agravado constitu+endo la cuestin m$s pol3mica9 la admisin de la
participacin omisiva cuando un su/eto observa cmo se reali.a una agresin sexual o
violacin sin participar activamente en la misma ni impedirla pudiendo hacerlo. n este
4ltimo caso, la /urisprudencia viene exigiendo -ue el su/eto se halle en situacin de garante
pues de otro modo ser$ de aplicacin el tipo de omisin del deber de impedir determinados
delitos.
% Conc!rso de delitos * delito contin!ado:
n cuanto al concurso de le+es, los actos de agresin sexual -ue se dirigen a intentar o
consumar el acceso carnal o la introduccin de ob/etos -uedar$n normalmente
subsumidos en el tipo cuali,icado excepto cuando la conducta sexual sea de car$cter
grave e innecesaria para la reali.acin de la violacin, dando lugar entonces a un concurso
de delitos. Lo mismo sucede, tanto con respecto al tipo b$sico como al agravado, en los
casos de agresin con violencia, existiendo 4nicamente concurso con el delito de lesiones
cuando las producidas excedan del uso necesario para la reali.acin del hecho t0pico.
n todo caso, el concurso con los delitos de lesiones u homicidio se cali,icar$ como real o
ideal seg4n -ue el hecho se ha+a producido por una misma o diversa accin delictiva,
debiendo adem$s tenerse en cuenta en estos casos lo previsto por la circunstancia C= del
art. <"E.
Hinamente, + en cuanto a la posibilidad de admitir la existencia de un delito continuado
cuando, con unidad de su/etos + ocasin, se producen varias conductas de agresin
sexual o violacin, ha+ -ue tener en cuenta -ue, tal posibilidad resulta ,actible aun-ue se
trate de un atentado a bienes de car$cter eminentemente personal +, en este sentido, se
ha venido pronunciando la m$s reciente /urisprudencia.
1/ .1F&O& &EEF.LE&"
% #ipo ,sico:
l tipo b$sico de los abusos sin consentimiento supone, al igual -ue sucede en las
agresiones, la reali.acin de determinadas conductas de contenido sexual -ue no
consistan en acceso carnal o introduccin de miembros corporales u ob/etos 1tipo
agravado2 reali.adas sin violencia o intimidacin. n realidad, se trata de supuestos donde
el consentimiento donde el consentimiento existe pero se declara irrelevante o se presume
su inexistencia pues el <"<.:B considera en todo caso abusos no consentidos los -ue se
e/ecuten sobre menores de <# a!os, personas privadas de sentido cu+o trastorno mental
se abuse, modalidades -ue, como es sabido, se e-uiparaban en la legislacin anterior a
las agresiones sexuales.
A >enor de trece a!os:
%ontra el criterio seguido por nuestra legislacin penal histrica, la re,orma de la LO <<N;;
ha aumentado inexplicablemente el l0mite de la minor0a de edad en los abusos sexuales de
<: a <# a!os9 en todo caso, el concepto de minor0a se re,iere, como anta!o, a una edad
cronolgica + no mental, donde se presume, iuris et de iure, la incapacidad para consentir
de la v0ctima. Por lo dem$s, la 4nica cuestin -ue merece resaltarse es -ue la regulacin d
la imprudencia -ue o,rece el nuevo %digo Penal, el llamado sistema de numerus clausus
ha venido a solventar los problemas -ue planteaban cuando se produc0a un error vencible
sobre la edad del su/eto pasivo, dado -ue no est$ expresamente previsto un tipo de
abusos imprudentes.
A Privacin de sentido:
La privacin de sentido, por su parte, alude a supuestos donde el su/eto pasivo se
encuentra en estado de total o parcial inconsciencia por hallarse desma+ado, narcoti.ado,
o, en de,initiva, en una situacin donde no pude mani,estar libremente su oposicin a la
conducta sexual9 a di,erencia del caso anterior, no se declara a-u0 la irrelevancia del
consentimiento sino -ue se establece una presuncin sobre la ,alta del mismo, aun-ue
resulta imposible probar su existencia9 se suele poner as0, como e/emplo paradigm$tico,
los casos en -ue la propia v0ctima, consciente de la situacin en -ue se coloca, ingiere
alcohol para desinhibirse ante la conducta sexual.
a redaccin del art. 1=1.2 personas que se hallen privadas de sentido, supone -ue dicha
situacin puede tener su origen tanto en casos naturales como por la actuacin propia de
la v0ctima o de un tercero, e incluso puede deberse a la conducta no violenta del autor del
delito de abusos sexuales -ue, por e/emplo, le suministra un somn0,ero.
A )buso de trastorno mental:
La tercera de las hiptesis, -ue la conducta sexual se realice abusando del trastornado
mental del su/eto pasivo, resulta, en principio, similar a la contemplada por la legislacin
precedente -ue aluda al abuso de ena$enacin9 ambos supuestos hacen re,erencia a -ue
la v0ctima pade.ca una grave alteracin ps0-uica -ue le impida apreciar el signi,icado de la
accin sexual -ue consiente por lo -ue el su/eto debe hallarse en una situacin de
impunibilidad en el sentido -ue re-uiere la eximente del :E.<= %P.
No obstante, el trastorno es un concepto m$s amplio -ue la ena/enacin -ue no re-uiere
-ue la alteracin tenga un car$cter permanente ni un origen patolgico o morboso, sino
-ue el trastorno puede deberse a motivos de 0ndole emocional o a,ectivos9 + tienen cabida
los supuestos de trastorno mental transitorio.
'e encamina el supuesto legal de -ue el su/eto activo ha de aprovecharse del estado de la
v0ctima para conseguir sus ,ines sexuales lo -ue supone -ue no basta con la existencia
ob/etiva de esa alteracin sino -ue el autor ha de conocer, + ese conocimiento es lo -ue
debe determinar su actuacin, -ue la v0ctima no es capa. de comprender el signi,icado de
la conducta sexual a la -ue accede.
% #ipos c!alificados: C!alidad del s!-eto pasivo 089/ prevalimiento2 acceso carnal e
introd!ccin de o,-etos:
(ambi3n la re,orma de la LO <<N;; ha a,ectado al abuso del prevalimiento -ue en su
redaccin originaria se conceb0a como un tipo privilegiado9 en la actualidad, tiene asignada
la misma pena -ue los casos anteriores a pesar de -ue a-u0, aun-ue no otorgado
libremente, el su/eto s0 presta su consentimiento para la reali.acin de la conducta de
abuso sexual. 'e re-uiere -ue el su/eto activo se encuentre con respecto al pasivo en una
situacin de superioridad, situacin -ue pude tener su origen en m4ltiples causas, como la
dependencia econmica, las relaciones docentes, de amistad, de vecindad, etc, pero -ue
tambi3n puede provenir del estado de desamparo o de inmadure. de la v0ctima. n todo
caso, la existencia ob/etiva de esta situacin de superioridad no resulta su,iciente sino -ue,
adem$s, el autor debe prevalecerse de ella, esto es, debe ser consciente de la in,luencia
-ue e/ercer sobre el su/eto pasivo + aprovechar 3sta para sus ,ines sexuales lo -ue
supone, igualmente, la necesidad de constatar -ue la v0ctima ha consentido la reali.acin
de la conducta por el dominio moral o material -ue el autor ten0a sobre ella.
Pero la novedad del %P de <;;C respecto a este delito consiste en -ue +a no ha+ ninguna
limitacin basada en la edad del su/eto pasivo -ue antes deba estar comprendido entre los
<" + <" a!os9 la supresin resulta acertada por-ue, en de,initiva se trata de casos de
consentimiento viciado donde el su/eto, aun-ue pueda ser ma+or de edad, no decide
libremente9 es m$s, cabe pensar -ue en muchos supuestos, las relaciones o situaciones
de superioridad, especialmente de la 0ndole laboral o econmica, se dar$n con pre,erencia
entre su/etos ma+ores de edad. )simismo la supresin resulta coherente con la tipi,icacin
del acoso sexual -ue tampoco impone l0mite de edad.
% #ipos a(ravados com!nes a los a,!sos no consentidos * de prevalimiento"
n primer lugar + del mismo modo -ue suced0a en los tipo de agresiones sexuales, seg4n
el art0culo <":.<B la pena se eleva a prisin de cuatro a die. a!os, cuando los abusos no
consentidos o logrados por prevalimientos consistan en acceso carnal por v0a vaginal, anal
o bucal o introduccin de ob/etos por cual-uiera de las dos primeras v0as.
No existe con respecto a los abusos ninguna particularidad en esta cali,icacin por lo -ue
resulta aplicable lo se!alado para la violacin t3rmino -ue el legislador ha reservado para
los casos donde la conducta sexual se obtiene con violencia o intimidacin.
)simismo tambi3n para los casos de abusos no contenidos o de prevalimiento, + tanto en
los supuestos de los tipos b$sico como del agravado por acceso carnal o introduccin de
ob/etos, los arts. <"<.? + <":.: obligan a imponer la pena en su mitad superior cuando
concurran las circunstancia #= + ?= del art0culo <"E, -ue, como +a indicamos, cuali,icaban
las agresiones sexuales por la especial vulnerabilidad de la v0ctima o por prevalerse el
responsable de una relacin de superioridad o parentesco. )dem$s de lo -ue +a hemos
se!alado en el cap0tulo anterior respecto de estas circunstancias, ha+ -ue a!adir -ue,
como se!ala la doctrina, en dos casos resultan de imposible aplicacin pues supondr0a
una doble valoracin del mismo hecho.
)s0, la agravacin por vulnerabilidad de la v0ctima no debe por vulnerabilidad de la v0ctima
no debe apreciarse cuando 3sta es menor de trece a!os, se halla privada de sentido o se
abusa de su trastorno pues son precisamente esas situaciones las -ue determinan la
tipicidad de los abusos lo -ue sucede igualmente en el caso de la cuali,icacin por una
relacin de superioridad o parentesco respecto del abuso de prevalimieto.
C/ .CO&O &EEF.L:
% #ipo ,sico:
La conducta prevista por el art0culo <"? consiste en solicitar, es decir, en pedir o pretender,
de ,orma oral o escrita, pero no en obtener ,avores sexuales9 si los ,avores se obtienen,
esto es, si se pasa de las palabras a los hechos, habr$ -ue aplicar el correspondiente tipo
de abuso como veremos m$s adelante en el r3gimen de concursos. l concepto leal de
acoso presenta as0 un signi,icado algo m$s restringido -ue el vulgar o colo-uial -ue
tambi3n comprende a-uellos casos donde, sin solicitar de su/eto pasivo ning4n
comportamiento sexual, se le somete a un clima de hostigamiento con reiteradas alusiones
a lo ertico en las conversaciones, bromas, etc, o acciones consistentes en contactos
corporales leve + sorpresivos9 es el denominado acoso ambiental -ue slo cabr$ incriminar
como abusos o por ,alta de ve/acin in/usta prevista en el art. F:E.:
Los ,avores de contenido sexual -ue se demandan pueden ser de cual-uier naturale.a,
esto es, tanto conscientes en acceso carnal o introduccin de ob/etos como en otras
conductas m$s leves +, en este 4ltimo caso, de acuerdo con lo mantenido anteriormente
para as agresiones + abusos, no es preciso -ue los actos supongan un contacto corporal
entre los su/etos +, asimismo, como se!ala expresamente la norma, puede tener como
destinatario tanto al propio solicitante como a un tercero.
Por otra parte, se trata de un delito especial propio donde los su/etos activo + pasivo, -ue
pueden ser en ambos casos tanto hombre como mu/er, desarrollan su actividad en un
mismo entorno pues la solicitacin de ,avores debe reali.arse en el $mbito de una relacin
laboral, docente o de prestacin de servicios. Por relacin laboral debemos entender la
ocupacin remunerada regulada por dicho sector el ordenamiento /ur0dico mientras -ue el
resto de traba/os pertenecientes al $mbito civil o administrativo, as0 como los de car$cter
gratuito, entrar0an en el concepto de prestacin de servicios resultando indi,erente la
valide. + la existencia de un contrato. n todo caso se exige -ue dicha relacin sea
continuada + habitual, esto es, -ue tenga una cierta permanencia exclu+3ndose por tanto
v0nculos espor$dicos. Debe precisarse -ue el su/eto activo no debe encontrarse en una
relacin de superioridad o al menos, no debe prevalerse de ella, pues en tal caso ser0a de
aplicacin el tipo agravado del <"?.:
Hinalmente, el acoso se con,igura como un delito de resultado pues se exige -ue la
solicitud de ,avores sexuales provo-ue en la v0ctima una situacin ob/etiva + gravemente
intimidatoria, hostil o humillante, lo -ue -uiere decir -ue el acoso debe colocar al su/eto
pasivo en una situacin tal de degradacin o ve/acin, en u clima de adversidad, e incluso
de temor, -ue no le permite desenvolverse en el entorno -ue comparte con el su/eto
activos con la necesaria libertad + sosiego.
% #ipo c!alificado:
l tipo cuali,icado se redacta de ,orma alternativa recogiendo dos conductas, el acoso de
prevalimiento + el denominado chanta/e sexual.
n la primera modalidad, entre los su/etos activo + pasivo debe mediar un situacin -ue
colo-ue al primero en relacin de superioridad, esto es, en una posicin de venta/a de la
-ue, adem$s, debe prevalerse. No obstante, cual-uier situacin de superioridad no podr$
dar lugar a la aplicacin de este tipo de acoso, sino -ue 3sta debe producirse,
exclusivamente, en el $mbito laboral, docente o /er$r-uico. La supresin en este tipo de los
t3rminos relacin continuada + habitual, permite incluir a-u0 a-uellos supuestos de acoso
-ue se producen en el momento de contratacin del traba/ador pero, sin embargo, resulta
mu+ dudoso -ue tengan a-u0 cabida los acosos -ue pueden tener lugar en el $mbito
,amiliar o en una situacin de dependencia econmica excepto si se reali.a una
interpretacin amplia del concepto de /erar-u0a.
n cuanto a la segunda de las conductas, la solicitud sexual debe ir acompa!ada del
anuncio de causar un mal al su/eto pasivo en sus leg0timas expectativas si 3ste se niega a
las pretensiones por lo -ue en este caso, + a di,erencia de los anteriores, se trata de un
delito especial impropio respecto de las amena.as condicionales. l anuncio del mal debe
revertir los caracteres de seriedad + verosimilitud de cual-uier amena.a, esto es, resultar
cre0ble para la v0ctima, adem$s, estar el su/eto activo en condiciones de poder reali.arla, lo
-ue no slo puede darse cuando se ostenta una posicin de /erar-u0a o superioridad sino,
cuando se pueden e/ercer las presiones o in,luencias necesarias. Por lo dem$s, el anuncio
del mal puede ser tanto expreso como t$cito, pero necesariamente ha de recaer sobre el
su/eto pasivo.
n cuanto al contenido del mal, 3ste ha de consistir en negarle al su/eto pasivo las
leg0timas expectativas -ue pueda tener en el $mbito de las relaciones laborales, docentes
o de /erar-u0a +a se!aladas. Por expectativa debe entenderse el logro de a-uellas
prestaciones, me/oras o intereses a -ue da lugar la relacin de -ue se trate + as0, en el
$mbito docente, la expectativa por excelencia para el alumno es conseguir superar la
asignatura. 8ue las expectativas sean leg0timas exclu+e -ue sean il0citas o -ue no sean
debidas en el $mbito de la relacin pero no supone -ue el su/eto pasivo deba tener
derecho a la misma, o lo -ue es lo mismo, -ue su concesin se deba a/ustar a los cauces
regulares pues ello no slo restringir0a notablemente el $mbito de aplicacin del precepto
sino -ue incluso har0a perder al mismo su sentido. Por otra parte el anuncio de un bien o
recompensa resultar$ generalmente at0pico, pero no cabe desconocer, -ue en muchos
casos, el o,recimiento expreso de un bien no es m$s -ue una ,ormulacin verbal
e-uivalente t$citamente al anuncio de un mal, + as0, por e/emplo, podr0a constituir acosa
tanto amena.ar con el supuesto como solicitar a cambio del aprobado.
#ema $3:
./ El e4hi,icionismo * provocacin se4!al"
La conducta consiste en e/ecutar actos de exhibicin concepto -ue, seg4n la ma+or0a de la
doctrina, tiene un contenido m$s amplio -ue el criminolgica o psi-ui$trico -ue, como es
sabido, se limita a la p4blica ostentacin de los rganos sexuales masculinos + -ue se
complementa con el re-uisito de -ue los actos de exhibicin ha+an de ser obscenos lo -ue
hace re,erencia no slo -ue debe de tratarse de un comportamiento de contenido sexual,
sino a -ue 3stos deben tener una cierta entidad o gravedad lo -ue exclu+e -ue puedan
considerarse incluidos en el tipo de conductas sexuales cu+a pr$ctica ,uera de la intimidad
est$ socialmente aceptada. n todo caso, la exhibicin slo comprende la conducta de
mostrar parte del cuerpo o comportamientos de clara connotacin sexual, por lo -ue si se
inicia la e/ecucin de actos -ue supongan contactos corporales con el su/eto pasivo habr$n
de aplicarse con car$cter pre,erente los tipos de agresiones o abusos sexuales -ue
absorber$n al exhibicionismo.
n cuanto al su$eto pasivo, para -ue los actos sean t0picos 3stos deben reali.arse
exclusivamente ante menores de edad o incapaces. n el primer caso se ha aumentado el
$mbito de aplicacin del precepto, como hab0a solicitado alg4n sector doctrinal, respecto
de la legislacin anterior -ue establec0a -ue el l0mite m$ximo de edad del su/eto pasivo en
diecis3is a!os l0mite, a su ve., -ue +a parec0a desmesurado e incoherente con la
regulacin de los abusos sexuales donde se declara relevante el consentimiento de la
persona en ma+or de trece a!os -ue no se halle viciado por enga!o o prevalimiento. n
cuanto a los incapaces, el concepto viene de,inido en el art0culo :C del %P + parece
pre,erible al t3rmino de de,icientes mentales -ue utili.aba la legislacin precedente. Por
otra parte, ha+ -ue precisar -ue resulta indi,erente, a pesar del plural -ue utili.a el
precepto, -ue esta exhibicin se realice ante un solo menor incapa. o ante varios, +
asimismo, -ue se desarrollo en un ligar p4blico o privado.
n cuanto al aspecto sub/etivo, existe unanimidad en la doctrina en -ue el tipo re-uiere,
adem$s del dolo, un especial elemento sub/etivo del in/usto consistente en la tendencia
lasciva con -ue debe reali.arse esta conducta, lo -ue supone la atipicidad de actos
exhibitorios -ue no pretenden, excitar el deseo sexual propio o a/eno, como en las
pr$cticas nudistas. Por otro lado, el error sobre la edad o la incapacidad del su/eto pasivo
debe ser tratado como un error de tipo -ue dar$ lugar a la impunidad tanto si es invencible
como vencible.
n la autora y participacin, cabe tanto la autor0a directa como la induccin o autor0a
mediata debi3ndose tener en cuenta, como se!ala la doctrina, -ue los actos de violencia
,0sica absoluta sobre el instrumento deben cali,icarse como autor0a inmediata.
Respecto de la culpabilidad, como suele ser habitual -ue este tipo de delitos se lleva a
cabo por personas -ue presentan alg4n tipo de alteracin mental hasta el punto de -ue, en
e,ecto, constitu+en una categor0a espec0,ica dentro de la Psi-uiatr0a, ello, indudablemente,
puede a,ectar a la imputabilidad + conducir a la aplicacin de una medida de internamiento
si se dan los supuestos de eximente del art. :E <= del %P.
Hinalmente, + en cuanto a los concursos, existe acuerdo entre la doctrina -ue al tratarse de
un bien /ur0dico individual ha+ tantos delitos de exhibicionismo en concurso real como
su/etos pasivos, no existiendo obst$culo, seg4n la actual ,ormulacin del art0culo M?.# para
poder apreciar delito continuado. l concurso real ser$, asimismo, el -ue proceda aplicar
con el de agresiones sexuales cuando, en la modalidad de hacer e/ecutar a otro los actos
t0picos, se utilice violencia o intimidacin. Por 4ltimo existir$ un concurso de le+es + no de
delitos si, como +a hemos se!alado, el comportamiento exhibicionista es el preludio de un
contacto ,0sico con el su/eto pasivo por lo -ue deber$ apreciarse el correspondiente tipo de
agresiones o abusos seg4n ha+a mediado o no violencia o intimidacin.
% Dif!sin de material porno(rfico:
Del mismo modo -ue en el supuesto anterior, tambi3n la di,usin de material pornogr$,ico
se circunscribe a -ue se realice entre menores e incapaces pues no se trata de proteger
un determinado concepto de moral sexual sino la libre ,ormacin o desarrollo de las
personas, debiendo adem$s resultar compatible con el derecho ,undamental a la libertad
de expresin + de produccin + creacin art0stica proclamado en el art0culo :E de la
%onstitucin. Por ello, el principal problema del precepto es el concepto de material
pornogr$,ico -ue, mu+ resumidamente, suele ser de,inido por la doctrina + /urisprudencia
como a-uella obra reali.ada en cual-uier soporte -ue represente, de ,orma contraria a los
criterios generales de la comunidad, conductas sexuales graves de ,orma lasciva o
provocadora + desprovista en su con/unto de valor literario, art0stico, pol0tico o cient0,ico.
n todo caso, no se sanciona cual-uier conducta relacionada con el material pornogr$,ico,
sino -ue el comportamiento tpico se limita a la di,usin, venta exhibicin del mismo, es
decir a la exposicin o a la entrega con car$cter oneroso o gratuito, resultando por tanto
at0pica la creacin o edicin +, en cual-uier caso, siempre -ue los destinatarios sean
personas ma+ores de edad. La tipicidad exige -ue la di,usin se realice por cual-uier
medio directo entre el autor + el su/eto pasivo lo -ue, inclu+e no slo la entrega en mano
sino asimismo el env0o por correo incluso electrnico.
Por 4ltimo, en el aspecto sub/etivo, + del mismo modo -ue en el precepto anterior se exige
la presencia de un elemento sub/etivo del in/usto consistente en un $nimo o tendencia
lasciva lo -ue claramente exclu+e la tipicidad, por e/emplo, del uso de este tipo de
materiales con ,ines did$cticos.
1/ &istema de los tipo penales relativos a la prostit!cin de menores o incapaces"
% #ipos relativos a la porno(rafa con menores a s! e4hi,icin * corr!pcin"
10 Conductas de favorecimiento!
l tipo previsto en el art0culo <"M.< sanciona como en la ,igura de induccin o auxilio al
suicidio, conductas de participacin en un hecho impune como es la prostitucin pero en
este caso la /usti,icacin reside en la ,alta de relevancia -ue se concede al consentimiento
prestado por el menor de edad o incapa.. La conducta tpica comprende toda clase de
actos de induccin o ,avorecimiento pero, 3stos deben resultar idneos para la actividad
de comercio sexual.
La cuestin m$s debatida en la doctrina es si resulta necesaria la concurrencia de $nimo
de lucro en el su/eto activo lo -ue, indudablemente, suele ser lo m$s habitual. n el
aspecto sub$etivo, como en todos los tipos del presente cap0tulo, se re-uiere dolo -ue
debe extenderse en estos casos a la condicin de menor de edad o incapa. del su/eto
pasivo. Por 4ltimo, las penas se agravan, seg4n lo previsto en los apartados : + # del
art0culo <"M, cuando los hechos se realicen prevali3ndose de la condicin de autoridad,
agente 3sta o ,uncionario p4blico cuando el culpable pertene.ca a una asociacin
dedicada a este tipo de actividades.
20 >mposicin coactiva!
%uando las conductas previstas en los art0culo <"".< se cometan con menores o
incapaces, el nB # del mismo precepto se!ala -ue se impondr$n las penas superiores en
grado. 'e trata pues de un tipo cuali,icado por el su/eto pasivo donde ha+ -ue tener en
cuenta adem$s -ue si el delito se lleva cabo con prevalimiento por autoridad, agente de
3sta o ,uncionario p4blico, la pena deber$ elevarse desde la mitad superior como obliga el
art0culo <"".:. Por lo dem$s, ninguna especialidad presenta ,rente a los casos de
prostitucin coactiva de ma+ores de edad.
"0 8tili)acin de menores e incapaces con fines e.hibicionistas o pornogr*ficos!
*arias son las re,ormas -ue se han introducido en este $mbito tanto por la LO <<N;; como
por la <CN:;;#. n la actualidad el art0culo <";.< sanciona, con la pena de prisin de uno a
cuatro a!os, a -uienes utilicen a menores de edad o incapaces con ,ines o en
espect$culos exhibicionistas o pornogr$,icas o en la elaboracin de material pornogr$,ico +
a -uienes produ/eren, vendieren exhibieren o di,undieren dicho material. 'e trata pues de
dos conductas delictivas cu+o denominador com4n es la utili.acin de menores o
incapaces de provocacin sexual.
n el primero de los casos, art <";.< a2, se trata de -ue los menores sean, por decirlo as0,
los protagonistas bien de un espect$culo o de un material exhibicionista o pornogr$,ico9 si
la conducta consiste en -ue se haga aparecer al menos como observados de conductas
exhibicionistas o pornogr$,ica reali.adas por ma+ores de edad debe aplicarse el tipo
previsto en el art0culo <"C. )utor, por tanto, ser$ la persona -ue contrate o diri/a el
establecimiento donde se exhib0a el menor pero, asimismo, + como se!ala el precepto,
-uien ,inancie cual-uiera de estas actividades.
n cuanto a la segunda de las conductas, procedente de la re,orma de la LO <<N;;
comprende, seg4n la doctrina, todos los comportamientos relacionados con el material
pornogr$,ico con un $mbito de aplicacin mucho m$s amplio -ue el prescrito por el art0culo
<"F pues, adem$s de la exhibicin, distribucin o venta, acoge igualmente la produccin e
incluso la posesin para la reali.acin de cual-uiera de las conductas descritas, pudiendo
considerarse tipos privilegiados las conductas -ue ha introducido la LO <CN:EE#, cuando el
material pornogr$,ico -ue utili.a menores o incapaces se destine al propio uso, +, de otro
modo, e el apartado MB del art. <"; -ue sanciona con una pena in,erior la venta,
distribucin, di,usin o ,acilitacin de material pornogr$,ico -ue ha utili.ado 4nicamente la
vo. o imagen alterada o modi,icada del menor incapa..
Por 4ltimo, las penas se agravan por criterios tan diversos como cuando se utilice a
menores de <# a!os, los hechos revistan una car$cter particularmente degradante o
ve/atorio, se represente a ni!os o incapaces como v0ctimas de violencia ,0sica o sexual o
atendiendo el valor econmico del material pornogr$,ico, as0 como si el culpable pertenece
a una asociacin dedicada a este tipo de actividades sea ascendiente, tutor, curador,
guardador, maestro o cual-uier otra persona encargada de hecho o derecho del menor o
incapa..
&0 Corrupcin de menores!
(ambi3n procedente de la LO <<N;; + modi,icado por la LO <CN:EE#, el tipo previsto en el
art0culo <";.? puede suponer un retorno a los delitos de corrupcin de menores previstos
por la legislacin anterior -ue +a ha merecido severas cr0ticas por parte de la doctrina. La
conducta consiste en hacer participar a un menor o incapa. en un comportamiento sexual
-ue per/udi-ue la evolucin o el desarrollo de su personalidad lo -ue plantea diversas
cuestiones. n primer lugar la participacin parece indicar, de entrada -ue el menor o
incapa. debe asumir una posicin activa9 en segundo lugar, no se especi,ica -u3 debe
entenderse por un comportamiento de naturale.a sexual, -ue no debe consistir en las
conductas +a anali.adas de prostitucin, participacin en espect$culos o material
exhibicionista, -ue adem$s tiene prevista una pena superior, pero tampoco en la
reali.acin de una conducta de las -ue dar0a lugar a u delito de agresiones o abusos
sexuales por lo -ue, resulta ,rancamente di,0cil saber cu$l es el $mbito de aplicacin del
precepto.
Hinalmente, el comportamiento sexual en -ue se hace participar al menor o incapa. debe
per/udicar la evolucin o el desarrollo de su personalidad lo -ue 4nicamente podr$ saberse
si se sigue la mencionada evolucin o desarrollo de la personalidad del su/eto pasivo o, lo
-ue resulta mucho m$s peligroso, si se determina a priori, -ue determinados
comportamientos son en s0 mismos per/udiciales lo -ue slo por el transcurso del tiempo
podr0a ser rebatido. Por todo ello, creo -ue la introduccin de este precepto resultaba
per,ectamente innecesaria pues ni viene a colmar lagunas -ue no exist0an, ni desde luego
satis,ace los valores de certe.a + seguridad /ur0dica -ue deben presidir las normas
penales.
'0 >ncumplimiento de deberes asistenciales!
Hinalmente, en el art0culo <";.C se prev3 el cl$sico tipo de incumplimiento de deberes
asistenciales en relacin con los menores o incapaces sancionando, con una pena de
prisin de tres a seis meses o multa de seis a doce meses, a -uienes, teni3ndolos ba/o su
guarda o custodia, no impidieren -ue el menor se prostitu+a o contin4e en ese estado o no
acudieren a la autoridad competente para remediar esa situacin. 'e trata de un delito
especial propio + de omisin pura, -ue exige expresamente -ue el su/eto activo tenga
conocimiento de -ue el menor o incapa. se prostitu+e o se encuentra corrompido
estableci3ndose adem$s, en el art0culo <";.C -ue el >inisterio de Hiscal deber$ promover
las acciones legales -ue procedan para privar de la patria potestad, guarda o custodia a
-uienes realicen la conducta anteriormente descrita.
% #ipos relativos a la prostit!cin de ma*ores de edad"
10 Tipo de imposicin coactiva y lucro!
)un-ue, la prostitucin no constitu+e delito, lo -ue s0 resulta punible, lgicamente, es
obligar a alguien a e/ercerla contra su volunta pues, de igual modo -ue en las agresiones o
abusos, supone un atentado contra la libertad sexual. ) partir de la re,orma de la LO <<N;;
constitu+e igualmente delito lucrarse explotando la prostitucin de otra persona incluso con
su consentimiento. Dos son pues las conductas -ue alternativamente inclu+e el art0culo
<"".< de un lado determinar, esto es imponer el e/ercicio de la prostitucin, siendo
igualmente t0pico tanto obligar a alguien a prostituirse como evitar de modo coactivo -ue
se abandone la actividad, + de otro lucrarse, esto es, obtener un bene,icio econmico
proveniente de la prostitucin de otra persona.
n cuanto a los modos comisivos, no se distingue, como en los dem$s delitos contra la
libertad sexual, si la imposicin se reali.a con violencia o intimidacin o a trav3s de otros
medios menor graves como es el abuso de una situacin de superioridad, necesidad o
vulnerabilidad de la v0ctima, lo -ue resulta ciertamente criticable.
La modalidad de enga!o, por su parte, plantea algunos problemas pues si 3ste es el medio
empleado para atraer a la v0ctima 1habiendo ,ingido contratarla para otro tipo de
ocupacin2 resultar$ de aplicacin el tipo previsto en el art0culo #<" si se dan los re-uisitos
de ,avorecimiento de entrada, estancia o salida del territorio nacional con ,ines de
explotacin sexual, o bien, en otro caso, deber$ apreciarse este delito en grado de
tentativa pues, descubierto el enga!o, slo a trav3s de las otras modalidades ser$ posible
el inicio o mantenimiento en el e/ercicio de la prostitucin9 asimismo, si el enga!o consiste
en no abonar a contraprestacin establecida tampoco ser$ de aplicacin este tipo delictivo
sino el de esta,a.
Los su$etos, tanto activo como pasivo, pueden ser indistintamente el hombre o la mu/er +,
en las conductas de obligar a prostituirse resulta indi,erente -ue el su/eto activo se mueva
o no por mviles econmicos. n cuanto a los concursos, en virtud del principio de
especialidad el art. <"".< resulta de aplicacin pre,erente ,rente a los tipos de coacciones o
amena.as constitu+endo, sin embargo un concurso ideal de delitos con el de detenciones
ilegales, si, como no suele ser in,recuente en estos casos, se retiene a la v0ctima en un
lugar determinado.
% #ipo a(ravado:
La agravacin prevista en el art0culo <"".: procede cuando el su/eto activo act4e
prevali3ndose de su condicin de autoridad, agente de 3sta o ,uncionario p4blico
conceptos -ue vienen de,inidos en el art0culo :? del %P. No basta, como en los dem$s
casos de prevalimiento previstos en los delitos contra la libertad sexual, con la mera
ostentacin de la cualidad sino -ue es necesario -ue el su/eto se aproveche de la misma
o, lo -ue es igual, -ue la autoridad o ,uncionario traicione la con,ian.a depositada por la
v0ctima en virtud del cargo o la pro,esin -ue e/erce.
#ema $5:
% Disposiciones com!nes a los delitos de li,ertad se4!al"
40 a perseguibilidad de los delitos contra la libertad se.ual:
&na de las cuestiones -ue ha sido ob/eto de una pro,unda re,orma por el nuevo %digo
Penal es, sin duda, la relativa a la perseguibilidad de los delitos contra la liberta sexual
-ue, tradicionalmente, han re-uerido para su persecucin denuncia por parte de la v0ctima
o, en el caso de un menor o incapa., de sus ascendientes + representantes legales o el
>inisterio Hiscal. Onicamente los supuestos de exhibicionismo + provocacin sexual, as0
como los delitos relativos ser$n perseguibles de o,icio en la legislacin precedente.
l car$cter privado de los delitos sexuales ha constituido siempre una cuestin pol3mica
sobre la -ue la doctrina ma+oritaria se ha mostrado generalmente cautelosa + ello debido a
la diversidad de intereses -ue pueden hallarse implicados. De un lado, resulta indudable
-ue si la criminali.acin de este tipo de conductas no responde +a a otro motivo -ue la
de,ensa de la libertad, no se comprende bien por -u3 4nicamente a-u0 debe el stado
renuncia a su persecucin, de modo particular en los casos m$s graves de acceso a la
sexualidad por medio de violencia o intimidacin, /unto a ello, es asimismo constatable -ue
el car$cter privado resta al delito e,icacia por cuando las presiones -ue se e/ercen sobre la
v0ctima, bien por su entorno ,amiliar o social, bien por el propio su/eto activo, determinan
-ue, en muchas ocasiones, la conducta -uede impune.
Pero ,rente a este inter3s colectivo, un cierto sector de la doctrina ha puesto de mani,iesto
-ue en la de,ensa de la libertad, cuando va re,erida al $mbito sexual, debe tener en cuenta
-ue resultan tambi3n a,ectados, en ma+or medida -ue en otros casos, valores como la
intimidad o la dignidad humanas -ue ,orman parte integrante del propio concepto de
libertad sexual. Desde esta perspectiva, el ob/eto de proteccin de esta clase de delitos
est$ unido a contenidos de autorreali)acin personal -ue pudieran resultar lesionados por
las consecuencias de una perseguibilidad de o,icio incluso m$s -ue por la propia accin
t0pica.
Pues bien, si hasta ho+ hab0an prevalecido los argumentos de car$cter m$s individualista,
otorgando a la v0ctima el pleno dominio sobre la persecucin del delito, el nuevo %digo
Penal ha modi,icado sensiblemente esa situacin al declarar, en su art0culo <;<.< -ue para
proceder por los delitos de agresiones, acoso o abusos se.uales, ser* precisa denuncia
de la persona agraviada, de su representante legal o querella del 1inisterio ?iscal, que
actuar* ponderando los legtimos intereses en presencia. La re,orma supone -ue por
primera ve., existe la posibilidad -ue el Hiscal, + no slo la v0ctima, pueda iniciar la
persecucin de estos delitos.
Hinalmente, + ampliando los supuestos de la regulacin anterior, establece el nuevo texto
-ue cuando la v0ctima sea menor de edad, incapa. o una persona desvalida, bastar$ la
denuncia del ministerio ,iscal, si bien en estos supuestos no se re-uiere -ue el
representante p4blico realice ponderacin alguna de los intereses -ue puedan concurrir en
el caso, lo -ue ciertamente no se comprende mu+ bien, pues tambi3n a-u0 pueden existir
leg0timos intereses para no iniciar el procedimiento, en especial cuando la v0ctima, ma+or
de edad, no se encuentra en condiciones de reali.ar la denuncia.
20 3tras disposiciones comunes!
'iguiendo el criterio de la re,orma del ";, el art0culo <;<.: del %P sigue sin otorgar
relevancia al perdn del o,endido o de su representante legal +, asimismo, se establece
una agravacin general de las penas -ue, seg4n lo previsto en el art0culo <;:.< deber$n
imponerse en su mitad superior para los ascendientes, tutores, guardas, o personas
encargadas de los menores o incapaces -ue intervengan, como autores o cmplices, de
cual-uiera de los delitos contra la libertad sexual excepto si la circunstancia est$
espec0,icamente contemplada en alguno de estos tipos.
%abe igualmente, -ue el (ribunal pueda imponer motivadamente la pena de inhabilitacin
especial para el e/ercicio de los derechos previstos en el art0culo <;:.: + como resulta
tambi3n habitual en esta materia, la sentencia penal condenatoria por delito contra la
libertad o indemnidad sexual no slo podr$ ,i/ar la correspondiente responsabilidad civil
sino lo -ue proceda respecto de la ,iliacin + ,i/acin de alimentos.
Hinalmente, el art0culo <;? prev3 -ue, en lo delitos de exhibicionismo + provocacin sexual
as0 como en los relativos a la prostitucin + corrupcin de menores, pueda decretarse en la
sentencia condenatoria el cierre temporal o de,initivo de los locales, abiertos o no al
p4blico, -ue se ha+an utili.ado en la comisin de estos hechos9 medida -ue, con car$cter
temporal por un m$ximo de cinco a!os, puede decretarse con car$cter cautelar.
#ema $7:
% La omisin del de,er de socorro: 0Especial consideracin al concepto de :persona
desamparada</
Para la ma+or0a de la doctrina el bien $urdico protegido en estos delitos es la solidaridad
humana, es decir, el deber -ue tenemos todas las personas de prestar a+uda o socorrer a
-uien se hallare en una situacin de peligro.
La conducta prevista en el primer p$rra,o del art0culo <;C consiste en no socorrer, es decir,
en una conducta omisiva, pero se trata de un omisin pura, el delito se consuma con la
mera inactividad de no prestar socorro + no se re-uiere -ue se produ.ca ning4n resultado9
si 3ste se produce el autor no responde por el mismo por-ue no se le impone el deber de
evitarlo pues, como es sabido, slo si se halla en situacin de garante cabe imputarle el
resultado en comisin por omisin seg4n lo previsto en el art0culo << del %P.
l su$eto pasivo es la persona que se hallare desamparada y en peligro manifiesto y grave.
Por persona desamparada ha+ -ue entender la que no puede prestarse ayuda a s misma
+ por peligro la probabilidad de que se produ)ca un resultado lesivo@ el peligro debe ser
adem$s mani,iesto, es decir, -ue cual-uier hombre medio puede comprobar su existencia
+ adem$s, debe ser grave, lo -ue viene siendo entendido por la doctrina + /urisprudencia
como capa. de producir un resultado per/udicial para la vida o la integridad.
n cuanto al su$eto activo es la persona -ue viene obligada a la prestacin de socorro + la
obligacin surge desde el momento en -ue se tiene conocimiento directo + personal de la
situacin de desamparo del su/eto pasivo sin -ue sea su,iciente la mera noticia. n el
aspecto sub$etivo, en la actualidad +a slo es posible la comisin dolosa +, en todo caso, el
dolo debe abarcar la situacin de desamparo + de peligro en -ue se encuentra el su/eto
pasivo.
Por otra parte, + con car$cter general a todo precepto, slo se exige prestar socorro
cuando pueda hacerse sin riesgo propio ni de terceros, cl$usula -ue para algunos autores
constitu+e un supuesto de /usti,icacin o un elemento ob/etivo del tipo, mientras -ue la
doctrina ma+oritaria estima, m$s acertadamente, -ue se trata de una causa de no
exigibilidad de otra conducta. sto signi,ica -ue si existe verdadero peligro para el autor o
ara una tercera persona ser0a impune la conducta de no prestar auxilio + as0, por e/emplo,
si no socorremos al accidentado por-ue su coche se ha incendiado, ha+ peligro real de
perecer en el intento.
Por 4ltimo, seg4n la /urisprudencia, al menos con respecto a la legislacin anterior, resulta
admisible la tentativa inidnea cuando el socorro result no ser ob/etivamente necesario
por haber muerto el su/eto pasivo accidentado.
% Delimitacin con los tipos de a!4ilio omisivo al s!icidio % 89 #.CH.AII AI IDE."
% Omisin de peticin de a!4ilio 0no se contiene en el pro(rama/
La pena de multa de tres a doce meses prevista en el p$rra,o anterior se extienda a -uien
no pudiendo por s0 mismo prestar socorro 1por e/emplo, persona inv$lida2 no demande
auxilio a/eno9 se trata de un tipo autnomo en el -ue la conducta consiste sencillamente en
no re-uerir a otras personas el auxilio -ue uno mismo no puede proporcionar siempre -ue
se est3 en condiciones de poder solicitarlo + donde los restantes elementos t0picos son los
mismos del tipo b$sico anterior. La peticin de auxilio ha de reali.arse en todo caso con
urgencia, es decir, lo m$s r$pidamente posible seg4n las circunstancias de cada caso +
basta con actuar en la creencia de -ue se han puesto todos los medios para no incurrir en
el delito. 'e trata tambi3n, como en el supuesto anterior, de un tipo de mera omisin -ue
se consuma con la mera inactividad sin -ue se responda del posible resultado lesivo.
% El tipo a(ravado: Especial consideracin del concepto de :accidente ocasionado<:
Por 4ltimo, el tercer p$rra,o del art0culo <;C contiene un tipo agravado -ue estaba tambi3n
contemplado por la legislacin precedente + -ue alude a los supuestos en -ue la v0ctima lo
,uere por accidente causado por -uien omiti el auxilio. n este caso, el deber de socorro
se ,undamenta no slo en la solidaridad humano, como en los supuestos anteriores, sino
tambi3n en la llamada in/erencia, es decir, en la idea de -ue el su/eto activo -ue ha sido el
causante de la situacin de peligro debe, por tanto, con/urarlo o paliarlo con su auxilio. De
todos modos, tambi3n en este caso + como se!ala la doctrina ma+oritaria, se trata de una
omisin pura, o de omisin propia agravada por la in/erencia, pero donde en todo caso se
castiga al autor independientemente del resultado -ue pueda producirse.
-u$eto pasivo es la persona -ue ha ocasionado el accidente + omitente del auxilio a la
v0ctima. (anto doctrina como /urisprudencia entienden -ue tambi3n es a-u0 aplicable la
exigencia de -ue la v0ctima debe hallarse desamparada + en peligro mani,iesto + grave
como se exige en el tipo b$sico.
Pero la novedad del %P reside en haber solventado la pol3mica doctrina -ue exist0a en el
antiguo sobre el t3rmino t0pico accidente, -ue un sector de la doctrina entend0a -ue se
trataba del accidente causado ,ortuitamente, otros indicaba -ue la cuali,icacin slo
ad-uir0a sentido si el accidente era de car$cter imprudente, + ,inalmente, la doctrina
ma+oritaria + la /urisprudencia admit0an ambos supuestos.
Desde luego, lo -ue no cabe es -ue el accidente se hubiera ocasionado con dolo. 'i se
crea dolosamente el peligro + el su/eto -ue lo ha creado omite tambi3n dolosamente el
auxilio debido se tratar0a de un supuesto de comisin por omisin donde cabe la
imputacin del resultado.
Pero cabe, -ue la accin de no socorrer no slo d3 lugar a la aplicacin del art0culo <;C.#B
si, por e/emplo, adem$s de no auxiliar a la v0ctima se impide -ue otros puedan socorrerla.
Hinalmente, seg4n -ue el accidente se ocasione de manera ,ortuita o imprudente,
responde a la aplicacin del conocido principio del 5versari in re illicita7 -ue parec0a haber
-uedado de,initivamente desterrado del $mbito penal + -ue atiende al origen l0cito o il0cito
de la conducta contradiciendo lo proclamado por el art. <E %P.
A Dene(acin * a,andono de asistencia sanitaria:
l art0culo <;F constitu+e una aut3ntica novedad del %P. 'e trata de un tipo agravado de
omisin de socorro -ue slo concurre cuando el su/eto omitente tenga la cualidad de
pro,esional sanitario lo -ue le convierte en un delito especial impropio de estructura similar
al tipo previsto en el art. <;C pudiendo ir re,erido tanto a su nB < como l :B 1omisin
persona + omisin de peticin de auxilio2 se!alando simismo la doctrina -ue no cabe
descartar -ue tambi3n a-u0 se contemplen los supuestos del nB#, esto es, cuando el propio
omitente sanitario es -uien ha creado, ,ortuita o imprudentemente, el peligro.
La conducta t0pica consiste en denegar la asistencia m3dica o en abandonar los servicios
sanitario9 seguimos pues ante un tipo de mera inactividad -ue -uedar$ consumado desde
el momento en el -ue se omite el auxilio o se abandona el servicio. n cuanto al elemento
sub/etivo, como en el caso anterior se trata de un tipo exclusivamente doloso donde el dolo
debe abarcar el conocimiento de la situacin de peligro en -ue se encuentra el paciente.
Pero adem$s, para -ue la conducta resulte t0pica han de darse, seg4n el art0culo <;F, dos
elementos normativos: 8ue el su/eto est3 obligado a auxiliar o a no abandonar el servicio +
-ue de su omisin se derive un riesgo grave para la salud de las personas.
l re-uisito de la obligacin del su/eto debe vincularse a su cualidad de profesional
sanitario, + ser$n las normas administrativas -ue regulen esta pro,esin las -ue
determinen cu$ndo existe obligacin de prestar auxilio o de no abandonar el servicio9
luego el re-uisito es, en realidad, una norma penal en blanco -ue remite a una normativa
,ura del $mbito penal. Por pro,esional sanitario debe entenderse las personas con t0tulo
su,iciente -ue act4an en 3ste $mbito tanto p4blico como privado + as0, m3dicos, )(',
en,ermeros, auxiliares, ,armac3uticos, etc. 'in -ue -uepa extender el $mbito de aplicacin
del precepto a -uienes, aun traba/ando en centros m3dicos, no desempe!en labores
sanitarias.
Por otro lado, la obligacin puede re,erirse tanto a la prestacin de auxilio como al no
abandono del servicio.
n cuanto al segundo de los re-uisitos t0picos, -ue de la omisin del pro,esional sanitario
se derive un riesgo para la salud de las personas, debe tratarse de un peligro concreto -ue
ha de ser grave, es decir, de importantes consecuencias para la vida o la integridad de la
persona a la -ue no se ha auxiliado.
Por 4ltimo, respecto a los concursos, como el tipo lo -ue 4nicamente sanciona es la puesta
en peligro si a consecuencia de la omisin se produce un resultado lesivo por dolo o
imprudencia, cabe imputar este resultado en comisin por omisin + el tipo de homicidio o
lesiones absorber0a al de denegacin o abandono del <;F.
#ema $J:
% La cal!mnia:
)2 )specto ob/etivo:
l art. :EC de %digo establece -ue 5es una calumnia la imputacin de un delito hecha con
conocimiento de su ,alsedad o temerario desprecio hacia la verdad7. sta ,ormulacin
con,igura la calumnia como una ,igura agravada de la in/uria 1en su modalidad de
imputacin de hechos ,alsos2, pues la 4nica especiali.acin respecto de este tipo consiste
en el ob/eto de imputacin del hecho in,amante, -ue en el caso de la calumnia es la
comisin de un delito. n todo caso, para -ue esta imputacin de un hecho pueda
cali,icarse como calumnia, la /urisprudencia de la 'ala 'egunda del (' ha establecido los
siguientes re-uisitos:
a2 8ue se impute la comisin de un delito en sentido estricto, de tal ,orma -ue la
imputacin ,alsa se la comisin de una ,alta se sanciona como in/uria. No existe en la
actualidad la limitacin -ue impon0a el %P derogado, respecto a -ue slo era delictiva la
imputacin de un 5delito de los -ue dan lugar a procedimientos de o,icio7: %on el %P de
<;;C, en consecuencia, tanto la imputacin ,alsa de la comisin de un delito p4blico, como
la de uno semip4blico, como la de uno privado, pueden ser constitutivas de calumnia.
Para -ue exista el delito de calumnia, en todo caso, no es preciso -ue la imputacin ,alsa
se realice con la denominacin legal exacta de la in,raccin, ni -ue se determine con
precisin el grado de e/ecucin de la misma, ni la participacin criminal del calumniado. Lo
relevante es -ue se e,ect4e un relato ,$ctico -ue sea ,$cilmente identi,icable con la
comisin de un delito, reconocible como tal en el $mbito personal o social en el -ue se
propaga la imputacin9 por el contrario, la utili.acin de expresiones gen3ricas -ue re,le/en
una ,alta de moralidad o dignidad en el o,endido, sin llegar a responsabili.arse de la
comisin de un delito, permanecer0an en el $mbito de punicin del delito de in/uria.
b2 8ue el hecho imputado est3 precisamente concretado, +a -ue las mani,estaciones
gen3ricas sobre la reali.acin de delitos, e incluso la impreciacin exacta de la condicin
de delincuente extrema el e/emplo mani,estando -ue 5es calumnia imputar el robo de un
ob/eto concreto a una persona determinada7, pero -ue no lo es mani,estar 5-ue esa
persona es un ladrn, -ue ,recuenta la compa!0a de ladrones, -ue esa persona se dedica
a robar, -ue esa persona posee bienes de procedencia no determinada7.
c2 K -ue en la imputacin ,alsa de ese delito concreto se e,ect4e respecto de una persona
igualmente concreta, identi,icada de ,orma expresa, o determinable con arreglo a
caracter0sticas o circunstancias del conocimiento de la persona o $mbito social en el -ue
se ,ormule o propague la calumnia. Las re,erencias gen3ricas a colectivos sociales o
pro,esionales slo podr0a llegar a constituir, por este motivo, delito de in/uria, + en la
medida en -ue la ,alsa imputacin trascienda e,ectivamente al honor de alguno de sus
integrantes. No obstante, cuando la ,alsa imputacin se ,ormula contra una persona
/ur0dica o una institucin, debe distinguirse si, por su estructura organi.ativa, o la
identi,icacin p4blica -ue pueda reali.arse sobre ella, + una persona determinada -ue la
administra, diri/a o represente, la comisin del delito -ue se est$ achacando a esta
concreta persona ,0sica9 o no. n el primero de los casos s0 podr0a existir calumnia, en
tanto -ue en el segundo, por la evidencia de -ue las personas /ur0dicas en s0 mismas
consideradas, no tienen nunca responsabilidad penal, no.
D2 )specto sub/etivo:
n el precepto del art. :EC del %P se recalca este car$cter ,alsario de la imputacin
calumniosa, al destacarse en perspectiva sub/etiva, -ue la imputacin delictiva ha de
hacerse 5con conocimiento de su ,alsedad7 o con 5temerario desprecio hacia la verdad7.
stas dos expresiones coinciden exactamente con las empleadas, para determinar el
$mbito material de la in/uria consistente en la imputacin de hechos, en el tercer p$rra,o
del art. :E" del %P, por lo -ue es de aplicacin al $mbito sub/etivo del delito de calumnia lo
-ue se dir$ de la in/uria, + en especial lo siguiente: -ue es delito doloso, -ue exige -ue el
su/eto activo cono.ca -ue su comportamiento lesiona la dignidad de otra persona, + -ue
-uiera hacerlo9 -ue no cabe incriminacin imprudente, ni ser0a tampoco admisible una
eventual tipi,icacin de este delito a t0tulo de culpa, + -ue no resulta exigible, adem$s del
dolo, ning4n $nimo espec0,ico del in/usto.
% Especial consideracin a la cal!mnia cometida a travCs de los medios de
com!nicacin:
)un-ue la calumnia es tambi3n, como la in/uria, un delito contra el honor, la e,icacia
/usti,icante de las libertades constitucionales anali.adas al estudiar 3sta 4ltima ,igura
delictiva no pude trasladarse, sin m$s precisiones, al $mbito de la calumnia. K ello,
,undamentalmente, por-ue en este delito no tiene e,icacia alguna la libertad de expresin.
La libertad de in,ormacin, por el contrario, despliega en este $mbito todos sus e,ectos, por
lo -ue debe entenderse reproducido a-u0 lo dicho al respecto con ocasin del delito de
in/uria, + en especial -ue la exigencia constitucional de la veracidad de la in,ormacin no
convierte en ileg0timas todas las in,ormaciones inveraces. Por ello es criticable la
regulacin establecida en el art0culo :EM del %digo, con,orme a la -ue 5el acusado por
delito de calumnia -uedar$ exento de toda pena probando el hecho criminal -ue hubiere
imputado7. n e,ecto: %omo sucede en la in/uria, carece tambi3n de sentido, + de
coherencia t3cnica -ue, sancion$ndose como calumnia la imputacin reali.ada 5con
conocimiento de su ,alsedad o temerario desprecio hacia la verdad7, deba explicitarse en
un precepto espec0,ico -ue no ha+ pena si se acredita -ue el hecho es cierto.
Por otro lado, el consentimiento del o,endido es, tambi3n en el delito de calumnia, + del
mismo modo -ue sucede en la in/uria, causa de /usti,icacin de plena relevancia. Debo,
por ello remitirme a este respecto a los motivos desarrollados con ocasin del an$lisis del
tipo de in/uria.
% En a!tora2 participacin * formas de e-ec!cin ri(en los mismos criterios '!e en la
in-!ria"
A Pena:
l art0culo :EF del %digo dice -ue la calumnia no propagada con publicidad se castiga
con pena de multa de seis a doce meses + -ue si concurre esa circunstancia, la pena -ue
procede es la de prisin de seis a dos a!os o la multa de doce a veinticuatro meses.
'i concurre la agravante de precio, recompensa o promesa, debe imponerse tambi3n,, por
imperativo del art. :<#, la pena de inhabilitacin especial para empleo o cargo p4blico o A
seg4n los casos A para pro,esin, o,icio, industria, o comercio, o cual-uier otro derecho por
tiempo de seis meses a dos a!os.
% En c!anto a responsa,ilidad civil ri(en los mismos principios '!e en la in-!ria"
% La in-!ria:
)2 )specto Ob/etivo:
l art0culo :E" tipi,ica, como delito de in/uria, un amplio con/unto de comportamientos, cu+a
caracter0stica com4n esencia es su idoneidad para lesionar la dignidad de otra persona, +a
sea, en la perspectiva ob/etiva, 5menoscabando + ,ama7 p4blica, +a, en la perspectiva
su/etiva, 5atentando contra su propia estimacin7. 'e inclu+en, por tanto, en el tipo tanto las
acciones materiales como las expresiones verbales, siendo tambi3n idnea la omisin
cuando se estime socialmente despreciativa la no reali.acin de un acto concreto
1devolver un saludo2. Obviamente, por su ma+or idoneidad para la expresin del mensa/e
insultante o di,amatorio, la ma+or0a de los casos -ue ha estudiado la /urisprudencia
espa!ola como delito de in/uria tienen por ob/eto expresiones, en cual-uiera de sus
posibles mani,estaciones.
La accin in/uriosa es el movimiento corporal -ue exteriori.a un insulto o atribu+e a una
persona una ,alta de dignidad o moralidad concretas. La expresin in/uriosa, por su parte,
es la mani,estacin de estos mismos mensa/es a trav3s del lengua/e verbal o escrito, o
mediante la utili.acin de otras ,ormas gr$,icas o alegricas 1dibu/os caricaturas2: La
ri-ue.a del lengua/e verbal + escrito permiten distinguir, adem$s, si el mecanismo de la
di,amacin es la imputacin de hechos ,alsos o la ,ormulacin de /uicios de valor, aspectos
3stos -ue no pueden precisarse cuando la in/uria se reali.a mediante la accin corporal o
la mera omisin.
l %P ha reducido el $mbito de la tipi,icacin de la in/uria a las graves, + esta limitacin
genera serios problemas interpretativos. l segundo p$rra,o del art. :E" +a reconoce -ue
la determinacin de la gravedad de una concreta in/uria slo puede hacerse a trav3s de un
/uicio de valor -ue es de por s0 relativo, al estar su/eto, de ,orma necesaria, a la
circunstancialidad de su ,ormulacin.
K a los e,ectos de simpli,icar uno de estos numerosos aspectos -ue deben valorarse para
determinar -ue las in/urias -ue consistan en la imputacin de hechos slo se consideran
graves si se llevan a cabo con conocimiento de su ,alsedad o con temerario desprecio
hacia la verdad. sta previsin legal supone la atipicidad penal, por este il0cito, de todos
los actos de e/ercicio de la libertad de in,ormacin -ue se realicen con buena ,e, aun-ue su
contenido comunicador e,ectivo resulte en de,initiva errneo.
Hinalmente, cabe destacar en este aspecto ob/etivo, -ue el delito de in/uria es un delito
com4n, -ue no re-uiere ninguna condicin especial en los su/etos activos, + -ue tampoco
limita de por s0 el $mbito de los pasivos. No obstante, por exigencias del principio de
especialidad, no se aplica este precepto, + s0 la correspondiente ,igura espec0,ica de delito,
cuando la in/uria tiene como destinatarios al Re+, sus ascendientes o descendientes, la
Reina consorte, el consorte de la Reina, el Regente, los miembros de la Regencia o el
Pr0ncipe heredero de la %orona, las %ortes @enerales, una )samblea Legislativa de
%omunidad )utnoma, o alguna de sus %omisiones, el @obierno de la Nacin, el %onse/o
@eneral del Poder Gudicial, el (%, el (', el %onse/o de @obierno o el ('G, los e/3rcitos,
clases o ,uer.as de seguridad del estado, los grupos + asociaciones + las personas
protegidas en caso de con,licto armado.
De esta ,orma, en el $mbito de proteccin del delito com4n de in/uria permanece el honor
de las personas /ur0dicas, + el de los ,allecidos, en cuanto la agresin trascienda a sus
herederos o sucesores.
D2 )specto sub/etivo:
l delito de in/uria es delito doloso, exige -ue el su/eto activo cono.ca -ue su
comportamiento lesiona la dignidad de otra persona + -uiera hacerlo. No cabe
incriminacin imprudente, ni si-uiera es tampoco admisible una eventual tipi,icacin de
este delito a t0tulo de culpa, por la evidente ,inalidad -ue debe seguir el autor de este tipo
de comportamientos.
)s0, la concurrencia en la conducta en/uiciada como eventualmente constitutiva de in/uria,
de tros $nimos, no exclu+e el il0cito, s se a!aden al dolo delictivo, pero pueden legitimar la
conducta, si exclu+en tal dolo, o con,orman el e/ercicio leg0timo de un derecho.
% .nti-!ridicidad: 0contiene la e4ceptio veritatis/
l e/ercicio leg0timo de un derecho es la causa de /usti,icacin m$s relevante en el $mbito
del delito a la in/uria. ) trav3s de esta eximente, en e,ecto, se articula la legitimacin penal
de la conducta ,ormalmente in/uriosa, en los siguientes casos.
a2 %uando el su/eto activo e/erce la libertad constitucional de expresin, -ue permite la
,ormulacin de pensamientos, ideas, opiniones, + /uicios de valor sobre cual-uier aspecto
de la realidad, con la 4nica excepcin de -ue, para ello, se use el exabrupto gratuito e
innecesario, o el ep0teto pura + simplemente in/urioso. )s0, aparecen 5desprovistas de valor
de causa de /usti,icacin las ,rases ,ormalmente in/uriosas o a-uellas -ue care.can de
inter3s p4blico +, por tanto, resulten innecesarias a la esencia del pensamiento, idea u
opinin -ue se expresa7:
b2 K cuando el su/eto activo e/erce la libertad constitucional de in,ormacin, -ue legitima la
comunicacin in,ormativa de hechos, siempre -ue cumpla la condicin de la veracidad, +
-ue, su contenido se desenvuelva en el marco del inter3s general del asunto a -ue se
re,iere. l re-uisito de la veracidad deber$ entenderse cumplido en a-uellos casos en los
-ue el in,ormador ha+a reali.ado, con car$cter previo a la di,usin de la noticia, una labor
de averiguacin de los hechos sobre los -ue versa la in,ormacin + la re,erida indagacin
la ha+a e,ectuado con la diligencia -ue es exigible a un pro,esional de la in,ormacin. Por
otro lado, el criterio del inter3s general del contenido de la in,ormacin di,undida puede
venir por dos cauces: el sub/etivo, -ue hace re,erencia al car$cter p4blico o privado de la
persona a la -ue la in,ormacin se re,iere, + el ob/etivo, -ue atienda a la naturale.a
ob/etiva del hecho sobre el -ue versa la in,ormacin.
) la vista de esta realidad /ur0dica, resulta sumamente discutible la pervivencia, en el
art0culo :<E del %P, de la limitada e.ceptio veritatis, -ue all0 se establece, + -ue carece de
sentido + de coherencia t3cnica, en un contexto punitivo en el -ue, desde su propia
,ormulacin t0pica, la in/uria consistente en la imputacin de hechos no se considera delito
m$s -ue cuando el su/eto activo act4a 5con conocimiento de su ,alsedad o temerario
desprecio hacia la verdad7. sta ,ormulacin implica -ue la imputacin de hechos slo es
in/uriosa si se cumplen dos condiciones acumulativas: primera, -ue los hechos imputados
sean ,alsos9 + segunda, -ue el su/eto act4e con dolo directo de propagar la ,alsedad 1con
temerario desprecio a la verdad2
Hinalmente, el consentimiento del o,endido es causa de /usti,icacin de plena relevancia en
el $mbito de los delitos de in/uria + ello por los siguientes motivos:
a2 Por-ue 1con la 4nica excepcin de -ue la in/uria se diri/a contra ,uncionario p4blico,
autoridad o agente de la misma, + se re,iera a hechos concernientes al e/ercicio de sus
cargos2 el legislador ha con,igurado estas in,racciones como delitos privados, esto es,
perseguibles slo a instancia de parte. De este modo, el o,endido tiene absoluta capacidad
de decisin para iniciar o no el procedimiento penal.
b2 K por-ue, de manera complementaria, el o,endido puede, en cual-uier momento del
proceso, e igualmente despu3s del mismo, perdonar al responsable de la in/uria + extinguir
as0 la responsabilidad penal en -ue 3ste hubiera incurrido, con,orme indica el art. :<C.#B
del %digo.
% Pena:
l art0culo :E; del %digo establece -ue las in/urias graves se castigan con pena de multa
de tres a siete meses9 + -ue, si en tales in/urias graves concurre la publicidad, entonces la
sancin es de multa de seis a catorce meses. (3ngase en cuenta -ue, si concurre la
agravante del precio, recompensa o promesa, debe imponer tambi3n, por imperativo del
art0culo :<#, la pena de inhabilitacin especial para empleo, o cargo p4blico o A seg4n los
casos A para pro,esin, o,icio, industria o comercio, o cual-uier otro derecho, por tiempo de
seis meses a dos a!os.
Por su parte, el art0culo F:E.:B del %P establece -ue la ,alta de in/uria leve se sanciona con
la pena de multa de die. a veinte d0as, excepto si el o,endido ,uera alguna de las personas
a las -ue se re,iere el art0culo <M#.: de este mismo texto, en cu+o caso la pena ser$ la de
locali.acin permanente de cuatro a ocho d0as, siempre en domicilio di,erente + ale/ado del
de la v0ctima, o traba/os en bene,icio de la comunidad de cinco a die. d0as.
6a+ -ue recordar -ue la condena por el delito de in/uria provoca, en la pr$ctica totalidad de
los casos, la imposicin de la responsabilidad civil consecuente, en los casos de in/urias
cometidas con publicidad, el art. :<: dice -ue ser$ responsable civil solidaria la persona
,0sica o /ur0dica propietaria del medio in,ormativo a trav3s del cual se ha+a propagado7 la
in/uria, + otra, en el :<F, con,orme a la -ue se consideraba -ue, en los delitos de in/uria, 5la
reparacin del da!o comprende tambi3n la publicacin o divulgacin de la sentencia
condenatoria a costa del condenado por tales delitos, en el tiempo + ,orma -ue el Gue. o
(ribunal consideren m$s adecuado a tal ,in, o0das las dos partes7:
#ema 3>:
% Delitos relativos al c!ltivo2 ela,oracin2 trfico2 promocin o favorecimiento del
cons!mo de dro(as:
Los art0culos #F" a #M" del %P, ubicados en el %ap0tulo III del (0tulo P*II del mismo,
aparecen dedicados a los delitos contra la salud p4blica relativos al tr$,ico de drogas
txicas.
La regulacin del actual %P se caracteri.a por:
<. >antenimiento de la distincin entre el simple consumidor A impune A + el tra,icante,
ob/eto de castigo.
:. %onservacin de la di,erenciacin entre drogas blandas + duras, a e,ectos de una ma+or
punicin de las segundas.
#. Inclusin, entre las sustancias t0picas, de los precursores o materias empleadas en la
manipulacin + obtencin -u0mica de cierta droga.
?. Previsin de supuestos agravados para ciertos su/etos u organi.aciones9 por el tr$,ico
en $mbitos especialmente protegidos, o si el tr$,ico es de gran cantidad. K tutela re,or.ada
de los menores o incapaces o personas en tratamiento deshabituador como su/etos
pasivos del tr$,ico.
C. )gravacin general de las penas para todos los supuestos de tr$,ico.
F. )gravacin + persecucin del tr$,ico organi.ado + el blan-ueo de dinero.
M. Previsin del tipo como delito de tendencia, de ,orma -ue -ueda consumado con la
tenencia de droga para destinarla al tr$,ico, aun-ue 3ste no llegue a producirse.
". Naturale.a voluntaria del tratamiento deshabituador, si bien impulsado por la concesin
del bene,icio de suspensin de la condena.
;. Re,or.amiento de las medidas econmicas tocantes al ,uncionamiento de las empresas
o asociaciones dedicadas al tr$,ico + al comiso.
l bien /ur0dico protegido, ha dicho el (' -ue es la salud p4blico, consecuencia de ello es
la naturale.a de estos delios como de peligro abstracto + de resultado cortado o
consumacin anticipada. l ob/eto com4n en los delitos en -ue, habremos de detenernos,
es la droga9 concepto en el cual obtienen cabida tanto los estupe,acientes A narcticos +
analg3sicos A como las sustancias psicotrpicas A act4an sobre la psi-ue, alterando el
$nimo, la percepcin + el conocimiento A.
Por su parte, el t3rmino toxicoman0a ha de reunir las siguientes notas distintivas:
<. Deseo irreprimible de consumir droga + obtenerla por cual-uier medio.
:. (endencia a elevar la dosis.
#. Dependencia ,0sica + ps0-uica, capa. de generar, el s0ndrome de abstinencia.
?. ,ectos perniciosos para la salud.
. EKEC#O& DE .CL.R.RAO& % al parecer el pro(rama ,!sca el efecto contrario %
.HOR. &EGFIRE6O&2 .R#LCFLO POR .R#LCFLO2 FA. EEPLIC.CIDA
POR6EAORIM.D. DE C.D. FAO DE ELLO&2 POR LO NFE EL PROGR.6. &E
PFEDE IR .L C.R.OO"
% .rt" 5J@" #ipo ,sico: 0Incl!imos a'! los elementos del tipo ,sico/
40 Elemento ob$etivo!
l delito de tr$,ico de drogas se tipi,ica en el art0culo #F", cu+a conducta t0pica, -ue tiene
por ob/eto el ,avorecimiento o ,acilitacin del consumo ilegal de drogas o txicas,
estupe,acientes o sustancias psicotrpicas A utili.acin o ingesta de las mismas por v0as
org$nicas, distinta de la autori.ada con ,ines terap3uticos A se concreta en:
<. Promover, ,avorecer o ,acilitar el consumo de drogas, a trav3s de actos tales como el
cultivo A adormidera, coca o el cannabis A, la ,abricacin A con/unto de procedimientos
distintos de la produccin, -ue permiten la obtencin, el re,inamiento + la trans,ormacin
de estas sustancias A + el tr$,ico.
Por lo -ue a tr$,ico respecta habr$ -ue atenerse a la propia redaccin del precepto, pero
cabe en 3l ubicar todo acto, -ue conlleve el ,avorecimiento del consumo 1la donacin, la
venta, la invitacin a consumir, la permuta, el suministro a tercero en pago de servicios, la
compra a tercero en base a una amistad preexistente, el transporte + la intermediacin2. La
obtencin de lucro es a/ena al tipo.
:. Posesin de las re,eridas sustancias con el ,in de promover, ,avorecer o ,acilitar su ilegal
consumo.
l art0culo #F" castiga la posesin orientada a esos exclusivos ,ines, de modo -ue la
posesin slo ser$ castiga si est$ presidida por la intencin de tra,icar. Dicha intencin
deber$ ser ob/eto de prueba, as0 se atender$ a la cantidad de droga intervenida, + su
pure.a, a la personalidad del poseedor drogodependiente o no + a las circunstancias de la
aprehensin. De lo expuesto se conclu+e -ue el autoconsumo + la posesin para
satis,acerlo, no son punibles, ni tampoco el consumo compartido cuando se trata de
adictos, cuando tiene lugar en un sitio cerrado, cuando la cantidad destinada al consumo
es insigni,icante tiene lugar entre pe-ue!os grupos, los consumidores son personas ciertas
+ determinadas + el consumo es inmediato. Del mismo modo, las donaciones a ,amiliares
drogadictos para deshabituarlos son at0picas.
La ,rontera entre el autoconsumo + el tr$,ico era ,i/ada ahora en ,uncin a la cuant0a de lo
intervenido, pero el 'ervicio de In,ormacin (oxicolgica del Instituto de (oxicolog0a
in,orm un cuadro con las cantidades -ue se consideran para consumo diario + dosis
m0nima psicoactiva en ,uncin de las principales sustancias txicas ob/eto de tr$,ico de
drogas a e,ectos de -ue la droga intervenida sea considerada para autoconsumo A il0cita A
o dirigida al tr$,ico A delictiva A. 'e entienden as0 dosis m0nimas psicoactivas: E,FF mg de
hero0na, CE mg de coca0na, <E mg de (6% de hach0s, :E mg de L'D, :E mg de >D>) + :
mg de mor,ina.
n cuanto a la cons!macin del delito se produce tanto por el tr$,ico como por la
posesin, siendo generali.ada la doctrina /urisprudencial -ue slo se mani,iesta proclive a
la apreciacin de ,ormas consumadas.
Debemos a-u0, resaltar la n0tida di,erenciacin -ue, entre drogas -ue causan grave da!o a
la salud o no, se hace9 expresiones, 3stas, utili.adas para aludir a las drogas duras +
blandas.
'on drogas duras a-uellas -ue originan tolerancia, producen dependencia ,0sica + ps0-uica
+ deterioran, con su ingesta, gravemente el organismo humano. ntre ellas cabe ubicar:
L'D, 'peed, hero0na, coca0na, an,etaminas, dexedrina, centramina + 3xtasis.
Drogas blandas, a /uicio del (' son: el hachis, la marihuana, el brupex, la gri,a, el Rivotril +
el Rehipnol.
l su/eto activo es el propio de un delito com4n, es decir, puede serlo cual-uiera.
l su/eto pasivo lo es la sociedad en su con/unto, dado -ue es 3sta la -ue soporta los
riesgos nacidos de estas sustancias.
20 Elemento sub$etivo!
La conducta anteriormente descrita precisa la concurrencia de un especial 5*nimus7,
consistente en el potencial destino al tr$,ico, -ue, a las sustancias citadas, se le va a dar +
-e denotar0a la ,orma dolosa de a-u3lla. Precisamente por ello, como se se!al, el
autoconsumo no es sancionable.
La presencia de tal intencionalidad del su/eto activo ha de -uedar probada en el curso del
proceso + en todo caso, en el /uicio, siendo, a tales ,ines, tomados en consideracin como
elementos indiciarios., la cantidad interceptada, la condicin del toxicmano, sus medios
econmicos, los ob/etos hallados en su poder, la manipulacin de la droga, etc...
l dolo exige:
A %onocimiento de -ue la sustancia ob/eto del delito es un estupe,aciente proscrito.
A Resolucin de e/ecutar actos de tr$,ico.
C0 4nti$uridicidad!
'e recha.a el estado de necesidad como causa de /usti,icacin A e inclusive de
inculpabilidad A por-ue el mal causado no es menor o igual -ue el -ue se retend0a eludir.
No es admisible la estimacin de la penuria econmica como causa de /usti,icacin dado
-ue esta no puede ser antepuesta a los grav0simos per/uicios -ue puedan ser irrogados a
la salud colectiva.
:0 4utora y participacin!
l legislador ha adoptado en la redaccin del tipo, un concepto tan amplio de autor -ue, en
principio exclu+e las ,ormas accesorias de participacin, + slo excepcionalmente admite la
complicidad. llo es de tal modo -ue por decreto de la teor0a de la posesin ,$ctica de la
droga, bastando con una posesin mediata, aun-ue no existe tenencia real de la misma,
se erigen en coautores todos a-uellos -ue, conscientemente colaboran a su tr$,ico
1vigilantes, transportistas, receptores por correo2. sta coautor0a se aproxima al concepto
de cooperador necesario para la comisin del delito, cu+as intervenciones de ning4n modo
puedan ser estimadas secundarias o accesorias para la consecucin del delito.
La complicidad + el encubrimiento encuentran di,0cil aceptacin en esta es,era, si bien en
contadas ocasiones la primera ha sido reconocida por el ('. n cuanto a la provocacin,
cooperacin + proposicin se ha+an en el art0culo #M# %P:
E0 6ena y concursos!
Lleva a cabo el art0culo #F" una n0tida distincin en materia sancionadora, seg4n la
naturale.a 1dura o blanda2 de las drogas ob/eto del delito.
n el caso de las duras, el autor es castigado con prisin de tres a n!eve a=os * m!lta
del tanto al triplo del valor de la droga ob/eto del delito. (rat$ndose de drogas blandas, la
prisin ser de entre !no a tres a=os * la m!lta del tanto al d!plo.
n otro orden de cosas, es indudable la posibilidad de apreciar un concurso de delitos
siempre + cuando directamente de las conductas descritas en el art0culo #"F dimane una
lesin en la vida o integridad ,0sica de las personas.
% .rt" 5J9" #ipo a(ravado o c!alificado en primer (rado:
l art0culo #F; establece la imposicin de ma+or pena cuando concurra alguna de las
siguientes circunstancias:
<. %uando el culpable sea autoridad, ,uncionario p4blico, ,acultativo, traba/ador social,
docente o educador + obrase en el e/ercicio de su cargo, pro,esin u o,icio. s esta
agravacin se exige -ue el su/eto activa act4en en el e/ercicio de su pro,esin u o,icio.
:. %uando el culpable pertene.ca a una organi.acin o asociacin, incluso de car$cter
transitorio, -ue tuviese como ,inalidad di,undir tales sustancias productos aun de modo
ocasional. n este sentido ha+ -ue destacar la amplitud -ue ha de concederse al concepto
de organi.acin, -ue abarca todos los supuestos en -ue dos o m$s personas programen
un pro+ecto para desarrollas una idea criminal, sin necesidad de una ordenacin per,ecta
de la misma. La existencia de la organi.acin no depende del n4mero de integrantes,
bastando con la posibilidad de sustituciones + reparto de tareas o ,unciones.
#. %uando 3ste participe en otras actividades organi.ativas o cu+a e/ecucin se vea
,acilitada por la comisin del delito. n este caso slo puede ser su/eto activo -uien,
simult$neamente, pertene.ca a una organi.acin dedicada al tr$,ico de drogas + otra
dedicada a cual-uier otra actividad delictiva.
?. %uando los hechos se lleven a cabo en establecimientos abiertos al p4blico por los
responsables o empleados de los mismos. n este sentido, establecimiento abierto al
p4blico es toda dependencia en la -ue se desarrolle una actividad empresarial cara al
p4blico con acceso libre a a-u3lla.C. %uando las sustancias a -ue se re,iere el art0culo #F"
se ,aciliten a menores de <" a!os, a disminuidos ps0-uicos, o a personas sometidas a
tratamiento de deshabituacin o rehabilitacin. sta agravacin se /usti,ica por el ma+or
desvalor -ue supone la minor0a de edad + la situacin de superioridad con -ue se
encuentra un menor de edad respecto a las asechan.as + promesas de los ma+ores.
F. %uando la cantidad de las sustancias ob/eto de las conductas del art0culo #F" sea de
notoria importancia, lo -ue debe resultar de aplicar a la droga ob/eto del crimen tanto de un
criterio cualitativo como de uno cuantitativo.
M. %uando en dichas sustancias se adulteren, manipulen o me.clen entre s0 o con otras,
incrementando el posible da!o a la salud.
". %uando esas conducta del art0culo #F" se desarrollen en centros docentes,
establecimientos o unidades militares, en establecimientos penitenciarios o en centros de
deshabituacin o rehabilitacin, o en sus proximidades.
;. %uando se emplee violencia o el culpable exhiba o haga uso de armas para cometer el
hecho.
<E. K cuando el culpable introdu.ca o sa-ue ilegalmente las re,eridas sustancias o
productos del territorio nacional, o ,avore.ca a la reali.acin de tales conductas.
La accin, en estos casos, es la misma -ue la del anterior art0culo #F" %P, si bien a-u3lla
debe acontecer en relacin con alguna de las circunstancias establecidas en este
precepto. Precisamente la apreciacin de estas circunstancias permitir$ la apreciacin del
tipo cuali,icado del art0culo #F; + la imposicin de la pena s!perior en (rado as como
m!lta del tanto al c!dr!plo"
n cuanto a los supuestos, :,# + ?, se impondr$ a la organi.acin, asociacin o persona
titular del establecimiento una multa del tanto al triplo del valor de la droga ob/eto del delito,
el comiso de los bienes ob/eto del delito + de los productos + bene,icios obtenidos directa o
indirectamente del acto delictivo9 adem$s la autoridad /udicial podr$ decretar alguna de las
siguientes medidas: <B la p3rdida de la posibilidad de obtener subvenciones o a+udas
p4blicas durante el tiempo -ue dura la ma+or de las penas privativas de libertad impuestas
+ :B la aplicacin de las medidas previstas en el art0culo <:;.
% .rt" 5?B .(ravado o c!alificado de se(!ndo (rado"
'e regula otra agravacin en el art0culo #ME del %P, -ue concurre cuando:
<. 'e utilice a menores de <" a!os o a disminuidos ps0-uicos para cometer estos delitos.
:. 'e trate de los /e,es, administradores o encargados de las organi.aciones a -ue se
re,ieren las circunstancias : + # del apartado <. del art0culo <F;.
#. Las conductas descritas en el art0culo #F" ,uesen de extrema gravedad, consider$ndose
tales circunstancias cuando la cantidad de las sustancias excediere notablemente de la
considerado como de notoria importancia o se ha+a utili.ado bu-ues o aeronaves como
medio de transporte espec0,ico o se ha+an llevado a cabo las conductas indicadas
simulando operaciones de comercio entre empresas, o se trate de redes internacionales
dedicadas a este tipo de actividades, o cuando concurriesen tres o m$s circunstancias
previstas en el art0culo <F;.
La pena ser$ superior en uno a dos grados a la del art0culo #F", imponi3ndose, adem$s,
una multa del tanto al triplo del valor de la droga ob/eto del delito, cuando concurran los
anteriores n4meros : + #.
.rt" 5?$" Especficos2 fa,ricacin * c!ltivo 0actos preparatorios/"
40 Tipo b*sico!
<. Qmbito ob/etivo:
%onsecuencia de la rati,icacin del %onvenio de *iena es la inclusin de este art0culo,
cu+o n4mero < castiga la ,abricacin, transporte, distribucin, comercio, o tenencia simple
en su poder de e-uipos, materiales o sustancias enumeradas en las cuadros I + II de la
%onvencin de las Naciones &nidas reali.ada en *iena.
%onsiste la accin en ,abricar, transportar, distribuir, comerciar o tener en poder los
e-uipos, materiales o sustancias enumerados en la %onvencin de *iene, a sabiendas de
-ue van a ser utili.adas en el cultivo, produccin o ,abricacin de drogas txicas,
estupe,acientes o sustancias psicotrpicas.
La naturale.a del delito, seg4n se desprende de esto, es material, al ser un delito de
simple actividad. l delito -ueda consumado por cual-uiera de las conductas previstas en
el art0culo #M< del %P.
'u/eto activo puede serlo cual-uiera.
'u/eto pasivo es la sociedad, dado -ue es la salud del colectivo 'O%)L la -ue es puesta
en peligro con estas conductas.
:. Qmbito sub/etivo:
La de,inicin de la conducta contenida en el art0culo #M<.< re-uiere -ue el su/eto activo
act4en a sabiendas de -ue los precursores ser$n destinados al cultivo, produccin o
,abricacin de drogas txicas, estupe,acientes + sustancias psicotrpicas. Por tanto, el
delito necesita la concurrencia de dolo, -ue adem$s, ser$ directo + gen3rico, exclu+3ndose
el indirecto + eventual.
#. Pena:
La pena -ue se prev3 es prisin de tres a seis a!os + multa del tanto al triplo del valor de
los g3neros o e,ectos, sin hacer distincin alguna en ,uncin del grado de a,ectacin a la
salud.
20 Tipo cualificado ,"A1.20
La 4nica nota -ue permite hablar de cuali,icacin es la ma+or sancin -ue, en atencin al
su/eto activo A miembros de organi.acin + sus /e,es, administradores o encargados A en 3l
se decreta.
)s0, los miembros de estas organi.aciones, en relacin a los hechos descritos en el
n4mero <, ser$n castigados con la pena prevista en 3ste, -ue deber$ aplicarse en su mitad
superior. n el caso de los su/etos -ue asumen ,unciones de direccin en las mismas A
/e,es o administradores A el castigo es la pena superior en grado a la dispuesta en el
n4mero <.
% .rt" 5?3" Inha,ilitacin" Delitos especiales impropios"
l art0culo #M: del %P prev3 una pena espec0,ica cuando la comisin de los delitos
anteriores se lleve a cabo por determinadas personas. 'e trata de delitos especiales
impropios, por cuanto, pudiendo ser e,ectuados por cual-uiera, su perpetracin por los
eventuales su/etos activos -ue se enumeran A empresario, intermediario ,inanciero,
,acultativo 1m3dico, psiclogo, sanitario, veterinario, ,armac3utico, + sus dependientes2,
,uncionario p4blico, traba/ador social, docente o educador, autoridad o agente de la misma
A lleva apare/ada una ma+or punicin -ue inclusive, se eleva al tratarse de autoridad o
agente de las mismas, en el e/ercicio de sus ,unciones.
La accin puede ser cual-uiera de las descritas en los art0culos #F", + #M< del %P,
correspondiendo los restantes elementos respectivamente con los de los tipos en ellos
regulados. No obstante, se practicar$ la imposicin a!adida de la pena de inhabilitacin
especial para empleo o cargo p4blico, pro,esin u o,icio, industria o comercio de tres a die.
a!os, salvo cuando los hechos ,ueran reali.ados por autoridad o agente de la misma, en el
e/ercicio de su cargo, en cu+o caso se impondr$ la pena de inhabilitacin absoluta de die.
a veinte a!os.
% .rt" 5?5" Provocacin2 proposicin * conspiracin 0formas de resol!cin
manifestada/
Dispone el art0culo #M# -ue 5la provocacin, la conspiracin + la proposicin para cometer
los delitos previstos en los art0culos #F" al #M:, se castigar$n con la pena in,erior en uno o
dos grados a la -ue corresponde, respectivamente, a los hechos previstos en los
preceptos anteriores.7.
% .rt" 5?7" Decomiso"
ste art0culo regula el decomiso de las drogas txicas, estupe,acientes o sustancias
psicotrpicas, los e-uipos, materiales, + sustancias a -ue se re,iere el art0culo #M<, as
como los bienes, medios, instrumentos + ganancias en los delitos previstos en los art0culos
#F" a #M:. (odo ello con su/ecin a las siguientes normas especiales:
<. Las drogas, estupe,acientes + sustancias psicotrpicas ser$n destruidas por la autoridad
administrativa ba/o cu+a custodia se encuentren, una ve. reali.ados los in,ormes anal0ticos
pertinentes + una ve. -ue la sentencia sea ,irme.
:. ) ,in de garanti.ar la e,ectividad del decomiso, los bienes, medios, instrumentos +
ganancias podr$n ser aprehendidos o embargados + puestos en depsitos por la autoridad
/udicial desde el momento de las primeras diligencias.
#. La autoridad /udicial podr$ acordar -ue, con las debidas garant0as, el ob/eto de
decomiso, si ,uese de l0cito comercio, pueda ser utili.ado provisionalmente por la Polic0a
Gudicial encargada de la represin del tr$,ico ilegal de drogas.
?. 'i por cual-uier circunstancia no ,uera posible el decomiso de los bienes + e,ectos,
podr$ acordarse el de otros por un valor e-uivalente.
C. %uando los bienes, medios, instrumentos + ganancias del delito ha+an desaparecido del
patrimonio de los presuntos responsables, podr$ acordarse el decomiso de su valor sobre
otros bienes distintos incluso de origen il0cito, -ue pertene.can a los responsables.
l apartado : dice -ue los bienes decomisados podr$n ser ena/enados cuando el
propietario haga expreso abandono de ellos o cuando se conservacin pueda resultar
peligrosa para la salud o seguridad p4blica o a,ectar a su uso + ,uncionamiento habituales.
l apartado # establece -ue en los delitos a los -ue se re,ieren los apartados precedentes,
los /ueces + tribunales -ue cono.can de l causa podr$n declarar la nulidad de los actos o
negocios /ur0dicos en virtud de los cuales se ha+an transmitido.
Por 4ltimo, el apartado ? prev3 -ue los bienes, medios o instrumentos de,initivamente
decomisados por sentencia, ser$n ad/udicados 0ntegramente al stado, si no sirven para
las costas proc3sales del /uicio.
% .rt" 5?>" Reincidencia internacional:
Las condenas de /ueces o (ribunales extran/eros por delitos de la misma naturale.a -ue
los previstos en los art. #F" + #M: producir$n los e,ectos de reincidencia, salvo -ue el
antecedente penal ha+a sido cancelado o pueda serlo con arreglo al Derecho spa!ol.
% .rt" 5?J" .rrepentimiento * reha,ilitacin":
Prev3 -ue en los delitos previstos en los art. #F" al #M:, los Gueces + (ribunales,
ra.on$ndolo en 'entencia, podr$n imponer la pena in,erior en uno o dos grados a la
se!alada por la Le+ para el delito de -ue se trate, siempre -ue el su/eto ha+a abandonado
voluntariamente sus actividades delictivas, + ha+a colaborado activamente con 3stas, bien
para impedir la produccin del delito, bien para obtener pruebas decisivas para la
identi,icacin o captura de otros responsables o para impedir la actuacin o el desarrollo
de las organi.aciones o asociaciones a las -ue ha+a pertenecido o con las -ue ha+a
colaborado. sta ,igura necesita de la concurrencia de los siguientes elementos:
<. )bandono voluntario de la actividad delictiva, por m0nima -ue hubiera sido la
participacin.
:. Presentacin ante la )utoridad A +a sea /udicial, ,iscal o policial A.
#. %on,esin de los hechos.
?. %olaboracin con las )utoridades para el logro de alguno de los ,ines -ue se expresan.
% .rt" 5??" C!anta de las m!ltas:
Para la determinacin de la cuant0a de las multas -ue se impongan, el valor de la droga
ob/eto de delito o de los g3neros o e,ectos intervenidos ser$ el precio ,inal del producto o,
en su caso, la recompensa o ganancia obtenida por el reo, o -ue hubiera podido obtener.
% .rt" 5?@" Prelacin de pa(os"
sta prelacin de pagos se e,ect4an por el penado por uno o varios delitos a -ue se
re,ieren los art. #F" a #M: imput$ndose por el siguiente orden.
) la reparacin del da!o causado e indemni.acin de per/uicios.
) la indemni.acin del stado por el importe de los gastos -ue se ha+an hecho por su
cuenta en la causa.
) la multa.
) las costas del acusador particular o privado cuando se imponga en la 'entencia su
pago.
) las dem$s costas procesales.
#ema 3J:
% El tipo de cond!ccin de vehc!lo de motor ,a-o infl!encia de determinadas
s!stancias: 0.rt"5?9 CP/
40 4mbito ob$etivo!
ste art0culo castiga al -ue condu/ere un veh0culo de motor o un ciclomotor ba/o la
in,luencia de drogas txicas, estupe,acientes, sustancias psicotrpicas o de bebidas
alcohlicas. La accin, por tanto, consiste en de,initiva, en conducir veh0culos a motor o
ciclomotores ba/o la in,luencia de drogas txicas, estupe,acientes, psicotrpicos o bebidas
alcohlicas La conduccin del veh0culo o ciclomotor de un lugar a otro debe tener una
cierta duracin temporal e implicar un real despla.amiento en el espacio, logrado por el
propio impulso del veh0culo. n cuanto al lugar de llevarla a cabo + ante el silencio del
precepto, es per,ectamente v$lido a,irmar -ue a-u3l es indi,erente con tal -ue, al reali.ar
la conducta delictiva, pueda existir un peligro abstracto para las personas o bienes en
contacto con la v0a, cambio o super,icie por donde se circula.
Imprescindible para considerar t0picos los acontecimientos es -ue el conductor est3 ba/o la
in,luencia de las sustancias -ue se enumeran, por la especial merma -ue de las ,acultades
para la conduccin llevan impl0citas, + con independencia del modo en -ue se ha+an
introducido en el cuerpo.
n atencin a la ingesta de bebidas alcohlicas se sostienen -ue el delito re-uiere la
constatacin del dato ob/etivo de la concentracin alcohlica +, adem$s, -ue tal grado de
ingestin desate su in,luencia sobre la conduccin, es decir, no basta con -ue se de
positivo en la prueba de alcoholemia, sino -ue debe estar acreditado -ue el alcohol in,lu0a
en la conduccin.
n cuanto al primer re-uisito A constatacin de la concentracin alcohlica A los rganos
/urisdiccionales atienden a los 0ndices de alcoholemia establecidos por el RD :< de Nov.
de :EE#, -ue determina -ue no podr$ circular el conductor de veh0culos ni los conductores
de bicicletas con una tasa de alcohol superior a E,C grsNl en sangre, o de alcohol en aire
espirado de E.:C mgNl
'e establece para los veh0culos destinados al transporte de mercanc0as con un peso
m$ximo autori.ado superior a #.CEE Rgs, veh0culos destinados al transporte de via/eros de
m$s de nueve pla.as, o de servicio p4blico, al escolar o de menores, al de mercanc0as
peligrosas o de servicio de urgencias o transportes especiales, una tasa de alcohol en
sangre de E.# grsNl.
Los conductores nveles no podr$n pasar de los E.# mgNl durante los dos a!os siguientes
a la obtencin del permiso o licencia de conducir.
n relacin con la imprescindible prueba de la alcoholemia el (' + el (% proclaman:
A l test alcoholim3trico es una prueba pericial preconstituida cu+a valide. se supedita a la
observancia de las garant0as previstas en los art. <: de la Le+ de (r$,ico + :E a :F del
Reglamento @eneral de %irculacin.
A n el acto plenario, no basta la simple lectura del atestado -ue lo incorpora sino -ue es
precisa su rati,icacin por los agentes actuantes.
A l test de alcoholemia no es la 4nica prueba ni la ,undamental para acreditar la
concentracin alcoholim3trica, siendo per,ectamente v$lidas otras pruebas como el
an$lisis de sangre la declaracin del per/udicado, las propias circunstancias de la
conduccin, la declaracin del acusado, etc...
La presunta inconstitucionalidad del test de alcoholemia ha sido negado por-ue es un
5sometimiento leg0timo a las normas de polic0a, al -ue puede verse supeditado el su/eto de
controles preventivos, incluso sin previos indicios de in,raccin7.
Por lo -ue se re,iere a la conduccin ba/o la in,luencia de drogas txicas, estupe,acientes o
psicotrpicos, mant3ngase lo re,erido para el alcohol9 + en lo concerniente a su prueba,
consistir$n normalmente en el reconocimiento m3dico de la persona obligada, en los
an$lisis cl0nicos -ue el m3dico ,orense u otro titular experimentado o personal ,acultativo
del %entro 'anitario o Instituto >3dico, estimen m$s adecuados. ) peticin del interesado
se podr$n repetir las pruebas o por orden de la )utoridad Gudicial, pudiendo consistir en
an$lisis de sangre, orina u otros an$logos.
La consumacin del delito coincide con la reali.acin del acto de la conduccin, aun-ue
sea m0nima. De ello se desprende la di,icultad de apreciar la tentativa aun-ue,
tericamente, sea admisible cuando la e/ecucin no aconte.ca por ra.ones a/enas a la
voluntad del conductor.
l su/eto activo, dado -ue estamos ante un delito de propia mano, es -uien directa +
personalmente reali.a la conduccin, lo -ue impide la posibilidad de apreciar un autor
mediato. Dien distinta es la presencia de inductores + coautores . -uienes acompa!an e
incitan al pelito a reali.ar maniobras peligrosas A No es ,actible ninguna otra participacin.
'u/eto pasivo lo es la sociedad, por cuanto este tipo no prev3 lesin alguna de bien
espec0,ico + concreto.
20 Bmbito sub$etivo!
l art0culo #M; %P slo permite la comisin dolosa, -ue debe abarcar tanto el conocimiento
por el autor del hecho de conducir tras haber ingerido las sustancias legalmente
relacionadas + de la in,luencia negativa de las mismas sobre la conduccin, como la
voluntad de actuar en esas condiciones.
) todo esto, es imposible la estimacin de la atenuante de la embriague..
C0 6ena y concurso!
%onsiste la pena asignada al autor del delito en prisin de tres a seis meses o multa de
seis a doce meses, + en su caso, traba/os en bene,icio de la comunidad de #< a ;E d0as, +
en cual-uier caso, privacin del derecho a conducir veh0culos a motor + ciclomotores, por
tiempo superior a uno + hasta cuatro a!os.
% Ae(ativa al sometimiento al #est de alcoholemia: 0AO VIEAE EA EL PROGR.6.
a!n'!e por s! parte2 en el PROGR.6. VIEAEA 6FCH.& CO&.& NFE AO
EACFEA#RO/ % .rt 5@B %"
%arente de todo precedente, el art0culo #"E del %P, da acogida a una ,orma concreta de
desobediencia grave establecida en el art0culo CCF. %astiga al conductor -ue, re-uerido
por el agente de la autoridad, se negare a someterse a las pruebas legalmente
establecidas para la comprobacin de la conduccin ba/o los e,ectos del alcohol u otras
drogas descritos en el art. #M;.
%onsiste la accin en la negativa, por parte del conductor A su/eto activo A a someterse a
las pruebas de alcoholemia previstas en la Le+ de tr$,ico + el Reglamento de %irculacin,
previo re-uerimiento por los )gentes de la )utoridad.
(res son por tanto los re-uisitos de la conducta:
<. &na persona -ue conduce un veh0culo de motor o ciclomotor por un espacio p4blico.
:. &n re-uerimiento expreso hecho por )gente de la )utoridad a dicho conductor para -ue
se someta a la prueba legalmente establecida.
#. Negativa del conductor a someterse a las pruebas: Dado -ue el bien /ur0dico protegido
es el principio de autoridad es su,iciente la negativa para la comisin del delito, siendo
indi,erente a los meros e,ectos consumativos, -ue el conductor est3 o no a,ectado por un
previo consumo de alguna sustancia.
n cuanto a la pena es la prisin de seis meses a un a!o.
% El tipo de cond!ccin temeraria de vehc!lo a motor: 0.rt" 5@$/
40 Bmbito ob$etivo!
l art0culo #"< castiga la conduccin con temeridad mani,iesta de un veh0culo a motor o
ciclomotor, poniendo en concreto peligro la vida o la integridad de las personas.
'e trata de un delito de peligro concreto A se exige un concreto peligro para la vida o la
integridad de las personas A su accin no es otra -ue conducir de ,orma temeraria,
poniendo en concreto peligro la vida o la integridad de las personas. )s0, la accin est$
integrada por los siguientes elementos:
<. %onduccin de veh0culo a motor o ciclomotor.
:. %onduccin e,ectuada con temeridad mani,iesta9 esta temeridad mani,iesta resulta de
mane/ar los mecanismos de la conduccin con omisin de la diligencia m$s elemental -ue
cabr0a exigir a un conductor medio en la observancia de las normas de tr$,ico9 puede ser
temeraria por el modo de e,ectuarse A direccin prohibida A por la velocidad, o por el estado
de inseguridad del propio veh0culo.
#. Puesta en concreto peligro de la vida e integridad de las personas9 es decir, -ue el
riesgo debe ser real, e incidir sobre la vida + la integridad ,0sica de las personas, bastando
el peligro generado sobre la vida e integridad ,0sica de conductores + peatones.
l delito se reputa consumado cuando por conducir temerariamente se pone en concreto
peligro la vida o integridad ,0sica de las personas. No es posible la admisin de la tentativa.
l su/eto pasivo es la sociedad, + el su/eto activo el -ue conduce pues, es un delito de
propia mano.
20 Bmbito sub$etivo!
L) regulacin del tipo responde a la ,orma dolosa, sea directa, indirecta o eventual, de
modo -ue el conductor ha de saber lo arriesgado de su modo de conducir + -uerer hacerlo
de esa manera.
C0 6ena!
)l autor de este delito se le castigar$ con prisin de seis meses a dos a!os + privacin del
derecho a conducir veh0culos a motor + ciclomotores por tiempo superior a uno + hasta
seis a!os.
% Cond!ccin por cond!ctores s!icidas ! homicidas 0Cond!ccin temeraria con
consciente desprecio para la vida de los dems/ .rt" 5@7"
./ #ipo ,sico:
10 4specto ob$etivo!
'e regula en el art0culo #"? del %P + constitu+e un delito de peligro concreto, al castigar
esta conducta con consciente desprecio por la vida de los dem$s. POr ello es una
modalidad agravada del art0culo #"< %P al -ue se a!ade un elemento sub/etivo del in/usto,
especi,icado en el consciente desprecio por la vida de los dem$s.
La accin consiste en la conduccin con in,raccin de las elementales normas de
seguridad en el tr$,ico, con conciencia de -ue 3sta puede llegar a crear un peligro para la
vida de terceros, si bien con,iando en eludir tal resultado, aun-ue 3ste llegue a concurrir
con otros su/etos en la v0a.
No se admite la tentativa.
'u/eto activo lo es el conductor del veh0culo o ciclomotor. (rat$ndose de un delito de
propia mano no se admite participacin.
'u/eto pasivo lo es la sociedad.
2. Bmbito -ub$etivo!
l empleo de la expresin 5con consciente desprecio por la vida de los dem$s7 ubica la
conducta en el marco del dolo eventual, dado -ue el autor, al e/ecutar la accin +
mantenerla inalterable, acepta el resultado -ue pudiera acontecer.
La accin ser$ t0pica, por ,alta el consciente desprecio por la vida de los dem$s, si el
individuo, tras haberse representado el resultado, no lo acepta, con,iando en su capacidad
para evitarlo, sobre la base de su pericia.
". 6ena!
'er$ prisin de uno a cuatro a!os, multa de seis a doce meses + privacin del derecho a
conducir veh0culos a motor + ciclomotores por tiempo superior a seis + hasta die. a!os.
1/ #ipo privile(iado 0prrafo se(!ndo art" 5@7/
>odalidad atenuada del tipo b$sico +a expuesto, se /usti,ica por la no concurrencia de
peligro concreto sobre la vida o integridad de las personas9 present$ndosenos, por ello,
como un delito de peligro abstracto.
(odos sus elementos son comunes con el tipo b$sico, excepcin hecha de lo relativo a la
duracin de la prisin -ue, en este caso, se ,i/ar$ entre uno + dos a!os.
% El tipo de alteracin de la se(!ridad del trfico * el omisivo:
40 Bmbito ob$etivo!
ste delito se regula en el art0culo #"# del %P + su accin consiste en la creaccin de un
grave riesgo para la circulacin mediante alguna de las conductas tipi,icadas:
<. )lteracin de la seguridad del tr$,ico por cual-uier medio idneo, sean o no los citados
en el art0culo 1%olocacin de obst$culos imprevisibles, derramamiento de sustancias
desli.antes, alteracin o da!o de la se!ali.acin o por cual-uier otro medio2
:. No restableciendo la seguridad en la v0a cuando exista obligacin de hacerlo.
La exigencia de creacin de un grave riesgo para la circulacin se trata, en ambos casos,
de delito de peligro concreto, m$s all$ -ue el primero sea un delito material de accin + el
segundo de simple omisin.
La relacin entre ambas modalidades es de alternatividad, de modo -ue la apreciacin de
una exclu+e la otra.
)mbas modalidades responden a un delito com4n, es decir, e/ecutable por cual-uiera +
cu+o su/eto pasivo es la sociedad.
'on ,actibles las ,ormas imper,ectas de e/ecucin + participacin.
20Bmbito sub$etivo!
ste crimen, obedece a la ,orma dolosa, no contempl$ndose el castigo al -ue act4e a t0tulo
de imprudencia.
C0 6ena!
'anciona el %P al autor de este delito con la pena de prisin de seis meses a dos a!os o
multa de doce a veinticuatro meses.
#ema 75:
% Delitos de terrorismo:
) la vista de lo previsto en los art. CM< + ss podemos deducir -ue el terrorismos se
caracteri.a en nuestra legislacin por re-uerir la presencia de dos elementos: De un lado
un elemento estructural o de organi.acin, pues con alguna excepcin, como m$s
adelante veremos, se exige -ue la conducta se lleve a cabo por personas -ue pertene.can
, act4en al servicio o colaboren con bandas armadas, organi.aciones o grupos terroristas,
+ de otro, un elemento teleolgico, pues se precisa -ue estas bandas o grupos act4en con
la ,inalidad espec0,ica de subvertir el orden constitucional o alterar gravemente la pa.
p4blica.
% Elemento teleol(ico: 0Ao viene en el pro(rama2 as '!e lo res!mo ,revemente
por'!e *a esto* !n po'!ito harto del ordenador/"
(odos los tipos penales de terrorismo previstos en el %P exigen -ue la conducta delictiva
se realice con una determinada ,inalidad, es decir, la estructura t0pica re-uiere la presencia
de un elemento sub/etivo del in/usto -ue ha de ser abarcado por el dolo del autor de modo
-ue la conducta delictiva concreta debe ir ,inal0sticamente encaminada a subvertir el orden
constitucional o alterar gravemente la pa. p4blica. K +a. 1I*eisJ 'i cuando +o digo -ue lo
resumo brevemente...2
% Conceptos de ,anda armada * or(ani)acin terrorista: 0Elemento estr!ct!ral/
Gunto a la ,inalidad pol0tica, el terrorismo necesita de un segundo elemento para su
de,inicin -ue es el elemento estructural u organi.ativo. l terrorismo es violencia pol0tica
pero violencia pol0tica e/ercida desde una estructura organi.ada, el grupo terrorista, -ue se
presenta como un aut3ntico contraordenamiento ,rente al stado.
) este elemento se re,ieren tambi3n los tipos de terrorismo del %P cuando re-uieren para
su reali.acin -ue el delito se cometa por personas -ue pertene.can, act4en al servicio o
colaboren con bandas armadas, organi.aciones o grupos terroristas.
l terrorismo es pues un delito especial -ue slo puede ser reali.ado por los su/etos
integrados en este tipo de organi.aciones.
n cuanto a los pertenecientes se trata, sin duda alguna, de las personas -ue ,orman parte
de las bandas armadas, organi.aciones o grupos terroristas, al margen del concreto papel
-ue cumplan. 6a+ -ue se!alar, adem$s, en este punto, -ue adem$s delos espec0,icos
tipos de terrorismo, el nuevo %P sanciona de modo expreso como asociacin il0cita a las
bandas armadas + grupos terroristas seg4n establece el art0culo C<:.:B. 'e trata de un
supuesto agravado cu+a pena, prevista por el art0culo C<F es notablemente superior a la
establecida para las asociaciones comunes, pues seg4n los grados de participacin puede
llegar hasta catorce a!os de prisin castig$ndose la mera integracin.
No se nos aclara, sin embargo, ni en los tipos de asociacin il0cita, ni en los de terrorismo,
si los conceptos de banda armada, + organi.acin o grupo terrorista tienen un mismo
signi,icado o hacen re,erencia a realidades di,erentes.
Podr0a sostenerse -ue para di,erencia ambos supuestos ha+ -ue poner este elementos
organi.ativo en conexin con el anterior + mientras las organi.aciones o grupos terroristas
ser0an a-uellas cu+a ,inalidad es la de subvertir el orden constitucional, esto es,
organi.aciones con ,ines pol0ticos, las bandas armadas 4nicamente perseguir0an la
alteracin de la pa. p4blica. n cierto modo, esta tesis no har0a sino seguir la doctrina del
(ribunal %onstitucional
% #ipo de ries(o catastrfico: >?$
8ui.$ por la tradicional vinculacin del terrorismo al uso de explosivos, el art0culo CM<
recoge las tradicionales conductas de estragos e incendios tipi,icadas como delitos
comunes en los art0culos #?F + #C< del mismo %P. 'e trata de una ,igura agravada -ue
impone en estos casos, esto es cuando el delito lo comete un integrante o colaborados de
banda armada u organi.acin terrorista, la pena en su mitad superior trat$ndose de tipos
de peligro concreto donde ha de ponerse en riesgo la vida o la integridad de las personas.
l inciso ,inal del precepto se!ala -ue la pena se impondr$ sin per/uicio de la -ue
corresponda si se produce la e,ectiva lesin para la vida o la integridad lo -ue parece -ue
-uiere decir -ue deber$ apreciarse un concurso real entre el CM< + los correspondientes
tipos de homicidio.
% .tentados contra la vida2 la inte(ridad o la li,ertad: >?3"
l art0culo CM: por su parte, castiga los atentados contra diversos bienes /ur0dicos como la
vida, la integridad o la libertad estableciendo la penalidad en ,uncin del resultado. La
agravacin slo debe tener lugar cuando los resultados se producen a t0tulo de dolo
directo, de primero o segundo grado, o eventual.
l precepto establece una cl$usula de agravacin en ,uncin del su/eto pasivo -ue obliga a
imponer la pena en su mitad superior cuando la v0ctima sea de las relacionadas en el tipo
de atentado del art. CC<.: 1Huer.as armadas, Huer.as + cuerpos de seguridad del stado,
polic0as de las %omunidades )utnomas o de los ntes locales2 'e trata de un concurso
de normas + no de delitos.
% Depsito de armas o m!niciones: >?5"
l art0culo CM# por su parte alude a los tambi3n cl$sicos supuestos de depsito de armas o
municiones pero resulta criticable -ue e-uipare en penalidad 1prisin de F a <E a!os2
conductas tan diversas como el depsito, la tenencia, la ,abricacin, el tr$,ico, el transporte
o el suministro de las mencionadas armas, municiones o sustancias explosivas. )simismo,
se sanciona la mera colocacin o empleo de estas armas o sustancias explosivas -ue dar$
lugar al correspondiente concurso de delitos s0 se producen resultados lesivos.
% .tentados contra el patrimonio con fines reca!datorios: >?>"
s una novedad en los tipos de terrorismo del %P de <;;C.
'e trata tambi3n de un tipo agravado, respecto de los comunes patrimoniales, -ue obliga a
impones la pena prevista para 3stos en su mitad superior. La previsin -ui.$s responda al
hecho de -ue algunas organi.aciones, suelen acudir al atraco bancario como ,orma de
procurarse ,ondos, pero en este caso, el su/eto activo puede ser cual-uier persona, pues
+a no se exige como en los dem$s preceptos la pertenencia o colaboracin con la banda
armada, ni parece preciso -ue se deban compartir necesariamente los ,ines de la
subversin constitucional o de alteracin de la pa. p4blica.
ntre este caso + la colaboracin del art. CMF debe existir un concurso real de delitos.
% Cl!s!la resid!al" >?7.
Hinalmente, + como cl$usula residual a este tipo de conductas -ue venimos comentando,
el art CM? sanciona la comisin de cual-uier otra in,raccin, esto es tanto si constitu+e
delito como ,alta, -ue se realice perteneciendo, actuando al servicio o colaborando con
bandas o grupos cu+as ,inalidades sean la subversin pol0tica o la alteracin de la pa.
p4blica.
% La cola,oracin con ,anda armada: >?J"
La colaboracin constitu+e uno de los tipos cl$sicos de terrorismo con el -ue se pretende
sancionar cual-uier g3nero de conductas de ,avorecimiento alo -ue ha convertido el
precepto en una especie de ca/n de sastre cu+a existencia a+uda a obviar ciertas
di,icultades de prueba: %uando no puede probarse la integracin en la banda armada o
-ue la a+uda prestada ,avoreciera la reali.acin de un hecho delictivo concreto, el tipo de
colaboracin o,rece una v0a para la incriminacin de unas conductas -ue, de otro modo,
constituir0an muchas veces actos preparatorios o de encubrimiento impunes.
&bicada en el art0culo CMF se sanciona con la pena de cinco a die. a!os de prisin, al -ue
lleve a cabo, recabe o ,acilite cual-uier contribucin a las actividades delictivas de las
bandas armadas u organi.aciones terroristas, especi,ic$ndose cu$les pueden ser estos
actos de a+uda 1vigilancia de personas, de bienes, construccin de .ulos, ocultacin o
traslado de personas, etc... aun-ue esta lista es meramente e/empli,icativa.
'e trata en todo caso, de actos de colaboracin material + gen3ricos9 material por-ue debe
estar excluido el mero apo+o o respaldo moral o ideolgico + gen3ricos pues si la a+uda o
,avorecimiento prestado se dirige a la e/ecucin de un plan concreto + espec0,ico 3ste debe
sancionarse como participacin en el delito e/ecutado.
POr otra parte, el delito slo puede ser cometido por una persona no integrada en la banda
armada u organi.acin terrorista, pues la reali.acin habitual de este tipo de
comportamientos no har0a sino poner de mani,iesto la absoluta disponibilidad +, por tanto,
la pertenencia a la asociacin delictiva.
'e introducen dos previsiones: 'eg4n la primera, si los actos de in,ormacin o vigilancia
ponen en peligro la vida o la integridad debe imponerse la pena en su mitad superior,
seg4n la segunda si se da el resultado lesivo el hecho se debe castigar como coautor0a o
complicidad.
l CMF bis sobre ,inanciacin ilegal de asociaciones + partidos sanciona, con una pena de
tres a cinco a!os de prisin a la autoridad o ,uncionario p4blico -ue conceda ,ondos,
bienes, subvenciones o cual-uier clase de a+uda p4blica a asociaciones ilegales o partidos
pol0ticos disueltos o suspendidos por resolucin /udicial e incluso a los partidos pol0ticos,
personas /ur0dicas o ,0sicas, entidades sin personalidad /ur0dica, grupos parlamentarios o
agrupaciones de electores -ue, de hecho, contin4en o sucedan la actividad de este tipo de
agrupaciones.
% E-ercicio de violencia poltica no or(ani)ada 0terrorismo individ!al % AO VIEAE EA
EL PROGR.6. %/" .rt" >??"
l art. CMM permite sancionar los casos de e/ercicio de violencia pol0tica no organi.ada,
tambi3n denominados de terrorismo individual, es decir, a-uellos casos donde para ser
cali,icado como terrorista no es preciso, como en los dem$s supuestos delictivos,
pertenecer o estar integrado en una banda armada, organi.acin o grupo terrorista sino
-ue basta con cometer determinadas acciones delictivas con la ,inalidad de subvertir el
orden constitucional o alterar gravemente la pa. p4blica. 'e trata de un tipo -ue agrava la
comisin de los delitos comunes a -ue hace re,erencia pues obliga a imponer la pena -ue
corresponda al hecho reali.ado en su mitad superior.
s necesario -ue el con/unto de la accin sea dolosa, es decir, -ue se tenga conciencia +
voluntad de -ue se pretende atemori.ar a ese tipo de ciudadanos +, adem$s, de -ue con
ello se est$ contribu+endo a la subversin del orden constitucional + a la grave alteracin
de la pa. p4blica.
% #ipos penales de e4presin 0la apolo(a/" >?@"
) di,erencia de antes, la apolog0a no tiene -ue constituir una incitacin directa a delin-uir
para -ue sea punible + delictiva.
n realidad, el vigente art0culo CM" contempla no slo un supuesto de apolog0a sino dos
conductas delictivas di,erentes. De un lado, en su primer p$rra,o, se ubica la apolog0a
propiamente dicha de,inida como el enaltecimiento o la $ustificacin por cualquier medio de
e.presin p+blica o difusin de los delitos de terrorismo o de quienes hayan participado en
su e$ecucin +, de otro, se sanciona asimismo la reali)acin de actos que entra(en
descr5dito, menosprecio o humillacin de las vctimas de los delitos terroristas o de sus
familiares, castigando ambas conductas con la pena de prisin de uno a dos a!os.
n cuanto a la conducta estricta de apolog0a, debe -uedar de entrada ,uera de toda duda
-ue no se trata de prohibir el elogio o la de,ensa de ideas o doctrina incluso aun-ue 3stas
pongan en cuestin el marco constitucional, sino la alaban.a del delito terrorista o de
-uienes ha+an participado en el mismo, re-uiri3ndose adem$s -ue el hecho sea p4blico
1la opinin a un reducido grupo de personas no ser$ punible2 lo -ue, normalmente,
supondr$ su di,usin a trav3s de medios de comunicacin como la televisin, prensa,
radio, etc
La conducta t0pica consiste en el enaltecimiento o la /usti,icacin lo -ue, en el rimer caso,
supone algo m$s -ue la mera aprobacin o el asentimiento +, en el segundo supuesto,
algo m$s -ue la mera explicacin +, en todo caso, debe versar sobre un delito de
terrorismo tipi,icado como tal en el %P.
n cuanto al segundo p$rra,o del art. CM", la conducta -ue se sanciona, reali.ar actos -ue
entra!en descr3dito, menosprecio o humillacin de la v0ctima de los delitos terroristas o de
sus ,amiliares, no se trata de un supuesto de apolog0a sino de un comportamiento -ue est$
mucho m$s cercano a los delitos de in/urias o a los nuevos delitos contra la integridad
moral por lo -ue cabe preguntarse si no era su,iciente con la existencia de estos il0citos.
% Relevancia penal de la cola,oracin con las a!toridades:
l art. CM;.# prev3 la posibilidad de reba/ar la pena en uno o dos grados a la impuesta por
el delito cometido cuando se den determinados re-uisitos, exigi3ndose como novedad la
motivacin en la sentencia.
l comportamiento b$sico para -ue entre en /uego la atenuacin est$ constituido por el
abandono voluntario de la actividad delictiva + la presentacin a la autoridad con,esando
los hechos en -ue se ha+a participado9 en primer caso, es la denominada disociacin o
abandono de la banda armada u organi.acin terrorista re-uisito -ue, obviamente, no
puede exigirse en los casos de terrorismo no organi.ado o de colaboracin 1CMM + CMF
respectivamente.2
'e constru+en tres hiptesis para -ue pueda entrar en /uego la atenuacin:
<. 8ue adem$s se colabore activamente con la autoridad para impedir la produccin de un
delito.
:. O bien se a+ude e,ica.mente en la obtencin de pruebas decisivas para la identi,icacin
o captura de otros responsables.
#. O -ue la a+uda prestada sea para impedir la actuacin o el desarrollo de la organi.acin
terrorista o banda armada a la -ue se ha+a pertenecido o con la -ue se ha+a colaborado.
La atenuacin de la pena por los delitos con,esados ser$ ma+or cuanto ma+or sea el grado
de colaboracin -ue preste el su/eto arrepentido lo -ue deber$ ser valorado + motivado en
la decisin /udicial.