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DILEMAS TICOS Y JURDICOS
EN LA PANDEMIA DEL VIH/SIDA

Disertacin de la Dra. Mara Isabel Prez de Pio
en sesin pblica del Instituto de Biotica
del 7 de mayo de 2009
3
DILEMAS TICOS Y JURDICOS
EN LA PANDEMIA DEL VIH/SIDA

POR LA DRA. MARA ISABEL PREZ DE PIO
1
En el mbito de la salud existe actualmente una verdade-
ra confusin entre lo que signifcan los derechos humanos, salud
pblica y discriminacin. Como consecuencia de ello el personal
de salud se encuentra confrontado a graves problemas para poder
cumplir fehacientemente son su tarea de prevenir el VIH/SIDA.
Ello tambin signifca que la esfera de accin del mdico sea cada
vez ms restringida.
Para poder comprender mejor el problema es necesario sa-
ber cul es el verdadero signifcado y alcance de estos trminos
as como tambin tener en cuenta que estos problemas se agrava-
ron por un cambio de paradigma tico a nivel de la Organizacin
Mundial de la Salud, OMS, en el ao1992.
Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948
Luego de la tragedia que signifc el nazismo, se adoptaron
medidas tendientes a evitar que hechos de esa naturaleza volvie-
1
Abogada. Delegada para Amrica Latina de SIDA Information Suisse. Miembro del Instituto de
Biotica dependiente de la Academia Nacional de Ciencias Morales y Polticas.
ANALES DE LA ACADEMIA NACIONAL DE CIENCIAS MORALES Y POLTICAS
4
ran a repetirse. La Declaracin Universal de Derechos Humanos
(1948)
2
en su art. 2 dice: Toda persona tiene los derechos y liber-
tades proclamados en esta Declaracin sin distincin alguna de
raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier
otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, naci-
miento o cualquier condicin. Ello signifca que todos los seres
humanos tienen los mismos derechos por la sola condicin de per-
tenecer a la especie humana.
Defnicin de salud de la OMS
La Constitucin de la OMS 1946
3
fue coincidente con los
principios de la Declaracin de 1948 al hacer referencia a la salud
como: Uno de los derechos fundamentales de todo ser humano
cualquiera sea su raza, religin, opinin poltica o condicin eco-
nmica social. De acuerdo a ello el derecho a la salud implica una
accin concertada para permitir el acceso por igual de todos los
individuos a los servicios de salud.
Finalidad de la salud pblica
La salud pblica, apoyada en los principios de la epide-
miologa, tiene una doble fnalidad: de prevencin, ejerciendo un
control efectivo de las enfermedades infecciosas, incluidas las de
transmisin sexual, y de curacin mediante la prestacin de ser-
vicios de salud. Sus objetivos secundarios tendran por fnalidad
aminorar las consecuencias de la enfermedad, garantizando a cada
individuo la mejor atencin sanitaria posible.
2
Proclamada por la resolucin 217-A (III) de la Asamblea General de Naciones Unidas el 10 de
diciembre de 1947.
3
Firmada por los representantes de 61 estados el 22 de julio de 1946.
INSTITUTOS 2009 - MARA ISABEL PREz DE PIO
5
Discriminacin
La accin de discriminar desde el punto de vista social, sig-
nifca dar trato de inferioridad a una persona o colectividad por
motivos raciales, religiosos, polticos o de otra ndole. El derecho
a no ser discriminado est directamente relacionado con la Decla-
racin Universal de Derechos Humanos de 1948 que hace refe-
rencia a los iguales derechos de todos los seres humanos.
Limitaciones a los derechos humanos
Actualmente el moderno concepto de la biotica indica el
respeto por la libertad individual del paciente y su autonoma para
decidir. No obstante es necesario tener en cuenta que estos dere-
chos no son ilimitados, como sera en el caso de una enfermedad
infecto-contagiosa que ponga en peligro la salud y por ende la
vida de terceros. Por lo tanto el ejercicio de la autonoma, como
derecho a tomar libremente determinadas decisiones, est limita-
do por los iguales derechos de los dems.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948,
en su art. 29 dice: Toda persona tiene deberes respecto a la co-
munidad puesto que solo en ella puede desarrollar libre y ple-
namente su personalidad. En el ejercicio de sus derechos y en el
disfrute de sus libertades, toda persona estar solamente sujeta a
las limitaciones establecidas por la ley, con el nico fn de asegu-
rar el reconocimiento y respeto de los derechos y libertades de los
dems, y de satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden
pblico y del bienestar general en una sociedad democrtica.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto
de San Jos de Costa Rica
4
en su art, 4 dice: Toda persona tie-
ne derecho a que se respete su vida. El art. 32 punto 2 ampla el
concepto diciendo: Los derechos de cada persona estn limitados
4
Firmada en la ciudad de San Jos, Costa Rica, el 22 de noviembre de 1969. Entrada en vigor:
18/7/78.
6
por los derechos de los dems, por la seguridad de todos y por las
justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica.
La Constitucin Argentina en su art. 19 dice: Las acciones
privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a
la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn solo reserva-
das a Dios, y exentas de las autoridad de los magistrados.
Cambio de paradigma tico en 1992:
Nuevo Paradigma de Salud de la OMS
El ao 1992
5
, mediante un compromiso poltico mundial de
los ms de 190 pases que conforman la OMS, se pone en aplica-
cin un Nuevo Paradigma de Salud, que va a constituir el Nuevo
Marco Orientador Sanitario para la Formulacin de las Polticas
Mundiales de Salud,
6
y que tendra por objetivo:
Determinar y jerarquizar medidas prioritarias para atender
las necesidades bsicas para el desarrollo, y luego elegir y poner
en prctica las que sean compatibles con los recursos a mano y
que tengan probabilidades de xito
7
.
El Director General de la OMS, Dr. Hiroshi Nakajima, pre-
cis que ese cambio era indispensable tanto desde un punto de
vista socio-econmico como poltico. Si bien ello no signifcaba
que la salud estaba en manos de los polticos; sin duda stos no
perciban el problema de la misma manera que los profesionales
de la salud. Los economistas del desarrollo y las instituciones de
5
OMS. Alocuciones del Director General Dr. Hiroshi Nakajima al Consejo Ejecutivo y a la
Asamblea Mundial de la Salud. A44/DIV/4. Ginebra 1991.
6
OMS. Alocuciones del Director General Dr. Hiroshi Nakajima al Consejo Ejecutivo y a la
Asamblea Mundial de la Salud. A45/DIV/4. Ginebra 1992.
7
Ello signifc poner en aplicacin una nueva tica sanitaria utilitarista ya que la vida y la salud
de todas las personas no era la principal prioridad.
7
fnanciacin hablaban nicamente de: mitigar la pobreza y propi-
ciar el desarrollo econmico.
Mitigar la pobreza en estos planes signifca destinar la ma-
yor parte de los recursos para el desarrollo econmico en lugar
de invertirlos en salud y educacin
8
.
A esos fnes se propone implementar a nivel mundial un de-
sarrollo sostenible: los pases solo podrn atender sus necesidades
sanitarias con recursos limitados, las donaciones estn fuertemen-
te desaconsejadas. La limitacin de recursos para salud, privile-
gian una atencin primaria de salud selectiva en base a eleccin
de prioridades.
El rol del gobierno proveedor cambi para permitir a los
mercados actuar libremente sin ningn control lo que permitira
lograr una situacin econmica foreciente para toda la humani-
dad. Actualmente la crisis fnanciera demostr la falla de estos
planes. Es as que en estos momentos nos encontramos con una
economa mundial destruida, as como la salud y la vida de mu-
chas personas.
En estos planes, centrados en disminucin de la poblacin,
la iniciativa de supervivencia infantil no fue considerada priori-
dad. Cuando el Dr Hiroshi Nakajima, present ante el Consejo
Ejecutivo de 1991
9
la necesidad de un Nuevo Paradigma de Sa-
lud dijo: La OMS est presionada a ser selectiva y concentrar
los recursos en unas pocas actividades que prometan resultados
ostensibles a bajo costo, ya que los recursos son limitados. Para
justifcarlo dijo que: Poco sentido tendra para un nio sobrevivir
a la poliomielitis un ao para morir de paludismo al ao siguien-
te o no poder tener un crecimiento que le permita llegar a ser un
adulto sano y productivo.
8
El Dr. Nakajima dijo al respecto que todo ello estaba creando una cuestin de tica fundamental
ya que las enfermedades seran ms difciles de curar pues no se combatira la raz del problema.
9
WHO. A Paradigm for Health. A Framework for New Public Health Action. Executive Board,
A44/DIV/4, 1991.
8
La salud estara ubicada en el centro el desarrollo y de ca-
lidad de vida
10
.
Curiosamente sta haba sido la propuesta de la Fundacin
Rockefeller
11
en 1979 adoptada poco despus por el Presidente del
Banco Mundial Robert McNamara, como alternativa para pases en
desarrollo; esta propuesta dejaba de lado la prevencin de las enfer-
medades no seleccionadas; ello signifcaba tambin una violacin a
los derechos humanos y a la propia defnicin de salud de la OMS.
Los objetivos de este Nuevo Paradigma fueron reafrmados
en el ao 1999 con la introduccin del Nuevo Universalismo
12
en
base a eleccin de prioridades en salud y programas costo-bene-
fcio. De acuerdo a los objetivos de este Nuevo Paradigma de la
Salud cuando los recursos son muy escasos las enfermedades que
no tengan probabilidades de xito no sern atendidas; sin duda el
SIDA forma parte de este grupo de enfermedades.
a) Qu signifca un nuevo paradigma
El trmino Paradigma de origen griego hace aqu referencia
a una especie de estructura intelectual que permite comprender
ciertos aspectos de la realidad. Un cambio de paradigma signifca
una nueva manera de observar esa realidad.
Para que un Nuevo Paradigma de la salud surja es condicin
indispensable que el anterior haya sido considerado totalmente
caduco. En consecuencia la gravedad del problema reside no so-
lamente en que implica un cambio irreversible y total de la visin
de la salud, sino que para que ese cambio se imponga es necesario
10
El Dr. Nakajima dijo: que los avances en las ciencias biomdicas capaces de prolongar la
vida lo hacan a veces a costa de su calidad; ello puede presentar ciertos problemas ticos y
contradicciones que habr que considerar.
11
Walsh J, Warren K: Selective primary health care: an interim strategy for disease control in
developing countries, New England Journal of Medicine, 1979, 301: 967-974.
12
Brown Phyllida. Who urges coverage for all, not coverage of everything British Medical
Journal 1999; 318:1305 (15 May).
9
que se produzca tambin un cambio en los principios y valores
que caracterizan a nuestro mundo occidental y cristiano.
El que la propuesta de solucin a los problemas de salud se
haya canalizado a travs de un cambio de paradigma en todos los
rdenes de la sociedad
13
y no con una modifcacin a nivel de los
programas, nos da la pauta de que los cambios que iban a reali-
zarse implicaran una modifcacin sustancial en las legislaciones,
tanto a nivel internacional como de los pases.
b) Nuevo Paradigma de la Salud - Exclusin de la jus-
ticia y la solidaridad
1) Se pone en aplicacin un doble estndar de normas sa-
nitarias. Ello implica dar recomendaciones diferentes
segn se trate de pases ricos o pobres, lo que permite
manipular la ciencia para hacer aceptables ciertas reco-
mendaciones; debido a ello muchos de los riesgos en sa-
lud quedan librados al azar.
2) Cambio en el concepto de Salud Pblica. Lo que interesa
no es la salud de las personas sino la utilidad que el indi-
viduo presta al organismo social. La Salud Pblica ya no
cumplir fehacientemente con su funcin, tanto preventi-
va como curativa, lo que favorece un aumento importante
de la morbilidad.
3) Abandono del Juramento Hipocrtico. Actualmente la
tica sanitaria atae solamente a las relaciones entre el
sector de la salud y la sociedad
14
.
4) Cambio en los valores ticos a nivel profesional. En estos
planes el primer valor protegido no es la vida ni la inte-
gridad fsica de las personas sino la urgente necesidad de
13
Dicho por el Dr. Hiroshi. Nakajima, Director General de la OMS, en sus alocuciones al Consejo
Ejecutivo y A la Asamblea Mundial de la Salud en 1992.
14
Documento EB 97/16.
10
limitar la poblacin mundial, especialmente en los pa-
ses pobres
15
. Se utiliza como argumento la proteccin del
ecosistema
5) La eutanasia es vista como positiva
16
, para el paciente,
sus familiares, y muy especialmente para la economa.
6) Los programas deben ser sostenibles o sustentables, los
recursos son muchas veces fjados por lo organismos de
crdito internacional sin tener en cuenta las necesidades
sanitarias de toda la poblacin. La globalizacin ha per-
mitido imponer a nivel mundial un plan dirigido central-
mente por los organismos de Naciones Unidas.
7) Necesidad de una Nueva tica Planetaria permisiva de
estos cambios de valores.
c) Dilemas ticos del Nuevo Paradigma de la Salud
En una entrevista

al Dr. Hiroshi Nakajima
17
en relacin con
el tema de la tica dijo: que en efecto sa sera la discusin del
futuro ya que la tica Monotesta existente no podra aplicarse
pues no era posible volver a escribir la Biblia o el Corn; tal vez
sera posible volver a escribir el Juramento Hipocrtico, pero que
sin duda todo ello iba a crear un dilema
18
.
d) Doble estndar de normas sanitarias
Una de las consecuencias ms graves en relacin con la
pandemia del SIDA fue la implementacin de un doble estndar
15
Si bien estos planes ponen el acento en la economa, ella es nicamente el medio utilizado para
lograr la fnalidad ltima que es reducir la poblacin, especialmente en los pases pobres.
16
Entrevista de la periodista Marguerite Peeters al Dr. Hiroshi Nakajima, Ginebra, Suiza, 1996.
17
Marguerite Peeters, Ginebra, Suiza, 1996.
18
Sin duda lo que molesta de estas religiones es la defensa de la vida humana que ellas hacen en
primer lugar.
11
de normas sanitarias lo que permite que se den recomendaciones
diferentes segn se trate de pases pobres, actualmente llamados
de bajos o medianos ingresos, o pases ricos o de altos ingresos.
En los pases de bajos ingresos lo que se tiene principalmente en
cuenta es la cantidad de recursos disponibles. En cambio los pa-
ses de altos ingresos ponen en aplicacin estrategias fundadas en
los conocimientos cientfcos. Este doble estndar de normas sani-
tarias infuy sustancialmente en el aumento y falta de control de
la transmisin vertical en los pases pobres.
Este doble estndar de normas sanitarias constituye una abier-
ta violacin a la Declaracin Universal de Derechos Humanos de
1948 que determin que todos los seres humanos tienen los mismos
derechos por la sola condicin de pertenecer a la especie humana.
Pronto pudieron apreciarse las consecuencias que este cam-
bio de paradigma estaba produciendo en relacin con la salud y
la infeccin por el VIH/SIDA. Un Acuerdo Consensual OMS/
UNICEF
19
del ao 1992 recomend a las mujeres seropositivas
de los pases pobres amamantar a sus hijos. Segn inform el
ONUSIDA ya en el ao 1999 en el frica Subsahariana la cifra
acumulativa de muertes ocasionadas por la transmisin vertical
del VIH era de ms de 4 millones de menores de 15 aos; se cal-
cula que un tercio de esas muertes se debe a lactancia materna.
El argumento utilizado para aconsejar a las madres seropo-
sitivas que amamantaran a sus hijos fue que en las zonas donde
exista una alta incidencia de enfermedades de la infancia suspen-
der la lactancia materna era ms peligroso que la posibilidad de
una infeccin por el VIH; teniendo en cuenta el importante valor
nutricional e inmunolgico de la leche materna.
Esta argumentacin no tuvo en cuenta que en los pases
como los del frica subsahariana donde la prevalencia por el VIH
19
OMS/UNICEF. Declaracin Consensual con motivo de la Consultacin OMS/UNICEF sobre la
transmisin del HIV y Lactancia Materna. Documento WHO/GPA/92.1. (1992).
12
es muy alta, cerca del 40% de las mujeres sufre de desnutricin
grave. En estos casos el valor nutricional e inmunolgico de la le-
che materna es mucho menor y la posibilidad de una infeccin por
el VIH es muy alta ya que la acidez gstrica del estmago de un
lactante no es sufciente para matar el virus del VIH como ocurre
en nios mayores y adultos
20
.
En una reveladora entrevista realizada por la periodista M.
Peeters de Bruselas, Blgica (comunicacin personal, 1996), el Dr.
Mark Belsey, que haba sido Jefe del Programa de Salud Materno
Infantil de la OMS dijo: La promocin de la lactancia materna
aun en el caso de una infeccin por el VIH es un ejemplo de al-
gunas de las interpretaciones del Nuevo Paradigma de la Salud de
la OMS. La limitacin de recursos debe verse como un parmetro
tico. Es as como las madres de los pases pobres se ven obliga-
das a elegir entre dejar morir de hambre a sus hijos o exponerse a
contagiarlos por el VIH. Debido a recomendaciones de este tipo
los problemas sanitarios como el VIH/SIDA no han dejado de au-
mentar como las estadsticas lo muestran.
Se debe precisar que el problema a nivel de los pases no
es solo una cuestin de recursos sino tambin de falta de decisin
poltica. Los especialistas en el problema sealan como ejemplo
que pases como Cuba, con una situacin econmica muy dif-
cil, han podido lograr estndares de salud muy buenos como es
el caso de la transmisin vertical. En cambio Argentina con una
economa descripta como exitosa est lejos de haber solucionado
ese problema.
20
Dicho por el Dr. Claude Griscelli, Profesor de Pediatra y Gentica del Hospital Necker de Pars,
Francia, en una entrevista titulada: Priorit: proteger les femmes , realizada por la Revista
SIDALERTA del 31 de febrero de 1994, Paris, Francia.
13
La transmisin del VIH/SIDA
Desde que le SIDA hizo su aparicin hace ya ms de treinta
aos, se ha convertido en uno de los mayores problemas de salud
pblica de las ltimas dcadas, ya que no existe un tratamiento
efectivo que cure la enfermedad ni vacuna para prevenirlo.
El VIH/SIDA es una enfermedad infecciosa causada por un
virus, de transmisin sexual por lo menos en el 80% de los casos.
El virus del SIDA se llama VIH: Virus de la Inmunodefcien-
cia Adquirida, ya que ataca nuestro sistema inmunitario. La palabra
SIDA signifca Sndrome de la Inmunodefciencia Adquirida.
El VIH se transmite de una persona infectada a otra sana por
intermedio de los lquidos y secreciones corporales.
El virus del VIH puede entrar tanto por una piel lastimada o
irritada en profundidad como por las mucosas an intactas.
La sangre, el esperma en el hombre, los fuidos vaginales en
la mujer y la leche materna contienen una importante cantidad de
virus.
El VIH ha sido encontrado igualmente aunque en menor
cantidad, en otras secreciones y lquidos corporales como en la:
saliva, lgrimas, orina y materia fecal.
A pesar que se saba que el VIH/SIDA era una enfermedad
infecciosa
21
de transmisin sexual, se introduce la confdenciali-
dad asociada al secreto y la voluntariedad del test de deteccin del
VIH; ello ha contribuido a la expansin de la pandemia.
Todo ello trajo como consecuencia una serie de dilemas ticos
y jurdicos que ponen en peligro la salud y la vida de las personas
e implican una grave responsabilidad civil y penal de parte de los
organismos especializados, los gobiernos y el personal de salud.
21
Ello signifc darle al VIH/SIDA un estatus particular, aun cuando no exista ninguna razn
mdica en apoyo de esta decisin.
14
Poltica Mundial sobre el VIH/SIDA
Confdencialidad asociada al secreto
Durante los primeros diez aos de la epidemia del SIDA se
comenz a elaborar una poltica sanitaria por la que se colocaba
la libertad del individuo por encima de la responsabilidad ante
terceros. Debido a ello los conocimientos en epidemiologa, gra-
cias a los cuales la mayor parte de las epidemias han podido ser
erradicadas o controladas, no han sido aplicados en la pandemia
del SIDA y las leyes que regulan los problemas causados por epi-
demias muchas veces fueron ignoradas.
Dicha poltica fue propiciada por los propios donantes del
primer Programa Mundial del SIDA quienes exigieron que se
mantuviera a nivel mundial el concepto de la confdencialidad
asociada al secreto. Debido a ello el profesional tratante necesita
el consentimiento previo del paciente para determinar las medidas
de diagnstico adecuadas; si el paciente es positivo al VIH y se
niega a que ello sea comunicado a sus contactos, el mdico tam-
poco puede comunicarlo a personas en peligro de contagio. Las
razones que se dieron desde la OMS
22
es que el VIH/SIDA es una
enfermedad incurable; permitir al paciente guardar secreto es la
mejor manera de protegerlo de la discriminacin. Este argumento
es violatorio de los derechos humanos que son los derechos de to-
das las personas y de los principios de salud pblica sobre preven-
cin y tratamiento de todas las enfermedades. Adems presenta la
paradoja de permitir discriminar para evitar ser discriminado. La
razn por la cual en el caso del VIH/SIDA no es posible permitir
guardar secreto, se debe a que es una enfermedad infecciosa de
transmisin sexual en un nmero elevado de casos.
22
Sostenido en los aos 80 por el Dr. Jonathan Mann, Director del Primer Programa Mundial del
SIDA a nivel de la OMS.
15
Cul debe ser la prevencin del VIH/SIDA?
En primer lugar con respecto al concepto del SIDA
23
se pue-
de decir que: No existe ninguna razn mdica vlida de conceder
un status particular al VIH/SIDA
24
y de renunciar a los principios
relativos a las enfermedades infecciosas incurables, especialmente
las de transmisin sexual, que consisten en:
Proteger a las personas no infectadas.
Identifcar a las que lo estn: el test de deteccin del VIH
o de deteccin de anticuerpos anti VIH son los instru-
mentos decisivos de diagnstico.
El paciente debe de conocer cules son los riesgos de
contagio y cmo se los puede prevenir. Adems se debe
reforzar el sentido de responsabilidad para que las perso-
nas se abstengan de comportamientos de riesgo lo que es
de fundamental importancia para poder detener el avance
de la pandemia.
La infeccin por el VIH es por el momento incurable y no
se dispone de una vacuna para prevenirla. Desde que la persona
se infecta hasta que se enferma con alguna de las llamadas enfer-
medades oportunistas del SIDA, pueden pasar ms de diez aos
durante los cuales, y pese a no tener ningn sntoma de enferme-
dad, pueden infectar a los dems. El test de deteccin del VIH va
a permitir hacer un buen diagnstico, lo que es esencial para poder
luchar a nivel individual y social contra esta grave enfermedad
infecto-contagiosa.
Por ello la prevencin debe hacerse en dos niveles:
a) Primero: Una efcaz prevencin individual, que posibili-
te tratar al enfermo de SIDA, para lo cual cada uno debe
23
Sida Information Suisse. Concept SIDA. Bulletin des Mdecins Suisses. 1989;70:1989-97.
24
Bayer R. Public health policy and the AIDS epidemic: An end to HIV exceptionalism? New Eng
J Med.1991;324:1500-4
16
saber si est infectado por el VIH. La poblacin deber
tener una informacin franca, completa y fundada cient-
fcamente. Se deben dar a conocer cules son los riesgos
de contagio, cul es la prevencin ms adecuada y qu
limitaciones tienen los mtodos propuestos como pre-
vencin. Adems el individuo debe estar consciente de
sus derechos y obligaciones con respecto a la sociedad.
b) Segundo: Adoptar las medidas proflcticas necesarias
para proteger a toda la poblacin ya que las enfermedades
infecciosas no pueden ser combatidas solamente adoptan-
do medidas individuales sino que es indispensable aplicar
los conocimientos de la epidemiologa. Para luchar ef-
cazmente contra una enfermedad infecciosa epidmica es
necesario que toda la poblacin tome conciencia que lo
ms importante es evitar nuevos contagios. Las medidas
ms adecuadas para una prevencin efcaz son:
La deteccin de rutina.
La notifcacin obligatoria de las personas infectadas.
La aplicacin de leyes que regulan los problemas cau-
sados por las epidemias.
Tambin es necesario tomar en cuenta la posibilidad de in-
feccin en el medio hospitalario a los fnes de proteger a todos los
pacientes y al personal de salud.
Cientfcamente se conoce que es recomendable para la socie-
dad y para el propio seropositivo el conocer cuanto antes su estado
infeccioso. Las razones por las que un seropositivo debe conocer
su estado infeccioso por el VIH, se relacionan con los benefcios
del tratamiento antirretroviral. Cuanto ms precoz es el tratamiento,
existen mejores posibilidades de reducir, postergar o inhibir:
La carga viral en el plasma sanguneo y el semen.
La diseminacin interna rpida del virus. El virus, aunque
los tests ms sensibles no lo detecten se aloja en san-
17
tuarios a los que las drogas no pueden acceder y puede
mantenerse en forma latente de modo que los frmacos
no tienen efecto. Los cientfcos denominan a esos san-
tuarios reservas vrales y pueden encontrarse en algu-
nas clulas del sistema inmune, en el cerebro, la mdula
espinal, el tracto genital y otros rganos. Desde estas re-
servas virales es de donde la infeccin vuelve a apare-
cer si se detiene la medicacin; por ello resulta imposible
erradicar el virus del SIDA con las terapias actuales.
La formacin de cepas virales agresivas que pueden es-
capar a la respuesta inmunolgica y a la terapia.
El dao irreversible del sistema inmunitario, lo que lleva
ms tarde a las infecciones oportunistas.
La transmisin inconsciente de virus.
La emergencia de mutantes virales resistentes a los medi-
camentos. Cuanto ms tardamente se inicia el tratamien-
to antirretroviral, mayor es la probabilidad de inducir la
seleccin de mutantes virales resistentes a los medica-
mentos.
Todas estas evidencias ponen de manifesto que el derecho
de los posibles infectados a ocultar o desconocer su estado infec-
cioso solo los perjudicara y adems se estara discriminando a los
convivientes que podran ser infectados por el VIH.
Cul debe ser la relacin mdico-paciente en el caso
de una infeccin por el VIH?
El punto central de la problemtica tica en medicina es la
relacin mdico-paciente entendida como fdelidad y subordina-
cin del mdico a los valores absolutos de la persona humana
25
. El
paciente es el agente principal de la gestin de su salud que toma
25
Sgreccia E. Manual de Biotica, Mxico: Editorial Diana, 1996, pginas 196-200.
18
la iniciativa de dirigirse a otro, el profesional mdico, quien por su
preparacin y experiencia es capaz de ayudarlo.
La relacin mdico-paciente para el caso del VIH/SIDA
debe ser inferida de las normas generales de la atencin mdica:
El mdico como agente especializado debe dar las reco-
mendaciones ms seguras a su paciente y nunca puede
proponerle como una opcin ciertos comportamientos
que a conciencia sabe que son inadecuados o peligrosos.
Es una cuestin de tica Fundamental de parte del per-
sonal tratante, no solo aconsejar al paciente de manera
ptima sino tener en cuenta que en el caso del VIH/SIDA
hay terceros involucrados a quienes se los podra llevar a
contagiarse o contagiar a otros una enfermedad mortal.
Aspectos doctrinarios del secreto mdico
Genricamente el secreto mdico se apoya en principios
morales y jurdicos. Los principios morales tienen su base en el
Juramento Hipocrtico
26
. En nuestro pas el Cdigo de tica M-
dica
27
en su artculo 66 dice: El secreto mdico es un deber que
nace de la esencia misma de la profesin. El inters pblico, la
seguridad de los enfermos, la honra de las familias, la respeta-
bilidad del profesional y la dignidad del arte exigen el secreto.
El artculo 67 agrega: El secreto profesional es una obligacin.
Revelarlo sin justa causa, causando o pudiendo causar daos a
terceros, es un delito previsto por el artculo 156 del Cdigo Penal.
No es necesario publicar el hecho para que exista revelacin, basta
la confdencia a una persona aislada.
26
En los planes mundiales de salud actuales se considera que el Juramento Hipocrtico no es
de aplicacin ya que las relaciones no se entablan entre el mdico y su paciente sino entre los
servicios de salud y la sociedad.
27
Confederacin Mdica Argentina. Cdigo de tica Mdica, 1955.
19
Los principios jurdicos se apoyan en el orden pblico, el
contrato y la justa causa. El orden pblico y el contrato sustentan
el principio del secreto absoluto, mientras que la justa causa cons-
tituye la base jurdica del secreto relativo. La justa causa puede ser
de orden tico, penal y legal, y ella es la razn capital del secreto
mdico
28
.
Excepciones al secreto mdico
Si bien normalmente el mdico debe de guardar secreto so-
bre lo que concierne a su paciente, en ciertos casos por imposicin
legal debe notifcar ciertas enfermedades o situaciones. Entre ellas
se mencionan las enfermedades infectocontagiosas, incluidas las
venreas que deben ser denunciadas ante las autoridades sanitarias
por imperativos legales. Estas situaciones confguran justa causa
para no guardar secreto profesional
29
.
Lo que est en cuestin en relacin con el problema del
VIH/SIDA no es la confdencialidad que siempre debe de existir,
sino el secreto.
Se suele decir que la mujer embarazada tiene el derecho
absoluto de decidir luego de una informacin completa, si desea
aprovechar o no estas intervenciones y cualquiera que sea la deci-
sin de la mujer, debe aceptarse y respetarse
30
.
En la mayor parte de los pases de bajos ingresos si la mujer
decide a favor de sucedneos de la leche materna debe ella misma
pagrselos. Adems en estos pases las mujeres carecen incluso de
la posibilidad de poder hacerse el test de deteccin de anticuerpos
28
Bonnet E. Medicina Legal, Lpez Libreros Editores, Buenos Aires, Argentina, 1980.
29
Fraraccio J. A. Medicina Legal, Editorial Universidad, Buenos Aires 1997.
30
ONUSIDA Prevencin de la transmisin materno-infantil del VIH. Ginebra, Suiza 1999. pgs
6-13.
20
anti-VIH, por lo que no saben si estn infectadas. En la mayora de
los casos tampoco disponen de medicacin para reducir la carga
viral en la sangre y evitar contagiar a sus hijos durante el emba-
razo. En cuanto a los sucedneos de la leche materna no estn
disponibles y la recomendacin es amamantar en todos los casos.
Por ello los derechos de las mujeres son vlidos si coinciden con
los planes mundiales.
Para lograr una prevencin efcaz, es de mxima importan-
cia, poder hacer un temprano diagnstico, para lo cual es indis-
pensable que la mujer se haga el test de deteccin del VIH. No
obstante, se ha puesto de manifesto que uno de los problemas ms
importantes para poder hacerlo efectivo, se debe a los propios pro-
tocolos OMS/ONUSIDA sobre dicho test de deteccin del VIH.
En un documento del ao 2005, sobre polticas para la de-
teccin del VIH, la OMS y el ONUSIDA exponen los lineamien-
tos de lo que llaman un enfoque basado en los derechos. Curiosa-
mente se dice que, la voluntariedad del test debe permanecer en
el corazn de todas las polticas y programas sobre el VIH/SIDA,
ambos para cumplir con los principios de los derechos humanos y
asegurar de manera sostenible los benefcios de la salud pblica.
La primera pregunta que surge es si cumple este protocolo
con la fnalidad buscada que es evitar las desigualdades de gnero
que seran las que contribuyen a la propagacin del VIH/SIDA. De
acuerdo a dicho protocolo el test de deteccin del VIH debe ser:
Voluntario, precedido o seguido de consejos, confden-
cial, cubierto por el secreto profesional y cumplir con el
requisito del consentimiento informado.
Si la mujer as lo desea se ofrecer a su esposo o compa-
ero sexual la posibilidad de hacerse el test de deteccin
del VIH.
Entre las desventajas de hacerse el test, se menciona en pri-
mer lugar el peligro para la mujer de ser abandonada por su esposo
21
y/o sufrir ostracismo de parte de su familia y la sociedad. En la
prctica se ha podido comprobar que en un elevado nmero de
casos la mujer se niega a hacerse el test o, en el caso de saberse
infectada, que sea comunicado a su compaero sexual.
Ello se puso de manifesto en un programa realizado en
Burkina Fasso, frica
31
para reducir la transmisin vertical. Se
contaba con la posibilidad de proporciona el test de deteccin del
VIH y medicamentos antirretrovirales. Pese a ello cerca del 50%
de las madres rechazaron hacerse el test de deteccin del VIH por
los temores sealados en el cuestionario que se les dio; en conse-
cuencia la posibilidad de que el marido pudiera conocer su estado
infeccioso por el VIH fue escasa (7,7%).
Todo ello permite algunas refexiones. En primer lugar si la
mujer decide no hacerse el test de deteccin del VIH la primera
perjudicada es ella misma ya que dicho test es imprescindible para
poder hacer un diagnstico y tratarla si corresponde. Adems si
est infectada y no lo sabe puede infectar o re-infectar a sus hijos
y a su esposo o compaero sexual.
Cul es la responsabilidad del mdico que conociendo to-
das estas evidencias acepta hablarle a su paciente de las desventa-
jas de hacerse el test de deteccin?
Ello pondra tambin en cuestin el consentimiento infor-
mado, pues para que la informacin sea valedera debe ser mdica-
mente correcta y entendible para el paciente
32
.
Curiosamente cuando se analiza este protocolo, que supues-
tamente tiene por objeto proteger los derechos de las mujeres, no
se menciona el caso contrario, que sea el hombre el que pueda
estar infectado y negarse a que se comunique a su esposa o com-
31
Captulo sobre la Prevencin de la Transmisin Vertical de la Madre al Nio (PTMB) Centro
Mdico San Camilo de Ouagadougou. Burkina Faso, frica.
32
Comit Permanent des Mdecins Europens, On Information to Patients and Patient
Empowerment. Documento, CPME/AD/Brd/1109904/080/EN. Bruselas, Blgica, 11 setiembre,
2004.
22
paera sexual el riesgo de infeccin; estos son los casos que se
presentan ms a menudo pues la bisexualidad es una prctica muy
comn en nuestra sociedad
33
.
Detrs de todas estas contradicciones y silencios existe una
evidente manipulacin que hace muchas veces difcil poder apre-
ciar dichas incongruencias.
Adems se pone en evidencia que cuando, el citado docu-
mento del 2005, hace referencia a cumplir con los principios de
los derechos humanos y asegurar de manera sostenible los be-
nefcios de la salud pblica, los derechos humanos no son ya los
derechos de todas las personas: el principio de justicia (darle a
cada uno lo que le corresponde), ha sido violado; indudablemente
la salud pblica ya no previene ni trata todas las enfermedades
34
.
Entre las propuestas actuales, costo-efectividad de los orga-
nismos especializados ONUSIDA (Programa Mundial del SIDA),
la OMS y UNICEF, para los pases de bajos ingresos se mencio-
nan los servicios de planifcacin familiar y la interrupcin del
embarazo
35
. Es extremadamente preocupante que se recomienden
todos los mtodos de contracepcin para prevenir el VIH/SIDA
sin advertir a las mujeres que las pldoras anticonceptivas y la pro-
gesterona inyectable favorecen la infeccin por el VIH. Cientfca-
mente
36
se pudo comprobar que las hormonas producen cambios
en las clulas del tracto vaginal lo que hace a la mujer ms sus-
ceptible de infectarse y a la vez la situacin puede verse agravada
si la mujer se infecta en el perodo de lactancia. Aun cuando la
33
Ello se ha puesto de manifesto en especial con los hombres que cumplen una condena carcelaria,
los que suelen tener relaciones homosexuales en la crcel, pero tienen adems sus parejas
mujeres e hijos. A menudo estos hombres se infectan por el VIH y debido a que se permite
guardar secreto, esas mujeres y sus hijos pueden ser infectados por el VIH.
34
Sin duda est en causa el cambio de paradigma tico a nivel de la OMS en 1992, puesto en
aplicacin mediante un compromiso poltico de los gobiernos, y nunca tratado a nivel
parlamentario.
35
En lugar de prevenir la transmisin vertical se suprimen vidas humanas.
36
Sommerfeld J.: The Pill Linked to Aggressive HIV. Study Reported to the Ninth Conference
on Retroviruses and Opportunistic Infection. (27 February 2002), MSNBC, February 27, 2002.
23
pareja use condn en sus relaciones sexuales ello no sera seguri-
dad sufciente
37
, teniendo en cuenta la importante reduccin de la
confabilidad del condn para el caso de la mujer.
El Dr. Henri Lastredet, miembro de la Academia de Medi-
cina de Francia
38
, advirti que el preservativo masculino no era
mayor proteccin para la mujer ya que, cuando un hombre se lo
coloca sus manos estn ya humedecidas con secreciones uretrales
y bulbouretrales preeyaculatorias, que aparecen mucho antes que
la ereccin completa permita la colocacin del preservativo.
La pared externa del preservativo ya est ms o menos recu-
bierta por dichas secreciones lubricantes conteniendo el virus del
VIH en proporciones variables pero idnticas a las que se encuen-
tran en el esperma, tanto en el caso de que la persona sea seroposi-
tiva o est enferma del SIDA. Por lo tanto un sujeto seropositivo,
aun usando preservativo, es potencialmente capaz de infectar a su
compaera seronegativa, (o compaero, el receptor en las relacio-
nes entre varones), ya que en la parte externa del preservativo habr
necesariamente una cantidad ms o menos importante del virus.
Al respecto se sabe que incluso una cantidad menor de virus
puede ser captada por macrfagos que estn siempre presentes en
una herida abierta en la piel o a nivel de mucosas. El VIH se puede
introducir en un macrfago, viajar a travs del cuerpo y en unos
aos enfermar a esa mujer. El Dr. Lastredet dice que a menudo
este asunto es ocultado a las mujeres que son las ms perjudicadas
ya que el preservativo para el VIH/SIDA cumple la misma funcin
que los guantes que se coloca el cirujano para operar: no debe ha-
ber tocado nada que no est esterilizado.
Adems es necesario tener en cuenta que en el caso del VIH/
SIDA el contagio no es solo a nivel genital ya que el VIH puede
37
Pudney J, Oneta M, Mayer K et al. Pre-ejaculatory fuid as potential vector for sexual transmission
of HIV-1. The Lancet, 1992, 340: 1470.
38
2 Lestradet H. Le SIDA, propagation el prvention. Rapports de la comisin VII de LAcadmie
nationale de mdecine, avec commentaires. Editions de Paris 1996.
24
entrar por cualquier herida en la piel o por las mucosas aun in-
tactas. Estudios recientes han demostrado que incluso la piel sana
es vulnerable a nivel genital,
39
lo cual aumenta el riesgo para la
mujer.
Un ejemplo interesante es el Programa de Prevencin del
VIH/SIDA del Ministerio de Salud Pblica de Argentina en base
a evitar la discriminacin, este programa no se centra en sealar
el peligro de los comportamientos de riesgo a los fnes que sean
evitados, o en campaas a favor del test de deteccin del VIH
para los grupos de riesgo, o advirtiendo del peligro de la lactan-
cia materna en caso de una infeccin por el VIH, sino en resaltar
todo aquello que se puede hacer sin peligro de contagio para el
SIDA. Uno de los sorprendentes ejemplos de comportamientos
sin riesgo, segn una campaa de prevencin del VIH/SIDA de
Argentina, fue la presentacin de un cartel con una pareja de ho-
mosexuales besndose en la boca. Se suele adems silenciar el
peligro de la prostitucin homosexual y la alta mortalidad de los
travestidos puesta de manifesto en un artculo cientfco
40
, con el
agravante que los medios de comunicacin suelen presentar esa
profesin como glamorosa.
De acuerdo a una informacin tcnica del ONUSIDA
41
el
coito anal entraa un riesgo particularmente elevado de transmi-
sin del VIH para el receptor en las relaciones entre varones. El
riesgo que conlleva para ste el contacto sexual por va anal es va-
rias veces mayor que el correspondiente al de la mujer que mantie-
ne relaciones sexuales vaginales. El motivo es que el revestimien-
to epitelial del recto es muy fno y puede rasgarse con facilidad,
incluso las lesiones ms leves en el epitelio bastan para permitir
39
UNITED STATES: HIV Infects Women Through Healthy Tissue - US Study
Reuters (12.16.08): Julie Steenhuysen.
40
Palmero D, Ritacco V, Ruano S, et al. Multidrug resistant tuberculosis outbreak among trasvestite
sex workers, Buenos Aires, Argentina. International Journal Tuberculosis Lung Disease, 2005, 9:
1168-1170.
41
ONUSIDA. El SIDA y las relaciones sexuales entre varones. Ginebra, Suiza, octubre de
1997.
25
la entrada del virus del VIH; incluso si no se producen desgarros,
se ha sugerido la posibilidad de que la inmunidad natural al VIH
de las clulas del revestimiento rectal sea menor que las del reves-
timiento de la vagina. La presencia de ETS no tratadas como la
sflis, la blenorragia y la clamidiasis, puede aumentar considera-
blemente el riesgo de transmisin del VIH, y las ETS localizadas
en el ano y el recto a menudo cursan sin sntomas.
Adems el reemplazo del principio de justicia por una equi-
dad que no reconoce la igualdad de todos los seres humanos ha
llevado a una reinterpretacin de todas las legislaciones tanto a
nivel internacional como de los pases. En relacin con estos pla-
nes mundiales, es interesante considerar la legislacin sobre SIDA
de nuestro pas.
La Ley Nacional Argentina 23.798
42
, publicada en el Boletn
Ofcial en el mes de septiembre de 1990 trata el problema del VIH/
SIDA.
Artculo 1: Declrase de inters nacional la lucha contra
el sndrome de inmunodefciencia adquirida, entendin-
dose por tal a la deteccin e investigacin de sus agentes
causales, el diagnstico y tratamiento de la enfermedad,
su prevencin, asistencia y rehabilitacin, incluyendo sus
patologas derivadas, como as tambin las medidas ten-
dientes a evitar su propagacin, en primer lugar la educa-
cin de la poblacin.
Artculo 4 inciso f: El Poder Ejecutivo arbitrar medidas
para llevar a conocimiento de la poblacin las caracters-
ticas del SIDA, las posibles causas o medios de transmi-
sin y contagio, las medidas aconsejables de prevencin
y los tratamientos adecuados para su curacin, evitando la
difusin inescrupulosa de noticias interesadas.
42
Ley Nacional 23.798 para la lucha contra el sndrome de inmunodefciencia adquirida, SIDA,
publicada en el Boletn Ofcial en el mes de septiembre de 1990.
26
Artculo 6: Los profesionales que asistan a personas in-
tegrantes de grupos de riesgo de adquirir el Sndrome de
Inmunodefciencia estn obligados a prescribir las prue-
bas diagnsticas adecuadas para la deteccin directa o
indirecta de la infeccin.
Artculo 8: Los profesionales que detecten el virus del
VIH o posean presuncin fundada que un individuo es
portador, debern informarle sobre el carcter infecto-
contagioso del mismo, los medios y formas de transmi-
tirlo y su derecho a recibir asistencia adecuada.
Artculo 13: Los actos u omisiones que impliquen tras-
gresin a las normas de proflaxis de esta ley y las regla-
mentaciones que se dicten en consecuencia, sern consi-
deradas faltas administrativas, sin perjuicio de cualquier
otra responsabilidad civil o penal en que pudieran incu-
rrir los infractores.
El Decreto Reglamentario 1244 del mes de julio de 1991
43

dice:
Artculo 1: Se aprueba la reglamentacin de la Ley 23.798
que declar de inters nacional la lucha contra el Sndro-
me de Inmunodefciencia Adquirida (SIDA) que como
Anexo I forma parte integrante del presente decreto.
ANEXO I
Artculo 2 incisos a) y b): Para la aplicacin de la presen-
te Ley y de la presente reglamentacin debern respetar-
se las disposiciones de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, llamada Pacto de San Jos de Costa
Rica.
43
Decreto Reglamentario 1244 del Poder Ejecutivo del mes de julio de 1991 por el que se aprueba
la reglamentacin de la ley 23.798 que declar de inters nacional la Lucha contra el Sndrome
de lnmunodefciencia Adquirida (SIDA).
27
Inciso c: Los profesionales mdicos, as como toda per-
sona que por su ocupacin tome conocimiento de que una
persona se encuentra afectada por el virus del VIH, o se
halla enferma del SIDA, tienen prohibido revelar dicha
informacin y no pueden ser obligados a suministrarla
salvo en las siguientes circunstancias:
1) A la persona infectada o enferma o a su representante
legal.
2) A otro profesional mdico cuando sea necesario para
su cuidado.
3) A los Entes del Sistema Nacional de Sangre.
4) Al Director de instituciones hospitalarias en relacin
con los pacientes.
5) A los jueces en virtud de auto judicial dictado por Juez
en causas criminales o de asuntos de familia.
6) A los establecimientos de adopcin en virtud de la Ley
N 19.134.
7) Bajo la responsabilidad del mdico a quien o quienes
deban tener esa informacin para evitar un mal ma-
yor.

Inconstitucionalidad del Decreto Reglamentario 1244
Hasta este momento el Decreto Reglamentario 1244 es claro
en cuanto a considerar que el VIH/SIDA es una enfermedad infec-
to-contagiosa que involucra a terceros y que es necesario tomar
todas las precauciones para evitar su contagio, pero en el artculo
6 se contradice al prescribir:
El profesional tratante determinar las medidas de diag-
nstico a que deber someterse el paciente, previo consentimiento
28
de ste, le asegurar la confdencialidad y, previa confrmacin de
los resultados, lo asesorar debidamente.
Existe en este Decreto una evidente incoherencia entre lo
dicho en el artculo 2 y el artculo 6.
El artculo 2 trata correctamente el problema del VIH/SIDA
como una enfermedad infecto-contagiosa que involucra a terceros.
En cambio en el artculo 6 se argumenta como si el VIH/
SIDA fuese una enfermedad de status privado en la que el pacien-
te discrecionalmente pudiera decidir, haciendo uso del derecho de
autonoma.
Ello no sera aceptable ya que, en el caso del VIH/SIDA, el
derecho del paciente a decidir no puede ir ms all del derecho de
terceros involucrados y en peligro de contagio; como seran por
ejemplo, los contactos sexuales y familiares del paciente.
Es interesante comprobar que este artculo 6, adems de ser
inconstitucional ya que modifc la Ley
44
, estara violando la pro-
pia Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de
San Jos de Costa Rica que dice: Toda persona tiene derecho a
que se respete su vida y Los derechos de cada persona estn
limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de to-
dos y por las justas exigencias del bien comn, en una sociedad
democrtica.
Con respecto al derecho del paciente a la privacidad nuestra
Constitucin en el artculo 19 consagra el principio de reserva y
protege la esfera de privacidad de la persona, en la medida que no
afecte la moral pblica ni los derechos de terceros.
Queda claro que en el caso de una infeccin por el VIH/
SIDA los derechos del paciente estn limitados ya que dicha en-
fermedad afecta los derechos de terceros.
44
El captulo tercero de la Constitucin Nacional sobre Atribuciones del Poder Ejecutivo, artculo
99, inciso 2, dice: Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin
de las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias.
29
Salud Pblica - Norma SIDA en Perinatologa
Una situacin semejante se repite en relacin con la Norma
SIDA en Perinatologa
45
, que dice:
Considerando que la transmisin vertical (madre-hijo), es
el modo dominante de adquisicin de la infeccin por el VIH en
los nios, desde la madre infectada al feto va transplacentaria al
recin nacido durante el parto o al lactante por la leche materna,
es necesario:
Ofrecer informacin y formular recomendaciones.
Proporcionar atencin perinatal en base a conocimientos
cientfcos y avances tecnolgicos actualizados.
Por lo tanto se recomienda ofrecer serologa universal y vo-
luntaria para el VIH como parte del control prenatal de rutina
para todas las embarazadas en la primera consulta prenatal y a las
purperas que no controlaron su embarazo, previo al alta.
El VIH/SIDA y los Derechos Humanos
Directrices internacionales
Sexta Directriz Revisada
46
1. Los Estados debern establecer un marco nacional efec-
tivo para responder al VIH/SIDA que permita una actua-
cin coordinada de todas las ramas del gobierno.
2. Mediante apoyo poltico y fnanciero los Estados debern
procurar que se consulte a las comunidades en relacin
45
Norma SIDA en Perinatologa. Bs. As., 24/9/97. Aprobada por Resolucin 105/97. Vistas la Ley
Nacional de SIDA N 23.798, su Decreto Reglamentario N 1244/91 y el Decreto N 1269/92.
46
Organizada conjuntamente por la Ofcina del Alto Comisionado de la Naciones Unidas para
los Derechos Humanos y el Programa Conjunto de las Naciones Unidas sobre el VIH/SIDA.
Ginebra 25 y 26 de julio del 2002.
30
con la poltica de los programas sobre el VIH/SIDA y que
las organizaciones de la comunidad puedan realizar sus
actividades con efcacia, sobre todo, en materia de tica,
legislacin y derechos humanos.
3. Los Estados deber analizar y reformar la legislacin sa-
nitaria para que las disposiciones sobre enfermedades de
transmisin casual no se apliquen indebidamente al VIH/
SIDA y que estas disposiciones concuerden con las obliga-
ciones internacionales en materia de derechos humanos.
4. Los Estados debern reexaminar y reformar las leyes pe-
nales y los sistemas penitenciarios para que concuerden
con las obligaciones sobre derechos humanos y que no se
apliquen indebidamente a los casos del VIH/SIDA ni se
utilicen contra los grupos vulnerables.
5. Los Estados debern promulgar o robustecer leyes que
combatan la discriminacin contra los grupos vulnera-
bles y velar por el respeto a la vida privada, la confden-
cialidad y la tica en la investigacin.
6. Los Estados debern adoptar medidas polticas que re-
gulen los bienes, servicios, e informacin sobre el VIH/
SIDA.
7. Los Estados debern aportar y apoyar servicios de asis-
tencia jurdica que enseen los derechos a las personas
con el VIH/SIDA. Utilizar los tribunales, ministerios de
justicia, defensores cvicos, ofcina de denuncias sanita-
rias y de derechos humanos.
8. Los Estados en colaboracin con la Comunidad, debe-
rn fomentar un entorno protector y habilitante para las
mujeres, nios y otros grupos vulnerables combatiendo
prejuicios y desigualdades.
9. Los Estados debern fomentar una difusin amplia de
programas creativos de educacin y comunicacin di-
31
seados explcitamente para convertir las actitudes de
discriminacin y estigmatizacin contra el VIH/SIDA en
actitudes de comprensin y aceptacin.
10. Los Estados deberan velar para que el sector pblico y
privado, generen cdigos de conducta sobre cuestiones
del VIH/SIDA que conviertan los principios de derechos
humanos en cdigos de deontologa profesional dotados
de procedimientos para hacerlos cumplir.
11. Los Estados debern crear instituciones de vigilancia y
aplicacin que garanticen la proteccin de los derechos hu-
manos en lo que respecta al VIH en particular de las perso-
nas con VIH/SIDA, sus familiares y las comunidades.
Los Estados debern cooperar a travs de todos los progra-
mas y organismos pertinentes del sistema de Naciones Unidas en
particular el ONUSIDA y establecer procedimientos efcaces a ni-
vel internacional.
Cambios propuestos en el Marco Jurdico Regulador
para el VIH/SIDA
Sin duda uno de los puntos ms preocupantes en relacin
con la vigencia del Orden Jurdico, sin el cual no se concibe la
vida social, lo constituye la propuesta de cambios en el Marco Ju-
rdico Regulador para el VIH/SIDA. Temas como la confdencia-
lidad asociada al secreto
47
y la voluntariedad del test de deteccin
del VIH no se suelen mencionar, pese a ser fundamentales para
una prevencin efcaz del VIH/SIDA
48
.
47
Lo que est en cuestin no es la confdencialidad, que siempre debe existir sino el secreto,
tratndose el VIH/SIDA de una enfermedad infecto-contagiosa de transmisin sexual en el 80%
de los casos.
48
La que suscribe present dos temas relacionados con estos problemas a los organizadores de la
XV Conferencia Internacional de SIDA realizada en la ciudad de Mjico. Uno de ellos titulado:
Problemas por voluntariedad del test de deteccin del VIH. El otro; Polticas sobre lactancia
materna y VIH/SIDA en Argentina, este ltimo en base a una investigacin en el terreno;
32
Ya se mencionaron las limitaciones a los derechos humanos
a las que me remito. Por su parte el Cdigo de tica para el Equipo
de Salud
49
, en su captulo 2 De los Derechos Humanos, artculo 21
dice: El respeto de los derechos individuales llega hasta donde los
actos de las personas comienzan a lesionar el bien comn, pes es
ste el fn mismo de la tica social que nos habla de la convivencia
de los seres humanos.
Jurdicamente no cabe duda de la responsabilidad civil y
penal del seropositivo que sabe que est infectado por el VIH y
guarda secreto. Ello le permite transmitir el VIH a sus contactos
sexuales y/o familiares lo que confgura causar intencionalmente
lesiones corporales gravsimas. Tambin la negativa a realizarse el
test de deteccin del VIH implica una responsabilidad muy grave,
pues puede llevar a infectarse o re-infectarse de una enfermedad
sin cura, a sus contactos sexuales y/o familiares. Especialmente
preocupante es el caso de la mujer embarazada, que de ser positiva
al VIH, puede con su negativa, infectar o reinfectar de una enfer-
medad mortal, a su hijo en gestacin o luego de nacido por lactan-
cia materna; este delito sin duda estara agravado por el vnculo.
Normas internacionales: Recomendaciones revisadas
sobre el test de deteccin del VIH CDC Atlanta EEUU
50
No obstante considerarse importante el test de deteccin del
VIH, el CDC de Atlanta EEUU recomienda tener en cuenta:
Confdencialidad y consentimiento informado.
Consejos sobre las ventajas y desventajas de hacerse el
test de deteccin del VIH.
ambos fueron rechazados, tanto como presentacin oral o posters. Luego se le comunic a la
que suscribe, que este ltimo tema sera publicado en un CD-ROM con el ttulo: Policies on
maternal breastfeeding and VIH/AIDS in Argentina, Abstract number: CDC0757.
49
Asociacin Mdica Argentina, con la colaboracin de la Sociedad de tica en Medicina (AMA).
Cdigo de tica Para el Equipo de Salud, 2001 - Siglo XXI - Ao 1
50
Centros de Control de Enfermedades, Atlanta, EEUU.
33
Derecho de la mujer a rechazar hacerlo.
Nunca puede ser obligatorio.
No se puede quitar la custodio del nio u otras conse-
cuencias negativas para la mujer
51
.
Es interesante destacar que esta recomendaciones violatorias
de la universalidad de los derechos humanos, las normas de salud
pblica sobre prevencin de enfermedades y las legislaciones de
la mayor parte de los pases, coinciden con el Protocolo OMS/
ONUSIDA sobre el test de deteccin del VIH, con el agravante
que el CDC de Atlanta siempre haba sido una referencia mundial
en informacin cientfca; ello demuestra la amplitud mundial de
estos planes.
Problemas legislativos debido a estas recomendaciones
Haciendo referencia a la parte pertinente de nuestra legisla-
cin, podemos comprobar que actualmente estas recomendacio-
nes mundiales est violando normas importantes de nuestro C-
digo Civil y Penal que dejan desprotegidos en muchos casos a la
poblacin sana.
Cdigo Civil Ttulo 3: De la patria potestad
Art. 264: La patria potestad es el conjunto de deberes y dere-
chos que corresponden a los padres sobre la persona y bienes de sus
hijos para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin
stos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado.
Privacin de la patria potestad
Art. 307: El padre o la madre quedan privados de la patria
potestad:
51
El derecho de la mujer a disponer de la salud y la vida de su hijo est ampliamente reconocido
en estas normas mundiales.
34
Por ser condenados como autor, coautor, instigador o cm-
plice de un delito doloso contra la persona o bienes de sus hijos.
Por poner en peligro la seguridad y la salud fsica.
Captulo 8: derechos y deberes de los cnyuges
Art. 199: podrn ser relevados judicialmente del deber de
convivencia cuando sta ponga en peligro cierto la vida o la inte-
gridad fsica, psquica o espiritual de uno de ellos, de ambos o sus
hijos.
Captulo 9: Causas de separacin
Art. 202: Se menciona en primer lugar el adulterio
52
.
Captulo 10: Efectos de la separacin
Art. 206: Los hijos menores de 5 aos quedarn a cargo de
la madre salvo causas graves que afecten el inters del menor.
Art. 209: Cualquiera de los esposos, haya o no declaracin
de culpabilidad en la sentencia de separacin, si no tuviera recur-
sos propios sufcientes ni la posibilidad razonables de procurrse-
los, tendr derecho a que el otro, si tuviera medios, le provea lo
necesario para su subsistencia.
53
Art. 210: Todo derecho alimentario cesar si el cnyuge que
lo percibe vive en concubinato o incurre en injurias graves contra
el otro cnyuge.
52
Por regla general cuando uno de los cnyuges se niega a que se comunique al otro la infeccin
por el VIH es que sabe que la infeccin se debi a relaciones extramatrimoniales.
53
Este artculo podra ser utilizado por la mujer para lograr obtener alimentos en caso de separacin
de acuerdo a las condiciones de la ley.
35
Convencin de los Derechos del Nio
El prembulo de esta Convencin dice que: El nio por su
falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidados
especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como
despus del nacimiento.
En su art. 6 dice: Los estados partes reconocen que todo
nio tiene derecho intrnseco a la vida.
El Cdigo Penal Argentino - Libro segundo: De los delitos
- Captulo 2: Lesiones
Art. 89: Se impondr prisin de un mes a un ao. al que
causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un dao que no est
previsto en otra disposicin de este Cdigo. El artculo 91, que
hace referencia a lesiones gravsimas, precisa que corresponder
pena de reclusin o prisin, de tres a diez aos, si la lesin produ-
jese una enfermedad mental o corporal incurable. El artculo 92,
agrava la pena, si concurriere alguna de las circunstancias enume-
radas en el artculo 80
54
; la pena para el caso del artculo 91, ser
de de tres a quince aos.
Captulo 4: Delitos contra la Salud Pblica, en el artculo
202 hace referencia a que: ser reprimido con reclusin o prisin
de tres a quince aos, el que propagara una enfermedad peligrosa
y contagiosa para las personas.
Tambin se desconoce la Ley 12.331 sobre Proflaxis anti-
venrea y examen prenuncial obligatorio que, sera de aplicacin
en el caso del VIH/SIDA.
54
El art. 80 menciona en el punto 1 el caso de ascendiente, descendiente o cnyuge sabiendo que lo
son; muchos de los contagios por el VIH, enfermedad venrea, se producen entre los cnyuges.
36
Cdigo de tica para el Equipo de Salud, Captulo 32, Del
Cuidado del Paciente con SIDA, artculo 528 dice: Las medidas
que se propongan deben serlo bajo severos criterios ticos legales
para evitar la propagacin de la enfermedad, como criterio supe-
rior de la salud pblica. El artculo 529 hace notar que la confden-
cialidad se presenta compleja cuando est en peligro la vida de ter-
neros. Se considera tico que en estas condiciones los miembros
del equipo de salud acten a travs del criterio del mal menor.
Sealo como contradictorio a lo dicho, lo expresado en el
artculo 532 que menciona de primera prioridad, entre otras, las
pruebas voluntarias de control. Como hemos visto, la voluntarie-
dad del test de deteccin del VIH no es aceptable en el caso del
VIH/SIDA. Tambin estara contradiciendo lo dicho en el mencio-
nado artculo 21 sobre la limitacin de los derechos individuales
cuando comienzan a lesionar el bien comn.
Fallo contra hombre que contagi VIH a su pareja
En relacin con todas estas incongruencias de salud pblica,
ticas y legislativas es interesante este fallo, uno de los prime-
ros sobre este tema en Argentina y que corresponde al ao 2003.
El Juez en lo Criminal de la ciudad de Rosario, Ernesto Gene-
sio, conden al acusado a tres aos de prisin en suspenso por
lesiones gravsimas considerando que haba actuado con dolo
eventual. Durante la instruccin del sumario a cargo del Juez
Adolfo Prunotto Laborde el acusado afrm que haban omitido
los preservativos una sola vez en que estaban alcoholizados. La
mujer en cambio neg esas afrmaciones diciendo que ellos haban
mantenido casi siempre relaciones sexuales sin condones y ella
haba quedado embarazada; la nia nacida de esta relacin no fue
infectada pero s lo fue su madre. La joven mujer argument falta
de informacin de un hecho que era conocido por su pareja y con-
sider importante el juicio para evitar que otras mujeres pudieran
ser infectadas por esta persona.
37
Anulan condena a joven con SIDA que contagi a su pa-
reja
En el mes de febrero del 2005 la Sala II de la Cmara Penal
de Apelaciones de la ciudad de Rosario anula esa condena a tres
aos de prisin en suspenso que se haba impuesto al joven enfer-
mo de SIDA que contagi a su pareja.
Los camaristas Humberto Jimnez, Juvencio Mestres y Ra-
mn Ros consideraron que la sentencia del Juez Ernesto Genesio
era nula por vicios procesales, dado que transgreda principios y
garantas constitucionales de rango fundamental, que afectan el
debido proceso y el derecho de defensa.
Los camaristas indicaron en su fallo que los testigos, el m-
dico tratante y el presidente de la ONG de Voluntarios contra el
SIDA, aportaron datos violando la obligacin de resguardar el
secreto profesional.
El Juez Laborde responsable del procesamiento haba citado
a declarar a ambos profesionales a los que haba relevado de su
obligacin de mantener secreto profesional a los fnes de averiguar
datos indispensables para el juicio; gracias a ello se pudo averiguar
que el acusado conoca su estado infeccioso desde 1996.
Es sorprendente lo dicho por la abogada del acusado, Matil-
de Bruera, que califc este juicio como retrgrado y de nefastas
consecuencias en materia de poltica penal y sanitaria. Pero ms
sorprendente an es el desconocimiento bsico de los camaristas
que actuaron en este fallo.
En urgente que estos temas sean tratados, tanto por mdicos
especialistas en VIH/SIDA como por abogados y legisladores, a
los fnes de corregir las irregularidades y confusiones que se han
ido introduciendo y que nos est llevando a una verdadera anar-
qua jurdica, legislativa y cientfca.
Todas estas incongruencias generan interrogantes sobre
Cul es la razn por la que el VIH/SIDA, enfermedad infecto-
contagiosa de transmisin sexual en un nmero elevado de casos,
38
haya sido dejada de lado en estas reglamentaciones que han prote-
gido de manera efectiva la salud de las personas?
Pese a todas estas evidencias los organismos especializados
OMS/UNICEF/ONUSIDA, no solo han ignorado los principios
de salud pblica y las recomendaciones de la ciencia sobre pre-
vencin del VIH/SIDA, sino que estn en el proceso de modif-
cacin de las leyes penales. En la XV Conferencia Internacional
de SIDA de Mjico, se puso de manifesto que en estos momentos
se sigue avanzando en la modifcacin defnitiva del Marco Jur-
dico Regulador del VIH/SIDA. El nuevo marco jurdico propues-
to tiene por objeto evitar que las personas infectadas por el VIH
o enfermas del SIDA puedan ser acusadas criminalmente, lo que
implica lograr su inimputabilidad. El permitirles guardar silencio
sobre su estado infeccioso puede llevar a infectarse o re-infectarse
a sus contactos sexuales y/o familiares, sin ninguna responsabili-
dad. Para su aceptacin se propone una alianza estratgica, que
tiene por fnalidad evitar el estigma y la discriminacin.
Sin duda los ms perjudicados por estas medidas son los
receptores en las relaciones entre varones y las mujeres; riesgo
agravado en los casos de prostitucin de travestis y meretrices.
Ninguna referencia a los comportamientos de riesgo como la pro-
miscuidad sexual, principal causa de que la pandemia siga crecien-
do; el coito anal sin duda tambin es uno de los comportamientos
de mayor riesgo.
La negativa de estos planes mundiales, a que se mencionen
los comportamientos de riesgo, implica un problema serio para el
personal de salud que, actualmente teme verse acusado judicial-
mente de discriminar, si advierte sobre alguno de estos peligros.
No cabe duda que las leyes para evitar la discriminacin
deben existir para reglar los problemas que surjan en una sociedad
en relacin con derechos y obligaciones entre los cnyuges, dere-
chos de admisin a los empleos, seguros de salud u otros proble-
mas de convivencia. No obstante esas leyes no pueden signifcar
un obstculo a la tarea del mdico u oponerse a la aplicacin de las
39
normas de salud pblica o de los principios de la epidemiologa
para proteger a toda la poblacin.
El documento afrma que los derechos humanos se carac-
terizan por ser universales (para todas las personas), absolutos
(pueden reclamarse indeterminadamente), innatos (inherentes a
todo ser humano), imprescriptibles (no se pierden en el tiempo),
irrenunciables, indivisibles e interdependientes, es decir que si se
desconoce uno de esos derechos se afecta el cumplimiento de to-
dos los dems.
Pero luego, el documento de la Fundacin agrega, que se
debe repensar el derecho y las prcticas en el sistema de salud,
ya que muchas veces desencadenan situaciones de marginacin y
estigmatizacin. El rol del Estado es visto como determinante para
que no se produzcan violaciones a los derechos humanos.
Es por ello que la revisin permanente de las normas jur-
dicas es una obligacin ya que NO siempre la ley va de mano de
la justicia.
Cuando se menciona la discriminacin se dice que si bien
todos somos iguales ante la ley hay que reconocer y respetar las
diferencias personales para implementar medidas que superen las
desigualdades sociales, hasta tanto desaparezcan las condiciones
que impiden la plena vigencia de la igualdad jurdica.
Es curioso comprobar que, luego de hablar de la universali-
dad de los derechos humanos se propone una violacin a esa uni-
versalidad. Bajo el argumento de superar las desigualdades socia-
les se justifcan otras desigualdades mucho ms graves que ponen
en peligro la salud y la vida de terceros. Se da as la paradoja que
se permite discriminar para evitar ser discriminado. Son eviden-
tes las inexplicables incongruencias detrs de estas campaas, de
supuesta defensa de los derechos humanos de los homosexuales y
las mujeres. En relacin con la pareja homosexual, el que se co-
noce como el receptor y la mujer en las relaciones heterosexuales,
son los ms perjudicados por estas propuestas, ya que se permite
40
a uno de ellos infectar al otro sin ninguna responsabilidad. Cmo
se entiende la proteccin de la homosexualidad y los derechos de
gnero? Solo uno de la pareja es sujeto de derechos humanos?
Es necesario estar infectado por el VIH o enfermo del SIDA para
poder gozar de la proteccin del derecho? Por qu se han aban-
donado los principios de la epidemiologa y las leyes que regulan
los problemas causados por epidemias, que permitieron luchar ef-
cazmente contra enfermedades epidmicas graves?
Algunos dilemas jurdicos y ticos en relacin con estos
problemas
La Norma SIDA en Perinatologa, que propone serologa
universal y voluntaria a las embarazadas estara permitiendo a la
mujer embarazada disponer de la vida de su hijo en gestacin o
luego de nacido por la lactancia materna en el caso de negarse a
hacerse el test de deteccin del VIH y fuese seropositiva. Cul
sera la responsabilidad de la mujer y del mdico en el caso que
el nio se infecte? Sin duda ello confgurara homicidio culposo
agravado por el vnculo en el caso de la madre; no obstante es ne-
cesario tener en cuenta que muchas veces la mujer desconoce este
peligro, como as tambin que puede morir prematuramente.
Por ello en estos casos los verdaderos responsables son los
profesionales de salud que proponen el test voluntario conociendo
todas estas evidencias; por lo tanto Podran incluso ser acusados
de instigadores
55
y partcipes criminales
56
con sus recomendacio-
nes en el caso que la infeccin se produzca?
La justifcacin del secreto en la confdencialidad y el proto-
colo OMS/ONUSIDA sobre la voluntariedad del test de deteccin
55 Instigacin consiste en inducir directamente a una persona a la realizacin de un delito. En el
caso que el hecho se produzca la pena sera ms grave pues estaran prestando una cooperacin
para cometer el hecho.
56 Participacin criminal en un sentido tcnico jurdico, hara referencia a quienes contribuyen
culpablemente a la produccin del delito y sin ser punibles como autores.
41
del VIH, propuestas mundialmente sostenidas, los hace gravemen-
te responsables de sus consecuencias. La misma situacin para los
gobiernos, los legisladores, las ONGs y las dems organizaciones
internacionales que se ocupan de la salud mundial y proponen es-
tas estrategias mintiendo u ocultando informacin.
Es muy importante tener en cuenta que la lucha por la vida
no debe selectivamente centrarse en el aborto, sino mencionar
todas estas muertes justifcadas como el derecho de la mujer.
En el caso de una co-infeccin Tuberculosis-VIH/SIDA, si
el paciente se acoge a la confdencialidad asociada al secreto en re-
lacin con VIH/SIDA, el mdico puede encontrarse ante un difcil
dilema. En relacin con TB el mdico ubicar a los contactos del
paciente para comunicarles la infeccin y si corresponde tratarlos.
Si el mdico no comunica a los contactos sexuales y familiares
del paciente la situacin en relacin con el VIH/SIDA estara vio-
lando la tica mdica y tratndose el SIDA de una enfermedad
mortal podra ser acusado de cmplice de tentativa o de homicidio
culposo en caso de muerte.
Conclusin
Sin duda los cambios estructurales de los aos 90 han trado
el caos para la salud mundial y muy especialmente a nivel de Am-
rica Latina; ello se ha puesto de manifesto en relacin con el VIH/
SIDA. La experiencia acumulada durante todos estos aos desde
que esta enfermedad apareci pone en evidencia que las polticas
de salud pblica implementadas en los pases de bajos ingresos,
como muchos de la regin de las Amricas, han resultado nefastas,
totalmente inefectivas y violatorias de la igualdad de los pueblos.
Para la puesta en aplicacin de estos planes se ha tergiversa-
do el verdadero signifcado de trminos como: derechos humanos,
42
salud pblica, epidemiologa y discriminacin. El que los trmi-
nos sigan siendo los mismos pero su signifcacin sea otra ha sem-
brado una total confusin.
Debido a que los derechos humanos ya no son los derechos
de todas las personas, se suelen utilizar selectivamente los dere-
chos de las mujeres y los nios orientndolos hacia los fnes mun-
diales dando recomendaciones muchas veces reidas con la cien-
cia lo que los hace ms vulnerables a la enfermedad y a la muerte.
Existen actualmente grupos de individuos de los pases pobres que
son a menudo utilizados como cobayos en investigaciones reidas
con la tica y expuestos a enfermedades mortales sin que ello sig-
nifque ninguna responsabilidad.
El que los logros de la ciencia y la tcnica, que permitie-
ron reducir la morbilidad y mortalidad infantil, no sean aplicados
actualmente en los pases de bajos ingresos, implica un cambio
fundamental en el sistema de valores por el que se haba regido
nuestra humanidad luego de la tragedia que signifc el nazismo.
Por su parte los mdicos y el personal de salud no saben
a ciencia cierta si deben respetar el Cdigo de tica Mdica, las
recomendaciones errneas de los organismos internacionales o las
leyes que a veces estn en completa contradiccin con las normas
generales del derecho. Todo ello nos ha llevado a una verdadera
anarqua idiomtica, tica, jurdica, cientfca y mdica mundial.
Es urgente a nivel de los organismos especializados en salud
revisar todas estas confusas estrategias y dar a los pases recomen-
daciones que respeten los verdaderos derechos humanos, los prin-
cipios de la tica mdica, la epidemiologa y las normas de salud
pblica sobre prevencin y tratamiento de las enfermedades.
No cabe duda que toda legislacin como herramienta para
poner en aplicacin el derecho a la salud, de acuerdo a la propia
defnicin de la OMS, debe respetar los derechos iguales de todos
los individuos.
Todo ello nos muestra claramente que lo que se est logran-
do no es el control de la pandemia sino su franca expansin.

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EN LA PANDEMIA DEL VIH/SIDA

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