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COMERCIAL I - UNIDAD II
La materia del comercio
Constituye materia del comercio todo supuesto de hecho al que la ley considera
mercantil. El concepto comprende los sujetos, objetos, relaciones y negocios sometidos
a la disciplina del derecho comercial.
Sujetos de las relaciones mercantiles pueden ser tanto los comerciantes como los no
comerciantes que ocasionalmente realizan actos de comercio; y objetos de ellas pueden
ser todas aquellas prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales.
Estos negocios y operaciones se denominan actos de comercio; y la reiteraci!n
habitual de ellos, en "orma de ejercicio pro"esional, con"iere a quien los realiza la
calidad de comerciante #art. $% c!d. com.&
Criterio legislativo
El c!digo de comercio argentino ha estructurado en tres art'culos el sistema de las
normas delimitativas de la materia comercial. En el art. ( se enumeran los que la
doctrina suele denominar actos objetivos de comercio. El art. ) p*rra"o +% amplia el
numero de esos actos objetivos, al establecer la presunci!n de que los actos de los
comerciantes se presumen mercantiles, salvo prueba en contrario. El art. , amplia mas
ese *mbito de la materia de comercio, al establecer que los actos mercantiles para una
sola de las partes intervinientes, originan la aplicaci!n de las normas legales
comerciales a todo el negocio, salvo las e-cepciones previstas por la misma ley. .uestro
sistema es objetivo, en cuanto la comercialidad de los actos depende de su cali"icaci!n
legal y no de la calidad civil o mercantil de la persona que los realiza. .o hay, en el
derecho argentino, actos subjetivos de comercio.
Sentido de la e-presi!n acto de comercio.
/a doctrina interpreta a los actos de comercio en el sentido de actividades
econ!micas simples o complejas seg0n los casos, que se mani"iestan en actos y
operaciones.
1n acto 0nico de comercio esta compuesto por una serie de actos jur'dicos que si bien
tomados aisladamente podr'an ser actos independientes o aut!nomos, se encuentran
vinculados entre si social y econ!micamente y en esa "orma son disciplinados por el
derecho comercial.
/a enumeraci!n legal es de orden p0blico.
Esto signi"ica que los particulares no pueden, por su sola voluntad, atribuir calidad
mercantil a un acto al que la ley no le con"iere tal car*cter ni, a la inversa, privar de esa
calidad a un acto declarado tal por la ley.
Ella es demostrativa.
/a enumeraci!n legal es simplemente enunciativa, pero en un sentido muy particular;
desde el momento que no se ha logrado todav'a una de"inici!n unitaria del acto de
comercio, "alta un criterio general orientador que permita ampliar el n0mero de
categor'as enunciados por el art. ( del c!d. de comercio. /os $$ incisos de dicho
precepto indican la cantidad de gneros o categoras de actos y operaciones cali"icados
como mercantiles por la ley; y su heterogeneidad impide ampliarlos sobre la base de un
criterio com0n a todos ellos. 2ero dentro de cada g3nero o categor'a, el concepto puede
ser ampliado de acuerdo con los procedimientos anal!gicos comunes.

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Clasi"icaci!n de los actos de comercio
El an*lisis de los arts. ) p*rra"o +% y ( del c!digo de comercio permite se4alar en
nuestro derecho la e-istencia de actos mercantiles naturales, de actos mercantiles por
cone-i!n, y de actos declarados mercantiles por disposici!n de la ley en virtud de
circunstancias especiales.
5ctos de comercio naturales.
Son actos de comercio naturales los que responden al concepto del comercio tal como
lo suministra la econom'a pol'tica. 6odos ellos se traducen en una interposici!n en el
cambio de bienes. 7uedan comprendidos en este grupo8 a& los actos de interposici!n en
el cambio de mercader'as b& los actos de interposici!n en el cambio de dinero.
/a actividad econ!mica de intermediaci!n en el cambio de mercader'as constituye,
hist!ricamente, el n0cleo conceptual del acto de comercio.
9entro de la enumeraci!n de nuestro c!digo de comercio no se encuentra incluida,
como especie t'pica, la "igura de un acto econ!micamente simple de intermediaci!n en
el cambio de servicios, por esto es pre"erible limitar la inclusi!n en la categor'a de actos
mercantiles naturales de interposici!n en el cambio de bienes solo a los de interposici!n
en el cambio de mercancas y dejar los de interposici!n en el cambio de servicios para
incluirlos en otras categor'as.
El acto m*s sencillo de interposici!n en el cambio de dinero es el cambio de una
moneda por otra. /a intermediaci!n en el cambio monetario ejercida por medio de los
bancos "igura enumerada en el art. ( inc. :% del c!digo de comercio.
5ctos de comercio por cone-i!n.
Son actos cuya naturaleza no es intr'nsecamente mercantil, son ordinariamente civiles,
pero cuando se vinculan con un acto mercantil o con el ejercicio del comercio, quedan
sometidos en virtud de esa cone-i!n, a la disciplina del derecho comercial. 9entro de
estos hay dos sub;grupos8
a) 5ctos cuya vinculaci!n con el comercio hay que demostrar en cada caso
#mandato y comisi!n, mutuo, deposito, prenda, prenda con registro&.
b) 5ctos cuya vinculaci!n con el comercio es presumida por la ley, salvo prueba en
contrario #actos del art. ) p*rra"o +% y las operaciones de los "actores y
empleados&.
5ctos de comercio por disposici!n de la ley.
Son los actos declarados mercantiles por la ley. 9entro de el se incluyen8
a) Ciertas categor'as de empresas #art. ( inc. )< cod. com.&.
b) /os seguros #art. ( inc. =%&.
c) Sociedades colectivas.
d) Sociedades en comandita simple.
e) Sociedades de capital e industria.
f) Sociedades de responsabilidad limitada.
g) Sociedades an!nimas.
h) Sociedades an!nimas con participaci!n estatal mayoritaria.
i) Sociedades en comandita por acciones.
j) Sociedades accidentales o en participaci!n.
k) El remate #art. ( inc. :%&.
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l) /as operaciones cambiarias, los cheques y otros papeles de comercio #art. ( inc.
>%&.
m) /as cartas de cr3dito #art. ( inc. $?%&.
n) /a cuenta corriente #art. ( inc. $$%&.
o) /os actos relativos a la navegaci!n.
p) /as convenciones sobre salarios de dependientes y empleados de los
comerciantes #art. ( inc. @%&.
5ctos unilateralmente comerciales.
En doctrina tambi3n se suelen llamar actos mi-tos, es decir, actos que ser'an
comerciales para uno de los intervinientes y civiles para el otro. 2ero en realidad no
e-iste tal categor'a. /o que ocurre es que el c!digo de comercio dispone #art. ,& que si
un actos es comercial para una sola de las partes todo 3l queda sometido, en raz!n de la
unidad en indivisibilidad del acto, a la disciplina de la ley mercantil.
Actos de comercio naturales
Se los puede de"inir como la actividad de intermediaci!n en el cambio de bienes
econ!micos #cosas materiales y servicios&. 5 estas "ormas de actividad intermediadota
se re"ieren los tres primeros incisos del art. ( del c!digo de comercio.
El art. ( incs. $% y +% del c!digo de comercio
El art. ( inc. $ del c!digo de comercio declara acto de comercio toda adquisici!n a
titulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su
enajenaci!n, bien sea en el mismo estado en que se adquiri! o despu3s de darle otra
"orme de mayor o menor valor. El inc. +% declara comercial la transmisi!n a que se
re"iere el inciso anterior.
Es "eliz el empleo del vocablo adquisici!n en vez de compra #como dec'a antes de
la re"orma de $((@&, porque tambi3n puede adquirirse por cesi!n, permutaci!n,
locaci!n, sociedad y mutuo, adem*s de los contratos innominados.
Concepto de adquisici!n.
5dquisici!n de un derecho es la uni!n del mismo con una persona determinada, que se
convierte en su titular. Aediante ella, el titular del derecho adquiere una "acultad de
disposici!n, de uso o goce sobre una cosa, o bien de e-igir a otra persona alguna
prestaci!n. /a adquisici!n puede ser originaria #no se basa en un derecho ya e-istente& o
derivativa #se produce a base de un derecho anterior, del cual depende&. Esta ultima se
divide en traslativa #o transmisi!n en sentido estricto& y adquisici!n constitutiva
#mediante la que se crea un derecho mas restringido&.
El patrimonio es un conjunto de relaciones jur'dicas #derechos y obligaciones&. /o que
se transmite o se adquiere es el derecho que recae directamente sobre la cosa #derecho
real& o el derecho a e-igir una prestaci!n determinada con re"erencia a una cosa o a un
servicio #derecho personal&. Este derecho de uso o goce es lo que, en realidad, se ha
incorporado al patrimonio.
Bnerosidad de la adquisici!n.
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/a adquisici!n ha de ser a titulo oneroso. 6al e-igencia e-cluye las adquisiciones
originarias y algunas de las derivativas. /a adquisici!n a la que se re"iere el inciso ha de
ser siempre contractual.
.uestro inciso se re"iere a la adquisici!n derivativa a titulo oneroso y en propiedad, de
una cosa mueble o de un derecho sobre ella, mediante un negocio jur'dico entre vivos.
Concepto de cosa mueble.
/a cosa adquirida debe ser mueble. Se re"iere a cosas muebles, sean corporales o
incorporales. El c!digo de comercio se ha re"erido a cosas muebles; y el c!digo civil
de"ine las cosas como objetos corporales susceptibles de tener un valor. Sin embargo,
el propio c!digo civil ha empleado la palabra cosas comprendiendo tambi3n a los
objetos incorporales o derecho.
/o que se adquiere siempre es una "acultad de disponer, de usar o de gozar de una cosa,
ya sea directamente #derecho real&, ya vinculada a la prestaci!n que alguien debe
e"ectuar #derecho personal&.
/a "ormula del inc. $% del art. ( ha de ser entendida en el sentido de adquisici!n de un
derecho #real o personal& relativo a una cosa mueble #corporal o incorporal&.
Signi"icado de la corporeidad.
Cosas #corporales& son los objetos que se encuentran en el espacio, sean o no
perceptibles por los sentidos. 2oco importa que tales objetos sean s!lidos, l'quidos o
gaseosos
/a cosa debe ser mueble para el adquirente.
Casta que la cosa sea mueble para quien la adquiere, aunque desde otros puntos de vista
ella sea inmueble.
5dquisici!n de minerales de una mina.
7uien adquiere del propietario el derecho de e-traer los men3ales de una mina para
lucrar con su enajenaci!n realiza acto de comercio. .o se trata de la enajenaci!n del
subsuelo, considerada como cesi!n de un derecho real inmobiliario, sino de la
adquisici!n de los productos.
/a moneda.
/a moneda considerada en su materialidad, como pieza met*lica acu4ada o como trozo
de papel impreso, es cosa mueble. Su adquisici!n con miras a su enajenaci!n ulterior
con *nimo de lucro es mercantil.
Dnstrumentos p0blicos y privados.
El art. +:$@ c!digo civ. considera cosas muebles a todos los instrumentos p0blicos o
privados en los que constare la adquisici!n de derechos personales.
/os instrumentos p0blicos de donde constare la adquisici!n de derechos reales sobre
inmuebles, con e-clusi!n de los de la hipoteca y anticresis, son cosas inmuebles.
7uedan comprendidos en el concepto de cosa mueble los t'tulos de cr3dito en general y
cualquier documento en el que conste un derecho personal o un derecho real sobre una
cosa mueble o un derecho de hipoteca o anticresis. 6rat*ndose de instrumentos de
cr3dito nominativos, su adquisici!n ser* acto de comercio solo cuando se cumplan las
condiciones del art. ( inc. $% del c!digo de comercio, en tanto que, trat*ndose de
documentos endosables o al portador, cualquier operaci!n realizada con ellos ser*
>
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mercantil aunque "altase la intenci!n de especular, y de enajenar #art. ( inc. >% c!d.
com.&.
Cuotas y acciones de sociedades comerciales.
El art. >)$ c!d. com. Se re"iere a la compra de acciones de compa4'as para revenderlas,
lo que parecer'a indicar que la adquisici!n solo es comercial cuando e-iste la intenci!n
de enajenarlas con *nimo especulativo. En este caso e-iste un acto de comercio natural.
En el caso de adquisici!n de cuotas y acciones de sociedad comerciales, no para
revenderlas sino con "ines de inversi!n de capital o de intervenci!n en la actividad de la
sociedad, no puede ya encuadrarse el acto en el inc. $% del art. (, ni en el art. >)$, y
todos los actos de los comerciantes cone-os a su e-plotaci!n mercantil se presumen
comerciales #art. ) p*rra"o +% c!d. com.&.
Establecimientos comerciales.
El "ondo de comercio no es una cosa mueble. .i el c!digo ni la ley se pronuncian sobre
la cuesti!n. Eay que distinguir8
; Si alguien adquiere a titulo oneroso un establecimiento mercantil con intenci!n de
e-plotarlo, es indudable la naturaleza mercantil del acto. El locatario ha adquirido
un derecho personal sobre cosas muebles para lucrar con su enajenaci!n.
; Cuando la adquisici!n del establecimiento mercantil se ha realizado con la
intenci!n de enajenarlo #revenderlo o locarlo& lucrativamente, la comercialidad del
acto es indiscutible. 7uien adquiere el establecimiento para enajenarlo lucrando,
adquiere los derechos sobre los objetos que lo constituyen y se dan los requisitos
establecidos por el art. ( inc. $% c!d. com.
; Si la adquisici!n se hizo con el prop!sito de clausurar el establecimiento y evitar la
competencia, el acto es mercantil. Cae dentro de la presunci!n del art. ) p*rra"o +%
c!d. com.
; Si se adquiri! el "ondo de comercio para donarlo o para "ines cient'"icos, el acto es
civil para el adquirente, por "altar el *nimo de especular mediante la enajenaci!n.
6rabajo humano.
/a energ'a humana de trabajo no es, en si misma, una cosa, por cuanto no puede ser
considerada como algo que tenga vida propia e independiente del cuerpo que la
produce.
/a redacci!n del c!digo de comercio, en cuanto habla de cosa mueble o un derecho
sobre ella, no tiene otro alcance que el de adquisici!n de un derecho relativo a una cosa
mueble corporal o incorporal; y no el de adquisici!n de un derecho relativo a la
prestaci!n de una actividad "'sica o ps'quica.
/a "inalidad de lucro.
/a adquisici!n de la cosa o del derecho ha de hacerse para lucrar con su enajenaci!n.
.o obstante, puede a"irmarse la comercialidad del acto partiendo de otra base8 una
operaci!n de adquisici!n con el "in de revender con perdida para eliminar competidores,
solo se concibe cuando es realizada por un comerciante; y en tal caso la comercialidad
resultara del principio de cone-i!n #art. ) p*rra"o +% c!d. com.&. 2ues si el animo de
lucro es e-igido por el inc. $% del art. (, no es condici!n requerida por los dem*s incisos,
ni rige para los actos mercantiles cone-os.
Si alguien compra mercader'as para revenderlas a menor precio, con esp'ritu de
bene"icencia, es indudable que no realiza acto de comercio.
)
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Condiciones de la intenci!n de especular.
a) /a intenci!n de lucrar debe ser simultnea a Fa adquisici!n. 2oco importa que
luego se modi"ique o desaparezca tal intenci!n, basta que e-ista la intenci!n de
obtener un bene"icio econ!mico, aunque el resultado no responda a la esperanza del
adquirente.
b) El prop!sito de lucro debe ser el motivo principal y directo de la adquisici!n, es
decir, debe orientarse directamente a la transmisi!n de la cosa adquirida y a la
eventualidad de una ganancia resultante e la intermediaci!n entre las dos
operaciones.
c) El *nimo de especular debe ser conocido o cognoscible por el transmitente.
E-plican esta e-igencia8 la intenci!n es elemento esencial del acto y por otra parte,
en materia de contratos hay que estar a la llamada com0n intenci!n de las partes.
Si el adquirente es comerciante, aquella se presumir* de acuerdo con el art. )
p*rra"o +% c!d. com.
Su car*cter especi"ico.
/a intenci!n de lucrar e-igida por el art. ( inc. $% c!d. com. es espec'"ica. .o basta
cualquier intenci!n de lucro. .ecesario es que ese lucro haya de producirse mediante la
enajenaci!n de lo adquirido. 2or consiguiente, quien compra cosas para lucrar con sus
"rutos no realiza actos de comercio comprendidos en este inciso, lo que no obsta a que
la comercialidad de tales actos pudiera llegar a determinarse por aplicaci!n de otros
preceptos.
Concepto de enajenaci!n.
2or enajenaci!n se entiendo el desprendimiento voluntario de un derecho realizado por
el titular del mismo a fin de que sea adquirido por otro simultneamente a ese
desprendimiento. Ella puede re"erirse tanto a la transmisi!n de derechos reales como a
la de derechos personales.
Condiciones de la enajenaci!n.
2oco importa que la enajenaci!n a que se re"iere el inciso haya de hacerse sin modi"icar
el estado de la cosa o bien despu3s de darle una "orma de mayor o menor valor. El
adquirente puede modi"icar la forma, sin alterar la sustancia, para adaptar la cosa a las
necesidades de los consumidores.
Ginculaci!n entre la adquisici!n y la enajenaci!n.
/a adquisici!n contemplada en el inciso $% del art. ( no es comercial sino por su
re"erencia a otra operaci!n que viene a ser su complemento necesario8 la enajenaci!n
mediante la cual se trata de obtener el lucro.
Enajenaci!n previa a la adquisici!n.
Cuando alguien enajena una cosa que a0n no tiene y que le es menester adquirir para
poder cumplir su obligaci!n de transmitir se considera que tal enajenaci!n, realizada
antes de la adquisici!n, es mercantil #art. >): p*rra"o $%&.
Es igualmente comercial la adquisici!n de cosas o derechos enajenados ya con
anterioridad a la adquisici!n.
5ccesorios de inmuebles.
=
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El c!digo de comercio declara mercantil la adquisici!n y la enajenaci!n de cosas
muebles e-cluyendo las operaciones sobre inmuebles. 2ero la regla no es absoluta, y el
propio c!digo admite una e-cepci!n8 cuando ciertas cosas son accesorias a un bien ra'z
y a la vez son accesorias al comercio, su adquisici!n asume car*cter comercial cuando
tenga por "inalidad preparar o "acilitar la e-plotaci!n comercial #art. >)+ inc. $%&.
Compras destinadas al consumo del adquirente.
.o son mercantiles las compras de objetos destinados al consumo del comprador o de
la persona por cuyo encargo se hace la adquisici!n. 5qu' hay adquisici!n a titulo
oneroso; pero "alta la intenci!n de lucrar con la enajenaci!n, y por consiguiente el acto
es civil para el adquirente.
Genta de los "rutos de cosechas y ganados.
.o son comerciales las ventas que hacen los labradores y hacendados de los "rutos de
sus cosechas y ganados #art. >)+ inc. :%&, porque la venta mercantil es la segunda "ase
de un 0nico proceso econ!mico de intermediaci!n en el cambio; por eso la vente
requiere una previa adquisici!n onerosa del objeto vendido. /a producci!n natural del
"undo no es un negocio jur'dico contractual y por consiguiente no puede servir de
antecedente a la venta mercantil.
2ero la disposici!n legal debe ser interpretada en armon'a con otros principios
contenidos en el art. (. Es indudable que el cultivador o el vi4atero que venden sus
productos realizan actos civiles. 2ero cuando este, con el "in de obtener mayor provecho
de la e-plotaci!n de los productos de su "undo, amplia el campo de sus actividades e
invierte sus capitales en la instalaci!n de maquinas deja de ser simple agricultor y se
convierte en "abricante. /a venta de los productos as' elaborados constituye acto de
comercio.
Genta de "rutos y e"ectos provenientes de renta, dotaci!n, salario o cualquier titulo
gratuito.
.o son mercantiles las ventas hechas por los propietarios y cualquier clase de personas,
de los "rutos y e"ectos que perciban por raz!n de renta, dotaci!n, salario, emolumento u
otro cualquier titulo remunerativo o gratuito.
5 la enajenaci!n de dichos objetos le "alta el antecedente necesario de la adquisici!n a
titulo oneroso con *nimo de especular.
Heventa del resto de los acopios.
6ampoco es mercantil la reventa del resto de los acopios hechos para el consumo
particular de quien los hizo #art. >)+ inc. )%& porque la adquisici!n se hizo precisamente
para el consumo y no con la intenci!n de especular. 2ero cuando alguien vende mayor
cantidad que la que consume, la ley presume que la compra se hizo con *nimo de
revender y entonces se reputan comerciales.
/a presunci!n legal no es absoluta y puede ser destruida por la prueba en contrario.
5dquisici!n de cosas para el ejercicio de un o"icio o pro"esi!n.
.o ser* mercantil la operaci!n realizada por el artesano que adquiere materias primas
para ejecutar la obra que el cliente le ha encargado. El artesano que trabaja
personalmente o con su "amilia, sin ayuda de empleados u obreros, manteni3ndose
dentro de los limite rudimentarios de su producci!n personal, ejerce simplemente su
,
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o"icio y no adquiere calidad de comerciante, pues no realiza actos de comercio como
pro"esi!n habitual.
El escritor que publica y vende su propia obra, que adquiri! el papel y dem*s elementos
necesarios para la preparaci!n del libro y vendi! ejemplares, realiza actos civiles.
.egocios de los impresores y editores.
/os editores e impresores si realizan actos de comercio. Con e-cepci!n de alg0n
peque4o impresor que solo realizara trabajos de encargo utilizando elementos de trabajo
de entidad poco considerable.
6itulo de la transmisi!n.
/a transmisi!n a que se re"iere el art. ( inc. +% no tiene por qu3 hacerse necesariamente
al mismo titulo que la adquisici!n.
5dquisici!n de alimentos para pensiones e internados.
/a adquisici!n de alimentos por lo due4os de internados y establecimientos educativos
para revenderlos a sus alumnos no es acto de comercio, porque esa adquisici!n no tiene
por "in directo y principal el lucro, sino que el suministro de comida es simplemente un
accesorio de la actividad educativa.
A3dicos y sanatorios.
El ejercicio del arte de curar no es actividad mercantil. 6ampoco lo es la e-plotaci!n de
un sanatorio o de una maternidad en la que el alojamiento, alimentaci!n y suministro de
medicamentos a los en"ermos sea simplemente un medio de "acilitar el tratamiento
curativo.
Iarmac3uticos.
Healiza actos de comercio cuando lo que compr! para su local lo revende.
Iot!gra"os.
El "ot!gra"o que solo se limita a producir las "otogra"'as que le encargan los clientes
realiza una locaci!n de obra de car*cter civil; su situaci!n es igual a la del artesano. Si
prepara "otogra"'as en cantidad se trans"orma en empresario de "*brica.
Sastres.
/os sastres que se limitan a hacer los trajes de medida a pedido de los clientes son
artesanos y su actividad es civil; pero si "abrican ropa para e-ponerla a las contingencias
del mercado se convierten en comerciantes.
5rtistas.
/a adquisici!n de materiales para el ejercicio de una pro"esi!n o arte no es acto de
comercio. J aunque el artista se valiese de ayudantes para ejecutar su obra no lo
convertir'a en empresario, pues siempre dominar'a en su actividad el aspecto t3cnico;
pro"esional y art'stico.
5rtesanos.
5rtesano es la persona que tiene habilidad para un o"icio manual. /o caracter'stico del
artesano medieval reside en que el trabaja au-iliado por los miembros de su "amilia, por
un reducido numero de aprendices y tambi3n por algunos o"iciales o compa4eros
(
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asalariados #uno o dos&, utilizando sus propias herramientas y en el talles que le
pertenece. El artesano no alquila su trabajo sino que vende un producto "abricado por
encargo de la clientela.
Este concepto del artesano puede considerarse subsistente en la actualidad. .o hay
duda acerca del car*cter civil de su actividad cuando ella se ejerce personalmente o con
la colaboraci!n de los miembros de sus "amilia y de unos pocos aprendices; pero ya es
m*s di"'cil distinguirla del ejercicio de una empresa cuando intervienen obreros
asalariados y otros elementos.
/a distinci!n entre el artesano y el empresario no es tajante. /a magnitud del capital
invertido y cantidad de personal empleado pueden ser elementos au-iliares de
apreciaci!n, pero tampoco son elementos decisivos.
Genta de establecimientos comerciales.
Es mercantil.
Espect*culos p0blicos
El artista que por su cuenta o"rece un espect*culo al p0blico, cobrando entrada, no
realiza acto mercantil, ya que no ejercita una actividad de intermediaci!n lucrativa. 2ero
si para o"recer su "unci!n organiza el trabajo mediante la colaboraci!n de otros artistas a
quienes retribuye, asumiendo 3l los riesgos econ!micos, se convierte en empresario del
espect*culo publico.
/o dicho vale tambi3n respecto de las empresas teatrales.
Si tales espect*culos se realizan sin prop!sitos de lucro no adquieren car*cter mercantil.
Contrato estimatorio.
Se entiende por tal el contrato en cuya virtud una persona entrega a otra una cosa
mueble para que dentro del plazo "ijado por la convenci!n la venda a terceros pagando
una suma convenida o la restituya intacta. El acto es mercantil.
5ctos de interposici!n en el cambio de dinero.
Son actos de comercio naturales. Eay dos especies dentro del mismo8
a) Bperaciones de cambio8 el cambio es la permutaci!n de monedas de una
especie por monedas de otra especie, y puede ser manual #lo realizan
ordinariamente los cambistas trocando monedas de una especie por otra& o el
cambio a distancia #trueque de monedas por otras de especie distinta que se
entregan en otro lugar&.
b) Bperaciones de banco8 el banco puede ser de"inido como la empresa
intermediadora del cr3dito. Ella se interpone entre la o"erta y la demanda de
dinero, utilizando el cr3dito. /os bancos realizan pro"esionalmente una serie de
operaciones en las que intervienen como sujetos, ya activos, ya pasivos, de
ciertas relaciones obligacionales. 6ienen dos "ines8 tomar bienes a cr3dito y dar a
cr3dito lo que se ha obtenido. /a utilidad de la empresa reside en la di"erencia
entre el inter3s de empleo de los "ondos obtenidos y el costo de provisi!n de los
"ondos de que el banco puede disponer. .o todas las operaciones de banco
realizan una interposici!n en el cr3dito, justamente por eso la doctrina clasi"ica
las operaciones bancarias en "undamentales y accesorias. /as primeras son las
que operan una verdadera y propia intermediaci!n en el cambio del cr3dito y que
con"ieren a la empresa bancaria su calidad mercantil; y esta, a su vez, react0a
@
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sobre las llamadas operaciones accesorias, imprimi3ndoles car*cter comercial y
bancario por su cone-i!n con la e-plotaci!n principal.
/a operaci!n de banco s!lo es mercantil para el banquero; o, si se trata de una
operaci!n aislada o no realizada por un banda, s!lo para el que realiza la "unci!n
de interposici!n en el cr3dito. Constituye as' un acto de comercio unilateral.
Actos de comercio por conexin
Estos actos no son comerciales por su naturaleza; pero dada su cone-i!n o vinculaci!n
m*s o menos 'ntima con alguna mani"estaci!n del comercio, el c!digo los somete a su
propia disciplina para uni"icar el r3gimen aplicable a ellos y a las operaciones o
actividades a que est*n coligados.
Eay dos grandes categor'as8
a) 5ctos cuya vinculaci!n con el comercio hay que demostrar en cada caso.
b) 5ctos cuya vinculaci!n con el comercio presume la ley, salvo la prueba en
contrario.
7uienes ejerciten estos actos carecen de virtualidad para adquirir la calidad de
comerciantes. /a calidad comercial de tales actos deriva de su cone-i!n con el ejercicio
del comercio.
9erecho argentino
El art. ) p*rra"o +% de nuestro c!digo de comercio dice8 los actos de los comerciantes
se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario.
5ctos cuya cone-i!n con el comercio debe demostrarse en cada caso
El mandato, ordinariamente, es un acto civil; pero cuando tiene por objeto la
administraci!n de negocios de comercio, adquiere car*cter mercantil #art. ++$ c!d.
com.&.
/a comisi!n, que es una especie del g3nero mandato, solo se aplica en materia
mercantil, pues no e-iste comisi!n civil.
/a "ianza, como obligaci!n accesoria de garant'a, sigue la naturaleza de la obligaci!n
principal; de modo que aunque el "iador no sea comerciante, probado que el acto o
contrato garantizado es comercial, aquella tendr* igual car*cter #art. ))( c!d. com.&.
El mutuo #o pr3stamo de consumo& es mercantil si cumple dos requisitos8 $& que la cosa
prestada sea g3nero comercial y est3 destinada a uso comercial; +& que se e"ect0e entre
comerciantes o que por lo menos el deudor tenga esa calidad.
El dep!sito se considera comercial cuando tiene por causa "uente o causa "inal un acto
de comercio y se realiza entre comerciantes o cuando por lo menos una de la partes es
comerciante #art. ),+ c!d. com.&.
/a prenda es mercantil cuando sirve de garant'a a una operaci!n comercial #art. )(?
c!d. com.&, aunque los contratantes no sean comerciantes; y lo mismo para a la inversa.
/a prenda ser* civil o comercial seg0n la naturaleza de la obligaci!n principal.
5ctos cuya cone-i!n con el comercio presume la ley #art. ) p*rra"o +% c!d. com.&
/a ley establece una presunci!n aplicable a toda una vasta categor'a de actos de 'ndole
neutra. 5ctos que, en situaciones ordinarias, son de 'ndole civil; pero que, ejecutados
para preparar, au-iliar o "acilitar el comercio, reciben la impronta mercantil.
5lcance del precepto del art. ) p*rra"o +% c!d. com.
$?
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El art'culo se re"iere a los actos de los comerciantes. /a presunci!n se e-tiende no
solamente a los actos que entran dentro de la es"era ordinaria del comercio de quien los
realiza, sino a todos los actos que ejecute el comerciante, en tanto 3ste no demuestre que
ellos son ajenos a toda actividad mercantil o que son de naturaleza civil.
El art. ) p*rra"o +% no incluye los actos enumerados en el art.( y los comprendidos en
3ste por aplicaci!n an*loga. 6ambi3n quedan e-cluidos los actos de naturaleza civil.
Signi"icado de la palabra actos.
/a palabra actos ha sido empleada en este art'culo, no como en el art. (, en un
sentido amplio de actividades econ!micas simples o complejas ni tampoco en el
sentido estricto de actos jur'dicos. Esta debe interpretarse en el sentido com0n de
hechos humanos voluntarios, as' quedan comprendidos tanto los actos l'citos como
los il'citos.
Sentido de la prueba en contrario.
El precepto legal establece la presunci!n de comercialidad de los actos de los
comerciantes salvo prueba en contrario.
Si se tiene en cuenta que el "undamento de la presunci!n legal es una relaci!n de
cone-i!n o de atinencia del acto con el ejercicio de la pro"esi!n mercantil, tal
presunci!n quedara destruida mediante la prueba de la ine-istencia de esa atinencia o
cone-i!n.
/a prueba contraria a la presunci!n puede resultar de cualquier medio admitido por la
ley, aunque sea e-tra4o al acto mismo. Se considera que el acto no tiene cone-i!n con el
comercio cuando en el momento de celebrarlo ambas partes conoc'an o deb'an conocer
su car*cter civil o si "alta de vinculaci!n con la actividad comercial.
Bperaciones de los "actores y empleados.
El art. ( inc. (% c!d. com. declara mercantiles las operaciones de los "actores,
tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al
comercio del negociante de quien dependen. Estamos siempre dentro del campo de la
cone-i!n presumida por la ley, en el sentido de que los contratos hechos por el "actor de
un establecimiento comercial o "abril que notoriamente pertenezca a persona o sociedad
conocida, se entienden celebrados por cuenta del propietario del establecimiento. /os
dem*s empleados, en principio, no tienen la "acultad de contratar y de obligarse por el
principal, pero cuando se les concede e-presamente tal autorizaci!n, su situaci!n dentro
de los l'mites del mandato con"erido, es an*loga a la de los "actores. Esta presunci!n es
iuris et de iure.
Bbligaciones contractuales.
El art. ) p*rra"o +% se re"iere tanto a los actos l'citos como a los il'citos, cumplidos por
un comerciante, es decir que la presunci!n se aplica a las obligaciones del comerciante
nacidas de los contratos, de los cuasi contratos, de los delitos, de los cuasi delitos y de la
ley.
El caso mas simple es el de las obligaciones contractuales8 los contratos celebrados por
el comerciante se presumen mercantiles, salvo la prueba en contrario, aunque por si
mismos no sean comerciales.
$$
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Bbligaciones cuasi contractuales.
9esde que el art. ) p*rra"o +% c!d. com. se re"iere a los actos y no a los contratos del
comerciante, no hay raz!n para limitar la presunci!n a las obligaciones nacidas de estos
0ltimos. /as dos "iguras m*s importantes de los cuasi contratos son8
1) Kesti!n de negocios8 cuando un comerciante se encarga, sin mandato, de gestionar
un negocio de terceros, esa gesti!n adquiere car*cter mercantil en raz!n de su
cone-i!n con la actividad mercantil pro"esional del agente.
2) Hepetici!n de lo indebido8 si un comerciante recibe o da en pago una cantidad de
dinero mayor que la adeudada, como ello ha ocurrido en el ejercicio del comercio y
por causa comercial, la obligaci!n de devolver tiene car*cter mercantil.
Bbligaciones delictuales.
/o que aqu' interesa es establecer que el hecho il'cito lo ha ejecutado el comerciante en
el ejercicio o en raz!n del ejercicio del comercio; y las obligaciones que surgen en esas
circunstancias llevan impreso el car*cter mercantil de la actividad del sujeto.
Bbligaciones cuasi delictuales.
.o hay di"erencia sustancias entre las obligaciones que surgen de los delitos y las
emergentes de los cuasi delitos, pues la distinci!n entre estas dos categor'as se re"iere a
la intencionalidad del acto. En tanto que el hecho delictuoso ha sido querido, el cuasi
delictuoso ha sido causado por mera imprevisi!n, es decir, por culpa o imprudencia.
Actos declarados mercantiles por la ley
Contenido de esta categor'a
5 di"erencia de los actos de comercio por cone-i!n, en estos esa cone-i!n no es
meramente presunta ni depende de la prueba de las partes; por el contrario, la ley los
declara mercantiles con precepto absoluto y sin admitir prueba en contra. Ellos ser*n
siempre comerciales aunque llegara a demostrarse su "alta completa de atinencia o
cone-i!n con el ejercicio del comercio.
5lgunos de esos actos tienen un contenido econ!mico que les permite una asimilaci!n
"*cil al r3gimen de los actos de comercio naturales; y por eso, su ejercicio habitual y
pro"esional puede hacer adquirir al que los realiza, la calidad de comerciante #art. $%
c!d. com.&. 2ero otros tienen un contenido neutro, equivoco, y su comercialidad resulta
puramente de motivos "ormales. 6al ocurre con los cheques y documentos cambiarios,
las cartas de cr3dito y las cuentas corrientes. 6odos ellos pueden responder tanto a
operaciones civiles como mercantiles, pero el c!digo establece su comercialidad en
todos los casos. /a reiteraci!n habitual de tales actos no puede atribuir al agente la
calidad de comerciante.
En este capitulo se trata de los actos declarados mercantiles por la ley, con e-cepci!n
de las empresas que se estudian en un capitulo aparte.
Sociedades comerciales.
El decreto;ley vigente n% $@.))? sobre sociedades comerciales establece en el art. $%8
habr* sociedad comercial cundo dos o mas personas en "orma organizada, con"orme a
uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la
producci!n o intercambio de bienes o servicios participando de los bene"icios y
soportando las perdidas.
$+
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/as sociedades constituidas de con"ormidad con alguno de los tipos previstos en la ley
son siempre comerciales aunque tengan por objeto la e-plotaci!n de actos civiles #art. :
decreto;ley $@.))?&
Auchos actos de naturaleza dudosa habr*n de presumirse comerciales por aplicaci!n de
los dispuesto en el art. ) p*rra"o +% c!d. com.
/as sociedades incluidas en el r3gimen del decreto;ley $@.))? son las siguientes8
colectivas, en comandita simple, de capital e industria, de responsabilidad limitada,
an!nimas, an!nimas con participaci!n estatal mayoritaria, en comandita por acciones y
accidentales o en participaci!n.
/as sociedades de econom'a mi-ta han sido sometidas a la disciplina de las sociedades
an!nimas.
En lo relativo a las obligaciones impuestas a los comerciantes #inscripci!n en el
Hegistro, contabilidad, conservaci!n de la correspondencia, etc.& quedan sometidas al
derecho mercantil.
El corretaje.
El corretaje es una operaci!n de mediaci!n entre la o"erta y la demanda, dirigida a
provocar el acercamiento de las partes interesadas y la contrataci!n directa entre ellas.
El corredor se interpone entre las partes con el "in de obtener un lucro consistente en la
retribuci!n de su actividad intermediadora. 6oda operaci!n de corretaje, aunque sea
relativa a la celebraci!n de contratos civiles, es mercantil.
El remate.
El rematador se interpone entre los que quieren vender y los que quieren comprar,
o"reciendo las mercanc'as por cuenta de sus comitentes, en subasta p0blica. El remate es
acto objetivo de comercio aunque se re"iera a inmuebles o a cualquier otro negocio que
tenga car*cter civil para las partes contratantes.
7uedan e-cluidos de la reglamentaci!n del c!digo de comercio los remates judiciales,
los cuales est*n sometidos al r3gimen de las leyes procesales. /a actividad de los
rematadores ha sido reglamentada por el decreto;ley n% +?.+==.
/as operaciones cambiarias.
/a ley considera la letra de cambio como un t'tulo formal, es decir, como un
documento que obtiene su particular e"icacia y determina su peculiar naturaleza en
virtud del cumplimiento de "ormalidades especiales. Casta la apariencia, el ropaje de los
requisitos establecidos por el c!digo, para que el documento adquiera toda su energ'a
como acto objetivo de comercio.
El cheque.
/a comercialidad del cheque es meramente "ormal. Como en el caso de las operaciones
cambiarias, cualquier operaci!n relativa al cheque es mercantil.
/os papeles endosables o al portador.
/os denominados papeles endosables o al portador son t'tulos de cr3dito cuya
circulaci!n se opera mediante una cesi!n de naturaleza especial o bien mediante la
simple entrega del titulo. /as mismas razones de los dos anteriores e-plican su inclusi!n
en la n!mina de los actos de comercio.
/as cartas de cr3dito.
$:
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El art. ( inc. $?% c!d. com. enumera las cartas de cr3dito. Estas son documentos #cartas&
emitidos por una persona a otra para que la destinataria entregue a la persona indicada
en el te-to cierta cantidad de dinero. Como ordinariamente tales cartas se emplean en el
comercio, el c!digo les ha atribuido car*cter mercantil objetivo. Se trata de motivos de
oportunidad o conveniencia, pero no de esencia.
/a cuenta corriente.
El contrato de cuenta corriente no aparece e-presamente mencionado en la
enumeraci!n del art. ( c!d. com.; pero por aplicaci!n del inc. $$% del mismo, debe
admitirse su comercialidad, tal como resulta de los dispuesto por el art. ,,:.
Simplemente la circunstancia de que la cuenta corriente es utilizada con mayor
"recuencia en el comercio que en la vida civil ha aconsejado al legislador a someterla a
la disciplina del derecho comercial.
/os seguros.
El seguro es mercantil, seg0n el art. ( inc. =% c!d. com. El seguro es un contrato
oneroso en cuya virtud una de las partes #asegurador& asume espont*neamente un riesgo
y por ello cubre una necesidad eventual de la otra parte #tomador del seguro& emergente
del acontecer de un hecho determinado, o bien se obliga a una prestaci!n apreciable de
dinero, ejecutable en un momento determinado y por un monto determinado o
determinable, y en el que la obligaci!n depende de circunstancias desconocidas en su
gravedad o realizabilidad.
El asegurador se convierte en un intermediario. Su "unci!n consiste en agrupar los
clientes, concentrar las sumas que estos pagan para prevenirse contra los riesgos y
"ormar con ellas el "ondo que luego habr* de distribuirse en "orma de indemnizaciones.
El e-cedente de las sumas sobre las indemnizaciones constituye el lucro del
aseguradores por su actividad de intermediaci!n en el cambio de capitales.
Estas consideraciones e-plican el por qu3 la ley ha considerado mercantil esta
instituci!n.
/os actos relativos a la navegaci!n.
/a navegaci!n "ue el "actor decisivo en el progreso econ!mico de las naciones. /a
regulaci!n jur'dica del comercio mar'timo es anterior a la del comercio terrestre. Eay
razones hist!ricas y econ!micas que justi"ican la sumisi!n al derecho comercial de todo
lo relativo a la navegaci!n.
.uestro c!digo de comercio #art. ( inc. ,%& esta redactado en "orma de"iciente8 los
"letamentos, construcci!n compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo
relativo al comercio mar'timo. El c!digo legisla no solamente sobre el comercio
mar'timo sino sobre la navegaci!n en general.
7uedan comprendidos no solo los actos directamente relacionados con el comercio
mar'timo y la navegaci!n, sino tambi3n los que tienen por objeto preparar o "acilitar
estas actividades.
El decreto;ley llamado de navegaci!n n% +?.?@>, e-presamente incorporado al c!digo
de comercio #art. =++&, somete a su r3gimen todas las relaciones jur'dicas originadas en
la navegaci!n por agua.
/as convenciones sobre salarios de dependientes y empleados.
$>
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El c!digo declara actos de comercio las convenciones sobre salarios de dependientes y
otros empleados de comercio #art. ( inc. @%&. /a contrataci!n de un empleado es un
acto preparatorio o au-iliar del comercio y por lo tanto pertenece a la e-plotaci!n
comercial que contrata.

Actos unilateralmente comerciales
2lanteo del asunto.
Bcurre con "recuencia que un comerciante celebre un acto con otra persona que no
revista esa calidad. J suele tambi3n ocurrir que dos personas no comerciante celebren
un acto que es mercantil para una de ellas y civil para la otra.
Sistema del c!digo argentino
El art. , del c!digo de comercio dice8 si un acto es comercial para una sola de las
partes, todos los contrayentes quedan, por raz!n de 3l, sujetos a la ley mercantil, e-cepto
a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que de la
disposici!n de dicha ley resulte que no se re"iere sino al contratante para quien tiene el
acto car*cter comercial.
Es decir, que la ley ha establecido en este art'culo que cuando alguno de los actos
aparece como unilateralmente comercial, todo el acto en sus relaciones con todas las
partes queda sujeto a la disciplina del derecho mercantil, con las salvedades que el
mismo precepto enuncia.
5lcance del precepto legal.
/a parte que asume la obligaci!n de 'ndole civil no queda sometida al c!digo de
comercio en cuanto se re"iere a la capacidad personal, a las obligaciones y derechos
inherentes a la calidad de comerciante, ni a las disposiciones "undadas en la naturaleza
mercantil del vinculo impuestas 0nicamente en consideraci!n a la persona de aquel que
debe la prestaci!n convenida.
/a obligacin comercial, como especial del g3nero obligaci!n, es el v'nculo jur'dico
relativo a una prestaci!n que tiene car*cter comercial para quien la debe.
Conviene no con"undir los actos unilateralmente comerciales con los actos de
comercio unilaterales! /os primeros son actos jur'dicos bilaterales o contratos, es decir,
actos que requieren la intervenci!n de por lo menos dos sujetos con intereses opuestos,
y en los que la comercialidad se mani"iesta respecto de s!lo uno de 3stos. /a segunda
e-presi!n se re"iere a la e-istencia de una sola declaraci!n de voluntad.
/a e-presi!n del art. , #cuando dice si un actoL& es amplia e incluye as' toda clase
de actos contractuales o e-tracontractuales, comerciales para uno solo de los
intervinientes.
El art'culo regula tanto los e"ectos sustanciales del acto como los procesales y
jurisdiccionales. 5s', pues, en caso de controversia, ambas partes quedan sometidas al
"uero mercantil. 6odos los intervinientes quedan sujetos a la ley comercial en lo
atinente8 a& a la validez del acto; b& a la prueba de las obligaciones y contratos; c& a la
prescripci!n liberatoria; d& a los intereses; e& a todos los e"ectos propios del acto; f& a la
aplicaci!n de la "acultad de rescindir los contratos #art. +$= c!d. com.&.
7uedan sustra'das al imperio del art. ,, respecto de la parte para quien el acto es civil
las siguientes disposiciones8 a& las relativas a la capacidad de las personas; b& las
relativas a las obligaciones y deberes de los comerciantes; c& las relativas a la quiebra
por incumplimiento de las obligaciones comerciales.
$)
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Los sujetos de las relaciones jurdicas mercantiles
El individuo comerciante
/os comerciantes constituyen el sujeto t'pico de las relaciones mercantiles. El art. $
c!d. com. declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal
para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ellos su
pro"esi!n habitual. Entonces, con relaci!n a los individuos comerciantes, el c!digo
e-ige8 a& que tengan capacidad legal para contratar; b& que ejerzan actos de comercio; c&
que dicho ejercicio sea practicado en nombre propio; d& que el ejercicio del comercio
constituya pro"esi!n habitual del que lo realiza.
Capacidad legal para contratar.
El mayor de $( a4os pero menor de edad no emancipado es, en principio, incapaz de
contratar; salvo las e-cepciones establecidas por el c!digo civil; en tanto que puede
ejercer el comercio con la debida autorizaci!n. /os menores de $( a4os, los dementes y
los sordomudos que no saben darse a entender por escrito pueden adquirir la calidad de
comerciantes por intermedio de sus representantes legales, no obstante su incapacidad
para contratar.
/a capacidad requerida para ejercer el comercio es la disciplinada en los art'culos de @
a +>.
Ejercicio de actos de comercio.
El termino ejercicio debe ser entendido en el signi"icado jur'dico de asumir la
responsabilidad por actos de comercio e"ectuados en el propio nombre comercial,
aunque la materialidad de la ejecuci!n recaiga en otros que act0en como representantes
legales o convencionales.
/os actos de comercio naturales tienen plena e"icacia constitutiva de la calidad de
comerciante, respecto de quien los ejerce pro"esionalmente.
/os actos mercantiles por cone-i!n con el ejercicio del comercio no tienen naturaleza
mercantil, pero adquieren esa calidad por su vinculaci!n con una actividad comercial.
6ampoco tienen "uerza constitutiva todos los actos declarados mercantiles por precepto
absoluto de la ley.
9entro de las dos categor'as 0ltimamente mencionadas, hay actos que pueden constituir
el objeto de una actividad de car*cter pro"esional, y otros que no son aptos para tal
"inalidad. 5lguno de los actos cone-os presentan una cone-i!n con la actividad
comercial de la persona que los ejecuta, en tanto que otros aparecen vinculados a la
actividad comercial de otra persona distinta de quien los realiza. En cuanto a los actos
cone-os del primer tipo, ellos presuponen al comerciante y se vinculan con el, pero no
lo crean. 6ampoco pueden tener "uerza constitutiva aquellos actos cuya cone-i!n con el
comercio esta presumida por imperio del art. ) p*rra"o +% c!d. com.
2ero hay otros actos cone-os con una actividad comercial ejercida por otra persona
distinta de quien los realiza. El caso mas t'pico en nuestro derecho es el del
comisionista. /a comisi!n es mercantil cuando tiene por objeto negocios comerciales, y
tal acto puede ser realizado por el comisionista en "orma pro"esional y aut!noma, es
decir, es comerciante.
En cuanto a los actos mercantiles por disposici!n de la ley, como el caso de la empresa,
hace que la "orma t3cnico;econ!mica de la gesti!n empresaria y las "inalidades
lucrativas de la empresa justi"iquen que quien se dedique pro"esionalmente a su
e-plotaci!n adquiera la calidad de comerciante. 2ero hay otros actos declarados
mercantiles por razones puramente "ormales, y hasta hay otros que han sido incluidos en
$=
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esta disciplina por motivos de mera oportunidad o conveniencia practica #ej8 cuanta
corriente&. En tales supuestos, no "und*ndose la comercialidad de ellos en su naturaleza
intr'nsecamente mercantil, la realizaci!n habitual de dichas operaciones no puede
con"erir la calida de comerciante a quienes las e"ect0en.
Ejercicio del comercio en nombre propio.
Es preciso que el comercio sea practicado en nombre propio. El c!digo emplea
incorrectamente la e-presi!n de cuenta propia. /a utilizaci!n de un nombre lleva
envuelta la responsabilidad "rente a terceros de la persona cuyo nombre se utiliza.
/o que interesa a los "ines de la cali"icaci!n del comerciante no es la circunstancia de
que 3l act0e en inter3s propio o ajeno, sino que su gesti!n se realice en nombre propio,
es decir, en "orma tal que 3l aparezca directamente vinculado con los terceros en las
operaciones propias de su actividad mercantil, aunque los resultados econ!micos "inales
de 3sta recaigan sobre otro sujeto.
M7u3 decir del individuo que ejerce el comercio por cuenta propia pero bajo el nombre
de otra personaN, quien ejerce verdaderamente el comercio es el que act0a ocultamente
vali3ndose de una persona interpuesta.
Es preciso dar al requisito de la e-plotaci!n en nombre propio su verdadero alcance.
6oda persona que ejerce el comercio usa una designaci!n para distinguir su
establecimiento de otros similares; a tales "ines puede usar su nombre civil que, para el
caso, se trans"orma en nombre comercial y puede ser inscripto, en tal car*cter, en el
Hegistro 20blico de Comercio. En este tema se plantean diversas situaciones8
a) /os rematadores y corredores ejercen actos declarados de comercio por la ley en
nombre propio y haciendo de ellos su pro"esi!n habitual. El corredor "acilita la
contrataci!n directa de otras personas, promoviendo el acercamiento del que
o"rece y del que demanda, con el prop!sito de que concierten su voluntades;
pero a la vez, el intermediario contrata con las partes mediante un contrato
au-iliar pero aut!nomo que es el declarado acto de comercio por la ley, y su
ejercicio habitual es lo que constituye la pro"esi!n del corredor. Entonces no hay
raz!n para apartarse de lo dispuesto por el art. $ del c!d. com. /os corredores
quedan sujetos a las leyes comerciales en cuanto a las operaciones que realizan
en tal calidad, est*n obligados a matricularse ante el 6ribunal de Comercio,
deben llevar un libro especial con los requisitos e-igidos para los libros de
comercio en general y pueden ser declarados en quiebra por lo que debe
admitirse si calidad de comerciante.
b) El rematador8 cuando este act0a en nombre de quien le encarga vender, es un
mandatario; y si act0a en nombre propio pero por cuenta del due4o de las cosas
que se venden, es un comisionista. Es comerciante porque ejercita actos
objetivos de comercio en "orma pro"esional.
c) El accionista de una sociedad an!nima8 la compra de acciones constituye un acto
de comercio, la adquisici!n y ulterior enajenaci!n con prop!sitos de lucro de
tales t'tulos, ejercitada pro"esionalmente, con"erir'a al ejecutor la calidad de
comerciante. 2ero en la pr*ctica es di"'cil concebir a alguien que se dedique a
esa actividad como pro"esi!n habitual, generalmente esas operaciones se
realizan como complemento de otras actividades mercantiles. 2or lo tanto, si los
administradores de las sociedades no son comerciantes, con mayor raz!n no lo
son tampoco los simples accionistas que no intervienen en la administraci!n y
que, a pesar de su calidad de socios, pr*cticamente se limitan a promover de
$,
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capital a la sociedad y a participar de las utilidades, pero sin dirigir los negocios
ni menos realizarlos.
d) En condici!n semejante se encuentran los socios de las sociedades de
responsabilidad limitada.
e) /os socios comanditarios tienen una responsabilidad limitada al monto de su
aporte. .i su actuaci!n ni su responsabilidad patrimonial pueden considerarse
como mani"estaci!n del ejercicio personal del comercio en nombre propio.
f) /os socios colectivos act0an en nombre de la sociedad y por lo tanto no son
comerciantes.
g) C!nyuges que ejercen el comercio8 ser* comerciante aquel de los c!nyuges a
cuyo nombre gire el comercio. /o m*s com0n es que la mujer colabore en el
negocio o establecimiento del marido; pero tambi3n puede ocurrir a la inversa.
h) /os hijos o cualquier otro pariente que trabajan con un comerciante, tiene la
misma situaci!n que si se tratara de e-tra4os, es decir, no ser*n comerciantes.
i) Curador de los bienes8 el m*s com0n es el de la sucesi!n provisoriamente
vacante. 2uede ocurrir que entre los bienes desatendidos por el due4o e-ista un
establecimiento mercantil; es dudoso si el curador puede continuar la
e-plotaci!n de un establecimiento mercantil que "orme parte del patrimonio
sometido a su curatela. El ejercicio de una actividad mercantil escapa de las
"acultades de mera conservaci!n y custodia, entonces no puede hablarse
propiamente del ejercicio de un comercio. .o obstante la imposibilidad de
continuar la e-plotaci!n activa del establecimiento, el curador debe
indudablemente terminar los negocios pendientes, a los "ines de liquidar la
hacienda mercantil.
2ro"esi!n habitual.
Es necesario que el sujeto realice el ejercicio del comercio haciendo de ello su
profesin habitual.
/a calidad o condici!n de comerciante ha de mani"estarse en "orma de un ejercicio
reiterado y relativamente duradero de actos de comercio con el prop!sito de constituir
mediante dicho ejercicio una "uente estable de r3dito.
.o es necesario que los actos realizados sean homog3neos, basta que aparezcan
vinculados entre s' como una mani"estaci!n de un ejercicio pro"esional.
6ampoco es preciso que la pro"esi!n se ejercite ostensiblemente, ni que sea la principal
o e-clusiva del agente. Es su"iciente que el ejercicio pro"esional pueda ser probado y
que constituya una "uente estable de ingresos para el que la practica.
5dquisici!n de la calidad de comerciante.
/a calidad o estado de comerciante se adquiere mediante el ejercicio pro"esional y
habitual de actos de comercio. .o e-ige otra cosa la ley, ni es menester ning0n elemento
"ormal o tributario.
M7u3 valor tiene una sentencia "irme y ejecutoriada que atribuye o niega a una persona
la calidad o estado de comercianteN /os l'mites subjetivos de la cosa juzgada se
e-tienden al *mbito de esta a las partes y a sus herederos y a ciertos supuestos de
representaci!n. El declarado comerciante podr'a lograr en otro juicio una declaraci!n
contraria, y lo mismo podr'a conseguir aquel a quien se le neg! en un primer juicio tal
calidad.
Cesaci!n del estado de comerciante.
$(
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5s' como lo constitutivo de la calidad de mercantil es el ejercicio pro"esional y habitual
de actos de comercio, la cesaci!n de tal actividad lleva consigo la desaparici!n de dicha
calidad. Es indi"erente cualquier declaraci!n de voluntad o acto "ormal.
/a comprobaci!n de la cesaci!n de la actividad mercantil deber*, por consiguiente,
"undarse en un e-amen cuidadoso de las circunstancias de cada caso concreto. Sobre
todo la cuesti!n se complica porque, aun despu3s de cesado el ejercicio pro"esional del
comercio, el sujeto se ve precisado "recuentemente a continuar durante alg0n tiempo las
operaciones de liquidaci!n de los negocios pendientes.
/a declaraci!n de quiebra del comerciante en actividad pone "in a su e-plotaci!n
comercial y por consiguiente, a su calidad de tal.
2rueba de la calidad de comerciante.
/a prueba debe tender a demostrar este ejercicio habitual y pro"esional de actos
mercantiles. Se trata de demostrar una situaci!n "*ctica. 2or consiguiente son admisibles
todos los medios de demostraci!n de los hechos, con la salvedad de que la con"esi!n,
por si sola, crece de "uerza demostrativa. /a prueba de la calidad de comerciante debe
suministrarla el que a"irme su e-istencia, ya sea el actor o el e-cepcionante.
Capacidad para ejercer el comercio
El c!digo de comercio legisla solamente sobre la capacidad de hecho o capacidad de
obrar. .o hay incapaces de derecho para ser comerciante, esto es, no hay normas que
establezcan la imposibilidad jur'dica de adquirir la calidad de comerciante.
El principio general es el de que toda persona que tiene la libre administraci!n de sus
bienes, es h*bil para ejercer el comercio #art. @ p*rra"o $% c!d. com.&.
Dncapaces.
/os menores de $( a4os, los dementes declarados en juicio, los sordomudos que no
saben darse a entender por escrito #art. )> c!d. com.& carecen en absoluto de la libre
administraci!n de sus bienes, por lo que "alta uno de los presupuestos legales para el
ejercicio del comercio establecidos por el art. @ p*rra"os $% c!d. com.
2ero los arts. >>: inc. $+% y >,) del c!d. civil admiten que el tutor o curador de un
incapaz obtengan autorizaci!n judicial para continuar o cesar los establecimientos de
comercio o industria que este hubiera heredado o en los que tuviera alguna parte.
6ambi3n el padre que ejerce la patria potestad del incapaz puede solicitar esa
autorizaci!n.
2ero lo que no pueden hacer, ni aun con licencia judicial, es iniciar una nueva
e-plotaci!n mercantil. Comenzar una actividad comercial importa e-poner el
patrimonio del incapaz a todas las alternativas e incertidumbres propias de toda
especulaci!n que se inicia. Si el establecimiento heredado o adquirido por otro titulo
gratuito no "uera provechoso, le queda siempre al representante legal del incapaz el
recurso de solicitar autorizaci!n para liquidarlo.
7uien realiza materialmente los actos de comercio que integran la e-plotaci!n del
establecimiento es el representante legal y cuando as' ocurra, adem*s de tal car*cter, el
representante legal investir* la calidad de "actor con conocimientos t3cnicos especiales
en el ramo. 7uien adquiere la calidad de comerciante es aquel en cuyo nombre se
ejercita la actividad mercantil, lo que trae como consecuencia que sea el incapaz y no su
representante legal el que debe ser considerado comerciante.
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M7u3 decir si el representante legal decidiera ejercer una actividad mercantil en nombre
de su representado sin requerir la pertinente venia judicialN /a "alta de este requisito
legal constituye un impedimento para que el incapaz adquiera la calidad de comerciante.
Aayor de $( a4os. Emancipaci!n.
/a emancipaci!n o la autorizaci!n y su correspondiente inscripci!n y publicaci!n son
su"icientes para hacer del menor un comerciante. Ellas son, simplemente, los requisitos
o presupuestos cuyo cumplimiento previo con"iere al menor la aptitud y posibilidad de
adquirir la calidad de mercader mediante el ejercicio e"ectivo de la actividad mercantil
en las condiciones establecidas por el art. $%.
El art. $:) c!d. civ. dice8 /os emancipados adquieren capacidad de administraci!n y
disposici!n de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por titulo gratuito antes o
despu3s de la emancipaci!n, solo tendr*n la administraci!n; para disponer de ellos
deber*n solicitar autorizaci!n judicial, salvo que mediare acuerdo entre ambos c!nyuges
y uno de ellos "uere mayor de edad.
Seg0n el art. $:> c!d. civ. los emancipados no pueden ni con autorizaci!n judicial8 $%&
aprobar cuantas de sus tutores y darles "iniquito; +%& hacer donaci!n de bienes que
hubiesen recibido a titulo gratuito; :%& a"ianzar obligaciones.
El art. $? c!d. com. establece que toda persona mayor de $( a4os puede ejercer el
comercio con tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente.
a) Capacitaci!n parcial por obtenci!n de un titulo habilitante.; El art. $+( p*rra"o
+% c!d. civ. dispone8 9esde los dieciocho a4os el menor puede celebrar contrato
de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni autorizaci!n de su
representante, quedando a salvo al respecto las normas del derecho laboral. El
menor que hubiere obtenido titulo habilitante para el ejercicio de una pro"esi!n,
podr* ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizaci!n.
Aientras que el art $+( p*rra"o :% dice8 el menor puede administrar y disponer
libremente los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio
civil o penal por acciones vinculadas a ellos.
b) Emancipaci!n por matrimonio.; El art. $:+ p*rra"os $% c!d. civ. dice8 los
menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil
con las limitaciones prevista en el art. $:>. 2ero por aplicaci!n del art. $? c!d.
com. la capacidad del menor emancipado para ejercer el comercio s!lo se
adquiere luego de cumplidos $( a4os. El art. $>>? c!d. civ. proh'be a los
menores emancipados ceder, sin e-presa autorizaci!n judicial, inscripciones de
la deuda p0blica nacional o provincial, acciones de compa4'as de comercio o
industria, y cr3ditos que pasen de quinientos pesos. Dgualmente, los menores que
han contra'do matrimonio sin autorizaci!n no tendr*n hasta los veinti0n a4os la
administraci!n y disposici!n de los bienes recibidos o que recibieren a titulo
gratuito, continuando respecto de ellos el r3gimen legal vigente de los menores,
salvo ulterior habilitaci!n. Entonces, los menores emancipados por matrimonio
no adquieren por esa sola circunstancia capacidad para ejercer el comercio, pero
habi3ndose liberado ya de la patria potestad no podr* ser ya el padre quien les
otorgue la autorizaci!n para ejercer el comercio, sino que habr* de requerirla al
juez.
c) Emancipaci!n por habilitaci!n de edad.; 2uede ser otorgada8 a& por el padre o la
madre que est3n en ejercicio de la patria potestad sobre el menor; b& por el juez,
a pedido del tutor o del propio menor. Cuando la habilitaci!n de edad es
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otorgada por el padre o la madre en ejercicio de la patria potestad, debe ser
instrumentada mediante escritura publica, la que debe inscribirse en el Hegistro
de Estado Civil y Capacidad de las 2ersonas. Si la habilitaci!n de edad es
concebida por el juez, la sentencia judicial, en su calidad de instrumento p0blico
suple a la escritura publica. En este supuesto, se inscribir* la sentencia en el
Hegistro ya citado. Entonces, para ejercer el comercio los menores, deben
cumplirse los motivos "ormales #inscripci!n y publicidad& completados con una
autorizaci!n judicial. 2ero a0n as' mismo, el menor emancipado no tiene
capacidad civil plena, ya que ni aun con autorizaci!n judicial puede hacer
donaci!n de bienes que hubiese recibido a titulo gratuito ni a"ianzar
obligaciones. 2ara colmar tal vicio de su capacidad, le es menester lograr la
autorizaci!n judicial para ejercer el comercio. Con ella se completar* la
capacidad plena contemplada en el art. @ del c!d. com.
5utorizaci!n para ejercer el comercio.
/a segunda hip!tesis contemplada en el art. $? es la de la autorizacin legal. /a
autorizaci!n debe ser e"presa e inscrita en el Hegistro 2ublico de comercio y publicada.
/a autorizaci!n debe ser e-presa pero no "ormal, puede darse por instrumento p0blico o
privado. En este 0ltimo caso deber* ser reconocido o rati"icado personalmente por el
autorizante ante el Ouez de Comercio que disponga la inscripci!n de ella en el Hegistro
2ublico. 2ero no puede concederse por testamento, ya que importar'a prolongar la patria
potestad m*s all* de su t3rmino legal de duraci!n.
Solo e-cepcionalmente la autorizaci!n puede ser t*cita como ocurre en el caso del
menor asociado al comercio de su padre.
9ebe ser previa a la iniciaci!n del comercio. /os actos realizados antes de otorgada la
autorizaci!n son nulos, pero podr*n ser con"irmados una vez subsanada la incapacidad.
9ebe ser inscripta en el Hegistro 2ublica de comercio.
9ebe ser publicada. /a publicaci!n debe ordenarla el Ouez de Comercio, mediante el
procedimiento que 3l establezca, ya que la ley nada dice.
/a ley no prev3 el supuesto del menor hu3r"ano o desprovisto de progenitores en
ejercicio de la patria potestad. /a autorizaci!n podr* ser con"erida por el Ouez, con
intervenci!n del tutor y del Ainisterio de Aenores, pero el tutor, por si solo, no podr'a
concederla porque la ley no le acuerda esa "acultad.
Btro caso es el del menor cuyos padres le niegan autorizaci!n para ejercer el comercio,
el igualmente puede solicitar la autorizaci!n del Ouez. /a "acultad judicial de acordar la
venia importa un "reno al ejercicio arbitrario y abusivo de la patria potestad en los casos
en que la negativa paterna pudiera aparecer como un acto injusto y perjudicial a los
intereses del menor.
M7u3 alcance tiene la autorizaci!n concedidaN Ella tiene car*cter general para todos
los actos y obligaciones comerciales. 1na autorizaci!n restringida carecer'a de valor.
/a autorizaci!n restringida equivale a la "alta de autorizaci!n.
E"ectos de la autorizaci!n.
1na vez concedida la autorizaci!n con las "ormalidades y requisitos establecidos por el
art. $$ c!d. com., el menor ser* reputado mayor para todos los actos y obligaci!n
comerciales.
2ero el menor queda as' con una doble personalidad8 con plena capacidad para el
ejercicio del comercio, y con capacidad limitada para el cumplimiento de negocios
civiles. Con lo que se dan algunas incongruencias.
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/a distinci!n entre actos vinculados al comercio y actos civiles es una cuesti!n que
deber* plantearse en cada caso concreto.
Constituci!n de sociedad por el menor.
a) El menor puede constituir sociedad con el padre como establece el art. $+ c!d.
com., no es necesaria ninguna autorizaci!n especial. Es una autorizaci!n tacita, el
0nico caso previsto por el c!digo #autorizaci!n restringida&. El menor carece de
capacidad legal para ejercer el comercio en otros ramos.
b) El menor puede constituir sociedad con terceros, es necesario que previamente haya
sido autorizado para ejercer el comercio #arts. $? y $$ c!d. com.&. El menor es
considerado como mayor para todos los actos y obligaciones comerciales.
Aenor no autorizado para comerciar.
El menor no autorizado o cuya autorizaci!n no llena los requisitos legales no puede
considerarse comerciante. .o se trata aqu' de nulidad sino de la imposibilidad de
adquirir la calidad de comerciante por ausencia de uno de los presupuestos legales.
En cuanto a los actos que el menor realice, considerados individualmente, habr* que
estudiar en cada caso concreto si el negocio realizado entra o no dentro de la categor'a
de actos que puede realizar de acuerdo con su capacidad civil ordinaria.
Hevocaci!n de la autorizaci!n.
2uede ocurrir que el menor autorizado para ejercer el comercio demuestre en la pr*ctica
su incompetencia para los negocios y ponga en peligro su patrimonio. En tal situaci!n,
la autorizaci!n concedida puede ser revocada; pero con el prop!sito de evitar
revocaciones arbitrarias por la sola voluntad de los progenitores, el art. $+ p*rra"o +%
c!d. com. dispone que la autorizaci!n no puede ser retirada sino por el Ouez, a pedido de
los padres, del tutor o del Ainistro 2upilar seg0n los casos, y previo conocimiento de
causa. 9eber* inscribirse en el Hegistro 2ublico de comercio respectivo y publicarse.
9esde el momento de su inscripci!n y publicaci!n, el retiro de la autorizaci!n produce
e"ecto "rente a terceros. 5ntes de dicho tr*mite producir* e"ectos contra terceros que la
conozcan.
En cuanto a los terceros, la revocaci!n no perjudica los derechos adquiridos ni tampoco
las operaciones en curso.
9esaparici!n de las causas que motivaron la revocaci!n.
2uede ocurrir que una vez retirada para ejercer el comercio, desaparezcan las causas
que motivaron la medida. .ada obstar'a a que en esa situaci!n la venia "uese concedida
nuevamente; pero entonces ya no ser'a su"iciente la autorizaci!n del padre o tutor, sino
que ella deber'a ser concedida por resoluci!n judicial.
/o e-puesto en este n0mero y en el anterior vale respecto e la autorizaci!n para ejercer
el comercio, pero no para la emancipaci!n por matrimonio. /a emancipaci!n por el
matrimonio resulta irrevocable esa capacidad podr'a cesar por otras causas distintas,
como por ejemplo, la demencia.
9i"erente es el supuesto de la nulidad del matrimonio, la que lleva aparejada la
cesaci!n de la emancipaci!n desde el d'a en que la sentencia declarativa de la nulidad
pase en autoridad de cosa juzgada.
/a emancipaci!n por habilitaci!n de edad puede ser revocada judicialmente cuando se
demuestre su inconveniencia, a pedido del padre, de quien ejerc'a la tutela al tiempo de
acordada del Ainisterio 2upilar.
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Situaci!n de los penados
El art. $+ c!d. penal dispone que la reclusi!n y la prisi!n por mas de tres a4os importan
la privaci!n, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administraci!n de los
bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedara
sujeto a la curatela establecida por el c!digo civil para los incapaces.
Cuando la pena es menor de : a4os no se produce esta incapacidad, no obstante que la
imposibilidad de hecho de la misma.
/os penados no pueden adquirir la calidad de comerciantes.
Dncompatibilidades
En el supuesto de las incompatibilidades, se trata de verdaderas prohibiciones legales
impuestas por motivos disciplinarios derivados de un estado social o del ejercicio de
una pro"esi!n o de un cargo. 2ero la violaci!n de la prohibici!n legal no esta sancionada
con la nulidad de los actos realizados, el c!digo no proh'be la realizaci!n de actos
mercantiles aislados a las personas que menciona, sino que les impide ejercer el
comercio #art. ++ c!d. com.&. Si alguno de los comprendidos en este precepto legal
realizara habitual y pro"esionalmente actos de comercio, no obstante la prohibici!n,
adquirir* la calidad de comerciante y podr* ser declarado en quiebra.
2rueba de que no se trata de una verdadera incapacidad legal es que, no obstante la
prohibici!n legal, el "allido no rehabilitado que ejerce el comercio readquiere de hecho
la calidad de comerciante.
E-amen de los incisos del art. ++ c!d. comercio8
1) Cajo la e-presi!n, corporaciones eclesisticas est*n comprendidas las
comunidades religiosas denominadas en derecho can!nico religiones. 9entro de
este concepto se incluyen las rdenes y las congregaciones, pero no las
asociaciones, que constituyen otra categor'a de entes colectivos.
2) Cajo la e-presi!n clrigos quedan comprendidos aquellos que han sido
consagrados a los divinos ministerios, a lo menos por la recepci!n de la tonsura
clerical. /a prohibici!n de e-plica porque tradicionalmente se ha considerado el
ejercicio del comercio como incompatible con el estado y las "unciones
eclesi*sticas. 9e los clrigos hay que distinguir los religiosos profesos, que son
aquellos que han emitido los tres votos #obediencias, castidad y pobreza& en
alguna religi!n. Estos religiosos pierden su capacidad para contratar, salvo
cuando comprasen bienes muebles con dinero al contado o cuando contratasen
por su conventos #art. $$=? c!d. civ.&.
#) /a e-presi!n magistrados civiles comprende el 2residente de la Hepublica, los
gobernadores de 2rovincia, los de los 6erritorios .acionales, los ministros y los
intendentes municipales, los miembros de los Ainisterios 20blicos "iscal y
pupilar. /a prohibici!n o incompatibilidad es estrictamente personal. /a
prohibici!n legal tiende a impedir el ejercicio pro"esional del comercio por las
personas sobre quienes recae la incompatibilidad.
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