Indicaciones y materiales para la enseanza de la Constitucin
Departamento de Derecho Poltico. UNED
El presente texto se reproduce con fines exclusivamente docentes, para su uso por parte de profesores y alumnos en el mbito de la enseanza de la Constitucin Antonio Lpez Pina, Ignacio Gutirrez Gutirrez, Elementos de Derecho pblico, Marcial Pons: Madrid/Barcelona, 2002. Captulo I, apartado 3: La justicia del Derecho (pgs. 32-38). Extracto a) La igualdad. La igualdad se ha diferenciado tradicionalmente como conmutativa, que regula los intercambios equilibrados entre iguales, y distributiva (que ejerce quien, superior, reparte a cada cual lo que le corresponde). Ahora bien, ello supone criterios de valor, igualacin y proporcionalidad para el establecimiento ulterior de las diferencias: sea el trabajo o la utilidad marginal, sea la igualdad de mrito o de necesidades. El Derecho procura con su mera objetividad cierta igualdad. La especfica racionalidad jurdica trata de reducir a sistema las decisiones pblicas relevantes sobre la configuracin del orden social, tanto creadoras como aplicadoras del Derecho; la validez de las normas y de las decisiones judiciales est referida a la coherencia interna del orden establecido, y permite expulsar del mismo los elementos extraos. Pero tal coherencia slo puede sustentarse a partir de la generalizacin y tipificacin de conductas similares, lo que da lugar a unos mnimos de igualdad, slo quebrada por las diferencias que, por razonables en un sistema dado, parecen admisibles. Los criterios de admisibilidad de las diferencias cambian en el tiempo; por ejemplo, la exencin de impuestos a los nobles o la privacin del voto a las mujeres ya han sido desacreditadas, pero no ciertas restricciones en el disfrute de derechos por parte de los no nacionales Se atribuye al Derecho un componente conservador, pues confirma al grupo social en sus desigualdades. Establecido por quienes estn en el poder, tender ordinariamente a garantizar el mantenimiento de la estructura que les ha permitido alcanzarlo; tanto mediante su aseguramiento por la fuerza como cubriendo los elementos de desigualdad, ideolgica (la relacin entre obrero y empresario se consider histricamente como un contrato entre personas igualmente libres) o normativamente (discriminando o incluso estigmatizando a grupos sociales determinados). En los periodos de cambio, la igualdad vigente es superada mediante la creacin de condiciones nuevas de igualdad material; por ejemplo, suprimiendo barreras para el acceso de todos a la propiedad de la tierra cuando se desarticula el sistema feudal, o compensando los desequilibrios derivados de la economa capitalista mediante la redistribucin directa o indirecta de la renta cuando la democratizacin del poder poltico (sufragio igual) impone dejar atrs las discriminaciones del Estado liberal. La superacin de las tensiones permite que la nueva igualdad tienda a estabilizarse, a Indicaciones y materiales para la enseanza de la Constitucin Departamento de Derecho Poltico. UNED despecho de los efectos de exclusin que siempre tienen las normas (los no propietarios en la clsica crtica de Marx a la igualdad en el acceso a la propiedad); en esos momentos domina la funcin ideolgica del Derecho, que, al perfilarla, enmascara tambin la realidad social. La justicia social, como nocin recurrente en el debate sobre la legitimidad del ordenamiento jurdico, comprende la dotacin de condiciones para garantizar a todos el igual disfrute de la libertad. sta permitir a cada cual proponerse metas diferentes, y ofrece por tanto desiguales resultados de acuerdo con los propios actos; pero ningn uso desafortunado de la libertad justifica que el resultado se constituya en obstculo para la ulterior autodeterminacin del individuo. b) La seguridad Como los dems ordenamientos sociales, el Derecho sirve a la seguridad. La libertad del hombre le sita en una posicin insegura en sus relaciones con los dems. Los sistemas normativos determinan unas expectativas de conducta que le liberan de tal inseguridad radical. Operan, as, como memoria o experiencia acumulada, que evita partir del punto cero ante cada contingencia. Y el Derecho permite asignar la responsabilidad por los eventuales daos que se originen en las relaciones sociales; algo que resulta especialmente importante hoy, cuando el dinamismo de las relaciones se asienta ms en las expectativas que en las posesiones, y no se trata tanto de asegurar y restituir bienes cuanto de prevenir riesgos y asignar las respectivas responsabilidades. La seguridad jurdica se consigue gracias a la posibilidad de conocer el ordenamiento jurdico (certidumbre, ligada al principio de publicidad de las normas y, hoy, al dominio del Derecho escrito) y a la calculabilidad de las consecuencias no favorables de nuestros actos (previsibilidad, que est vinculada al principio de legalidad penal y a la irretroactividad del Derecho sancionador). La estabilidad del Derecho supone asimismo un factor de seguridad. La regulacin jurdica de las relaciones sociales responde as, al menos parcialmente, a demandas de seguridad que pretenden la cobertura de los riesgos inherentes a la libertad; supone cobrar conciencia de la imposibilidad de asumir autnomamente la plena responsabilidad por la estabilidad del orden social, y de la necesidad de endosarla al Estado, garante del orden jurdico. En cualquier caso, los riesgos de la inseguridad no son iguales para todos, del mismo modo que no todos pueden disfrutar en igual medida de la libertad garantizada formalmente por las Leyes. Por ello se producen tensiones entre libertad y seguridad. c) La libertad La libertad individual, entendida como libertad de los modernos, la consigue el Derecho mediante la regulacin del poder pblico, a travs de la fijacin taxativa de los supuestos, mecanismos y modos en que puede ejercerse legtimamente. Si en un tiempo el Derecho reflejaba la voluntad arbitraria del poder a la hora de regular las conductas de los ciudadanos, mientras que el poder mismo era objeto de un discurso moral y pedaggico, pero no estrictamente jurdico, en el Estado de Derecho el propio poder se somete al Derecho. Aqu, la limitacin del poder se concreta especialmente en especficos derechos fundamentales, cuyo ejercicio no puede ser interferido ni dar lugar a sancin, y con los principios de legalidad (que supone la predisposicin legal de toda posible interferencia en la esfera genrica de la libertad individual) y de Indicaciones y materiales para la enseanza de la Constitucin Departamento de Derecho Poltico. UNED proporcionalidad (que no tolera ms restricciones de la libertad que las imprescindibles para proteger un bien valioso, cuyo grado de preservacin a travs de tal medida debe a su vez ser ponderado en relacin con el perjuicio para la libertad afectada). La efectividad de estos lmites, la efectiva sujecin del poder al Derecho, depende en buena medida de la divisin de poderes, pues un poder slo se somete verdaderamente al Derecho si ste es creado o impuesto por otro poder; la simple autolimitacin del poder soberano se ha acreditado histricamente como insuficiente. Por ello, en el Estado constitucional, dotado de un sistema de equilibrios y controles recprocos, ningn poder es soberano; la soberana corresponde al pueblo, que ha ratificado la Constitucin y que, a su vez, resulta ordenado por sta como Sociedad constituida, y acta en las formas jurdicamente prescritas por ella. El Derecho ofrece adems el marco necesario para el desenvolvimiento de la libertad individual como autonoma privada. Garantiza en primer lugar la asignacin de bienes, y a partir de ella permite la ordenacin libre y responsable de los propios intereses (vitales, sociales o econmicos), si bien bajo ciertas condiciones y con lmites que evitan tratos radicalmente desiguales o inciertos. La tutela jurdica de tal regulacin autnoma abre paso a la cooperacin social, que supera los crculos inmediatos de la comunidad y permite constituir relaciones societarias. "En la realidad social la libertad humana tiene que ser siempre organizada" (Heller); el Derecho es la ley general de libertad que hace recprocamente conciliable el libre arbitrio de los particulares (Kant). d) La autodeterminacin colectiva El Derecho ordena, en fin, la propia apertura al tiempo, y posibilita as el desenvolvimiento de la autodeterminacin colectiva. Ello ocurre de modo primario porque las normas dadas estn abiertas a los valores y a la realidad social, y con ellos evoluciona su interpretacin. Pero, sobre todo, el Derecho constitucional institucionaliza el poder y establece los mecanismos por los que puede conseguirse la modificacin de las normas; ordena as las posibilidades de cambio de sus propios contenidos. All donde los mecanismos de cambio legtimo del Derecho no son suficientemente flexibles, el cambio social podr terminar imponiendo un nuevo orden contra, y no sobre el anterior. Especialmente en estos casos, la infraccin de una norma puede resultar anticipo de las nuevas relaciones sociales de poder, como histricamente ha ocurrido con la libertad religiosa o con el derecho de huelga. La estabilidad, que es requisito de la seguridad jurdica, ha de ser as necesariamente compensada con la apertura del Derecho a la voluntad democrtica, con la reversibilidad de las decisiones y con la disposicin al cambio. Slo con la participacin actual y concreta de los individuos en la formacin de la voluntad, y por tanto con la posibilidad de cambiar el orden jurdico, experimenta el individuo la ampliacin de su campo de accin que compensa y equilibra el estrechamiento de otras posibilidades vitales. En la base est lo que Kant llamaba la libertad como miembro de una comunidad, que sustituye a la libertad en un ideal estado de naturaleza (Larenz). Ello presupone, en cualquier caso, que se den las condiciones procesales, institucionales y materiales que permitan a todos su autodeterminacin mediante la participacin.