Prova de Frequncia de Direito das Sociedades Comerciais -LGIBS
I Distinga: 1. Direito pblico e direito privado; [1v] 2. Lei e Decreto-lei; [1v] 3. Regulamento e Directiva da Unio Europeia; [1v] 4. Norma permissiva e norma supletiva; [1v] II A propsito da constituio de uma sociedade por quotas, pede-se-lhe que: 1. Em relao firma, explique o princpio da novidade; [1,5 v] 2. Em relao ao contrato de sociedade, explique: a. A natureza e a funo da clusula relativa ao objecto; [1,5 v] b. A natureza e a funo de uma clusula relativa os gerentes; [1,5 v] c. A natureza e a funo de uma clusula relativa assembleia geral. [1,5 v] III Admita uma sociedade por quotas com o capital de 20 000,00 Euros, dividido em 4 quotas iguais, gerida pelos quatro scios, que, no 5. ano de actividade, apresentou um resultado de exerccio positivo de 2 000,00Euros e que pretende concluir o processo de aprovao de contas e de aplicao dos resultados. Pede-se-lhe que, de modo fundamentado, responda s seguintes perguntas: 1- Que reunio ou reunies deveriam ser realizadas para aprovar ou rejeitar os documentos de prestao de contas? [2v] 2- Do resultado de exerccio, qual o montante que poder ou dever ser distribudo aos scios a ttulo de participao nos lucros? [1v] 3- Se esta sociedade tivesse, no balano deste quinto exerccio, um capital prprio no valor de 7 000,00 Euros poderia deliberar distribuir lucros aos scios? [2v] IV [5v] Em alternativa, desenvolva um dos seguintes temas: A- Os scios de uma sociedade por quotas so necessariamente titulares de uma quota, que realizaram ou se obrigaram a realizar, mas podem ter realizado em benefcio da sociedade tambm prestaes suplementares, suprimentos e prestaes acessrias. Pede-se que explique, em primeiro lugar, o objecto de cada uma destas prestaes dos scios e, depois, os direitos em que ficam investidos, perante a sociedade, como contrapartida.
B-O Cdigo das Sociedades Comerciais permite que as sociedades annimas assumam diversas estruturas de administrao e fiscalizao. Pede-se que : 1-Indique os elementos que constituem os diversos modelos, localizando no Cdigo das Sociedades Comerciais as normas que lhes so aplicveis; 2-No modelo tradicional, explique como se distribuem as competncias, em matria de gesto, entre a assembleia dos accionistas, o rgo de administrao e o rgo de fiscalizao.
ISCTE-IUL, 11-6-2011 Carlos Neves Almeida Manuel Antnio Pita Pedro Quartin Graa Ricardo Gouva Pinto ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- ----------------------------- ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
ISCTE-IUL Prova de Frequncia de Direito das Sociedades Comerciais -LGIBS Resoluo
I 1. Os critrios utilizados para distinguir o direito pblico e o direito privado so vrios. Referimos nas aulas, o critrio do interesse, segundo o qual pblico o direito que se destina a prosseguir o interesse geral e privado o direito que se destina a prosseguir o interesse privado. Mas referimos tambm o critrio do chamado jus imperii, da autoridade, segundo o qual pblico o direito que atribui ao Estado uma posio de supremacia face aos particulares, sendo privado o que estabelece relaes de igualdade entre os particulares ou que coloca o Estado em posio de igualdade perante os particulares. 2. A Lei e o Decreto-lei distinguem-se em especial pela sua autoria: a Lei uma fonte de direito da autoria da Assembleia da Repblica, enquanto o Decreto-lei da autoria do Governo. Deve notar-se que existem matrias que nunca podero ser reguladas por Decreto-lei, aquelas que so reservadas em absoluto competncia da Assembleia da Repblica; alm disso, h matrias em que o Governo s pode legislar mediante autorizao da Assembleia da Repblica, a chamada reserva relativa de competncia. 3. O regulamento e a directiva da EU distinguem-se por diversos aspectos. Em primeiro lugar, a directiva tem por destinatrios apenas os Estados membros, enquanto o regulamento caracterizado pela generalidade dos seus destinatrios. Em segundo lugar, a directiva no entra imediatamente em vigor na ordem jurdica nacional, estando a sua entrada em vigor dependente de um acto legislativo nacional de transposio, ao contrrio do que acontece com o Regulamento caracterizado pela sua aplicabilidade directa e imediata em todos os Estados membros aps a sua publicao do Jornal Oficial. 4. A norma permissiva atribui aos particulares o poder de regular um determinado aspecto da sua vida; ao contrrio, a norma supletiva estabelece um determinado regime para um aspecto da vida dos particulares, regime este que poder ser afastado pelos particulares mediante o estabelecimento de um outro regime para o mesmo assunto. Se os particulares no utilizarem o poder que lhes foi concedido pela norma permissiva, perdem a faculdade de tomar decises sobre esse aspecto da vida; ao contrrio, se os particulares no afastarem o regime estabelecido pela norma supletiva, esse regime aplicar-se- no futuro.
II A propsito da constituio de uma sociedade por quotas, pede-se-lhe que: 1. Em relao firma, explique o princpio da novidade; [1,5 v] 2. Em relao ao contrato de sociedade, explique: a. A natureza e a funo da clusula relativa ao objecto; [1,5 v] b. A natureza e a funo de uma clusula relativa os gerentes; [1,5 v] c. A natureza e a funo de uma clusula relativa assembleia geral. [1,5 v]
II, 1;
A Firma factor identificador e distintivo da sociedade e da empresa. Donde decorre a necessidade de ela ser nica para cada sociedade. Assim, cada nova sociedade tem necessidade de escolher designao que seja novidade. Deste modo se protegem todos os interessados na actividade da sociedade, no apenas os scios, mas tambm os trabalhadores, fornecedores, clientes e Estado ou outras pessoas pblicas envolvidas na fiscalizao e controlo da actividade. ISCTE-IUL Prova de Frequncia de Direito das Sociedades Comerciais -LGIBS
Do que est acima decorre o regime jurdico previsto na lei portuguesa. Deveriam citar as disposies gerais e especiais para sociedades por quotas do CSC, e fazer referncias ao processo de constituio da sociedade no que respeita denominao, designadamente s regras do RNPC. Tambm beneficiaria integrarem o princpio da novidade com os outros princpios que respeitam Firma.
II, 2, a, b e c;
Para estas trs alneas era necessrio definir se estamos perante clusulas obrigatrias ou facultativas e, no primeiro caso, se gerais ou se especiais.
Depois, e para cada uma, era necessrio dizer qual a funo de cada clusula, ou seja, para que serve. Explicar o Objecto como delimitao da actividade da sociedade e quais as consequncias dessa delimitao, designadamente quanto s atribuies da sociedade e aos poderes da gerncia, responsabilidade pelos actos e perante terceiros, e consequncias nas relao internas da sociedade. A Gerncia tem a ver com a representao da sociedade e com a sua administrao. Estas duas reas deveriam ser explicadas. Tambm, dever-se-ia explicar, eventualmente com exemplos, a razo (es) para que os scios previssem uma disposio especial sobre o assunto. No que respeita Assembleia Geral, deveria tambm ser explicado por que razo podem os scios querer estipular sobre matria para a qual existem normas supletivas bastante complexas. Todas as respostas deveriam ser fundamentadas em disposies do CSC aplicveis. incorrecto, e errado, quando se explicam clusulas facultativas, transpor simplesmente o regime supletivo do Cdigo, como se isso tivesse sido perguntado.
III III Admita uma sociedade por quotas com o capital de 20 000,00 Euros, dividido em 4 quotas iguais, gerida pelos quatro scios, que, no 5. ano de actividade, apresentou um resultado de exerccio positivo de 2 000,00Euros e que pretende concluir o processo de aprovao de contas e de aplicao dos resultados. Pede-se-lhe que, de modo fundamentado, responda s seguintes perguntas: 1- Que reunio ou reunies deveriam ser realizadas para aprovar ou rejeitar os documentos de prestao de contas? [2v] 2- Do resultado de exerccio, qual o montante que poder ou dever ser distribudo aos scios a ttulo de participao nos lucros? [1v] 3- Se esta sociedade tivesse, no balano deste quinto exerccio, um capital prprio no valor de 7 000,00 Euros poderia deliberar distribuir lucros aos scios? [2v] ISCTE-IUL Prova de Frequncia de Direito das Sociedades Comerciais -LGIBS
Resoluo: 1- Por norma, nas sociedades por quotas, os documentos de prestao de contas ou seja, o relatrio de gesto que inclui a proposta de aplicao de resultados e as contas do exerccio findo devem ser aprovados em reunio anual ordinria da assembleia geral de scios a realizar no prazo de trs meses a contar da data do encerramento de cada exerccio anual, ou no prazo de cinco meses a contar da mesma data quando se trate de sociedades que devam apresentar contas consolidadas ou que apliquem o mtodo da equivalncia patrimonial arts. 65, n 5, 246, n 1, alnea e), 248, n 1, e 376 do CSC. Sempre que a sociedade por quotas esteja sujeita a reviso legal de contas, os documentos de prestao de contas e o relatrio de gesto devem ser submetidos a deliberao dos scios, acompanhados de certificao legal das contas e do relatrio do revisor oficial de contas (ROC) arts. 262, n 2, e 263, n 5, do CSC. No caso em apreo, porque no se vislumbra que a sociedade preencha os limiares que a obrigariam a estar sujeita a reviso legal de contas e ainda porque todos os scios integram o rgo de gerncia da sociedade, no ser necessrio proceder aprovao dos documentos de prestao de contas em reunio de assembleia geral de scios desde que todos os scios-gerentes assinem sem reservas o relatrio de gesto, as contas e a proposta sobre aplicao de lucros e tratamento de perdas arts. 65, ns 1, 3 e 4, e 263, n 2, do CSC.
2- Todo o scio tem o direito a quinhoar nos lucros, o que, na falta de preceito especial ou conveno em contrrio, dever respeitar a proporo dos valores nominais das respectivas participaes sociais arts. 21, n 1, alnea a), e 22, n 1, do CSC. Nos termos do art. 217, n 1, do CSC, salvo diferente clusula contratual ou deliberao tomada por maioria de dos votos correspondentes ao capital social em assembleia geral para o efeito convocada, no pode deixar de ser distribudo aos scios metade do lucro do exerccio que, nos termos da lei, seja distribuvel. Tal significa duas coisas: primeiro, que o lucro do exerccio no se confunde com o lucro distribuvel; segundo, que apenas existe obrigao legal de distribuio de metade do lucro distribuvel. Ora, para efeitos de determinao do lucro distribuvel, h que deduzir ao lucro do exerccio os valores que se mostrem necessrios para a cobertura de prejuzos transitados e os valores necessrios constituio ou reforo da reserva legal e outras que, por via contratual, sejam obrigatrias arts. 32, 33, n 1, e 218 do CSC. Nos termos dos arts. 218, ns 1 e 2, e 295, n 1, do CSC, obrigatria a constituio de uma reserva legal qual deve ser afecta uma percentagem no inferior a 5% do lucro do exerccio anual at que aquela represente 20% do capital social, limite mnimo este que no dever ser inferior a 2.500,00. Assim, no caso em apreo, no tendo sido reportados prejuzos transitados, e no pressuposto de que haveria que reforar a reserva legal, do lucro do ISCTE-IUL Prova de Frequncia de Direito das Sociedades Comerciais -LGIBS exerccio de 2000,00, 5%, ou seja, 100,00, seriam levados reserva legal. Os restantes 1.900,00 seriam dados como lucro distribuvel, pelo que, salvo diferente clusula contratual ou deliberao tomada por maioria de dos votos correspondentes ao capital social em assembleia geral para o efeito convocada, metade seria objecto de distribuio obrigatria, podendo os scios deliberar, por maioria simples dos votos expressos, a distribuio da totalidade do lucro distribuvel arts. 217, n 1, e 250, n 3, do CSC.
3- Nos termos do art. 32 do CSC, o capital prprio da sociedade reflecte a situao lquida da sociedade que, para ser positiva, no dever ser inferior soma do capital social e das reservas obrigatrias que a lei ou o contrato no permitem distribuir aos scios. No caso em apreo, verifica-se que o capital prprio da sociedade, no montante de 7.000,00, inferior ao respectivo capital social (20.000,00), pelo que a situao lquida da sociedade negativa, encontrando-se perdido mais de metade do capital social, qui, resultado de perdas acumuladas em exerccios anteriores. Deste modo, o lucro do exerccio, no montante de 2.000,00, deveria ser totalmente absorvido pela rubrica da cobertura de prejuzos transitados, no havendo a registar lucro distribuvel. No entanto, e considerando que o capital social mnimo das sociedades por quotas plurais de 2,00, o que no caso concreto, tratando-se de uma colectividade social composta por quatro scios com quotas iguais, poderia significar um capital social mnimo de 4,00, ficaria aberta a possibilidade de, nos termos e por efeito da aplicao do disposto no art. 35 do CSC, ser deliberada em assembleia geral, especialmente convocada para o efeito, a reduo do capital social para montante no inferior ao capital prprio no montante de 7.000,00. Todavia, considerando que o resultado lquido do perodo integra, para efeitos de balano data fim do exerccio, a conta do capital prprio, resulta que o lucro do exerccio jamais poderia ser distribudo. IV [5v] Em alternativa, desenvolva um dos seguintes temas: A- Os scios de uma sociedade por quotas so necessariamente titulares de uma quota, que realizaram ou se obrigaram a realizar, mas podem ter realizado em benefcio da sociedade tambm prestaes suplementares, suprimentos e prestaes acessrias. Pede-se que explique, em primeiro lugar, o objecto de cada uma destas prestaes dos scios e, depois, os direitos em que ficam investidos, perante a sociedade, como contrapartida.
A- 1-A primeira obrigao dos scios a de contribuir com bens ou servios para a sociedade [art. 20, al. a) do CSC]. Todavia, nas sociedades por quotas esto excludas as entradas com indstria (art. 202/1), razo pela qual a entrada dos scios teria por objecto apenas bens susceptveis de penhora, dinheiro ou bens em espcie. ISCTE-IUL Prova de Frequncia de Direito das Sociedades Comerciais -LGIBS Realizada a sua entrada, o scio recebe, em contrapartida, um conjunto de direitos, elencados no artigo 21.. Entre esses direitos, encontramos, na rea patrimonial, o direito a quinhoar nos lucros. Porm, destas contrapartidas est excludo um direito restituio do capital realizado, como decorre do disposto nos artigo 32. e 156, bem como o direito a receber juros ou outra importncia certa (art. 21, n.2). 2- As outras obrigaes a que os scios podem estar obrigados tm em comum o facto de precisarem de ser estabelecidas no contrato de sociedade, como se estabelece no n.2 do art. 197..A sua admissibilidade prevista em normas permissivas de que exemplo paradigmtico o n.1 do artigo 210: se o contrato de sociedade assim o permitir. 2.1-A espcie mais desenvolvida a obrigao de prestaes suplementares. O seu objecto apenas dinheiro (art. 210., n2). A realizao consiste na entrega sociedade de uma quantia em dinheiro que entra definitivamente no activo da sociedade, ficando a sua origem registada numa conta do capital prprio, o que denota a sua natureza de quase capital. Por esta natureza, o scio no fica com o direito restituio da quantia entregue, podendo, no entanto, esta ser-lhe restituda por deliberao social mas apenas se a diminuio do activo que a restituio acarreta no implicar a reduo do capital prprio a um valor inferior soma do capital social e da reserva legal e o respectivo scio j tenha liberado a sua quota (art. 213.,n.1). Enquanto subsistir, a prestao suplementar no vence juros.
2.2- As prestaes acessrias so uma modalidade de obrigao dos scios introduzida na lei portuguesa em 1986 com o Cdigo das Sociedades Comerciais. Esto previstas no art. 209.. A lei caracteriza-as como prestaes alm das entradas, uma frmula ampla onde cabiam todas as outras obrigaes e que precisa de ser interpretada de forma restritiva. O seu objecto no limitado por lei. Podem consistir em prestaes de servios (por exemplo, numa sociedade entre TOCs a obrigao de prestar sociedade a sua actividade profissional), mas tambm na entrega de quantias em dinheiro ou bens de outra espcie. Diz-se que podem ter por objecto qualquer bem material ou imaterial que seja til sociedade. A contrapartida em que os scios ficam investidos no est expressamente identificada por lei, de onde apenas se retira que podem ser efectuadas de forma onerosa ou gratuita (art. 209., n.1 e 3). Essa contrapartida ter o contedo do contrato a que correspondam (por exemplo, se o scio entregar sociedade um bem imvel para que ela o utilize durante um determinado perodo de tempo, a sociedade ter a obrigao de pagar uma renda, se for convencionada a onerosidade do contrato, mas ter sempre tambm a obrigao de restituir por ser inerente ao contrato de arrendamento; se o scio entregar dinheiro, a sociedade poder estar obrigada a pagar juros pela utilizao do dinheiro mas ter tambm a obrigao de restituir no fim do contrato, etc.). 2.3- A ltima modalidade de obrigao prevista no CSC a obrigao de efectuar suprimentos, figura a que dedicado um captulo composto pelos artigos 243 a 245. ISCTE-IUL Prova de Frequncia de Direito das Sociedades Comerciais -LGIBS Os suprimentos podem ser feitos voluntariamente por contrato livremente celebrado entre o scio e a sociedade, mas podem ser feitos tambm por obrigao em cumprimento de clusula contratual (art. 244). O CSC admite que essa obrigao nasa de deliberao posterior dos scios, que apenas vincula aqueles que a assumam (art. 244, n.2). O objecto dos suprimentos dinheiro ou outra coisa fungvel (v. Cdigo civil, art.207.). Em contrapartida da entrega, o scio pode fica com o direito restituio da quantia em dinheiro ou de outro tanto do mesmo gnero, quantidade e qualidade da coisa fungvel entregue. Porm, se o contrato for oneroso, o scio ter tambm direito a juros, uma quantia em dinheiro ou uma determinada quantia de coisas da mesma espcie e qualidade (emprestou 20 litros de azeite e dever receber 25 litros de azeite da mesma qualidade). 2.4- A origem das prestaes suplementares registada numa conta de capital prprio; a origem dos suprimentos registada numa conta de passivo; porm, nem o antigo POC nem o actual SNC esclarecem a forma de registo das prestaes acessrias. Admite-se que estas podem ser feitas sem contrapartida nem obrigao de restituio, hiptese em que se tiverem por objecto bens que sejam activos, em contrapartida do dbito dever ser registada a sua origem a crdito numa conta de capitais prprios com uma natureza prxima de uma reserva. Contudo, existindo contrapartida e obrigao de restituio, a sua origem dever ser creditada numa conta de passivo adequada a reconhecer valores anlogos.
B-O Cdigo das Sociedades Comerciais permite que as sociedades annimas assumam diversas estruturas de administrao e fiscalizao. Pede-se que : 1-Indique os elementos que constituem os diversos modelos, localizando no Cdigo das Sociedades Comerciais as normas que lhes so aplicveis; 2-No modelo tradicional, explique como se distribuem as competncias, em matria de gesto, entre a assembleia dos accionistas, o rgo de administrao e o rgo de fiscalizao.
1-A estrutura da administrao e fiscalizao das sociedades annimas est definida no n.1 do artigo 278. A alnea a) corresponde ao modelo latino, composto por um conselho de administrao e um conselho fiscal, a que poder acrescer, nos casos previstos na lei, um revisor oficial de contas que no seja membro do conselho fiscal (n.2). O modelo anglo-saxnico est previsto na alnea b), sendo integrado por um conselho de administrao, compreendendo uma comisso de auditoria, e revisor oficial de contas. Finalmente a alnea c) corresponde ao modelo germnico actualmente formado por conselho de administrao executivo, conselho geral e de superviso e revisor oficial de contas. O regime da administrao e fiscalizao das sociedades annimas objecto do Captulo VI do Ttulo IV do CSC que compreende os artigos 390. a 446., onde se incluem os artigos 423-A a 423-G. O captulo dividido em seces. A Seco I regula o conselho de administrao do modelo latino e compreende os artigos 390 a 412.; a Seco II regula o conselho fiscal deste modelo, estendendo-se dos artigos 413. a 423-A. ISCTE-IUL Prova de Frequncia de Direito das Sociedades Comerciais -LGIBS O modelo anglo-saxnico regulado pelas normas do modelo latino no que se refere ao conselho de administrao, portanto pelos artigos 390. a 412.. A comisso de auditoria regulada pelas normas dos artigos 423-B a 423. H; ao Revisor Oficial de Contas aplica-se o regime do art. 446.. No modelo germnico, o regime do conselho de administrao executivo desenvolvido nos artigos 414. a 433.; o conselho geral e de superviso rege-se pelo disposto nos artigos 434 a 445 e o Revisor Oficial de Contas pelo artigo 446..
2- No modelo latino, gerir uma competncia do conselho de administrao, se no exclusiva, pelo menos tendencialmente exclusiva, como decorre do texto do n.1 do artigo 405.: o conselho de administrao deve subordinar-se s deliberaes dos accionistas ou s intervenes do conselho fiscal apenas nos casos em que a lei ou o contrato de sociedade o determinarem. Importante tambm a regra estabelecida no n. 3 do artigo 373. segundo a qual em matrias de gesto, os accionistas s podem deliberar a pedido do rgo de administrao. As matrias de gesto esto enunciadas no artigo 406.. O conselho fiscal no tem poderes de gesto. As suas competncias so de controlo e fiscalizao da administrao como resulta do art. 420., em especial dos nmeros 1 e 2.