12 Libro Derecho Civil Derecho de Sucesiones PDF

Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Edixon M.
Esteban Dionicio
PRESENTACIN
Estimado alumno, la Universidad Los Angeles de Chimbote te da la Bienvenida al
presente CURSO VIRTUAL del ere!ho de Su!esiones" Asimismo, te saluda Edi#on $iguel
Esteban ioni!io, abogado, % do!ente titular del presente !urso"
El presente !urso a desarrollar es de suma importan!ia %a &ue propor!iona a ustedes
los estudiantes, la dogm'ti!a (ur)di!a del dere!ho su!esorio, a *in de &ue obtengan un
!ono!imiento amplio % espe!)*i!o sobre las distintas institu!iones vin!uladas al dere!ho
su!esorio % &ue la misma tiene relevan!ia para las rela!iones humanas % *amiliares"

La Universidad Los Angeles de Chimbote pretende a trav+s del presente !urso *ormar
pro*esionales !on una visi,n amplia % espe!)*i!a sobre las diversas *iguras e institu!iones
(ur)di!as &ue intervienen en el dere!hos de su!esiones- Su naturale.a (ur)di!a, % apli!a!i,n
pr'!ti!a en la solu!i,n de !on*li!tos (ur)di!os"
Asimismo tiene por ob(etivo brindar al alumno los !o!imientos t+!ni!os (ur)di!os, para
un me(or desempe/o en el asesoramiento en una determinada situa!i,n (ur)di!a"
El presente !urso virtual es un material edu!ativo intera!tivo entre la !omputadora, el
usuario % el do!ente, &ue orienta personali.adamente el pro!eso de !apa!ita!i,n" Se desarrolla
en el mar!o de los sistemas de edu!a!i,n no presen!ial !on la a%uda de la herramienta
te!nol,gi!a"
0uestra institu!i,n !on este produ!to in*orm'ti!o ha elegido una de las prin!ipales
metodolog)as de !apa!ita!i,n na!ional % se pone a la pare(a o a la !abe.a de las prin!ipales
institu!iones edu!ativas no s,lo na!ionales sino interna!ionales en este mundo globali.ado"
Este !urso se presenta de *orma 'gil % din'mi!a, simpli*i!ando los !on!eptos !omple(os
% las e#pli!a!iones % persigue &ue el parti!ipante desarrolle su ini!iativa en el pro!eso de auto
aprendi.a(e"
Amigo, amiga parti!ipante +#itos en el !urso virtual, a *in de al!an.ar los ob(etivos
tra.ados"
El Docente
Derecho de Sucesiones
DESARROLLO DE LA SESIN NRO. 01
LA SUCESIN
La sucesin, es el hecho jurdico por el cual los
derechos y las obligaciones pasan de unas personas
otras. Aquellas a quienes se les transmite estos
conceptos suceden a los anteriores titulares. As hay
identidad en el derecho y cambio en el sujeto.
Genricamente el vocablo sucesin comprende los actos
intervivos y los mortis causas. in embargo, debemos
anotar que entre personas vivas se usa la palabra cesin
o transmisin, mas no sucesin. La palabra sucesin ha
sido adquiriendo su connotacin jurdica estricta
restringida a la transmisin como consecuencia del
!allecimiento de una persona" La sucesin e la
transmisin patrimonial y de otros derechos por causa de
muerte.
#n el lenguaje jurdico corriente se identi!ica a la
sucesin con el conjunto de sucesores, con el conjunto
de derechos y obligaciones materia de la transmisin, y
con ambos conceptos juntos.
$%#&'( #( LA )#*'(A + #( L' ,&#(#
#n el -erecho *omano, era indispensable que alguien
ocupara el lugar del di!unto a su !allecimiento,
continuando as su personalidad. #n !orma accesoria,
reciba tambin lo bienes. #n el -erecho germano, se
consider que e.tinguindose la persona con la muerte,
la sucesin no poda ser ella sino en sus bienes.
#l primer sistema, adoptado en algunas legislaciones,
recibe hoy muchas crticas. #n primer lugar, se trata de
1
una !iccin. Lo que est/ muerto no puede continuarse y
una ciencia social, como es la jurdica, no puede
apoyarse en !icciones, por que ello signi!ica admitir
puntos de partida !alsos.
Actualmente el heredero sucede al causante 0nicamente en
sus bienes.
#L#1#(2' -# LA $%#&'(
#stos son" #l causante, los sucesores y la herencia.
#l causante" es el actor de la sucesin, quien la causa,
quien la origina. e le denomina tambin de cujus, por
la !rase latina de cujus successione agitar, que
signi!ica3 aquel de cuya sucesin se trata3. 2ambin se
le llama heredado o sucedido.
Los sucesores" son los causahabientes, o sea, las
personas llamadas a recibir la herencia, que pueden ser
herederos o legatarios.
La herencia" est/ constituida por el patrimonio dejado
por el causante, entendindose por tal el activo y
pasivo del cual es titular el de cujus al momento de su
!allecimiento. e le denomina tambin masa hereditaria.
#s el objeto de la transmisin.
%LA# -# $%#&'(
La sucesin puede ser.
a4 2estamentaria.5
#l -erecho de sucesiones esta regido por un principio
regulador !undamental" la voluntad del causante. #ste es
el elemento que prima para determinar la !orma y entre
2
quienes debe distribuirse el patrimonio hereditario.
-icha declaracin esta condicionada a ciertas
!ormalidades y limitaciones, dentro de las cuales debe
!ormularse. Las primeras han sido creadas para
garanti6ar !ehacientemente que e trata, en e!ecto de la
voluntad del causante, y las segundas, para proteger a
las personas m/s allegadas al mismo. La voluntad debe
de!erirse mediante un acto jurdico" el testamento, en
cuyo caso nos encontramos ante una sucesin
testamentaria, testada o voluntaria.

b4.5 &ntestada.5
#n la mayora de los casos, la voluntad del causante no
es conocida cabalmente por cuanto ste ha !allecido sin
dejar testamento7 o, de haberlo hecho, resulta 8ste
incompleto o nulo.
1ediante un conjunto de normas que regulan la
transmisin hereditaria, el legislador ha creado una
transmisin hereditaria, el legislador ha creado una
voluntad supletoria7 la ley. #sta rige la sucesin a
!alta del testamento. %uando ello ocurre, nos
encontramos ante una sucesin denominada intestada o ab
intestato. e le conoce tambin con el nombre de
sucesin legal, trmino que ha quedado parcialmente
suprimido de nuestro ordenamiento.
c4 1i.ta.5
La sucesin es mi.ta cuando el testamento no contiene
institucin de herederos, o se ha declarado la caducidad
o invalide6 de la disposicin que lo instituye o cuando
el testador, que no tiene herederos !or6osos o
voluntarios instituidos en testamento, no ha dispuesto
de todos sus bienes en legados. #n estos casos, la
sucesin es testada en una parte e intestada en otra,
3
rigindose por el testamento y por la declaracin de
herederos.
d4 %ontractual.5
La sucesin contractual se encuentra e.presamente
prohibida en nuestra legislacin, a tenor de lo
prescrito en los artculos 9:;,;<= y <=>?. #l primero
dispone que no hay aceptacin ni renuncia de herencia
!utura" el segundo se@ala que es nulo el testamento
otorgado en com0n por dos o m/s personas7 y el tercero
e.presa que es nulo todo contrato sobre el derecho de
suceder en los bienes de una persona que no ha muerto o
cuya muerte se ignora. La sucesin contractual es
admitida tan solo parcialmente, en algunas
legislaciones.
1'-' -# $%#-#*
a4 )or -erecho )ropio.5
e sucede por derecho propio, o por cabe6as, cuando una
persona sucede a otra de manera inmediata y directa. #s
el caso de los hijos que heredan a los padres, o de los
padres que son llamados a heredar a los padres, o de los
padres que son llamados a heredar a sus hijos, o del
cnyuge sobreviviente.5
b4 )or representacin
e sucede por representacin sucesoria cuando el llamado
a recoger la herencia ha !allecido con anterioridad al
causante, o ha renunciado a la herencia, o ha sido
e.cluido de ella por estar incurso en alguna de las
causales de indignidad o desheredacin. #n este caso, la
persona impedida de recibir la herencia es reempla6ada
por sus hijos y descendientes. #n la representacin
4
sucesoria la herencia es por estirpe. #n nuestro
ordenamiento se aplica en lnea recta, 0nicamente en
!orma descendente y, de manera e.cepcional, en la lnea
colateral.
$%#&A( A 2B2$L' $(&C#*AL + A 2B2$L' &(G$LA*
La primera estD re!erida a la totalidad del patrimonio
objeto de la transmisin, o a una parte alcuota del
mismo sin especi!icacin determinada.
#l titulo es universal cuando se sucede al di!unto en
todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles
o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
#l titulo es singular cuando se sucede en una o mas
especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa o
en una o m/s especies indeterminadas de cierto gnero,
como un caballo, tres vacas, etc.
Eerencia.5
La sucesin es la transmisin patrimonial y de otros
derechos por causa de muerte.
#l patrimonio objeto de la transmisin constituye la
herencia.
a4 Eerencia.5
Llamada masa hereditaria total, acervo bruto, com0n o
ilquido. #sta constituida por el conjunto de bienes y
obligaciones. #sta constituida por el conjunto de bienes
y obligaciones de las que el causante es titular al
momento de su !allecimiento, incluyendo todo lo que el
di!unto tiene, o sea, el activo" y todo lo que debe, o
sea el pasivo.
La herencia asi entendida no es objeto de particin,
pues sta debe hacerse 0nicamente sobre el activo
5
remanente, cuando se haya cumplido con todas las
obligaciones.
b4 Eerencia en sentido estricto.
Llamada masa hereditaria neta, acervo liquido o
partible. #sta constituida por bienes de transmisin una
ve6 que se deducen los conceptos que la doctrina chilena
denomina bajas generales, y que de acuerdo a nuestro
ordenamiento son los siguientes"
<.5 -eudas comunes de la sociedad conyugal, Fart. G<:
del %.%.4
H.5 Las gananciales del cnyuge superstite" F art. G<;,
inciso ? %.%.4 la sociedad de gananciales !enece por la
muerte de uno de los cnyuges. Los gananciales se
dividen por mitad entre el cnyuge suprstite y los
herederos del cnyuges !allecidos F art. GHG %.%.4.
G.5 -eudas propias del causante" -ebe tenerse en cuenta
que la responsabilidad civil por acto ilcito de una
cnyuge no perjudica al otro en sus bienes propios ni en
la parte de los sociedad que la corresponde en caso de
liquidacin F art. G>I4.
=.5 Los derechos innatos y las obligaciones
personalsimas" #stos no son transmisibles. Los bienes
innatos son los derechos que por con!undirse con la
e.istencia misma de la persona, como la libertad, el
honor, la integridad !sica, el nombre, etc. (i son
valuables en dinero, ni transmisibles por sucesin, as
sea singular o universal.
?.5 %argas de la herencia" #l artculo ;9I determina que
son de cargo de la masA hereditaria los gastos del
!uneral y, en su aso, los de incineracin, que se pagan
pre!erentemente7 asimismo, los provenientes de la 0ltima
6
en!ermedad del causante y los de administracin. Art.
;:> %.%.
c4 Acervo imaginario
i bien la herencia, en sentido estricto, es la que
acrece el patrimonio de los sucesores como consecuencia
del !allecimiento del causante, para e!ectuar la
particin deben tomarse en cuenta los anticipos de
legtima o donaciones que el causante otorg en vida sin
dispensa de ser colacionados.
$%#'*#
Llamados tambin causahabientes, pueden ser herederos o
legatarios.
#l %digo %ivil, Jrancs los distingue en !uncin del
origen del titulo llamado heredero al que sucede por la
ley y legatario al que lo hace testamento.
#l %digo de <I;= ha adoptado la distincin cl/sica, al
se@alar en su artculo :G? que la institucin de
heredero es a titulo universal y comprender la totalidad
de bienes, derechos y obligaciones que constituyen la
herencia, o una cuota parte de ellos7 y que la
institucin de legatarios es a titulo particular y se
limita a determinados bienes.
E#*#-#*'
a4 )or la clases de sucesin
<.5 2estamentarios" %uando suceden en virtud de un
testamento.
H.5 Legales" %uando heredan por mandato de la ley a
!alta de testamento.
7
b4 )or su titulo.5
<.5 Legales" on todos aquellos a quienes la ley les
reconoce la calidad de herederos al establece el orden
sucesorio en la articulo ;<9 %.%. on todos los
parientes de la lnea recta sin limitacin alguna
descendientes y ascendientes y el conyuge, quienes
tienen la condicin de !or6osos7 y todos los parientes
de la lnea colateral hasta el cuarto grado de
consanguinidad, quienes tienen la condicin de no
!or6osos.
H.5 Coluntarios" on aquellos herederos que
voluntariamente pueden instituir el testador cuando no
tiene herederos !or6osos. #n tal virtud, pueden ser
cualesquiera de los herederos no !or6osos o personas sin
parentesco con el causante a quienes la ley no le
atribuya la condicin de herederos.
b4 )or la calidad de su derecho"
<.5 Jor6osos" e les denomina as no porque estn
obligados a recoger la herencia, pues el heredero puede
libremente aceptar o renuncia a ella. e les llama
tambin herederos reservatarios, en vista de que la ley
reserva para ellos una parte intangible del patrimonio
del causante. 2ambin son conocidos con el nombre de
legitimarios, pues la parte intangible que les est/
reservada de denomina legtima. Asimismo, se les
denomina herederos necesarios, pues necesariamente
heredan.
#stos herederos se dividen en dos clases"
5 Aquellos que tienen como legtima las dos clases" en
aquellos que tienen como legitima las dos terceras
partes de la herencia, como son los descendientes y el
cnyuge y aquellos que tienen como legtima la mitad de
la herencia, como es el caso de los ascendientes.
8
H.5 (o !or6osos" on aquellos herederos cuya vocacin
sucesoria no se presenta necesariamente, pues el
causante los puede eliminar por testamento.
#stos son los hermanos, los tos los tos abuelos, los
sobrinos, los sobrinos nietos y los primos hermanos.
)uede observarse que tanto los herederos !or6oso como
los no !or6osos son herederos legales, por cuanto su
derecho estD consagrado en el artculo ;<= que establece
el orden sucesorio.
c4 )or su relaciKn con el causante.
<.5 *egulares" on los parientes consanguneos o civiles
del causante, quienes est/n a su ve6 distinguidos por la
pro.imidad de grado.
H.5 &rregulares" on los herederos en !uncin de la
persona" el cnyuge, que esta unido al causante por el
vinculo u.orio y no por una relacin de parentesco, y el
#stado.
d4 )or el mejor derecho a heredar"
<.5 Cerdaderos" on aquellos a quienes le toca recibir
la herencia de acuerdo al orden sucesorio que se@ala la
ley o al testamento que los instituye.5
H.5 Aparentes" on aquellos que entran en posesin de la
herencia por considerarse que les corresponde la misma
de acuerdo al llamamiento hereditario, hasta que
aparecen herederos con mejor derecho a heredar, quienes
lo e.cluye.
L#GA2A*&'
#stos pueden ser de un bien o varios bienes determinados
o de una parte alcuota de un bien o de varios de esos
bienes o de la totalidad de la herencia7 a tenor del
articulo :?9.
9
-'(A2A*&'"
Los actos de liberalidad pueden tener e!ecto en vida de
donante y despus de su muerte. #n el primer caso no
encontramos ante un acto de liberalidad intervivos, que
puesto %odigo legisla en la seccion de los contratos
nominados. #n el segundo caso, se trata de una acto de
liberalidad mosrtis causa conocido como legado.
Los actos de liberalidad implican el empobrecimiento de
un sujeto y el enriquecimiento de otro. #sta es la
caracterstica que los distingue de los actos a titulo
gratuito, como pueden ser el mutuo, el comodato, el
mandato o el depsito. #stos no son actos de
liberalidad, porque la utilidad que de las mismas se
deriva para una parte no encuentra, en estos casos un
correlativo sacri!icio econmico de la otra.
%oncluimos" la liberalidad es esencialmente un acto a
titulo gratuito y ste no implica necesariamente una
liberalidad. #l negocio gratuito es el gnero7 la
liberalidad. #l negocio gratuito es el gnero la
liberalidad es una especie de ste.
#n nuestro ordenamiento, al tratarse de colacin en el
-erecho ucesorio, se remite la donacin a este Libro,
e.presando el articulo ;G< que las donaciones y otras
liberalidades que, por cualquier titulo, hayan recibido
del causante sus herederos !or6osos, se considerar/n
como anticipo de herencia para el e!ecto de
colacionarse, salvo dispensa de aqul Art. ;GH.
)or otra parte, al normar la donacin el artculo <9HH
%.%. indica que la que ha de producir sus e!ectos por
muerte del donante, se rige por las reglas establecidas
para la sucesin testamentaria, y el articulo <9G:
determina que el donante puede revocar la donacin por
las mismas causas de indignidad para suceder y de
10
desheredacin. #s decir, solo por estar ra6ones se
pueden dejar sin e!ecto, pues la regla general es que la
donacin, y por ende al igual el anticipo de legtima,
es irrevocable. Jinalmente, el artculo <9HI se ocupa de
la donacin ino!iciosa, se@alando que nadie puede dar
por va de donacin m/s de lo que puede disponer por
testamento, cali!icando de inv/lido el e.ceso. La
donacin est/ vinculada con los actos intervivos y con
los de 0ltima voluntad.
A%*##-'*#
Los sucesores acrecen su patrimonio, como se ha
e.plicado, incorporando a su haber la herencia
propiamente dicha7 vale decir, el activo sucesoral una
ve6 satis!echas las obligaciones. igni!ica que los
acreedores del causante tiene un derecho pre!erente. #s
una ve6 cubierto su crdito que debe entenderse la
transmisin con los sucesores. #sta pre!erencia incluye
a la legtima y, por tanto, al derecho de habitacin
sobre el hogar conyuga de que go6a el cnyuge
suprstite.
%omo quiera que la transmisin es autom/tica, de acuerdo
al articulo 99> y que el heredero solo responde de las
deudas y cargas de la herencia hasta donde alcancen los
bienes de sta por disposicin del articulo 99<.
%'1$(&-A-
e ha debatido mucho acerca de si la testamentaria o
sucesin, entendida como el conjunto de bienes dejados
por el causante, tiene o no personera jurdica, como
consecuencia de la actuacin del albacea o administrador
judicial, seg0n el caso. 1ientras no se lleve a cabo la
divisin y particin.
La testamentaria o sucesin no es otra cosa que una
11
comunidad, que ser/ copropiedad cuando se trate de
-erechos *eales, y titularidad compartida en los dem/s.
+ es que debe entenderse que la copropiedad solamente
a!ecta las cosas y nunca los bienes incorporales. %ada
sucesor es propietario proindiviso de los bienes comunes
de la herencia, en proporcin a la parte a la que tenga
derecho7 salvo que, trat/ndose de una sucesin
testamentaria, el causante haya dejado hecha la
particin Fart. ;?H4. olo as, cada sucesor ser/
propietario del bien asignado desde le momento de la
muerte del de cujus. *especto a los crditos, se
dividir/n entre los herederos en proporcin a la cuota
que tienen en la herencia. Fartculo ;9G4. #n relacin a
las deudas, la obligacin de pagarlas gravita sobre la
masa hereditaria, pero, la particin cada uno de los
herederos responde de esas deudas en proporcin a su
cuota hereditaria Fart. ;:<4.
12
APERTURA DE LA SUCESION
En Derecho sucesorio este concepto est referido al
inicio del proceso de la transmisin! para conocer
cundo! dnde " para #ui$nes de%e procederse a la
sucesin&
La apertura de la sucesin entra'a los si(uientes
aspectos)
a&* TIE+PO&*
Interesa sa%er el momento de la apertura& Ello
determinar)
,&* -uienes son los sucesores " su compati%ilidad "
di(nidad para suceder&
.&* Cuales son los %ienes de la transmisin&
/&* Cual es la Le" aplica%le! La le" #ue ri(en la
sucesion es a#uella 0i(ente al instante del
fallecimiento& Art& .,,12&
3&* La competencia del 4ue5
6&* -ue a partir del instante de la apertura se
retrotraen los efectos de la aceptacin " renuncia de la
herencia " le(ados! nace la indi0ision hereditaria por
la copropiedad #ue sur(e entre los herederos respecto de
los %ienes de la herencia " pueden cele%rarse contratos
so%re los derechos en una sucesin&*
%&* ESPACIO&*
Interesa sa%er el lu(ar de la apertura para efecto de
esta%lecer procesalmente una sola 7urisdiccin&*
c&* E8ECTO&*
Todo el proceso tiene como consecuencia la transmisin
1
de los %ienes materia de la herencia a a#uellos #ue
de%en reci%irla&
No de%e confundirse la apertura de la sucesin con una
serie de actos reali5aos despu$s del fallecimiento de
una persona! como son los procedimientos no contenciosos
de apertura de testamentos cerrados! protocoli5acin de
los ol(rafos o declaracin de herederos&
.&* +O+ENTO DE APERTURA
Est determinado por el fallecimiento del causante9
pues! a tenor de lo prescrito en el art:culo ;,! la
muerte pone fin a la persona& < de acuerdo a lo
dispuesto en el art=culo ;;>! la transmisin hereditaria
se produce desde el momento de la muerte! ha%iendo
enfati5ado el nue0o C?di(o el concepto! pues el
ordenamiento dero(ado e@presa%a Anicamente la frase
desde la muerte&*
Esta transmisin automtica! sin necesidad de
declaracin 7udicial al(una! fue una incorporacin #ue
hi5o el le(islador de ,B/; del sistema franc$s&
La sucesin se a%re por la muerte f:sica o por la muerte
presunta! la cual ri(e despu$s de la desaparicin "
ausencia! o en caso de muerte cuando no es ha%ido o
reconocido el cad0er& Se descarta as: la muerte ci0il&
El fundamento se encuentra en la m@ima romana 0i0entis
nulla est hereditas! #ue si(nifica #ue no ha" herencia
de personas con 0ida&*
La prue%a del fallecimiento la encontramos en la partida
de defuncin! de conformidad con el art:culo 6C de la
Le" .;3B1 DLe" Or(nica del Re(istro Nacional de
Identificacin " estado ci0il2! sal0o #ue se declare
2
7udicialmente su nulidad&
En nuestro ordenamiento la Le" ./3,6 modificada por la
Le" .31>/! considera como muerte! para los efectos de
dicha le"! a la cesacin definiti0a o irre0ersi%le de la
acti0idad cere%ral! siendo su constatacin de
responsa%ilidad del m$dico #ue la certifica&
.&* CON+ORIENCIA&
Determina el momento e@acto del fallecimiento de una
persona! por cuanto este hecho de%e conocerse ad*
momentum " no ad*dies) 0ale decir! con relacin al
instante mismo " al d:a del deceso&
Respecto al fallecimiento de 0arias personas ocurrido
como consecuencia! de un mismo acontecimiento! como
puede ser un accidente! un terremoto! un naufra(io o una
(uerra! se plantea el pro%lema de determinar el orden en
#ue se produ7eron las muertes para poder conocer si hu%o
entre las personas transmisin de derechos hereditarios&
A dichas personas se les denomina doctrinariamente
conmorientes&*
La le(islacin comparada ha dado respecto a esta
in#uietud mediante dos teor:as)
a&*Teor:a de la premoriencia&
Se'ala #ue! en este caso! por circunstancias de hecho!
edad " se@o! de%e presumirse #ue unas personas
fallecieron con anterioridad a otras " #ue en
consecuencia! ha%r:a entre ellas transmisin sucesoria&
Es el sistema #ue consa(ra el C?di(o Ci0il 8rances!
determinando)
,&* Las circunstancias de hecho! por los atestados "
testimonios&*
.&* Las consideraciones de edad " se@o! esta%leciendo
3
las si(uientes presunciones) si los conmorientes
tu0ieran menos de ,6 a'os! so%re0i0e el de mas de edad9
si tenias mas de ;> a'os! so%re0i0e el de menos edad9
entre una persona de menos de ,6 a'os " otra de mas de
;>! so%re0i0e la primera9 entre las edades citadas! si
las personas son del mismo se@o! so%re0i0e la ms 7o0en!
" sin son de se@o opuesto " ha" entre ellas una
diferencia menor de un a'o! so%re0i0e el hom%re&*
Sin em%ar(o! ca%e se'alar #ue dada la dif:cil aplicacin
de estas presunciones! la 7urisprudencia ha esta%lecido
#ue se encuentran re'idas con el principio de e#uidad!
sentenciado en la (eneralidad de estos casos #ue las
personas se reputan fallecidas al mismo tiempo&
%&* Teor:a de la conmoriencia)
Preconi5a #ue no puede presumirse #ue una persona
falleci antes #ue otra sino! mas %ien! #ue todas
fallecieron al mismo tiempo& En consecuencia! no puede
e@istir entre ellas transmisin sucesoria DArt& ;.
C&C&2&
La presuncin en #ue se ampara esta teor:a es e0idente
7uris*tantum! en el sentido #ue puede demostrarse lo
contrario&
3&* DESAPARICION! AUSENCIA < +UERTE PRESUNTA
Al tratar del momento de la apertura de la sucesion! es
importante traer a colacin las instituciones de la
ausencia " la muerte presunta9 #ue! si %ien pertenecen
al Derecho de Personas! repercuten directamente en el
Derecho sucesorio& Al(unos autores se'alan #ue incluso
podr:an formar parte de este li%ro las relaciones
pro0enientes de la ausencia " la muerte presunta&
La Desaparicin de una persona se produce cuando no se
halla en el lu(ar de su domicilio " se carece de
4
notificas so%re su paradero Dart& 312 La ausencia
entra'a la desaparicin de una persona cu"o paradero se
i(nora " con respecto a la cual ha" incertidum%re de su
e@istencia& Ante estos casos! la le" determina
procedimientos " pla5os para prote(er los %ienes de las
personas desaparecidas! para determinar la posesin
,&* Apertura de la Sucesin)
La sucesion se a%re con la muerte! #ue puede ser)
a2 La muerte f=sica o natural! pro%ada con la partida de
defuncin&
%2 La muerte presunta! cuando se ha declarado
7udicialmente dicha muerte! lo #ue se demuestra con la
resolucin 7udicial correspondiente&
En al(unos casos! para lle(ar a la muerte presunta!
pre0iamente de%emos tener el concepto de desaparicin "
ausencia&
Desaparicin) Es cuando una persona no se halla en el
lu(ar de su domicilio " han transcurrido ms de sesenta
d:as sin notificis so%re su paradero&
Ausencia) Es la desaparicin de una persona cu"o
paradero se i(nora " con respecto a la cual ha"
incertidum%re de su e@istencia&
Para #ue se declare 7udicialmente la ausencia! se
re#uiere #ue no se ten(a noticias del desaparecido!
durante dos a'os! conforme lo dispuesto por el artl 3B
del Cdi(o Ci0il&
Para la declaracion de la muerte presunta! sin #ue sea
indispensa%le de la ausencia! de%e tenerse presente las
si(uientes re(las! conforme al art& ;/ del Cdi(o Ci0il)
,&* -ue ha"a transcurrido)
a2 Die5 a'os! desde las Altimas noticias del
desaparecido&
%2 Cinco a'os! si la persona al momento de la
desaparicin ten:a mas de ochenta a'os de edad&
c2 Dos a'os! si la desaparicin se produ7o en
5
circunstancias de peli(ro de muerte&
.&* -ue e@ista la certe5a de la muerte! sin #ue el
cad0er sea encontrado o reconocido&
Aclaracin&* Cuando no puede demostrarse cual de dos o
ms personas muri primero! se les considera fallecidas
al mismo tiempo! " entre ella no ha%rE trasmisin de
derechos hereditarios& As: lo consa(ra la Teor:a de la
Conmoriencia! prescrita en el Art' ;. C&C& #ue
esta%lece) FSi no se peude pro%ar cual de dos o ms
personas muri primero! se las reputa muertas al mismo
tiempo " entre ellas no ha" trasmisin de derechos
hereditariosG&
.&* Lu(ar de la Apertura de la Sucesion
Se(An el C&C& de ,B/;! las re(las para determinar
el lu(ar de la apertura! eran las si(uientes)
a2 No necesariamente era el lu(ar del fallecimiento&
%2 Pod:a ser el lu(ar donde el causante tu0o su Altimo
domicilio! o
c2 El lu(ar en #ue tu0o su ne(ocio! o
d2 El lu(ar donde se encontra%a la ma"or parte de sus
%ienes&
De%emos se'alar! #ue en estas circunstancias! no e@ist:a
unidad 7urisdiccional en relacin a la sucesin&
Pero ahora! se(An el C& C& de ,BC3! corresponde al 4ue5
del lu(ar donde el causante tu0o su Altimo domicilio en
el pa:s! conocer de los procedimientos no contenciosos "
de los 7uicios relati0os a la sucesin! de acuerdo a lo
prescrito por el art& ;;/&
/&* Hienes " Derechos Suscepti%les de Trasmisin
Sucesoria&
Son los si(uientes)
a2 La propiedad de %ienes inmue%les&
6
%2 La propiedad de los %ienes mue%les
c2 La posesin de los %ienes inmue%les " mue%les
d2 El derecho de aceptar o de renunciar la herencia o los
le(ados&
e2 El derecho de e7ercer las acciones petitorias o
rein0idicatorias de la herencia&
f2 El derecho a indemni5aciones por responsa%ilidad ci0il
en #ue incurre el causante&
(2 Las compensaciones por tiempo de ser0icios de los
empleadores " o%reros&
h2 El derecho de la reparacin ci0il en el campo penal&
3&* Derechos No Transmisi%les por Sucesin
Son los si(uientes)
a2 Derechos de personas) Derecho al nom%re
El domicilio personal
El Cad0er
%2 Derechos de 8amilia
c2 Derechos Reales de carcter personal)
El usufructo! art& BBB " ,>., inc& 3
del C&C& Los derechos de uso "
ha%itacin! art& ,>.; " ,>.1
d2 Derechos Contractuales de carcter personal) La renta
0italicia! Art& ,B/1 C&C&
El derecho de ser miem%ro de una asociacin! art& CB
C&C&! El mandato! art& ,C>, inc& / C&C&! El retracto!
art& ,6B6 inc& /&C&C&! La re0ocacin de la donacin de
la donacin! art& ,;/C C&C&
6&* Derechos por causa de +uerte A7enos al R$(imen
sucesorio&
Son derechos #ue nacen! se hacen efecti0os o se
transforman por causa de muerte! pero no estn re(idos
por el derecho de sucesiones&
7
Tienen re(:menes le(ales o contractuales diferentes! es
decir tienen derecho propio)
Son los si(uientes)
a2 Los se(uros de 0ida
%2 El +ontep:o ci0il
c2 El montep:o militar
d2 Los %eneficios de las asociaciones mutualistas
e2 Los recuerdos de la familia
f2 La indemni5acin por muerte ocurrida en accidente de
tra%a7o o a consecuencia de enfermedad profesional
(2 El derecho a los sepulcros&
;&* A #uienes se efectAa la transmisin sucesoria&
a2 A los herederos "!
%2 A los le(atarios&

1&* Transmisin sucesoria de las o%li(aciones
Las o%li(aciones se trasmiten e los si(uientes casos)
,&* La o%li(aciones inherentes a la persona
a2 La o%li(acin cuando es inherente a la persona!
se transmite Art& ,.,C C&C&! primera parte&
%2 La o%li(acin cuando es inherente a la persona
lo proh:%e la Le" o se ha pactado en contrario! no se
trasmite! Art& ,.,. se(unda parte C&C&
.&* O%li(aciones Alimentarias Art& 3,6! 3,1 " 1.C
C&C&
/&* En el contrato de arrendamiento! por muerte
del arrendatario sal0o #ue los herederos comuni#uen al
arrendador su deseo de no continuar el contrato! Art&
,1>6 inciso 6 C&C&
3&* La calidad de asociado es inherente a la
persona " no es trasmisi%le! sal0o #ue lo permita el
Estatuto Art& CB C&C&
8
CAUSALES DE EXCLUSIN DE LA SUCESIN O DESHEREDACIN
DESHEREDACIN
Es la facultad que tiene el testador de separar de la
herencia a un heredero forzoso por alguna de las
causales sealadas en la ley, que estn referidas a
actos deshonrosos; constituyndose en un castigo a la
conducta. (Art. 74 !.!."
E#iste ta$%in la &esheredaci'n bona mente e#tra(da del
&erecho Ale$n pero que no se instituye propia$ente
dicha en nuestra legislaci'n, referida a desheredar a
los relati)a$ente incapaces pre)istos en el Art. 44,
incisos 4 y * del !.!., los pr'digos y los que hacen
$ala gesti'n de sus %ienes para quienes se no$%ra un
curador con el fin de que ad$inistren sus %ienes y no
los $algasten y se pro)ean de ali$ento.
+a causal de &esheredaci'n de%e ser e#presa y %ien
funda$entada en testa$ento y solo puede ser co$pulsada
por el causante $as no por los coherederos. (Art. 74,
!.!."
El art(culo 74- del !'digo !i)il, e#presa que no pueden
ser destituidos de la leg(ti$a o desheredados los
incapaces $enores de edad y los que se encuentren
pri)ados de discerni$iento, es decir que de%en ser
considerados co$o irresponsa%les al incurrir en los
actos u o$isiones que la ley per$ite sancionar con la
desheredaci'n.
El desheredado o sus sucesores pueden contradecir su
posici'n hasta los dos aos de ha%erse aperturado la
sucesi'n o que el desheredado haya to$ado conoci$iento
del contenido del testa$ento. (Art. 7*. !.!.".
1
El que deshereda puede interponer de$anda o hacer /uicio
para /ustificar su desheredaci'n y sta se lle)a a ca%o
en proceso a%re)iado; claro est que esta acci'n es
facultati)a y si es a$parada en la sentencia sta no
puede ser contradicha. (Art. 7*0 !.!."
1e puede re)ocar la desheredaci'n por escritura p2%lica
o declaraci'n e#presada en testa$ento, Art. 7*, del
!'digo !i)il, es decir que se restituyen todos los
derechos del desheredado. Esta produce el ol)ido total
de la causa que origin' la desheredaci'n, de/ndola para
sie$pre sin efecto y solo podr ser reno)ada por un
hecho nue)o que la /ustifique (Art. 7*4 !.!.".
+a desheredaci'n es de carcter personal ya que los
descendientes del desheredado no se e#i$en de la
leg(ti$a, esta representaci'n opera en la l(nea recta de
los descendientes sin li$itaci'n alguna. (Art. 7** !.!."
1. CAUSALES DE DESHEREDACIN DE LOS DESCENDIENTES.
Descendiente
3ersona unida a otra por )(nculo de sangre, en l(nea
recta descendente4 el hi/o con respecto al padre, el
nieto con respecto al a%uelo, etc. El grado de
parentesco en la l(nea recta descendente se co$puta
igual que en la ascendente, si %ien a la in)ersa4 el
hi/o se encuentra en pri$er grado con relaci'n al padre,
en segundo con relaci'n al a%uelo, en tercero con
relaci'n al %isa%uelo y as( sucesi)a$ente.
2
Causante
Hijo
Nieto
1er grado
2do grado
Art. 744 C.C.
Son causales de desheredacin de los descendientes
1. Haber maltratado de obra o injuriado grave y
reiteradamente al ascendiente o a su cnyuge si ste
es tambin ascendiente del ofensor.
1e refiere al $altrato f(sico, cuando dice 5de o%ra6 y
al )er%al, cuando dice 5in/uria gra)e6. Al decir el
legislador 5reiterada$ente6, quiere decir que el
$altrato de%er ha%er sido efectuado por lo $enos dos
)eces y ste de%er ser pro%ado.
+a causal no se refiere a los ascendientes en general,
los cuales son padre y $adre, a%uelo y a%uela, etc. 1e
re$ite al ascendiente de cuya herencia se trata y no a
los de$s.
. Haberle negado sin motivo justificado los alimentos
o haber abandonado al ascendiente encontr!ndose ste
gravemente enfermo o sin "oder valerse "or s# mismo.
1eg2n +anatta, la negati)a de no prestar ali$entos, no
necesaria$ente, de%e constar en /uicio, solo %astar que
se prue%e que hu%o negaci'n a prestar ali$entos.
Esta causal resulta en los hechos de dif(cil aplicaci'n,
pues se requerir(a de que el causante haya tenido una
situaci'n po%re que lo haga necesitar de ali$entaci'n,
para lo cual se dice, ya no es tan con)eniente la
desheredaci'n.
1in e$%argo, seg2n opini'n del grupo, cree$os que s( se
puede aplicar esta causal en el caso de que el causante
quiz en )ida haya dado a uno de sus hi/os la
ad$inistraci'n de sus %ienes por di)ersos $oti)os, y al
estar el causante en situaci'n de gra)e enfer$edad, su
3
Bisnieto
Tataranieto
3er grado
4to grado
descendiente no lo atender(a o lo a%andonar(a.
$. Haberle "rivado de su libertad injustificadamente
1eg2n el legislador, hay $o$entos en que la fa$ilia por
cuidar de la salud del causante recurre a recortarle su
li%ertad de $o)i$iento ya sea porque el causante sufre
de prdida de facultades $entales $o$entneas. En este
caso est /ustificado el hecho de pri)aci'n de li%ertad.
4. %levar el descendiente una vida deshonrosa o inmoral
En el !'digo derogado anterior$ente era espec(fico al
decir de la causal por la conducta de prostituci'n;
ahora se ha a$pliado a )ida deshonrosa o in$oral en
general.
2. CAUSALES DE DESHEREDACIN DE LOS ASCENDIENTES.
Ascendiente
!on relaci'n a una persona, sus antepasados en las
l(neas rectas $asculina y fe$enina, tanto por parte de
padre co$o de $adre. As(, los ascendientes en pri$er
grado son los dos padres; en segundo grado, los cuatro
a%uelos; en tercer grado, los ocho %isa%uelos; en cuarto
grado, los diecisis tatara%uelos, y as( sucesi)a$ente.
El parentesco ascendente tiene i$portancia en &erecho
ci)il, por cuanto crea o%ligaciones y derechos entre
ascendientes y descendientes.
4
Causante
Padre
Abuelo
Bisabuelo
Tatarabuelo
4to grado
3er grado
2do grado
1er grado
Art. 74& C.C.
Son causales de desheredacin de los ascendientes'
1. Haber negado injustificadamente los alimentos a sus
descendientes
+a o%ligaci'n de prestarse ali$entos es rec(proca entre
ascendientes y descendientes, seg2n lo e#presado en el
art. 474 del !.!., en tanto ta$poco es necesario un
/uicio, %asta con pro%ar la negati)a a prestarlos.
. Haber incurrido el ascendiente en alguna de las causas
"or las (ue se "ierde la "atria "otestad o haber sido
"rivado de ella
En el caso de la prdida de la patria potestad, para el
efecto de desheredaci'n puede o no puede pro%arse con
una resoluci'n /udicial y en el caso de la pri)aci'n
necesaria$ente de%e contarse con una resoluci'n /udicial
para efectos de la desheredaci'n.
3. CAUSALES DE DESHEREDACIN DEL CNYUGE.
Cny!e
!ada una de las personas ($arido o $u/er" que integran
el $atri$onio $onog$ico. +a relaci'n conyugal ofrece
i$portancia /ur(dica en el orden ci)il (rgi$en de
%ienes, derechos hereditarios, potestades so%re los
hi/os, do$icilio" y ta$%in en el orden penal, porque el
ho$icidio de un c'nyuge por el otro configura el delito
de conyugicidio o u#oricidio, as( co$o el
que%ranta$iento del de%er de fidelidad tipifica en
algunos c'digos el delito de adulterio.
Art. 74) y Art. $$$ inc. 1 * ) C.C.
%os causales de desheredacin del cnyuge "revistas en
el art#culo $$$+ incisos 1 a ) + son las siguientes'
a, -l adulterio
b, .iolencia f#sica o "sicolgica+ (ue el jue/ a"reciar!
5
seg0n las circunstancias.
c, -l atentado contra la vida del cnyuge
d, %a injuria grave
e, -l abandono injustificado de la casa conyugal "or m!s
de dos a1os cont#nuos o cuando la duracin sumada de
los "er#odos de abandono e2ceda a este "la/o.
f, %a conducta deshonrosa (ue haga inso"ortable la vida
en com0n.
En el c'digo anterior se to$a%an todas las causales de
di)orcio co$o causales de desheredaci'n; +anatta las
redu/o a cuatro y la !o$isi'n re)isora incluy' dos $s
siendo la pri$era de ellas innecesaria por estar
su%su$ida dentro de la indignidad de una persona, as(
tene$os4 la pri$era el atentado contra la )ida del
c'nyuge y la segunda el a%andono in/ustificado del hogar
conyugal citado.
E#iste una contro)ersia de si aceptar o no las de$s
causales de di)orcio co$o causales de desheredaci'n o
no, ya que para +anatta, las otras causales de di)orcio
solo son apropiadas para el di)orcio $as no para la
desheredaci'n en ca$%io 7errero !osta nos dice que de
por s( dichas causales estn insu$idas en el concepto de
conducta deshonrosa, que hacen insoporta%le la )ida en
co$2n y por ende constituyen raz'n suficiente para
desheredar.
". CAUSALES DE DESHEREDACIN #OR INDIGNIDAD.
Algunos autores son de opini'n de que la desheredaci'n y
la indignidad de%en fusionarse en un solo rgi$en legal,
aduciendo que son iguales. Este criterio se ha seguido
en 7rancia, 8talia, 9#ico y :enezuela.
;uestro !'digo los trata co$pleta$ente separados. +as
causas que afectan a la indignidad son sociales; las que
$oti)an la desheredaci'n son fa$iliares. A la sociedad
no tiene porqu interesarle la decisiones fa$iliares y
6
$s a2n, cuando el causante quiere perdonar las $alas
conductas de sus sucesores. As( las causales de
indignidad resultan o%/eti)as; la de desheredaci'n
tienen un carecer su%/eti)o des que solo pueden aducirse
por el testador.
Art. ))7 C.C.
Son e2cluidos de la sucesin de determinada "ersona+ "or
indignidad+ como herederos o legatarios'
Entindase por <eredero a toda persona que por
testa$ento o por ley sucede a t(tulo uni)ersal en todo o
en parte de una herencia, con ocasi'n de la $uerte de
quien la de/a, y que est representada por el con/unto
de derechos y o%ligaciones del causante, por lo cual se
entiende que el heredero lo su%stituye en su
personalidad.
+egatario, es toda persona a la que se de/a un legado,
en testa$ento. =cnica$ente, el sucesor a t(tulo
singular, en oposici'n con el heredero que es instituido
a t(tulo uni)ersal.
1. %os autores y cm"lices de homicidio doloso o de su
tentativa+ cometidos contra la vida del causante+ de
sus ascendientes+ descendientes o cnyuge. -sta
causal de indignidad no desa"arece "or el indulto ni
"or la "rescri"cin de la "ena.
El legislador, al referirse a autores y c'$plices de
ho$icidio doloso o de su tentati)a, se so%reentiende de
que para tipificar a las personas as( de%e ha%er de por
$edio una sentencia /udicial que as( lo asegure.
+o que no e#presa con claridad, esta nor$a, es que si el
ho$icidio o la tentati)a hu%ieran tenido lugar con
posterioridad al deceso del causante y en tal caso
proceder(a la indignidad>, seg2n +oh$ann de%er(a
proceder ya que se incurre en indignidad por el solo
hecho de la co$isi'n, sin i$portar si es antes o despus
de fallecido el causante de la herencia.
7
?especto al 2lti$o prrafo, es o%)io y plausi%le de que
no desaparezca la causal de indignidad por el indulto ni
por la prescripci'n de la pena.

. %os (ue hubieren sido condenados "or delito doloso
cometido en agravio del causante o de alguna de las
"ersonas a las (ue se refiere en inciso anterior.
?especto a este inciso, +oh$ann refiere de que este es,
prctica$ente, si$ilar al anterior, con la sal)edad de
que aqu( se ha especificado a los condenados.
$. %os (ue hubieren denunciado calumniosamente al
causante "or delito al (ue la ley sanciona con "ena
"rivativa de la libertad.
+a calu$nia es una calificaci'n penal resultado de un
proceso iniciado a instancias del agra)iado.
4. %os (ue hubieran em"leado dolo o violencia "ara
im"edir al causante (ue otorgue testamento o "ara
obligarle a hacerlo+ o "ara (ue revo(ue total o
"arcialmente el otorgado.
El precepto, seg2n +oh$ann, conte$pla la consu$aci'n
co$o el intento. +o que el legislador ha querido es
castigar la conducta i$propia co$o por e/e$plo de
a$enazas.
+as e#presiones de dolo y )iolencia se refieren a los
casos de li$itaci'n a la li%ertad del testador, lo que
co$prende la coacci'n en el sentido de la fuerza, co$o
la a$enaza, la inti$idaci'n, la )iolencia f(sica o
$oral, la influencia inde%ida, el engao, etc., esto es
en cuanto a la re)ocaci'n del testa$ento, pero el
legislador ha o$itido cuando se diera a la in)ersa.
&. %os (ue destruyan+ oculten+ falsifi(uen o alteren el
testamento de la "ersona de cuya sucesin se trata y
(uienes+ a sabiendas+ hagan uso de un testamento
falsificado.
8
El enunciado es de carcter general, pues las hip'tesis
conducen, en su prop'sito, a sancionar todo acto que
consciente y deli%erada$ente est preordenado a des)iar
la )oluntad del testador. +o que se trata es de
sancionar conductas, no resultados.
9
ACEPTACIN Y RENUNCIA DE LA HERENCIA Y LEGADOS
. LA ACEPTACIN Y LA RENUNCIA
Ace!"#ci$n, constituye la manifestacin expresa o tcita que hace el heredero, de tomar
para s la herencia de su causante, con todas las consecuencias jurdicas
correspondientes.
Renunci#, es la figura contraria a la aceptacin. Es la manifestacin de voluntad, por la
cual el heredero o legatario hace constar que no se le considere como tal.
Proceso Sucesor#%
&. CARACTER'STICAS
Son #c"os (ur)dicos, porque son manifestaciones de voluntad que van a crear
relaciones jurdicas pero no son un contrato ni un cuasi contrato, porque es una accin
automtica al fallecimiento del causante.
Son *o%un"#rios, porque no existe obligacin de aceptar o de renunciar una herencia o
un legado. Salvo si existieran acreedores que pueden exigir, segn el art. !"! del #digo
#ivil, que se declare la ineficacia de la renuncia a la herencia o los legados a efectos de
cobra su cr$dito.
Son "o"#%es e incondicion#%es, es decir no pueden ser parciales segn lo dispuesto en
1
Apertura de la sucesin
Vocacin hereditaria
Delacin de la herencia
Aceptacin Renuncia
Sucesin Apartamiento
el art. !"" del #digo #ivil. %i parciales, ni condicionales ni a t$rmino, prohibiendo la
aceptacin de una parte de la herencia y renunciando a la otra.
Son irre*oc#+%es, se puede renunciar a la herencia o a un legado hasta el momento en
que se produ&ca la aceptacin. 'na ve& aceptada, ya no se puede revocar. (simismo,
producida la renuncia, $sta es irrevocable.
Son de%e,#+%es, no tienen que reali&arse personalmente) vale decir, se puede otorgar
poder para ello.
Son neu"r#s, no son ni onerosas ni gratuitas.
Son #c"u#%es, ambas deben referirse a una herencia producida. El artculo !"* se+ala
que no es vlida la aceptacin ni la renuncia de la herencia futura.
-. .OR/AS DE ACEPTACIN
(tendiendo a su forma, puede ser,
a) E0!res#.1 #uando se toma el ttulo o el carcter de heredero, expresando
la voluntad de aceptar la herencia. -erri se+ala que la aceptacin expresa
es un acto formal, para el cual la ley prescribe una forma determinada, debe
revestir la forma escrita. (rt. !". #.#.
b) T2ci"#.1 #uando el heredero se comporta como tal sin expresar su voluntad
de aceptar la herencia, para ello reali&a actos inherentes a su derecho,
como entrar en posesin material de los bienes, percibir sus frutos, etc. /(rt.
!". #.#.0 1os actos de administracin dentro del pla&o para aceptar la
herencia no significan su aceptacin /artculo !*20) as, por ejemplo, pagar
el funeral o las remuneraciones de las personas al servicio del causante, o
mantener en funcionamiento sus negocios. Estos actos estn identificados
con la gestin de negocios y no con la aceptacin tcita.
c) Le,#%.1 #uando el causahabiente no acepta la herencia expresamente ni se
comporta como heredero, pero deja transcurrir el pla&o a que se refiere el
artculo !"3 para renunciar a la herencia, nos encontramos ante el caso del
silencio) que importa manifestacin de voluntad. 4or ello, a esta clase de
aceptacin, se le puede dar la denominacin de legal.
d) .or3os#.1 #uando se presenta el caso contemplado en el artculo !!.,
estamos frente a una aceptacin for&osa. En efecto, quien oculta
dolosamente bienes hereditarios, simula deudas o dispone de los bienes
dejados por el causante en perjuicio de los derechos de los acreedores de
la sucesin, est obligado a aceptar la herencia, ultra vires hereditatis.
4. .OR/AS DE RENUNCIA
1a renuncia no puede ser tcita, menos inferida por el silencio. 5ebe ser
2
necesariamente, expresa, y solemne segn el artculo !"6 del #digo #ivil, por lo cual la
renuncia debe hacerse por escritura pblica o por acta otorgada ante el jue& al que
corresponda conocer la sucesin.
PLA4OS PARA RENUNCIAR
1o determina el artculo !"3. Es de tres meses si el heredero est en la 7epblica y de
seis meses si est en el extranjero, no interrumpi$ndose por causa alguna. Se entiende
que se computa desde el momento del fallecimiento del causante.
5. TRANS/ISIN SUCESORIA
El artculo !"8 del #digo #ivil dispone sobre la transmisin del derecho de aceptar o
renunciar la herencia, de los herederos. Es decir si el primer llamado falleciera, el pla&o
para renunciar contemplado en el artculo !"3 se computa a partir de la muerte de $ste,
extendi$ndose dicho pla&o. 1os herederos del primer llamado no ocupan su lugar sino
que heredan el derecho que $ste tena de aceptar o renunciar.
1os herederos del primer llamado podrn, en consecuencia, aceptar la herencia de $ste y
renunciar a la que no acept, es decir la del causante. %o podrn hacer lo inverso) o
sea, renunciar a la herencia del primer llamado y aceptar la herencia del primer causante.
#on el siguiente diagrama se entender mejor,
( 4rimer causante
9 4rimer llamado /transmitente0
# :eredero
;. #, para aceptar la herencia de (, tiene que aceptar la herencia de 9, en cuyo
activo se encuentra el derecho a aceptar o renunciar la herencia del primer
causante.
.. #, puede aceptar la herencia de 9 y renunciar a la herencia de (.
3. 1a renuncia de # a la herencia de 9 lleva implcita la renuncia a la herencia de (.
<. En conclusin, # no puede renunciar a la herencia de 9 y aceptar la herencia de
(.
6. CAPACIDAD PARA RENUNCIAR
Solo pueden renunciar los que tienen libre disposicin de sus bienes /artculo !"< #.#.0,
esto est referido a que porque una persona tiene la libre administrar de sus bienes por
ende entonces tiene la plena capacidad civil y en consecuencia puede renunciar a una
herencia o legado. En tanto, los incapaces lo pueden hacer va disposicin judicial por
3
intermedio de sus representantes.
6.. E.ECTOS DE LA RENUNCIA
;. El renunciante queda como si no fuera sucesor
.. 1a renuncia se retrotrae al momento de la apertura de la sucesin.
3. 1a renuncia al igual que la indignidad, es personal, es decir que los
descendientes del renunciante reciben lo que a $ste le hubiere correspondido.
<. Si el renunciante no tuviere descendientes, su parte acrece la de los dems
coherederos o pasa a otros sucesores.
6. Si el renunciante es el nico heredero y no tiene descendientes, se adjudicar la
herencia a las entidades se+aladas en el artculo *32) es decir al
correspondiente organismo del Estado y a las beneficiencias pblicas.
!. El renunciante no pierde el derecho de representar al causante en otra herencia.
Ej., Si el hijo renuncia a la herencia de su padre, y despu$s fallece su abuelo,
podr heredar a $ste en representacin de su padre.
7. DERECHO DE LOS ACREEDORES
El ordenamiento jurdico, conforme lo estipula el artculo !"! del #digo #ivil, est
dictado para impedir que la recuperacin de los cr$ditos sea burlada. 1os acreedores
tienen un derecho preferente sobre la herencia en relacin a los sucesores. =gualmente,
a fin de impedir que los herederos ejecuten actos en perjuicio de sus acreedores, el
legislador faculta a $stos para que reclamen la parte de sus cr$ditos cuando aqu$llos
renuncien a la herencia. 7efiri$ndose a acreencias contradas antes de la apertura de la
sucesin.
4
REPRESENTACIN SUCESORIA
1. CONCEPTO
Existen dos modos de suceder: uno, por derecho propio, con vocacin sucesoral directa,
referido a la sucesin por cabezas, como es el caso de los hijos que heredan a sus
padres; y otro, denominado por derecho de representacin, con vocacin sucesoria
indirecta, que es la sucesin por estirpes. En este caso, los representantes forman una
sola cabeza.
La representacin sucesoria tiene como fundamento el principio de que la muerte del
padre no debe perjudicar sus herederos, as como tampoco aprovecharles. !s, los hijos
representan a sus padres en la herencia de los abuelos, o a "stos en la herencia de los
bisabuelos. #ediante esta fi$ura, vienen a la sucesin personas ori$inariamente no
contempladas y que, sin ella, podran quedar excluidas de la misma por existir herederos
de un $rado de parentesco m%s prximo con el de cujus. La representacin es una
medida excepcional que dero$a el principio de la proximidad del le$ado en beneficio de la
i$ualdad de las estirpes, a la vez que un derecho.
La representacin es el derecho por el cual los descendientes de una persona son
llamados por ley a ocupar el lu$ar de "sta y a ejercer los derechos sucesorios que le
correspondan. &ebe advertirse: los descendientes heredan directamente al causante,
pero ocupan el lu$ar que le hubiera correspondido a su ascendiente y no al primer
llamado de su estirpe. 'or ejemplo:
(us elementos son el causante, el representado y los representantes, quienes son,
siempre, los descendientes del representado.
2. DIFERENCIAS CON OTRAS INSTITUCIONES
. Con ! re"resen#ci$n in#er %i%os.
La representacin mortis causa es una )nstitucin tota*ntflt autnoma y distinta de la
1
representacin nter vivos. #ientras la representacin sucesoria nace con la muerte del
causante, la representacin nter vivos se extin$ue con ella.
&. Con ! sus#i#uci$n
La representacin se diferencia tambi"n de la sustitucin, en que "sta depende de la
voluntad del de cujus, deferida en el testamento.
c. Con ! su&ro'ci$n
+uanto a la diferencia del derecho de representacin con la subro$acin le$al, "sta
radica fundamentalmente en que la ,ltima concierne al &erecho de -bli$aciones.
El ius representationis que analizamos se distin$ue del ius transmisionis, a que se refiere
el artculo ./0, en que aqu"l exi$e la premoriencia del representado, quien no lle$a a ser
heredero. En el derecho de transmisin, el transmitente debe sobrevivir necesariamente,
muriendo despu"s que el causante. 1 quien ejerce el derecho de transmisin es su
heredero; y no as heredero del primer causante.
(. NATURALE)A *URIDICA
'ara explicar su naturaleza jurdica, aflor la teora de la ficcin, por la cual al
representado se le supone vivo, de manera tal que sus descendientes ocupan
simplemente su lu$ar.
+. CONDICIONES
'ara que la representacin funcione se requiere del cumplimiento de las si$uientes
condiciones:
*. 'remoriencia del representado, o renuncia, indi$nidad o desheredacin del mismo,
en su caso.
2. 3ue los representantes sean descendientes del representado.
4. El representado es siempre un descendiente del causante cuando se da la
representacin en la lnea de los descendientes, y un hermano del mismo cuando
se da en la lnea colateral.
5. 3ue el representante sea h%bil para suceder.
6. 3ue los $rados intermedios est"n vacos;
.. 3ue la representacin est" prevista en la ley.
2
5. EFECTOS
*. Los representantes ocupan el lu$ar que correspondera al representado,
adquiriendo los bienes, derechos y obli$aciones en la proporcin que le
corresponda.
2. La porcin que corresponda al representado la recibe nte$ramente el
representante si es uno solo, y por partes i$uales si son varios de la misma estirpe.
4. Los representantes heredan conjuntamente con los herederos directos. 7ay una
sola sucesin.
5. 8o slo se colacionan las liberalidades recibidas por el representante. 9ambi"n se
colacionan las liberalidades recibidas por el representado.
6. El representante sucede al causante y no al representado.
.. 9rat%ndose de la lnea descendiente, no puede ser excluida por el testador.
,. REPRESENTACION EN LA LINEA RECTA DESCENDIENTE
8uestro ordenamiento se refiere a esta clase de representacin en los artculo .:* y
.:2. El primero define $en"ricamente el concepto de representacin sucesoria como el
derecho que tienen todos los descendientes de entrar en el lu$ar y en el $rado de su
ascendiente, a recibir la herencia que a "ste correspondera si viviese, o la que hubiere
renunciado o perdido por )ndi$nidad o desheredacin. El se$undo declara que la
representacin es )limitada en favor de los descendientes de los hijos, sin distincin
al$una. !nalicemos detalladamente cada uno de ellos.
El artculo .:* contiene cuatro conceptos, que son los si$uientes:
Los descendientes tienen derecho:
*. &e entrar en el lu$ar y en el $rado de su ascendiente:.
2. ! recibir la herencia:
4. 3u" le correspondera si viviese:
3
-. REPRESENTACION EN LA LINEA RECTA ASCENDENTE
!dmitir la representacin sucesoria en la lnea recta ascendente si$nificara reconocer el
derecho de un abuelo para representar a su hijo en la herencia de su nieto. ;+omo podr%
apreciarse, normar esta situacin sera contrariar el orden natural. 'or ello, nin$una
le$islacin se ocupa de ella propiamente como tal. !l$unas, como la francesa <artculo
/5*=, la brasile>a <artculo *.2*= y la ar$entina <artculo 4660= declaran expresamente
que la representacin no se da nunca en la lnea ascendente, tal como lo declaraba
nuestro +di$o de *:62 <artculo .5.=.
.. REPRESENTACION EN LA LINEA COLATERAL
Est% tratada en el artculo .:4, que se>ala que en la lnea colateral slo hay
representacin para que al heredar a un hermano, concurran con los sobrevivientes los
hijos de los hermanos premuertos que ten$an derecho a representarlo en los casos
previstos en el artculo .:*?. Los casos contemplados en este artculo son la
premoriencia, la renuncia, la indi$nidad y la desheredacin.
10. REPRESENTACION EN EL CASO DEL CON/U0E
#uchos profesionales se pre$untan si es que el cnyu$e tiene derecho de representar a
su premuerto al i$ual que sus hijos, dado que le corresponde una cuota i$ual a cada uno
de ellos. La respuesta es ne$ativa. En efecto, los cnyu$es heredan entre s una cuota
i$ual a la de los hijos. 'ero una vez muerto un cnyu$e, el otro no tiene derecho a
representarlo.
11. LA REPRESENTACION 1 LA CON2ORIENCIA
(e presenta el problema de determinar si es que hay representacin sucesoria cuando el
ascendiente y el descendiente fallecen conjuntamente. @'odr%n los descendientes de
"ste representarlo en la herencia de aqu"lA
Bna primera tesis nie$a la representacin, sosteniendo que como el representante ocupa
el lu$ar del representado para recibir lo que a "ste le hubiera tocado recibir si viviese, y
que al no haber transmisin entre el ascendiente y su descendiente por haber muerto
juntos, mal pueden los descendientes del ,ltimo es$rimir la representacin de un
derecho que "ste jam%s tuvo.
La otra tesis reconoce el derecho de representacin aun en caso de conmoriencia,
ar$uyendo que el sentido de este derecho es que el descendiente ocupe el lu$ar del
ascendiente para heredar lo que "ste habra heredado, y que no hered" por no poder
hacerlo. Er$o, si muri conjuntamente con el causante no podra heredarlo, de la misma
forma que no podra hacerlo si muri antes que el causante.
4
EL TESTAMENTO
1. Definiciones:
Etimolgicamente el testamento deriva del latn testatio mentis, que significa "testimonio de
la voluntad.
La definicin de testamento en Roma, segn Ulpiano, es la expresin legtima de nuestro
pensamiento, eca solemnemente para que valga despu!s de nuestra muerte.
La definicin de "odestino #discpulo de Ulpiano$, testamento era la %usta decisin de
nuestra voluntad respecto a lo que cada cual quiere que se aga despu!s de su muerte.
&ara que el testamento tuviese valide', se requeran dos elementos esenciales que de(a
reunir el causante) La capacidad de testar por parte del causante* + la capacidad del
eredero para serlo. Lo ltimo se sigue aplicando en nuestro ordenamiento civil #,rt. -./0,
,rt.1230, ,rt. 3..043.10, ,rt. 1130$.
El testamento, desde el punto de vista del dereco natural, es un acto %urdico mortis causa,
unilateral + solemne, por el cual el causante dispone de sus (ienes, derecos + o(ligaciones
transferi(les para despu!s de su muerte. Es un acto %urdico sui g!neris, que tiene por
o(%eto acer actuar la facultad natural que el om(re tiene de disponer con li(ertad de sus
cosas + (ienes patrimoniales, para cuando u(iere fallecido. En lo que respecta a su
fundamento, el dereco de testar es natural pero reconocido, sancionado + amparado por
los poderes p(licos, ese orden nacido de la naturale'a.
Es el documento donde se muestra la voluntad de una persona so(re el destino de su
patrimonio cuando !sta falle'ca, a trav!s de !ste documento la persona que lo ace dice
quienes van a ser sus erederos + como se van a distri(uir sus (ienes cuando muera.
5u definicin general se refiere a un instrumento legal que expresa la voluntad del legtimo
propietario o testador, para que una o varias personas determinadas, adquieran el dereco
de su propiedad despu!s de su fallecimiento, !stos ser6n los legtimos erederos de su
(ien.
1
7urdicamente nuestro 8digo 8ivil &eruano, no esta(lece definicin so(re lo que es
9estamento* aunque lgicamente, + con las definiciones antes se:aladas entendemos que
es el acto por el cual una persona dispone de todos sus (ienes o parte de ellos para ser
distri(uidos despu!s de su muerte.
El testamento es un acto revoca(le, por el cual una persona, segn las reglas esta(lecidas
por la le+, dispone, para despu!s de su muerte, de todos o parte de sus (ienes, a favor de
varias personas. ;e esta definicin se deriva principalmente el atri(uto de personalidad que
tiene el causante en el testamento* al manifestar su ltima voluntad respecto a sus (ienes, +
la designacin de las personas que el causante desea que lo reemplacen en sus derecos.
&or lo tanto, el testamento es un acto espont6neo + unilateral, por el cual una persona en
uso de su dereco de disposicin so(re sus (ienes, plasma su voluntad en cuanto a la
transmisin de los mismos al momento de la ocurrencia de su muerte.
El testamento es el acto personalsimo de ltima voluntad, esencialmente revoca(le, por el
cual se dispone de todo o parte de los (ienes para despu!s de la muerte, pudiendo
contener tam(i!n disposiciones extrapatrimoniales. 8on respecto a las disposiciones
extrapatrimoniales, en nuestro 8digo 8ivil, en el articulo 1210 ltimo p6rrafo, esta(lece que
son validas las disposiciones de car6cter no patrimoniales, por e%emplo* disposiciones
acerca de los (ienes que declaraciones + derecos relativos a las personas #tales como
cl6usulas de fines piadosos, reconocimientos de i%os, nom(ramientos de tutores, etc"$.
En principio el testamento es un acto de disposicin de todo o parte de los (ienes para
despu!s de la muerte, pero tam(i!n puede tener disposiciones de car6cter extrapatrimonial
como las siguientes)
a) Reconocimiento de i%os extramatrimoniales
El reconocimiento del i%o efectuado en el testamento es irrevoca(le + produce efectos
desde que este se produce sin tener que esperar a la muerte del causante.
) <om(ramientos de tutores o curadores
Los padres pueden designar tutor + curador en el testamento siempre + cuando se allaren
en el e%ercicio de la curatela o de la patria potestad en el momento de acer el testamento.
c) ;eseredacin de un legitimario
En este caso el testamento no dispone directamente de (ienes porque se limita a
deseredar pero indirectamente ace que los (ienes pasen a personas distintas de aquellas
a quienes esta(an destinados.
!. "arac#er$s#icas de% Tes#a&en#o:
a) 'ersona%$si&o ( uni%a#era%:
El testamento es un acto espont6neo, +a que la persona por iniciativa propia interviene con
2
su voluntad en cuanto al rum(o que a+an de tomar sus (ienes al momento de su muerte,
designando as tam(i!n a las personas que !l crea merecedoras de sucederle, sin que
medie en ello ningn elemento externo) slo la real voluntad del causante, en uso de sus
facultades, sin que exista ninguna fuer'a externa, o de lo contrario dico testamento sera
nulo, porque el testamento es un ac#o e)c%usi*o de% causan#e.
&or tener car6cter personal una &anifes#aci+n de *o%un#ad por parte del causante, su
voluntad es efica' por s sola* siempre + cuando se mantenga dentro de los lmites
permitidos por la le+ para testar. Es por ello el testamento un acto excepcional, de tipo
personal, +a que es la ,ersona -ue %o e%aora -uien e.erce su derecho ,ro,io de
dis,oner de sus ienes, teniendo en cuenta reglas de fondo como la capacidad, el o(%eto,
el fin + la formalidad.
El testamento reviste un car6cter de personalidad, +a que #odo a-ue% -ue rea%i/a un
#es#a&en#o %o hace en *ir#ud de su derecho de ,ro,iedad ( dis,osici+n sore sus
ienes* lo cual le permite ela(orar un testamento en el cual puede disponer de la
distri(ucin de sus (ienes despu!s de su muerte, + designar a las personas que !l
considera de(en continuar sus derecos despu!s de su muerte.
El testamento es un acto unilateral del causante, porque el testamento es el nico medio por
el cual un om(re puede disponer de sus (ienes para despu!s de su muerte* siendo este
acto efica' slo al momento de producirse el evento que le dio su origen) la muerte. &or lo
tanto es un acto unilateral* que se diferencia de la donacin, porque la donacin si (ien
transmite (ienes de una persona a otra de una forma gratuita, en un acto reali'ado entre
vivos, de car6cter (ilateral, + que cuenta con la voluntad de las personas partcipes en el
acto* mientras que en el testamento slo vamos a encontrar una *o%un#ad ( una ,ersona:
e% causan#e.
En esta medida, el testamento entendido como el dereco de reci(ir los (ienes despu!s del
fallecimiento, es v6lido por la so%a *o%un#ad de% #es#ador.
En nuestro ordenamiento %urdico, el articulo <0 1=/ regula el car6cter personal del
testamento, + donde a la ve', como tiene el car6cter personal, no se puede dar poder para
testar, ni de%ar sus disposiciones al ar(itrio de un tercero.
b) Indi*idua%)
El causante el nico autori'ado por la le+ para decidir mediante la manifestacin de su
ltima voluntad el rum(o que an de tener sus (ienes al momento de su fallecimiento, sin
3
que pueda delegar en terceros dica facultad, +a que no sera su propia voluntad sino la de
un tercero. Estas limitaciones son la principal consecuencia del car6cter personalsimo del
testamento.
El testamento es un acto de una sola persona. 5er6n nulas todas las disposiciones
contenidas en el testamento otorgado por dos o m6s personas a un tiempo, +a sea en
(eneficio recproco de los otorgantes o de una tercera persona.
La voluntad del testador de(e manifestarse en forma individual + no con%unta* si fuese
reali'ado por dos o m6s personas, +a sea en (eneficio mutuo o de un tercero, el testamento
no sera v6lido.
El articulo <0 1=/ regula el car6cter individual del testamento, no se puede dar poder para
testar, ni de%ar sus disposiciones al ar(itrio de un tercero.
c) Re*oca%e:
En esta medida lo que se pretende es que el acto de revoca(ilidad o modificacin del
testamento sea individual + li(re* de manera tal que el testador lo aga con entera li(ertad,
quedando exento de toda influencia extra:a.
El testamento es, evidentemente, un acto revoca(le, +a que el causante puede cam(iar de
opinin en cualquier instante, asta que llegue el momento de su muerte.
,l ser un acto revoca(le, el testamento adquiere su eficacia en el momento en que muere el
causante, +a que una ve' muerto, el testamento no puede ser m6s revocado por el
causante.
El causante no puede renunciar al dereco exclusivo que tiene de revocar su testamento,
porque el testamento en esencia es revoca(le, +a que todas las personas tienen el dereco
de cam(iar de parecer, independientemente de lo que genere este cam(io en la voluntad*
excepto, claro est6, que se trate de una fuer'a externa la que o(ligue al causante revocar
su testamento, +a que esto generara la revocacin del nuevo parecer, por la nulidad que
adolecera la voluntad del causante.
>a+ varias clases de revocacin)
Revocacin voluntaria) La eca por el testador.
Revocacin %udicial) La que es o(ra del %ue', + pronunciada en ra'n de la actitud
del legatario.
8aducidad) La cual resulta de la imposi(ilidad del cumplimiento.
4
8on la revocacin, surge la ineficacia del testamento anterior.
En nuestro 8digo 8ivil, esto se encuentra previsto en el ,rt. 3=2, que esta(lece lo
siguiente) El testador tiene el dereco de revocar, en cualquier tiempo, sus disposiciones
testamentarias. 9oda declaracin que aga en contrario carece de valor.
c) 0enera efec#os ,ara des,u1s de %a &uer#e.
Los efectos del testamento se producen despu!s de la muerte del testador. En esta medida
el testamento genera un dereco de expectativa, asta el momento en que el testador
muere, +a que en dico evento el testamento +a no puede ser revocado.
&roduce sus efectos en ese preciso instante porque para ello fue creado) para prever el
destino de los (ienes del causante al momento mismo de su muerte. &or lo tanto, no
podemos a(lar de un testamento que produ'ca efectos en la vida del causante, porque ello
le quitara todo su fundamento.
El o(%eto principal por el cual una persona ela(ora un testamento, es precisamente para que
este surta efecto despu!s de acontecida la muerte del causante. 5e (usca dar cumplimiento
a la manifestacin personalsima de la ltima voluntad del causante.
d) So%e&ne:
Esto significa que el testamento de(e allarse revestido de todas las formas esta(lecidas
por la le+ para que valga como testamento. La ausencia de alguna de ellas determina su
total ineficacia como acto de disposicin de (ienes.
, trav!s de las solemnidades lo que se (usca en ltimas es garanti'ar la voluntad del
testador, al igual que la eficacia del testamento como instrumento idneo para transmitir los
(ienes despu!s de la muerte.
;e esta forma un acto testamentario que no cumpla con las solemnidades requeridas
carecer6 de todo valor.
e) ?2or&a%:
,unque el testamento sea un acto unilateral, (asado en la ltima voluntad del causante, que
adquiere su eficacia en el mismo instante en que se produce el fallecimiento* requiera de
ciertas formalidades para confirmar su autenticidad, + para que dica manifestacin de
voluntad no d! lugar a dudas, ni pueda ser o(%eto de falsificaciones por parte de terceros.
5
;icas formalidades pueden variar, dependiendo de la clase de testamento al que nos
refiramos. 5in em(argo, las formalidades m6s comnmente usadas en los testamentos son)
@ue sea escrito) &ara que de este modo, la voluntad del causante quede
claramente expresada, + de este modo escrito, darle un car6cter de documento
p(lico.
@ue sea reali'ado ante notario) Esto con el o(%eto de confirmar que el testamento
contiene realmente la voluntad clara, expresa, li(re + espont6nea del causante, sin
que esta sea o(%eto de fuer'as exgenas que viciaran el verdadero deseo del
causante* + por lo tanto, la valide' futura del testamento.
@ue sea eco ante testigos) 8on esto se prev! el evento de p!rdida o destruccin
del testamento. ,s si esto ocurre, siempre se podr6 compro(ar la existencia del
testamento, mediante los testigos que estuvieron presentes en el momento que el
causante manifest su voluntad delante de ellos.
Las formalidades tam(i!n se encuentran reguladas en nuestro ordenamiento civil, claro
est6 que cada clase de testamento consta de una formalidad distinta de la otra* pero
que, en nuestro cdigo, especficamente en el articulo <0 1=A esta(lece las
formalidades comunes a todo testamento) Las formalidades de todo testamento son la
forma escrita, la feca de su otorgamiento, el nom(re del testador + su firma, salvo las
formalidades especiales para el ciego, sordo + analfa(eto. Las formalidades especificas
de cada clase de testamento no pueden ser aplicadas a los de otra.
3. Re-uisi#os de% Tes#a&en#o.
El testamento al ser un acto %urdico #unilateral$, necesita reunir ciertos requisitos para dar
valide' al 9estamento + cumplir con la eficacia de este.
;octrinariamente los requisitos de valide' a+udan para que este acto %urdico #9estamento$
tenga existencia %urdica* de los cuales se requiere la presencia de los elementos
esenciales, tales como) "anifestacin de voluntad #consentimiento del causante$,
8apacidad, B(%eto licito, finalidad o causa licita + la forma. La carencia de uno de estos
requisitos conduce a la <ulidad de dico acto #9estamento$.
7urdicamente, estos requisitos que permiten la existencia del 9estamento se encuentra en
el artculo -./0 de <uestro 8digo 8ivil, que prescri(e lo siguiente)
CEl acto %urdico es la &anifes#aci+n de *o%un#ad destinada a crear, regular, modificar o
extinguir relaciones %urdicas.
&ara su valide' se requiere)
1. A4en#e "a,a/.
6
!. O.e#o f$sica ( .ur$dica&en#e ,osi%e.
3. 2in %ici#o.
5. Oser*ancia de %a for&a ,rescri#a a.o sanci+n de Nu%idad.
A) A4en#e "a,a/.6
La capacidad es la aptitud %urdica del su%eto para reali'ar un acto determinado. El
testamento puede ser otorgado por todas las personas, salvo aquellas que la le+ pro(e.
La capacidad es la competencia que se de(e tener al momento de ela(orar un documento,
tal + como en el caso del testamento. La persona carece de capacidad cuando es menor de
edad + cuando es mentalmente incompetente. La incapacidad mental de(e ser declarada
por un %ue'.
El testamento exige para su valide' la concurrencia de requisitos o condiciones generales.
La capacidad es uno de ellos, que es de orden interno, + se refiere a la aptitud legal de la
persona que otorga el acto %urdico + a la perfeccin de su voluntad, as como a la capacidad
o aptitud del asignatario. El causante de(e go'ar del dereco de poder acer su propio
testamento.
La incapacidad se esta(lece exclusivamente para proteger la voluntad del causante. La
voluntad manifestada en el testamento slo surge efecto cuando emana de una persona
capa'.
&ueden disponer mediante testamento de sus (ienes todos aquellos que no son incapaces.
La capacidad de la persona se presume, asta que no se demuestre lo contrario, por lo que
los erederos no est6n o(ligados a demostrar la capacidad del causante al momento de la
ela(oracin del testamento.
Las incapacidades para testar se encuentran taxativamente en la le+, ra'n por la cual no
pueden admitirse ra'ones diferentes a las esta(lecidas, +a que la le+ las exclu+e.
La capacidad al tiempo de la ela(oracin del testamento, es a(solutamente necesario que el
causante sea capa' al momento de testar, +a que en este momento es cuando ma+or
importancia tiene la capacidad.
En cuanto a la capacidad en el momento del fallecimiento del causante, esta no tiene ma+or
importancia + no afectar6 la valide' del testamento si dica incapacidad es so(reviniente, +
si el testamento fue eco en plena capacidad mental del causante. ,simismo, cuando el
causante pierde sus facultades mentales, a(iendo ela(orado su testamento cuando
go'a(a de !stas* la nica incapacidad que se le acarrea es la de revocar su testamento*
7
esto con el o(%eto de proteger su ltima voluntad, manifestada cuando an tena su lucide'.
En el inciso primero del artculo -./0 de <uestro 8digo 8ivil, esta(lece como requisito
esencial para la valide' de un acto %urdico #9estamento$, en primer lugar agente capa', esto
es, que el su%eto que interviene en la sucesin testamentaria sea una persona que goce de
lucide' mental que le permita discernir so(re los alcances del acto que realice.
&ueden otorgar testamento los ma+ores de -1 a:os siempre que no se encuentren
incapacitados. &ara determinar esta capacidad a+ que estar al momento de su
otorgamiento, de tal forma que si en ese momento esta capacidad falta, llevar6 a la nulidad
radical del mismo.
La capacidad se encuentra regulada en nuestro cdigo civil en el articulo <0 123. @ue,
contrario sensu nos quiere decir lo siguiente) Las personas son capaces de otorgar
testamento, a excepcin de)
-.4 Los menores de edad, salvo el caso previsto en el artculo .1.
,rt..1. La incapacidad de las personas ma+ores de diecis!is a:os cesa, por
&a#ri&onio o por o#ener #$#u%o oficia% que les autorice para e%ercer una
profesin u oficio.
D.4 Los comprendidos en los artculos .E, incisos D + E, + .., incisos D, E, 1 + 3.
,rt. .E. Fncapacidad ,(soluta
Fnc. D) Los que se encuentren ,ri*ados de discerni&ien#o
Fnc. E) Los sordomudos, ciegosordos + los ciegomudos que no pueden expresar
su voluntad de manera indu(ita(le
,rt. ... Fncapacidad Relativa
Fnc. D) Los retardados mentales
Fnc. E) Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su
voluntad
Fnc. 1) Los e(rios a(ituales
Fnc. 3) Los toxicmanos
E.4 Los que carecen, en el momento de testar, por cualquier causa, aunque sea transitoria,
de la lucide' mental + de la li(ertad necesarias para el otorgamiento de este acto.
7) O.e#o 2$sica ( .ur$dica&en#e ,osi%e.
El testamento, al ser un documento de creacin civil, se su%eta tam(i!n a las reglas
existentes en cuanto a la valide' del contrato, tales como el o(%eto lcito + el fin lcito. En
este caso, el o(%eto de(e ser determinado, posi(le + lcito.
El o(%eto, en el caso del testamento, son los (ienes que posea el causante en vida, de los
8
cuales +a no puede tener goce + disfrute despu!s de su muerte, + el destino que !stos van
a tener luego de ocurrido el fallecimiento del causante.
El o(%eto #la masa ereditaria$ de(e ser determinado en cuanto a su especie, + a su ve'
de(e existir, para que as los erederos tengan certe'a, despu!s de reali'ado el inventario,
en cuanto a qu! (ienes tienen la posi(ilidad de suceder al causante en sus derecos
despu!s de su muerte, + en esto (asen la eleccin que realicen mediante el dereco de
opcin de aceptar o repudiar la erencia de%ada por el causante.
El o(%eto de(e ser a su ve' posi(le, ra'n por la cual se toman como inv6lidas en el
testamento las disposiciones de imposi(le cumplimiento.
&or ltimo, el o(%eto de(e ser lcito, es decir, que no se encuentre proi(ido por la le+* + que
no sea contrario al orden p(lico ni a las (uenas costum(res. 8on esto se retoma el antiguo
principio que dice) 9odo lo que no est6 proi(ido, est6 permitido.
") 2in %ici#o.
El fin presente en todas las asignaciones testamentarias, de(e entenderse como el motivo
impulsivo + determinante mediante el cual el testador e%erci dico acto. "otivo que como
es o(vio, de(e ser no solamente real sino lcito* en ningn momento dico motivo puede
llegar a ser contrario a la le+.
El fin lcito se entiende como la ra'n de ser o el fundamento de determinado caso.
El fin lcito o causa lcita como tam(i!n se le conoce se clasifica en)
8ausa eficiente) Es el eco capa' de darle vida al testamento* en este
caso la causa eficiente sera la voluntad del causante so(re el destino que
an de correr sus (ienes despu!s de su muerte, +a que este eco genera
la ela(oracin del testamento por parte del causante.
8ausa final) Es el resultado o fin que se de(e producir. En el caso del
testamento, su fin es el generar efectos despu!s de la muerte del causante,
transmitiendo a sus erederos los (ienes de propiedad del causante cuando
an viva.
D) Oser*ancia de %a 2or&a ,rescri#a 82or&a%idad).
El testamento no puede existir sino mediante un documento escrito + solemne, en el que se
9
o(serven las formalidades exigidas por la le+.
;e all que aunque el testamento sea un acto unilateral, (asado en la ltima voluntad del
causante, que adquiere su eficacia en el mismo instante en que se produce el fallecimiento*
requiera de ciertas formalidades para confirmar su autenticidad, + para que dica
manifestacin de voluntad no d! lugar a dudas, ni pueda ser o(%eto de falsificaciones por
parte de terceros.
;icas formalidades pueden variar, dependiendo de la clase de testamento al que nos
refiramos. 5in em(argo, las formalidades m6s comnmente usadas en los testamentos son)
-. @ue sea escrito) &ara que de este modo, la voluntad del causante quede claramente
expresada, + de este modo escrito, darle un car6cter de documento p(lico.
-. @ue sea reali'ado ante notario) Esto con el o(%eto de confirmar que el testamento
contiene realmente la voluntad clara, expresa, li(re + espont6nea del causante, sin que
esta sea o(%eto de fuer'as exgenas que viciaran el verdadero deseo del causante* +
por lo tanto, la valide' futura del testamento.
@ue sea eco ante testigos) 8on esto se prev! el evento de p!rdida o destruccin del
testamento. ,s si esto ocurre, siempre se podr6 compro(ar la existencia del testamento,
mediante los testigos que estuvieron presentes en el momento que el causante manifest su
voluntad delante de ellos.
-. Las formalidades del 9estamento lo esta(lece el 8digo 8ivil, en diversos
casos + clases de testamentos, que, es pertinente plasmarlo a continuacin)
!. Ar#$cu%o 691:.6 Ti,os de #es#a&en#o
Los testamentos ordinarios son) el otorgado en escritura p(lica, el cerrado + el olgrafo.
Los testamentos especiales, permitidos solo en las circunstancias previstas en este ttulo,
son el militar + el martimo.
3. Ar#$cu%o 69!:.6 Tes#a&en#o de ana%fae#os
Los analfa(etos pueden testar solamente en escritura p(lica, con las formalidades
adicionales indicadas en el artculo 1=3.
5. Ar#$cu%o 693:.6 Tes#a&en#o de cie4os
Los ciegos pueden testar solo por escritura p(lica, con las formalidades adicionales a que
se refiere el artculo 1=3.
10
;. Ar#icu%o 695:.6 2or&a%idad de #es#a&en#o de &udos< sordo&udos (
o#ros
Los mudos, los sordomudos + quienes se encuentren imposi(ilitados de a(lar por cualquier
otra causa, pueden otorgar solo testamento cerrado u olgrafo.
6. Ar#$cu%o 69;:.6 2or&a%idades #es#a&en#arias
Las formalidades de todo testamento son la forma escrita, la feca de su otorgamiento, el
nom(re del testador + su firma, salvo lo dispuesto en el artculo
Las formalidades especficas de cada clase de testamento no pueden ser aplicadas a los
de otra.
El incumplimiento de cualquiera de sus requisitos de forma puede llevar a su nulidad radical.
E) Manifes#aci+n de %a =o%un#ad.6
7urdicamente en nuestro ordenamiento 8ivil, el artculo -.-0 se encarga de regular la
manifestacin de voluntad)
La manifestacin de voluntad puede ser e),resa o tacita. Es e),resa cuando se reali'a en
forma oral o escri#a, a trav!s de cualquier &edio direc#o, manual, mec6nico, electrnico u
otro an6logo. Es tacita cuando la voluntad se infiere indu(ita(lemente de una actitud o de
circunstancias de comportamiento que revela su existencia.
En el caso de la sucesin testamentaria, necesariamente de(e ser expresa, manifestada la
voluntad del testador en un documento escrito.
La manifestacin de voluntad cuando el causante otorga su testamento, de(e ser li(re +
espont6neo. , la facultad de testar, adem6s de contar con la capacidad del causante para
ello, se le de(e a:adir la voluntad efica', que se manifiesta mediante el consentimiento del
causante.
Existen tres causales que vician la voluntad del testador, aci!ndola inefica'. Las tres
causales que vician el testamento + producen su nulidad son)
3. ;olo) El dolo consiste en manio(ras + artes fraudulentas utili'adas para influir en la
voluntad del testador, con el o(%eto de que aga una disposicin que seguramente no
a(ra eco si su consentimiento no estuviese viciado. &ara los testamentos, el dolo
se estudia de dos formas) 8omo captacin + como sugestin. La captacin se da en
caso que +o indu'ca a otro a que me nom(re como su eredero, porque +o le nom(r!
como eredero a !l en mi testamento. La sugestin se da cuando una persona
mediante artes o manio(ras especiales, influ+e en el 6nimo del testador.
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2. Error) El error se da cuando el mvil que determin la voluntad del causante al
momento de testar, es falsa. En los testamentos vemos dos clases de error) el error
so(re la persona del eredero o del legatario* + el error so(re la causa por la cual se
decide (eneficiar a un eredero.
En cuanto al error so(re el eredero, pero no respecto a su identidad sino a su nom(re, si
la persona del eredero o legatario est6 indicada con error, la disposicin tendr6 efecto
cuando del contexto del testamento o de otros documentos o ecos demostrados, resulta
qu! persona quiso nom(rar el testador.
En cuanto al error so(re la causa, para poder invalidar una disposicin, se de(en tener
presentes dos elementos) que se demuestre de modo positivo e indu(itado la verdadera
causa de la disposicin testamentaria* + que esta causa a+a determinado exclusivamente
la voluntad, de modo que si el causante u(iese conocido la inexistencia de la misma,
a(ra o(rado de otro modo.
=. 8oaccin o violencia) &ara que la violencia produ'ca la nulidad de un testamento,
de(e ser de tal naturale'a que aga impresin so(re una persona sensata, aci!ndola
temer racionalmente un da:o nota(le en su persona o en sus (ienes. La violencia
puede ser fsica o moral.
5. "LASI2I"A"ION DE TESTAMENTOS:
9enemos en claro que el testamento es la declaracin de ltima voluntad que ace una
persona disponiendo de sus (ienes, nom(rando a sus erederos, legatarios + los asuntos
que ata:en, para despu!s de su muerte. G que, segn la doctrina + nuestro ordenamiento
legal civil, esta(lecen diversos tipos o clases de testamentos) entre los cuales
mencionaremos a continuacin)
'or %a can#idad de %a #rans&isi+n sucesoria 8&asa heredi#aria).
Los testamentos se pueden otorgar a ttulo universal o particular, tam(i!n conocido como
legado.
Tes#a&en#os a #$#u%o uni*ersa%) Es cuando transmite a sus erederos la totalidad
de sus (ienes, derecos + o(ligaciones en los porcenta%es que designe. Hasta con
que le diga al notario que desea eredar todos sus (ienes a una sola persona, que
por lo general es al cn+uge, o por partes iguales para los i%os, en caso de que
falte el cn+uge.
Tes#a&en#o a #$#u%o ,ar#icu%ar) , esta accin se le llama tam(i!n legado + consiste
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en eredar una cosa o dereco particular a una o varias personas. En este caso el
legado se ace de acuerdo con las instrucciones especficas del testado, por lo cual
es necesario que proporcione los datos precisos de los (ienes que desea legar a
cada eredero.
'or su for&a:
<uestro 8digo civil, acoge el principio del formalismo testamentario, en virtud del cual la le+
requiere para la valide' del testamento una serie de formalidades expresamente previstas
en ella. <ormalmente las formalidades (uscan asegurar que la voluntad que refle%a el
testamento es la del fallecido, + que no se a falsificado, dada la o(via imposi(ilidad del
causante de testificar so(re su valide'. Es mu+ a(itual que se o(ligue a la existencia de
testigos o la presencia de un notario.
,dem6s, algunos ordenamientos %urdicos permiten el testamento olgrafo, en el cual es la
caligrafa la que demuestra qui!n fue el autor del texto.
;e acuerdo con la legislacin peruana, estos testamentos se dividen en)
A) Ordinarios
5on los normales + corrientes que constitu+en tres maneras de testar, con sus
caractersticas propias, al alcance en principio de cualquier persona, salvo las ina(ilidades
fsicas o intelectuales de cada una de ellas. Estos testamentos de conformidad con lo
esta(lecido en los artculos 1=- + 1=143--del 8digo 8ivil son)
-.,$ El testamento por acto p(lico o por escritura pu(lica
Es otorgado por el testador en forma personal ante <otario &(lico + en presencia de dos
testigos, quienes de(er6n estar reunidos en un solo acto desde el principio asta el fin.
El testador dictara su testamento al <otario, quien lo escri(ir6 de su pu:o + letra en su
Registro de Escrituras &(licas. ,l concluir, el <otario leer6 clausula por clausula todo el
testamento + verificara viendo + o+endo al testador, que el contenido de ella sea la
expresin de su voluntad.
El testamento ser6 firmado en el mismo acto, en cada una de las p6ginas por el testador, los
dos testigos + el <otario.
El testamento otorgado de esta forma tiene el valor a(soluto + pro(atorio como todo
instrumento p(lico, produciendo fe, respecto de la realidad del acto verificado ante el
<otario que lo extendi.
Estos testamentos de(en inscri(irse en el Registro de &ersonas <aturales, Li(ro de
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9estamentos, de los Registros &(licos.
En nuestro 8digo 8ivil, se encuentra estipulado en los artculos 1=10 asta el artculo 1=20.
-.H$ El testamento cerrado
Es el testamento eco en forma privada por el testador en un documento cualquiera, el
mismo que una ve' firmado en cada una de las paginas lo introduce en un so(re, lo cierra +
lo entrega a un <otario, para que de fe de que dico so(re contiene su ltima voluntad del
testador. El <otario redactara un acta en la cu(ierta + en su protocolo, los que se ar6 en
presencia de dos testigos.
,l fallecimiento del testador, la parte interesada solicitara al %ue' especiali'ado en lo civil, la
apertura del testamento cerrado, que se ar6 en presencia del <otario, de los presuntos
erederos +Io legatarios* + de estar conforme lo aprue(a + ordena su protocoli'acin por el
<otario.
En nuestro 8digo 8ivil, se encuentra estipulado en los artculos 1==0 asta el artculo 3/E0.
,ntes de continuar con las clases de testamento, quisi!ramos acer un par!ntesis so(re los
Fmpedimentos del <otario + de los 9estigos 9estamentarios.
I&,edi&en#os de% No#ario.4 Esta impedido el <otario que sea pariente del testador dentro
del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad* para intervenir en el
otorgamiento del testamento por escritura p(lica o de autori'ar el cerrado.
I&,edi&en#os de %os Tes#i4os Tes#a&en#arios.4 <o pueden ser testigos testamentarios)
Los que son incapaces de otorgar testamento.
Los sordos, los ciegos + los mudos.
Los analfa(etos.
Los erederos + los legatarios en el testamento en que son instituidos, + sus
cn+uges, ascendientes, descendientes + ermanos.
Los que tienen con el testador vnculos de relacin familiar.
Los acreedores del testador, cuando no pueden %ustificar su cr!dito sino con
la declaracin testamentaria.
El cn+uge + los parientes del <otario, dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad, + los dependientes del notario o de
otros <otarios.
Los cn+uges en un mismo testamento.
En nuestro 8digo 8ivil, se encuentra estipulado en los artculos 3/.0 asta el artculo 3/10.
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-.8$ El testamento olgrafo.
Es aquel escrito de pu:o + letra, fecado + firmado por el propio testador. La persona que
conserve este testamento en su poder, de(e presentarlo al %ue' competente, dentro del
pla'o de E/ dias de tener conocimiento de la muerte del testador.
En nuestro 8digo 8ivil, se encuentra estipulado en los artculos 3/30 asta el artculo 3--0.
7) E)#raordinarios o es,ecia%es.
5on aquellos en los que el legislador no exige el curso de las formalidades exigidas en los
testamentos ordinarios, teniendo en cuenta determinadas circunstancias que acen esto
imposi(le o mu+ difcil de cumplir. Este testamento se ace en casos de emergencia donde
peligra la vida e integridad fsica del causante, pero dada la situacin no puede cumplir con
los requisitos formales requeridos para la ela(oracin normal de un testamento, como en el
caso de los militares en campa:a o los a(ordantes de un navo.
5on los que la le+ permite en momentos de excepcin, disminu+endo por este motivo las
exigencias esta(lecidas para los testamentos normales. Es el caso de los testamentos
descritos en los artculos 1=- + 3-D43DD del 8digo 8ivil)
H.-$ El testamento en casos de guerra #"ilitar$.
Es el que otorgan los miem(ros de las Juer'as armadas + de las Juer'as &oliciales que, en
tiempo de guerra, est!n dentro o fuera del pas, acuartelados o participando en operaciones
(elicas.
H.D$ El testamento en caso de via%e martimo #"artimo$
Es el testamento que se puede otorgar, durante la navegacin acu6tica, los %efes, oficiales,
tripulantes + cualquier otra persona que se encuentre em(arcada en un (uque de guerra o
mercantil peruano.
H.E$ El testamento eco en el extran%ero
5on validos en el &er en cuanto a su forma los testamentos otorgados en otro pas por los
peruanos o los extran%eros ante los funcionarios autori'ados* para ello se toma en cuenta,
las formalidades esta(lecidas por la le+ del respectivo pas, salvo las modalidades
testamentarias incompati(les con la le+ peruana.
Los peruanos que residen o se allen en el extran%ero pueden otorgar testamento ante el
agente consular del &er, por escritura p(lica o cerrado.
&ueden tam(i!n otorgar testamento olgrafo que ser6 v6lido en el &er, aunque la le+ del
respectivo pas no admita esta clase de testamento.
15
O#ros #i,os de #es#a&en#o
Tes#a&en#o co&>n o &anco&unado) es el que acen %untamente dos
personas disponiendo en un mismo acto de sus fincas a favor de un tercero.
Tes#a&en#o &u#uo o ca,#a#orio) es el que acen recprocamente dos
persona a favor de la que so(reviva.
Tes#a&en#o inoficioso) es el que contiene una deseredacin o pretericin
in%usta
TESTAMENTO EN ES"RIT?RA '?7LI"A
1. "ON"E'TO
8onocido tam(i!n como testamento aut!ntico, nuncupativo, p(lico o a(ierto, es el que
otorga personalmente el testador en presencia de dos testigos, ante un notario que lo
escri(e en su registro.
2ORMALIDAD
Est6n se:aladas en el artculo 1=1, + de(en considerarse en relacin a los siguientes
elementos) Ksta de(e ser personal. El 8digo se:ala que el testador de(e dictar su
testamento al notario o darle personalmente por escrito las disposiciones que de(e contener
#inciso D$. En esta clase de testamento se exige pues, la participacin ver(al del testador.
. In#er*enci+n de ,ersonas
,dem6s del testador, la le+ exige la Fntervencin de un notario + dos testigos 6(iles, a
diferencia del 8digo anterior que requera tres.
c. In#er*enci+n de no#ario
El notario de(e escri(ir el testamento de su pu:o + letra en su registro de escrituras
p(licas, del principio al fin den el mismo.
La intervencin del notario de(e limitarse a lo mnimo* a lo que esta(lece la le+. <o puede
recomendar. <o o(stante, no a+ Fmpedimento para que corri%a Fncorrecciones de lengua%e
o advierta el sentido de la le+ si se pretende desvirtuarlo.
En la redaccin de(e utili'arse el Fdioma espa:ol. El uso del quecua, que fue declarado
lengua oficial por el ;ecreto Le+ D--A1, resulta o+ discuti(le a la lu' de la interpretacin del
artculo .2 de nuestra 8onstitucin, del cual se desprende que +a no tiene ese car6cter.
16
d. Lec#ura
El inciso A determina que el testamento de(e ser ledo clara + distintamente por el notario, el
testador o el testigo testamentario que !ste eli%a. La redaccin de este Fnciso puede inducir
al error que se trata de do(le lectura el usarse las pala(ras clara + distintamente, lo cual es
una redundancia. 5e trata de una sola lectura por cualquiera de las personas nom(radas)
notarlo, testador o el testigo que !ste eli%a. Esta exigencia tiene por o(%eto compro(ar la
exactitud de la manifestacin de voluntad.
La lectura es un requisito esencial para la valide' del testamento.
e. 2ir&a
El Fnciso . requiere que cada una de las p6ginas del testamento sea firmada por el testador,
los testigos + el notario.
La vo' p6gina significa que la firma de(e estamparse en cada cara de la fo%a. La firma del
testador puede ser reempla'ada por la de un testigo testamentario que !l designe cuando
no sepa o no pueda firmar, de todo lo cual se ar6 mencin en el testamento #artculo 1=3$.
5olamente despu!s de a(er firmado todos queda concluido el acto. Empero, con la firma
del testador queda perfeccionado el testamento.
f. ?nidad de% ac#o
Es un requisito esencial que viene del 8digo derogado. ,s lo consagra el actual en el
artculo 1=1, Fnciso -, cuando manda que est!n reunidos en un solo acto, desde el principio
asta el fin, el testador, el notario + dos testigos 6(iles* + en el Fnciso 2, cuando o(liga a
que la firma #la conclusin$ sea en el mismo acto.
La excepcin a la regla la consagra el articulo 1=2.
3. E2E"TOS 'OSTERIORES
8omo +a se a mencionado, el testamento otorgado en esta forma tiene el valor a(soluto +
pro(atorio de todo instrumento p(lico, produciendo fe respecto de la realidad del acto
verificado ante el notario que lo extendi, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo DEA del
8digo &rocesal 8ivil.
Los testamentos otorgados de(en inscri(irse en el Registro de 9estamentos, as como sus
modificaciones, ampliaciones revocaciones, sentencias e%ecutoriadas so(re nulidad,
falsedad o caducidad, o so(re %uicios so(re %ustificacin o contradiccin de la deseredacin
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+ las escrituras revocatorias de la deseredacin* de conformidad con el artculo D/E=.
Las Fnscripciones se acen en el registro del domicilio del testador +, adem6s, en el lugar de
u(icacin de los inmue(les si se designan en el testamento, de conformidad con lo que
dispone el artculo D/./.
Estas solemnidades son simplemente medidas de pu(licidad para terceros. 5u falta no vida
el acto.
TESTAMENTO "ERRADO
1. "ON"E'TO
Es el que otorga el testador en una o%a de papel que firma + guarda en un so(re que cierra
en privado, de%ando constancia en diligencia posterior, ante notario + dos testigos, de que
contiene su ltima voluntad 5e le llama mstico en Jrancia + secreto en Ftalia.
Jrente al testamento en escritura p(lica, este testamento tiene la venta%a de que no
requiere que persona alguna distinta del testador se entere de su texto.
5u contenido es secreto, resultando til, por lo tanto, 4 en determinadas circunstancias en
que no se quiere que se cono'can las disposiciones testamentarias mientras viva el
causante, como puede ser, por e%emplo,
para el reconocimiento de i%os, para favorecer a un eredero con la cuota de li(re
disposicin u otorgar un legado, evit6ndose discusiones entre los erederos. En tam(i!n
provecoso para la gente tmida que tiene dificultad de expresar su voluntad en p(lico, as
como para las personas que no pueden escri(ir por alguna ra'n pero s pueden firmar.
9iene como Fnconveniente el que o(liga a seguir un proceso %udicial de compro(acin de
testamento a la muerte del causante. ,simismo, que el papel Fnterior puede ser sustituido o
extraviarse el so(re. 9am(i!n puede ser ocultado maliciosamente.
!. 2ORMALIDADES
Est6n se:aladas en el artculo 1==, + de(en considerarse en relacin a los siguientes
elementos)
a. La redacci+n
La le+ no exige formalidad alguna. &uede acerla cualquiera, Fnclusive el notario, los
testigos o los erederos. &ude otorgarse en cualquier papel. &uede ser a mano, con tinta o
con l6pi', o a m6quina, recomend6ndose la forma manuscrita para que tenga valor como
olgrafo* siempre que, adem6s, a+a sido fecado + firmado por el testador. En efecto, el
artculo 3/E dispone que si el %ue' comprue(a que la cu(ierta est6 deteriorada de manera
que a+a sido posi(le el cam(io del pliego que contiene el testamento, dispondr6 que !ste
valga como grafo si reune los requisitos se:alados.
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El documento en que se redacta el testamento no necesita tener feca, pues !sta de(e
ponerse en la cu(ierta.
5i el testador no supiera o no pudiera firmar de(er6 otorgar testamento por escritura p(lica
o(ligatoriamente. El ciego + el analfa(eto est6n impedidos de otorgar esta clase de
testamento #artculos 1=D+ 1=E$. 5ilo icieran, la ceguera o el analfa(etismo de(er6
pro(arse en un proceso de conocimiento.
;e acuerdo al artculo 3-/ que lo permite, el testamento puede otorgarse en Fdioma
extran%ero, en cu+o caso ser6 traducido por un Fnt!rprete que nom(re el %ue'.
. E% cierre
;e otro lado, el testamento de(e ser colocado dentro de un so(re de(idamente cerrado o de
una cu(ierta clausurada, de manera que no pueda ser extrado sin rotura o alteracin de la
cu(ierta #Fnciso -$.
La cu(ierta o el so(re se de(e pegar firmemente para evitar riesgos.
c. 'resen#aci+n
El testador, personalmente, de(e entregar al notario el referido documento cerrado, ante dos
testigos 6(iles, manifest6ndole que contiene su testamento. 5F el testador es mudo o est6
imposi(ilitado de a(lar, esta manifestacin la ar6 por escrito en la cu(ierta.
El notario de(e extender en la cu(ierta del testamento un acta en la que conste su
otorgamiento por el testador + su recepcin por el notario* acta que firmar6n el testador, los
testigos + el notario, quien lo transcri(ir6 en su registro, firm6ndola las mismas personas
#Fnciso E$. La transcripcin de la cu(ierta por el notarlo de(e ser inmediata.
,lgunos acen este testamento en duplicado por ra'ones de seguridad.
;e(e tenerse presente que el notario + los testigos est6n su%etos a los mismos
impedimentos del testamento en escritura p(lica.
d. ?nidad de% ac#o
, diferencia del 8digo de -=E1 que no tena Fndicacin alguna al respecto, el actual
dispone claramente que desde la entrega del testamento por el testador al notario asta la
firma en el registro de este ltimo, las formalidades de(en cumplirse estando reunidos en un
solo acto el testador, los testigos + el notario, de(iendo !ste entregar al testador copia
certificada del acta #Fnciso .$.
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3. E2E"TOS 'OSTERIORES
Est6n referidos a tres momentos, que son los siguientes)
a. Fnscripcin
5in em(argo, el 8digo actual, a pesar de tratar el tema de los Registros &(licos en un
Li(ro independiente, el FL, al ocuparse en dos artculos del Registro de 9estamentos, el
D/E= el D/./, omite la referencia a la inscripcin del testamento cerrado. Esta inexplica(le
omisin se salva por lo expresado en el artculo D//=, que se:ala que los registros p(licos
se su%etan a lo dispuesto en el 8digo, sus le+es + reglamentos especiales. En tal virtud, es
de aplicacin lo normado en el Reglamento del Registro de 9estamentos.
. A,er#ura
8uando al morir el testador, la parte interesada, acreditando su muerte + la existencia del
testamento, solicite al %ue' competente la presentacin del documento, !ste ordenar6 al
notarlo dico tr6mite, con citacin de los presuntos erederos o legatarios de conformidad
con el artculo 3/-.
&resentado el testamento cerrado, el %ue', con citacin de los presuntos erederos o
legatarios, proceder6 de conformidad con el 8digo &rocesal 8ivil #artculos 2-3 al 2D.$.
El testamento, apro(ado %udicialmente, es protocoli'ado por el notario. La protocoli'acin,
que la ordena el %ue', implica que el notario agregue el expediente %udicial a su protocolo,
sentando un acta en su registro de%ando constancia de su actuacin.
c. =a%or ,roa#orio
,l igual que el testamento en escritura p(lica, el testamento cerrado una ve' protocoli'ado
el expediente, vale como Fnstrumento p(lico, produciendo fe respecto de la realidad del
acto.
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TESTAMENTO MILITAR
1. CONCEPTO
El testamento militar es el acto jurdico que pueden otorgar determinadas personas en
circunstancias especiales.
El Cdigo vigente rescata esta forma de testar del Cdigo de 1852, pues el de 19! no
lo prevea.
"ara su otorgamiento se requiere que e#ista un estado de guerra, pudiendo ser dentro o
fuera del pas. $e acuerdo al artculo %12, pueden otorgarlo las personas acuarteladas o
participando en operaciones &'licas(
1. )os miem&ros de las *uer+as ,rmadas, o sea, quienes pertenecen al Ej'rcito, a la
-arina o a la ,viacin.
2. )os miem&ros de la "olica .acional.
. )as personas que sirvan o sigan a dic/as fuer+as. Este t'rmino resulta tan amplio
que cualquiera puede otorgar esta clase de testamento.
0. )os peruanos que se encuentren en poder del enemigo, quienes tienen el mismo
derec/o conforme las Convenciones 1nternacionales.
2. FORMALIDADES
)as formalidades de este testamento son( que conste por escrito 2 que sea firmado por
el testador, por la persona ante la cual es otorgado 2 por dos testigos 3artculo %14.
El testamento militar se otorga ante un oficial o una autoridad que no requiere siquiera
de esa condcin, mencionando el Cdigo al jefe del destacamento, puesto o comando al
que pertene+ca el testador. 5am&i'n puede deferirse ante el m'dico o el capell6n que
asista al testador si 'ste est6 /erido o enfermo, pero siempre en presencia de dos
testigos.
. EFECTOS POSTERIORES
!. Tr!"i#!ci$n
El testamento se /ar6 llegar, a la &revedad posi&le 2 por conducto regular, al respectivo
Cuartel 7eneral, donde se dejar6 constancia de la clase militar o mando de la persona
ante la cual /a sido otorgado. )uego ser6 remitido al -inisterio que corresponda, que
1
ser6 el de $efensa o 1nterior seg8n si la autoridad ante quien /a sido otorgado
pertene+ca a las *uer+as ,rmadas o la "olica .acional. El -inisterio correspondiente lo
enviar6 al jue+ de primera 1nstancia de la capital de la provincia donde el testador tuvo su
8ltimo domicilio.
%. C!ducid!d
9sta se produce a los tres meses desde que el testador deje de estar en campa:a 2
llegue a un lugar del territorio nacional donde sea posi&le otorgar testamento en las
formas ordinarias.
c. Co"&ro%!ci$n ' &ro#oco(i)!ci$n
;i el testador muere antes del pla+o se:alado para la caducidad, sus presuntos
/erederos o legatarios pedir6n ante el jue+, en cu2o poder se encuentre el testamento,
su compro&acin judicial 2 protocoli+acin notarial conforme a las normas dispuestas
para el testamento olgrafo 3artculo %154.
2.2.2. TESTAMENTO MARITIMO
1. CONCEPTO
El testamento martimo es el acto jurdico que pueden otorgar los navegantes en
un &uque durante la travesa acu6tica.
"ara su otorgamiento, esta clase de testamento requiere que se trate de un &arco
en navegacin, 2 puede /acerlo cualquier persona 3<efes, oficiales, tripulantes 2
pasajeros4 a &ordo= 2a sea un &uque de guerra peruano o un &arco mercante de
&andera peruana, de travesa o de ca&otaje, que est' dedicado a faenas
1ndustriales o a fines cientficos 3artculo %1!4.
2. FORMALIDADES
;on formalidades de este testamento, que conste por escrito 2 que sea firmado
por el testador, por la persona ante la cual es otorgado 2 por los testigos 3artculo
%1%4.
E1 testamento martimo se otorga ante quien tenga el mando del &uque o ante el
oficial en quien 'ste de> legue la funcin 2 en presencia de dos testigos. El
testamento del comandante del &uque de guerra o del capit6n del &arco mercante
ser6 otorgado ante quien le siga en el mando 3artculo %1%4.
. EFECTOS POSTERIORES
2
!. Tr!"i#!ci$n
;i antes de regresar al "er8 la nave arri&a a un puerto e#tranjero donde /u&iere
agente consular, el comandante o capit6n de la nave le entregar6, &ajo cargo,
uno de los ejemplares del testamento. El referido agente lo remitir6 al -inisterio
de -arina si el testamento /u&iera sido otorgado en un &uque de guerra, o a la
$ireccin 7eneral de Capitanas si fue otorgado en un &arco mercante 3artculo
%184.
,l retorno de la nave al "er8, los dos ejemplares, o el ejemplar restante si se dej
uno al Cnsul en puerto e#tranjero, ser6n entregados al -inisterio de -arina si el
&uque es de guerra= o a la capitana del puerto de destino para su remisin a la
$ireccin 7eneral de Capitanas, si el &arco es mercante. En uno u otro caso, la
autoridad respectiva enviar6 un ejemplar al jue+ de primera instancia de la
provincia donde el testador tuvo su 8ltimo domicilio 2 arc/ivar6 el otro. ;i el
testador fuere e#tranjero 2 no estuviera domiciliado en el "er8, un ejemplar ser6
remitido al -inisterio de ?elaciones E#teriores.
%. C!ducid!d
El testamento martimo caduca a los tres meses de /a&er desem&arcado
definitivamente el testador 3artculo %2@4.
)a forma citada agrega que si el testamento otorgado en las circunstancias
mencionadas tuviera los requisitos del testamento olgrafo, caduca al a:o de la
muerte del testador= confirmando que le es de aplicacin el pla+o de caducidad
que el artculo %@% prev' para esta clase de testamento.
c. Co"&ro%!ci$n ' &ro#oco(i)!ci$n
;i el testador muere antes del pla+o se:alado para la caducidad, sus presuntos
/erederos o legatarios pedir6n su compro&acin judicial 2 protocoli+acin notarial
ante el <ue+ en cu2o poder se encuentre el testamento, conforme a las normas
dispuestas para el testamento olgrafo 3artculo %154.
2.2.. TESTAMENTO AEREO
1. CONCEPTO
El testamento a'reo es el acto <urdico que pueden otorgar los navegantes en un
avin durante la travesa a'rea. .uestro Cdigo silencia este 1nstituto, a
diferencia del Cdigo italiano que lo contempla e#presamente en su artculo !1!,
esta&leciendo que trat6ndose de navegacin a'rea, el testamento ser6
autori+ado por el comandante de la aeronave, en presencia de uno o, cuando
3
sea posi&le, de dos testigos.
.o o&stante, nuestro ordenamiento lo /a previsto en la l'2 20882, de
,eron6utica Civil.
En realidad, tal como est6 conce&ido en la )e2, no es un testamento especial
como el militar 2 el martimo, asimil6ndose mas &ien al testamento consular,
pues al igual que el cnsul, el comandante de la nave /ace las veces de notario.
2. CARACTERISTICAS
1. $e&e otorgarse in e#tremis.
2. 5al como est6 conce&ido, no es un testamento especial como el militar 2 el
martimo.
. ;i se tratase de un testamento cerrado, de&er6 protocoli+arse notarialmente
de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 81%2 siguientes del Cdigo
"rocesal Civil. A cuando el testamento sea en escritura p8&lica, no requerir6
que se comprue&e su autenticidad.
2.2.* TESTAMENTOS OTOR+ADOS EN EL E,TRAN-ERO
1. TESTAMENTO CONS.LAR
.o se trata de un testamento especial como el militar o el martimo. Es el mismo
testamento en escritura p8&lica o cerrado, el cual, al no encontrarse el testador
en territorio peruano, es otorgado en el e#tranjero.
Este testamento de&er6 otorgarse de acuerdo a las normas que para los
testamentos en escritura p8&lica 2 los cerrados se:ala nuestro Cdigo,
cumpliendo el agente consular peruano la funcin de notario p8&lico 3artculo
%214.
Esta disposicin concuerda con el artculo 2@90 del )i&ro de $erec/o
1nternacional "rivado, el cual indica que la forma de los actos jurdicos 2 de los
1nstrumentos se rige por la le2 del lugar en que se otorgan o por la le2 que regula
la relacin jurdica o&jeto del actoB, 2 que Ccuando los 1nstrumentos son
otorgados ante funcionarios diplom6ticos o consulares del "er8, se o&servar6n
las solemnidades esta&lecidas por la le2 peruanaD.
,s, el testamento consular no es propiamente uno especial. "or tanto, su
vigencia no est6 limitada a un pla+o de caducidad.
2. TESTAMENTO OLO+RAFO
"or otro lado, el artculo %21, en su segundo p6rrafo, plasma la norma que 1ndica
4
que los peruanos que residan o se /allen en el e#tranjero tam&i'n pueden
otorgar testamento olgrafo, que ser6 v6lido en el "er8, aunque la le2 del
respectivo pas no admita esta clase de testamento.
Esta disposicin adolece del mismo defecto mencionado de no 1ncluir a los
e#tranjeros residentes.
. TESTAMENTO ANTE F.NCIONARIO E,TRAN-ERO
El articulo %22 e#presa que son v6lidos en el "er8 en cuanto a su forma, los
testamentos otorgados en otro pas por los peruanos o los e#tranjeros, ante los
funcionarios autori+ados para ello 2 seg8n las formalidades esta&lecidas por la le2 del
respectivo pas, salvo el testamento mancomunado 2 ver&al 2 las modalidades
testamentarias 1ncompati&les con la le2 peruana.
5
LA LEGITIMA Y LA PORCION DE LIBRE DISPOSICION
. INTROD!CCION
Existen dos sistemas respecto a la facultad de disposicin mortis causa de una persona:
aquel que otorga libertad plena para testar y aquel que obliga a reservar parte del
patrimonio a favor de algunos.
La mayora de las legislaciones launas son contrarias a la libertad absoluta de testar,
consagrando la legtima. Siguiendo esta doctrina, nuestro ordenamiento se afilia al rgimen
que reconoce la sucesin forosa. !ediante este sistema, toda persona puede disponer
libremente de todo su patrimonio a ttulo oneroso. !"s propiamente a#n: tambin a ttulo
gratuito. Sea por donacin o por testamento. $ero en la medida que se disponga de la parte
denominada pdapanib%eel acto de liberalidad estar" su&eto a colacin, en el primer caso, o
a reduccin, en el segundo, si se excede de los lmites establecidos. 'o debe olvidarse que
el derec(o sucesorio es eventual, vinculado a un acontecimiento cuya realiacin es cierta:
la muerte, y por ende, la apertura de la sucesin. Se diferencia en ello del derec(o
condicional, en que ste depende de una realian incierta. 'o obstante, en aqul (ay una
incertidumbre en relacin a si la ocurrencia de ese acontecimiento entra)ar" o no la
creacin del derec(o.
El artculo *+, define la legtima como la parte de (erencia de la que no puede disponer el
testador cuando tiene (erederos forosos. Se trata de una parte de la (erencia
independiente de la voluntad del decu&us, pues su transmisin debe entenderse con los
rederos necesarios. Es intangible, inviolable. Se le conoce tambin con el nombre de
reserva (ereditaria.
Las reglas que rigen la legtima son de orden p#blico. 'o obstante, al igual que los
alimentos, la legtima puede cesar por causas de ingratitud. En realice trata de dos reglas de
orden p#blico en conflicto: la legtima y el cumplimiento de las obligaciones familiares. -ace
bien el legislador en permitir derogar primera cuando el (eredero foroso no respeta la
#ltima. La reserva (ereditaria presenta el triple car"cter de ser de orden p#blico, de ser
personal e intransmisible y de formar parte integrante de la sucesin.
Los (erederos forosos son los descendientes, los descendientes y el cnyuge, tal como lo
proclama el artculo *+.. La otra parte de la (erencia, vale decir, la que no est" afectada a
los (erederos legitimarios, es la denominada de libre disposicin, por cuanto no est" su&eta
a limitacin alguna. Esta parte puede ser dispuesta por el testador a favor de quien quiera:
de un extra)o, un amigo, un familiar o uno de sus descendientes, sin que por ello disminuya
la parte que a este #ltimo le corresponde de la legtima. Es m"s, puede (acerlo para que
1
tenga efectos intervivos, mediante el contrato de donacin, o mortis causa, mediante
testamento.
Las cuotas de legtima y de libre disposicin se nutren del mismo concepto: el patrimonio
(ereditario existente al momento de la apertura de la sucesin. $or ello, m"s que
instituciones complementarias, son excluyentes, en el sentido de que en la misma porcin
que crece la primera, disminuye la segunda, y viceversa.
La legtima est" reservada a ttulo de propiedad a los (erederos forosos/ a excepcin de la
que corresponde al cnyuge quien, adem"s, alternativamente, puede (eredar en usufructo
0artculo 1+,2 o extender su derec(o (ereditario al derec(o de (abitacin vitalicio y gratuito
0artculo *,%2 sobre el inmueble donde existi el (ogar conyugal.
El car"cter de cuota disponible y no disponible es, pues, meramente tcnico, referencial,
para efectos de realiar el c"lculo correspondiente al momento del fallecimiento de una
persona.
3anto la legtima como la porcin disponible se determinan, conforme a nuestro actual
ordenamiento, de acuerdo al patrimonio del causante existente al momento de su
fallecimiento. 4s lo se)ala el articulo 1,, del 5digo, al declarar que la colacin se (ar" al
valor del bien que tenga al momento de la apertura de la sucesin/ y el artculo %6+7, en la
seccin del 5ontrato de 8onacin, al expresar que el exceso de lo donado se regula por el
valor que tengan o deban tener los bienes al momento de la muerte del donante. 'o existe
disposicin an"loga en relacin a los legados, como contiene el 5digo veneolano en su
artculo 111. 'o obstante, siendo el legado permisible dentro de la facultad de libre
disposicin, de la misma forma debe entenderse que su reduccin debe (acerse de acuerdo
a su valor en relacin al patrimonio del causante al momento de su deceso.
La legtima est" constituida por todo el patrimonio del causante, independientemente de si lo
(io l o lo (ered. Los institutos de la legtima y de la porcin disponible est"n tratados en
la seccin de la sucesin testamentaria, porque &ustamente es en relacin a ellos que el
causante debe expresar su #ltima voluntad. 'o obstante, la legtima no slo opera en el
campo de la sucesin testada como una limitacin a la libertad de testar, sino tambin en la
sucesin intestada cuando es afectada, lo cual puede ocurrir cuando el causante sobrepasa
la porcin disponible con donaciones.
". INCAPACIDAD# INTERDICCION Y C!RATELA
Lo expuesto tiene una reserva: no caer en prodigalidad ni en mala gestin, pues quienes
incurren en ellas son considerados relativamente incapaces, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo .., incisos . y 9. Ellos est"n su&etos a curatela a tenor de lo
normado en el artculo 96.. :sta la pueden pedir los (erederos forosos y, por excepcin, el
!inisterio $#blico, de oficio o a instancia de alg#n pariente, cuando aqullos sean menores
o estn incapacitados 0artculo 91*2. La curatela corresponder" a la persona que designe el
&ue, oyendo al conse&o de familia 0artculo 9172, debiendo antes declararse &udicialmente la
2
interdiccin 0artculo 9662.
$rovisionalmente, el &ue, en cualquier estado del &uicio, puede privar provisionalmente del
e&ercicio de los derec(os civiles a la persona cuya interdiccin (a sido solicitada y
designarle un curador provisional 0artculo 96*2. El &ue, al declarar la interdiccin del
incapa, fi&a la extensin y lmites de la curatela seg#n el grado de incapacidad de aqul. En
caso de duda sobre los limites de la curatela, o si a &uicio del curador fuere necesario
extenderla, el &ue resolver" observando los tr"mites prescritos para declarar la interdiccin
0articulo 91%2.
$uede ser declarado prdigo el que teniendo cnyuge o (erederos forosos dilapida bienes
que exceden de su porcin disponible 0artculo 91.2. $uede ser declarado incapa por mala
gestin el que por esta causa (a perdido m"s de la mitad de sus bienes, teniendo cnyuge
o (erederos forosos. ;ueda al prudente arbitrio del &ue apreciar la mala gestin 0articulo
9192. Los actos del prdigo y del mal gestor anteriores al pedido de interdiccin no pueden
ser impugnados por esta causa 0artculo 97,2, no sindoles de aplicacin la norma general
que prescribe que los actos anteriores a la interdiccin pueden ser anulados si la causa de
sta exista notoriamente en la poca en que se realiaron 0articulo 91+2. Esta regla resulta
un tanto contradictoria. Si bien es cierto que por un lado debe tutelarse la seguridad &urdica,
por otro, la proteccin al (eredero foroso no debe ser meramente declarativa. <ale decir
que la ley no debe exigir la realiacin de actos que comporten prodigalidad o mala gestin
para que naca la accin de los (erederos forosos para pedir la curatela, impidindoles la
impugnacin de dic(os actos, cuando por otra parte la actio nata para determinar la
donacin inoficiosa o inv"lida partir del fallecimiento del causante. 3iene que existir alguna
medida cautelatoria que signifique una autntica defensa de los legitimarios.
El prdigo y el mal gestor no pueden litigar ni practicar actos que no sean de mera
administracin de su patrimonio, sin asentimiento especial del curador, El &ue, al instituir la
curatela, puede limitar tambin la incapacidad del interdicto en cuanto a determinados actos
de administracin 0articulo. 97%2. Las personas que pueden promover la declaracin de
interdiccin y el curador pueden demandar la anulacin de los actos patrimoniales
practicados en contravencin a ello 0artculo 6%,2.
-asta aqu nuestro ordenamiento positivo. Se observa que mientras la mala gestin es una
cuestin sub&etiva que debe ser examinada por el &ugador, la prodligalidad resultara de un
comportamiento ob&etivo que el= 5digo no define, como tampoco lo (io el 5digo anterior.
$ueden tomarse como base los casos que expresamente mencion el 5digo de %19+ en
su artculo %7, que se)alaba que la dilapidacin poda consistir/
%. En prdidas de &uego/
+. En gastos de saraos, paseos, convites o mu&eres p#blicas/
,. En obsequiar a personas a quienes no se debe obligacin, despus de (aber
3
donado lo que, conforme al 5digo, se permite donar.
.. En comprar cosas por doble valor del que tienen/
9. En venderlas por menos de la mitad de su valor/
6. En obligarse por cantidad que no se (a recibido/
*. En cualesquiera otros gastos (abituales para satisfacer vicios.
Lo analiado nos lleva a las siguientes conclusiones:
%. 3oda persona puede disponer libremente de sus bienes, a ttulo oneroso o gratuito.
+. La legtima de los (erederos forosos es de orden p#blico, pero slo puede
determinarse al momento de la apertura de la sucesin.
,. -asta entonces, la #nica accin que les cabe a los (erederos forosos para
proteger su legtima es la de solicitar la interdiccin de la persona respecto a la cual
tienen esa condicin, por prdigo o mal gestor.
.. Si bien los actos realiados por stos antes del pedido de interdiccin no pueden
ser impugnados por esta causa, el &ue puede, al presentarse la solicitud, privar en
forma provisional del e&ercicio de sus derec(os civiles a la persona de cuya
interdiccin se trate, nombr"ndole un curador provisional.
9. 8e no plantearse la accin oportunamente, no cabr" a los (erederos sino demandar
por lesin, si el acto es a ttulo oneroso, naciendo su derec(o de accin al momento
del fallecimiento del causante, con el grave peligro que (aya prescrito el plao para
interponerla.
6. Si el acto es a titulo gratuito, cabr" aducir la colacin (asta antes de la particin si
es a un (eredero foroso que concurre en la (erencia y la reduccin por inoficioso si
es donacin a un tercero, concepto dentro del cual se encuentra el (eredero foroso
que no ocurre, siempre que no (aya transcurrido el plao para que el donatario
adquiera por prescripcin.
$. NAT!RALE%A &!RIDICA
Se discute muc(o la naturalea &urdica de la legtima como pars (ereditatis, o sea como
parte de la (erencia, o como pars bonorum, es decir, como un derec(o personal,
independiente de ella. La respuesta en u otro depende de la forma como est tratado el
instituto en cada legislacin. En nuestro ordenamiento, la legtima es pars (ereditatis. Este
derec(o es acordado slo a los que tienen la calidad de (erederos. Es decir, si pierde el
4
derec(o (ereditario por renuncia, indignidad o des(eredacin, desaparece el derec(o a la
cuota legitimaria. $or ello, no cabe (ablar de un legitimario no (eredero/ salvo el caso de
quien e&erce el derec(o de (abitacin y renuncia a la (erencia, que se explica en el
siguiente captulo. Sera reconocerle un car"cter pars bonorum que no tiene en nuestro
5digo. $recisamente, cuando el artculo 1.+ informa que la renuncia de la legitima no
exime al (eredero de devolver lo recibido, en cuanto exceda de la porcin disponible del
causante, identifica al legitimario con el (eredero. 4s, el renunciante de la legtima de&a de
ser (eredero. En eses caso, podra suceder como legatario, dentro de la porcin disponible.
'. LIMITES
La proteccin que la ley da a los (erederos forosos no es igual para todos. 3rat"ndose de
descendientes o cnyuges la legtima que les corresponde est" constituida por las dos
terceras partes de los bienes/ siendo en consecuencia slo la tercera parte de libre
disposicin 0artculo *+92. $ara graficarlo, es as:
+>, %>,
Legtima libre disposicin
3rat"ndose de padres u otros ascendientes, se les otorga corno legtima la mitad de los
bienes 0artculo *+62, siendo la otra mitad de libre disposicin En este caso, el patrimonio se
divide de la siguiente manera:
+>, %>,
Legtima libre disposicin
8ebe entenderse la cuota como una parte de la totalidad de la (erencia ,r no d cada uno de
los bienes que la comprenden. Es, pues, indeterminada. El (eredero foroso debe recibir en
atencin al valor que le corresponde, teniendo el testado del derec(o a asignar los bienes a
(erederos y legatarios respetando la legtima en su valor.
'uestro 5digo legista la legtima en forma invariable seg#n los (erederos, vale decir, es
igual a las dos terceras partes de la (erencia cuando (ay un descendiente o cuando son
varios. Es, pues, colectiva. 4s, (emos seguido el modelo del 5digo espa)ol, que a su ve
se inspir en el italiano y el portugus. En otro sentido, el 5digo 5ivil ?rancs norma la
legitima de manera variable entre la misma clase de (erederos. En efecto, su articulo 7%,
dispone que @los actos de liberalidad, bien por actos entre vivos, bien por testamento, no
podr" exceder de la mitad de los bienes del disponente si de&a a del tercio si de&a dos y del
cuarto si de&a tres o m"s.
Solamente la persona que no tiene descendientes/ ascendientes ni cnyuge tiene la libre
disposicin de la totalidad de sus bienes 0artculo *+*2.
(. LEG)TIMA Y C!OTA. *EREDITARIA
$ara que la cuota sea la explicada no es necesario que concurran (erederos. En otras
palabras, bastar" la presencia de uno solo para que la porcin exista en toda su extensin.
5
En el primer caso, bastar" un (i&o o que exista solamente el cnyuge, para que tenga como
legtima las dos terceras partes de los bienes. En el segundo, un solo bisabuelo tendr"
como legtima la mitad de los bienes2 ;uiere decir quela legtima de todos los (erederos
se)alados &untos, en cada caso, as como la de cualquiera de ellos independientemente, es
la totalidad de la cuota. A sea que la legtima de un cnyuge y cinco (i&os es igual a las dos
terceras partes de la (erencia. B la legtima de ese cnyuge o de cualquiera de esos (i&os,
tomada en forma individual, ser" igualmente las dos terceras partes de la (erencia. 8e esa
forma, nuestro 5digo legisla la legitima en forma genrica para todos tos (erederos
forosos, sin especificar la que a cada uno le corresponde, como lo (ace, por e&emplo, el
5digo veneolano. En efecto, ste en su artculo 11. declara que @la legtima de cada
descendiente o ascendiente, legtimos o naturales, y la del cnyuge, ser" la mitad de sus
respectivos derec(os en la sucesin intestada/ y concurren y son excluidos y representados
seg#n el orden y reglas establecidas para dic(a sucesinC. En el mismo sentido, el 5digo
5ivil alem"n otorga a cada (eredero foroso una legtima igual a la mitad del valor de su
porcin legal (ereditaria 0artculo +,D,2.
Lo expuesto nos lleva a discrepar con el sentido de nuestro artculo *+7, que a la letra dice:
ELa legtima de cada uno de los (erederos forosos es una cuota igual a la que les
corresponde en la sucesin intestada, cuyas disposiciones rigen, asimismo, su
concurrencia, participacin o exclusinF
8e acuerdo a lo expuesto, creemos que la legtima de cada (eredero necesario nada tiene
que ver con la cuota que le corresponde en la sucesin ab intestado. $ara comenar, la
cuota esta se calcula sobre la totalidad del patrimonio del causante, mientras la legtima es
solo parte intangible de sta/ o sea la que no es de libre disposicin. En segundo lugar, la
legtima no vara seg#n sean uno o varios los (erederos forosos misma clase.
+. INTANGIBILIDAD Y PRETERICION
La legtima tiene car"cter intangible. En ese sentido, el artculo *,, declara que el testador
no puede privar de la legtima a sus (erederos forosos, sino en los casos expresamente
determinados por la ley. Estos son los constituidos por las causales. de des(eredacin que
enumeran los artculos *.. *.9, ,,, incisos % a 6, seg#n se trate de descendientes,
ascendientes o cnyuge, respectivamente/ as como las causales de indignidad se)aladas
en el artculo 66*, tal como lo expresa el articulo *.*. La exclusin in&ustificada se conoce
como la pretericin del (eredero.
:sta puede ser deliberada, cuando es intencional, o causal, cuando se ignora la existencia
de (erederos forosos. El (eredero foroso preterido total o parcialmente tiene expedita la
accin cid suplementum, que el 8erec(o espa)ol denomina complementaria, a fin de que se
le restituya la legtima de&ada de menos 0artculo 1%92.
Este instituto est" tratado en el 5digo como una de las formas de caducidad del
6
testamento, comportando en realidad una causal de nulidad del mismo, tal como se explica
en el captulo correspondiente.
,. LEGITIMA Y CARGAS
El artculo *,, agrega que sobre la legtima el testador no puede imponer gravamen,
modalidad, ni sustitucin alguna. La modalidad est" referida a la condicin, el plao y el
cargo, que son las modalidades del acto &urdico. La negacin de la sustitucin significa que
el testador est" impedido a imponer otro (eredero como sustituto, sobre esa parte. En
cuanto al gravamen, no nos parece que el legislador (a utiliado el trmino apropiado, pues
si el testador puede disponer a ttulo oneroso d todos sus bienes, igualmente puede
gravarlos. Esta terminologa viene del 5digo derogado 0artculo *D92, el cual la tom del
5digo espa)ol 0artculo 1%,2, y probablemente se refiere al cargo, pero al ser ste una
modalidad del acto &urdico, se incurre en redundancia por estar ya mencionada ella.
El 5digo de %19+ era m"s preciso cuando en su articulo *%, expresaba que el testador no
tenia facultad de imponer condiciones sino sobre la porcin disponible. ?inalmente, el
artculo *,, comentado indica que tampoco podr" el testador privar a su cnyuge del
derec(o de (abitacin vitalicio y gratuito, que ser" explicado en el siguiente captulo, salvo
en los casos de des(eredacin e indignidad mencionados. Este enunciado es tambin obvio
e innecesario, pues ese derec(o, al formar parte de la legtima del cnyuge, se rige por las
mismas reglas que sta.
8. DEREC*O DE LOS *EREDEROS -OL!NTARIOS
El concepto de legtima ligado al de (eredero foroso tiene una excepcin, en la cual se le
otorga similar derec(o al (eredero voluntario. En efecto, quien tiene la libre disposicin de
todos sus bienes puede nombrar uno o varios (erederos voluntarios. Empero, en ese caso,
la parte que les toque a stos en con&unto no puede ser inferior a la cuarta parte de la
(erencia 0artculo **%2. Es la figura que se conoce con el nombre de cuarta faicidia, de la
cual trata el capitulo correspondiente a los Legados. 4 diferencia de la legtima, sobre esta
parte de la (erencia si se pueden establecer condiciones, plaos, cargos y sustituciones, no
siendo de aplicacin lo dispuesto en el artculo *,, analiado.
.. CARGO A LA PORCION DISPONIBLE EN /A-OR DEL *I&O ALIMENTISTA
El artculo *+1 se)ala que Esi el testador estuviese obligado al pago de una pensin
alimenticia conforme al artculo .%9, la porcin disponible quedar" gravada (asta donde
fuera necesario para cumplirlaF. Se refiere al caso del llamado (i&o alimentista, Este es el
(i&o extramatrimonial no reconocido por el padre y que tampoco tiene declaracin &udicial de
paternidad, careciendo de ttulo a (eredar. 'o obstante, la ley lo faculta para que reclame
una pensin alimenticia a quien (a tenido relaciones sexuales con su madre durante la
poca de la concepcin. La solicitud procede (asta que el alimentista tenga diecioc(o a)os,
e inclusive despus si no puede proveer a su subsistencia por incapacidad fsica o mental
0artculo .%92. Este derec(o no se extingue con la muerte del obligado, subsistiendo al
7
amparo del artculo *+1 citado, que lo legisla en relacin a la sucesin.
La pensin alimenticia se refiere al sustento, (abitacin, vestido y asistencia mdica, seg#n
la situacin y posibilidades de la familia. 'o obstante, debe distinguirse cuando el
alimentista es menor de edad de cuando (a alcanado la mayora y no se encuentra en
aptitud de atender a su subsistencia. En efecto, en el primer caso, comprende tambin su
educacin, instruccin y capacitacin para el traba&o 0artculo .*+2. En el segundo caso,
puede exigir #nicamente lo estrictamente necesario para subsistir si la causa que lo (a
reducido a ese estado fuese su propia inmoralidad 0articulo .*,2.
La accin es personal y se e&ercita por medio del representante legal del alimentista contra
el presunto $adre o sus (erederos 0artculo .%*2.
Se le reconoce as al (i&o alimentista un derec(o sobre la (erencia, pero no como (eredero
foroso. Su derec(o no est" amparado en la legtima. 3odo lo contrario: afecta la porcin
disponible/ sea que est representada por un tercio, por la mitad o por todo el patrimonio del
causante. En este sentido, el 5digo actual (a corregido el error del anterior al referirse
genricamente a la porcin disponible. El 5digo de %7,6 remita la norma al tercio y a la
mitad, extendindose su aplicacin a la totalidad, cuando era el caso, por interpretacin.
El 5digo se)ala una limitacin: el alimentista no puede recibir m"s de lo que le (abra
correspondido como (eredero si (ubiese sido reconocido o &udicialmente declarado como
(i&o 0artculo .%*2. En verdad, no se afecta toda la porcin de libre disposicin sino slo la
parte que sea necesario emplear a favor de los (i&os alimentistas. El problema que ofrece
esta disposicin es que puede desconocerse el monto al que alcana esta obligacin, pues
la alimentacin puede extenderse por incapacidad fsica o mental. 4l momento del
fallecimiento del causante (ay un solo (ec(o cierto, conocido: la porcin (ereditaria que le
corresponde a cada (eredero. Es necesario repartir la (erencia idealmente, incluyendo a los
(i&os alimentistas como si fuesen reconocidos por el causante o como si tuviesen sentencia
que los declare como (i&os. La parte que les correspondera ser" el m"ximo con que podr"n
afectar como carga a la (erencia, siempre que est dentro de la porcin disponible. Si la
exceden, el cargo ser" (asta el lmite de sta. Si es menor, ser" (asta el lmite de la porcin
que le correspondera si tuviese la condicin &urdica de (i&o, idealmente calculada. En
nuestro concepto, ste es el sentido de la disposicin comentada.
El gravamen a la parte de libre disposicin no impide la particin de la (erencia. Los
(erederos reciben los bienes, pero tambin la carga de satisfacer a los alimentistas (asta
donde alcance la cuota ideal de ellos, que (emos explicado.
0. LEGITIMA DEL CONY!GE
El artculo *,D del 5digo declara que Ela legtima del cnyuge es independiente del
derec(o que le corresponde por concepto de gananciales provenientes de la liquidacin de
la sociedad de bienes del matrimonioF. Leda aisladamente esta disposicin. Sin conocer la
legislacin derogada, parecera sin sentido/ pues resulta evidente que son dos derec(os
8
totalmente distintos los que tiene el cnyuge suprstite: uno por la liquidacin de la sociedad
de gananciales, y el otro por ser sucesor del causante en su condicin de (eredero foroso.
5on la muerte de uno de los cnyuges fenece la sociedad conyugal y tambin la sociedad
de gananciales 0artculo ,%1, inciso SG. En consecuencia, es necesario dividir los bienes por
mitad entre el cnyuge suprstite y los (erederos del cnyuge falleH ciclo 0articulo ,+,2. 8e
esa forma, el cnyuge sobreviviente recibe la parte de los bienes comunes que le
corresponde como consecuencia de la liquidacin de la sociedad de gananciales.
independientemente de ello, le corresponde (eredar al cnyuge fallecido.
La nueva frmula del 5digo, de tratar separadamente el derec(o a los gananciales del
derec(o a suceder del cnyuge, (a sido recogida del sistema alem"n, seg#n nos (ace
saber el ponente en la Exposicin de !otivos. 5orrectamente, trata en forma diversa a dos
derec(os que son distintos desde su origen, perteneciendo el primero al 8erec(o de ?amilia
y el segundo al 8erec(o de Sucesiones. La norma derogada confunda dos derec(os
patrimoniales enteramente distintos: el de gananciales, que pertenece al cnyuge por
derec(o propio, y el de legtima, que como ocurre con todo (eredero, es una adquisicin a
titulo gratuito.
4s, la legtima del cnyuge est" constituida por las dos terceras partes de los bienes del
causante, en todos los casos. Ello no quiere decir que (ereda en esa proporcin, pues de
tener el causante descendientes o ascendientes, el cnyuge concurre con ellos de acuerdo
a las normas que se establecen en la sucesin intestada. Lo expuesto es en cuanto al
derec(o de propiedad. $ero, adem"s, el cnyuge puede declinar a acceder a l, optando
por el usufructo de la tercera parte de la (erencia cuando concurre con los descendientes
del causante, o e&ercer el derec(o de (abitacin vitalicio y gratuito sobre la casaH(abitacin
donde existi el (ogar conyugal.
. SIT!ACON DEL CONC!BINO
La 5onstitucin de %7*7 estableci en su articulo 7 que Ela unin estable de un varn y una
mu&er, Iibres de impedimento matrimonial, que forman un (ogar de (ec(o por el tiempo y en
las condiciones que se)ala la ley, da lugar a una sociedad de bienes que se su&eta al
rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto es aplicableF: principio que reitera la
5onstitucin de %77, en su artculo 9. 8e esta forma, el constituyente dio un paso
importante en el reconocimiento de los derec(os provenientes del concubinato. -asta
entonces, se (aba reconocido que este vnculo solamente daba lugar a la accin de
enriquecimiento indebido, de acuerdo al principio de que aquel que se enriquece
indebidamente a expensas de otro est" obligado a la restitucin. $or ello, el precepto citado
es no slo novedoso, sino que constituye un avance significativo en el reconocimiento de los
derec(os provenientes de esta situacin de (ec(o.
5oncordante con l, el 5digo 5ivil (a recogido el mismo principio en su artculo ,+6, que
dice as: ELa unin de (ec(o, voluntariamente realiada y rnantenida por un varn y una
9
mu&er, libres de impedimento matrimonial, para alcanar finalidades y cumplir deberes
seme&antes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que se su&eta al rgimen
de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que dic(a unin (aya
durado por lo menos dos a)os continuos2.
La posesin constante de estado a partir de fec(a aproximada puede probarse con
cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre que exista un principio de
prueba escrita.
La unin de (ec(o tena por muerte, ausencia 0declaracin de tal y no de muerte presunta2,
mutuo acuerdo o decisin unilateral. En este #ltimo caso, el &ue puede conceder, a eleccin
del abandonado. una cantidad de dinero por concepto de indemniacin o una pensin de
alimentos adem"s de los derec(os que le correspondan de conformidad conJ el rgimen de
sociedad de gananciales.
3rat"ndose de la unin de (ec(o que no re#na las condiciones se)aladas en este artculo,
el interesado tiene expedita, en su caso, la accin de enriquecimiento indebido.
Kespecto a los derec(os sucesorios de los concubinos entre s, LacM Nigio manifest en la
5omisin Kevisora que el artculo %%D6 del 5digo 5ivil boliviano consagraba derec(os
sucesorios en favor de los convivientes, similares a los que goan los casados. Expres que
el artculo %%D1 del 5digo 5ivil boliviano tena su sustento en la 5onstitucin $oltica del
Estado boliviano, lo que no ocurra en nuestro caso. La 5omisin Kevisora, acord no
conferir derec(os sucesorios a los concubinos. $or consiguiente, el concubino no tiene
derec(o a (eredar al otro, ni le asiste el derec(o de (abitacin contenido en el artculo *,%
del 5digo 5ivil ni el usufructo legal que le confiere el numeral *,+ del cuerpo civil vigente.
'tese, adem"s, que el artculo 1%6 y los artculos *+. y *+7 del 5digo 5ivil, referidos a la
sucesin intestada y testamentaria, respectivamente, no incluyen al concubino como
(eredero/ sin embargo ste puede ser instituido como legatario por el otro dentro de los
lmites y formalidades legales.
'o obstante, al concubino que sobrevive le corresponde el mena&e del (ogar de
conformidad con lo dispuesto en el artculo ,+D, y el derec(o de preferencia para la
ad&udicacin de la casa en que (abita la familia y del establecimiento agrcola, artesanal.
Industrial o comercial de car"cter familiar, con la obligacin de reintegrar el exceso de valor,
silo (ubiera, a que se refiere el artculo ,+,: derec(os que ratifica la Exposicin de !otivos
de la 5omisin Kevisora. Igualmente. Son de aplicacin los artculos correspondientes del
5digo 5ivil para la liquidacin de la sociedad de gananciales.
Lo expuesto es aplicable al concubinato propiamente dic(o. El legislador de %71. (a
distinguido a ste, el cual da lugar a un rgimen parecido al de la sociedad de gananciales,
del concubinato impropio, que queda circunscrito tan slo a la comentada accin de
enriquecimiento indebido.
-oy, debe reconocerse que el concubinato more uxorio est" en camino a conferir derec(os
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(ereditarios al concubino en la sucesin de su amante.
". S!PRESION DE LA ME&ORA
La me&ora era un beneficio que el testador poda otorgar a sus descendientes, empleando
para ello (asta uno de los dos tercios de la legitima/ pero de tal forma que el (i&o me&orado
no recibiera por (erencia mas del doble que y (i&o no me&orado. $or esta ran se deca que
la (erencia de los descendientes se divida en tres partes: un tercio de libre disposicin, un
tercio de legtima absolutamente intangible y un tercio de legtima que poda destinarse a
me&oras. 4l segundo se le conoca como la legtima corta, y sumado al tercero, se
denominaba a los dos tercios la legtima larga.
El 5digo derogado mencionado se)alaba que la facultad de me&orar deba e&ercerse de
manera que el (aber de un (i&o me&orado no pasase del doble del (aber de otro no
me&orado. $or (aber debe entenderse la parte que le corresponda de la (erencia. 'o asilo
que poda recibir a titulo de legado con cargo al tercio de libre disposicin.
$. S!CESION ANOMALA# BIENES RESER-ABLES Y RE-ERSION
En el patrimonio de un causante, pueden existir determinados bienes que. al (aber sido
adquiridos a ttulo gratuito de ciertas personas. Se resienten la &usticia y la equidad si se
aplican las normas generales que fi&a la ley pasa la transmisin por causa de muerte.
$or ello, algunas legislaciones determinan una forma de transmisin distinta para estos
bienes, con reglas excepcionales. $recisamente, tratan de evitar el desplaamiento
patrimonial de una familia a otra corno consecuencia de una transmisin mortis causa.,
normando esta clase de sucesin anmalo, como la denominan los franceses, mediante el
establecimiento de una reserva y de la reversin de bienes donados. La denominacin
proviene del (ec(o que (ay devolucin de ciertos bienes a determinado (eredero, de
preferencia a los que debieran (eredar seg#n la regla legal. Een atencin a la proveniencia
de los mismos bienes. Se ocupan de estos institutos las legislaciones espa)ola y francesa,
excluyendo determinados casos de la sucesin normal, para aplicar a ellos otras
disposiciones que impiden el cambio de adscripcin familiar.
5onsideramos sumamente valioso el aporte de Ia legislacin comparada a este respecto,
pensando que debe (acerse un estudio profundo para incorporar normas an"logas a
nuestro ordenamiento.
DEREC*O DE *ABITACIN DEL CONY!GE
. ANTECEDENTES
El +* de setiembre de %7*., la Ley +D*71 incorpor al 5digo 5ivil argentino el artculo
,9*, bis, que dispone textualmente lo siguiente: ESi a la muerte del causante ste de&are un
solo inmueble (abitable como integrante del (aber (ereditario y que (ubiera constituido el
(ogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el indicado como lmite m"ximo a las
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viviendas para ser declaradas bien de familia, y concurrieren otras personas con vocacin
(ereditaria o como legatarios, el cnyuge suprstite tendr" derec(o real de (abitacin en
forma vitalicia y gratuita. Este derec(o se perder" si el cnyuge suprstite contra&ere nuevas
nupciasC. Esta disposicin, adem"s de otorgar un derec(o importante al cnyuge
sobreviviente, reala el instituto del uso y la (abitacin, que antes de la modificacin del
5digo a la que nos referimos, su empleo era en la pr"ctica casi nulo, recobrando gran
inters pr"ctico desde su sancin.
En Italia, la Ley %9% del %7 de mayo de %7*9 que reforma el 8erec(o de ?amilia, en su
artculo %*6 sustituye el articulo 9.D del 5digo 5ivil, estableciendo el derec(o de (abitacin
de la siguiente forma: E4unque concurra con otros llamados, est"n reservados al cnyuge
los derec(os de (abitacin sobre la casa destinada a residencia familiar y de uso sobre los
muebles que la equipan, sean de propiedad del difunto o comunes. 3ales derec(os gravan
la porcin disponible y, en caso que sta no sea suficiente, el remanente gravar" la cuota
reservada al cnyuge y eventualmente la cuota reservada a los (i&osF, Informado de esta
novedad de singular importancia, L4'4334 consagr la institucin de dos artculos de su
4nteproyecto de la siguiente manera:
E4rtculo *,.H 5uando el cnyuge sobreviviente con una con otros (erederos, y los derec(os
de ste por concepto de legtima y gananciales no lleguen al valor necesario para que le sea
ad&udicada en pago de ellos la casaH(abitacin en que existi el (ogar conyugal, sea bien
com#n o de propiedad del causante, el cnyuge tendr" sobre la referida casa el derec(o
real de (abitacin, en forma vitalicia y gratuitaF.
ELa diferencia de valor que resultare, gravar" la parte de libre disposicin del causante y, si
fuere necesario, la cuota reservada a los dem"s (erederos concurrentesF.
E4rtculo *..H Si el cnyuge sobreviviente no estuviere en situacin econmica que le
permita sostener los gastos de la referida casa (abitacin, podr", con autoriacin &udicial,
darla en arrendamiento, percibir para s la renta y e&ercer sobre el inmueble los dem"s
derec(os in(erentes al usufructuarioC.
E!ientras est afectado por los derec(os de (abitacin o de usufructo, el inmueble
respectivo tendr" la condicin legal de patrimonio familiar, inalienable e inembargable, de
conformidad con lo dispuesto en los artculos +9. a +9* del 4nteproyecto del 8erec(o de
?amiliaF.
ESi el cnyuge sobreviviente contrae nuevo matrimonio o muere, los derec(os que le son
concedidos en este artculo y en el anterior se extinguen, y se consolida el dominio de los
co(erederos titulares de la nuda propiedad del inmueble, en proporcin a la parte que les
corresponda sobre el mismoF.
4 pesar de que estos artculos aparecieron sin modificacin alguna en los $royectos de las
5omisiones Kedactora y Kevisora, sufrieron importantes cambios al aparecer el 5digo,
como se analiar" a continuacin,
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". /!NDAMENTO &!RIDICO
Esta figura tiene como fundamento la necesidad de proteger al cnyuge, quien, adem"s de
su condicin de (eredero, merece una proteccin especial respecto del inmueble que (abita
como (ogar conyugal. B ello debido a que se considera que en ran del cari)o y la
intimidad del vnculo, se &ustifica un tratamiento excepcional al cnyuge.
4dicionalmente a su legtima y a los derec(os (ereditarios que le reconoce la ley, el
8erec(o moderno (a ido comprendiendo la necesidad de otorgar seguridades adicionales al
cnyuge viudo. Seg#n nos dice en la Exposicin de !otivos, L4'4334 la incluy de
acuerdo con el propsito seg#n el cual el 8erec(o de Sucesiones debe cumplir una funcin
econmica de proteccin familiar.
4l respecto, ya el 8erec(o (aba concebido algunas normas de proteccin a travs del
instituto de la indivisin, que nuestro 5digo consagra al disponer en su artculo 1.* que los
(erederos pueden pactar la indivisin total o parcial de la (erencia por el plao de cuatro
a)os y tambin renovarla
$. NAT!RALE%A &!RIDICA
En s, el derec(o de (abitacin es real, gratuito, vitalicio, personal, intransmisible e
inmobiliario, consistente en la potestad del (abitador de ocupar una casa a&ena para
satisfacer sus necesidades de vivienda y las de su familia.
Este derec(o le otorga al (abitador la condicin de usufructuario, significando ello que la
transmisin a los dem"s (erederos es en nuda propiedad. La mida propiedad implica que el
propietario no disfruta el dominio, pero de ninguna manera que no pueda disponer del
mismo. Ello significa que la propiedad puede ser transferida incluso a un tercero a la
(erencia, quien se (ar" acreedor frente al cnyuge sobreviviente (abitador de los derec(os
in(erentes a la condicin de (eredero en relacin al inmueble/ especialmente, recuperar" el
disfrute pleno del mismo cuando se extinga el derec(o de (abitacin por alguna de las
causales se)aladas en la ley.
Esto en lo que respecta a la naturalea del derec(o real como tal. 4(ora bien, se discute si
este derec(o se otorga pars (ereditatis o pars bortorum. El asunto pareH ceda ser una
discusin meramente acadmica, mas no es as. 8e una posicin u otra, depender" si debe
valoriarse dic(o derec(o para efectos de incluir el importe que le corresponda a la cuota
(ereditaria del cnyuge suprstite, o si debe otorg"rsele en adicin a la misma. 4s, si se
considera que es un derec(o independiente a la (erencia 0pars bonorum2, concluiremos que
el valor calculado se excluir" de la masa (ereditaria. 8e esa forma, se considerara en el
acervo a partirse #nicamente el valor de la nuda propiedad. Ello implicara que para el
c"lculo de los legados y donaciones, se considerara #nicamente el valor de la nuda
propiedad. 8e considerar el derec(o de (abitacin como parte de la (erencia 0pars
(ereditatis2, ocurrira todo lo contrario. Es decir, el valor del mismo estara incluido en la
masa (ereditaria o, en otras palabras, se considerara en sta el valor del inmueble en su
13
integridad.
8e acuerdo a la solucin legislativa que se d, este derec(o puede ser pars bonorum o pars
(ereditatis. $or la forma en que (a sido tratado, es pars bonorum en 4rgentina, Italia y $er#.
En el $er#, el cnyuge siempre es (eredero, concurriendo inclusive con los descendientes y
ascendientes, independientemente del monto a que alcancen sus gananciales. En nuestro
medio, pensamos que el derec(o de (abitacin es un derec(o iure successionis, es decir, a
ttulo (ereditario. 'o obstante, es pars bonorum. 8e ello se derivan consecuencias &urdicas
importantes, que precisamente no se daran si fuera un derec(o pars (ereditatis, como las
siguientes:
a2 El derec(o de (abitacin no integra la masa (ereditaria. En consecuencia, no debe
calcularse su valor para import"rselo a la cuota (ereditaria del cnyuge.
b2 8e la misma forma que la renuncia o el no e&ercicio del derec(o de (abitacin no
acarrea la renuncia a la (erencia, la renuncia a la (erencia no trae como consecuencia
necesariamente la renuncia al derec(o de (abitacin. $recisamente, porque ste no
forma parte de la (erencia. Es un derec(o legitimario, pero pars bonorum. En esta
situacin, s se da el caso del legitimario no (eredero.
c2 Si existieran en el $er# los impuestos sucesorios que estuvieron vigentes (asta %7*7, el
derec(o de (abitacin no estara afecto a los mismos.
d2 4l ser un derec(o legitimario que no forma parte de la (erencia, surge la pregunta de
cu"l es la situacin del des(eredado. $ensamos que como la des(eredacin est"
referida precisamente a los (erederos legitimarios, quien est castigado por ella perder"
no slo la (erencia sino tambin todo derec(o a la legtima/ entre ellos, el derec(o de
(abitacin.
e2 'o es oponible a los acreedores de la sucesin, pues siendo el derec(o de (abitacin
pars bonorum, su atribucin patrimonial es iure successionis. En efecto, mal podra
tener este derec(o en cabea del cnyuge sobreviviente, una naturalea que no tuvo en
vida del causante.
'. NACIMIENTO DEL DEREC*O
El derec(o de (abitacin tiene tres momentos:
a2 5omo derec(o expectaticio: 5omo tal, nace con el matrimonio. 4l contraerlo, toda
persona tiene la expectativa de (abitar el (ogar conyugal al fallecimiento de su cnyuge.
b2 5omo derec(o concreto a ser e&ercido: 5omo tal, nace con el fallecimiento del cnyuge.
8esde ese momento, (asta la particin del bien, el suprstite tiene el derec(o de
e&ercerlo.
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c2 5omo derec(o adquirido: 5omo tal, nace desde que es e&ercido/ es decir, cuando se
dan todos los elementos constitutivos del derec(o y se e&erce unilateralmente la
voluntad.
(. CA!SAS DE E0TINCION
El artculo *,+ declara que si el cnyuge contra nuevo matrimonio, vive en concubinato o
muere, lo derec(os concedidos se extinguen, quedando expedita la particin del bien, al
igual que cuando renuncia a ellos. Las causas de extincin pueden producirse, seg#n el
caso, en cualquiera de las tres etapas analiadas. ;uiere decir que, en principio, el derec(o
de (abitacin puede extinguirse como derec(o expectaticio, como derec(o concreto a ser
e&ercido o como derec(o adquirido.
1. Nue2o 314ri3onio
'uestro legislador (a previsto el (ec(o de contraer nuevo matrimonio como una causal de
extincin del derec(o de (abitacin. En realidad, significa una asignacin modal impuesta
por la ley, contra la cual no cabe ni el consentimiento previo del causante.
Su fundamento es discutible. La doctrina 4rgentina considera que la causal no tiene
&ustificacin alguna, pues aparece como un castigo al matrimonio. La califica de un
lamentable error, se)alando que es posible que esta disposicin se (aya incluido en la ley
teniendo en mira sobre todo a la mu&er viuda. B esto no tiene lgica. 'o tiene por qu
presumirse la cesacin de las necesidades del (abitador, sobre todo cuando el suprstite es
el viudo y no la viuda. Estamos de acuerdo: no (ay ran alguna para que se extinga este
derec(o por nuevas nupcias contradas por el beneficiario. B es que la ley no debe, por
tratar de evitar situaciones in&ustas, dar reglas que lleven precisamente a ellas, en otras
circunstancias.
5. Concu5in14o
Siendo el concubinato una figura referida a convivencia de personas que no tienen
impedimento alguno para contraer matrimonio, en una interpretacin literal, esta causal de
extincin no seria de aplicacin a los simples convivientes, lo cual resulta a todas luces
absurdo. El legislador debi utiliar la expresin convivencia o unin de (ec(o y no referirse
a una figura &urdica de "mbito m"s reducido como es el concubinato.
4 diferencia de la causal anterior que (emos criticado, sta nos parece totalmente fundada,
con la observacin expuesta. 'o fue considerada en el 4nteproyecto L4'4334 ni en los
$royectos de las 5omisiones Keformadora y Kevisora, apareciendo en el 5digo 5ivil.
c. Muer4e
5on la muerte fsica o con la declaracin &udicial de muerte presunta del cnyuge (abitador
se extingue el derec(o.
d. Renuncio
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Esta expresin de la ley resulta sumamente interesante. El derec(o de (abitacin, si bien es
iure successionis, es pars bonorum, de acuerdo a lo explicado. En consecuencia:
%. 5abe renunciar anticipadamente al beneficio. 'o siendo el derec(o de (abitacin pars
(ereditatis, es decir, no formando parte de la (erencia, no le es de aplicacin el principio
seg#n el cual no procede la renuncia de (erencia futura. $or tanto, nada obsta a que
pueda renunciarse a l antes de su adquisicin e, inclusive, anticipadamente en vida del
cnyuge.
+. 4l ser pars bonorum y, por tanto, no formar parte de la (erencia, tampoco le es de
aplicacin el principio de que no se puede aceptar una parte de la (erencia renunciando
a la otra. $or ello, puede renunciarse a la (erencia y no as al derec(o de (abitacin, o
viceversa.
,. 5omo el derec(o de (abitacin es parte de la legtima, puede apreciarse claramente su
naturalea iure successionis. 'o obstante, es pars bonorum y no pars (ereditatis, como
se (a se)alado. En conse cuencia, le es de aplicacin lo dispuesto en el articulo *,,
estudiado, en el sentido que sobre la legtima el testador no puede imponer gravamen,
modalidad ni sustitucin alguna/ y que, tampoco podr" el testador privar a su cnyuge
del derec(o de (abitacin, salvo en los casos de des(eredacin e indignidad
mencionados. Sin embargo, de acuer do a lo explicado en los p"rrafos anteriores, nada
impide que el (eredero convenga en la sustitucin. $or e&emplo, ello puede ocurrir en la
pr"ctica con un anticipo de (erencia, en el cual el causante y el sucesor convienen en
l, contratando. Incluso, el causante puede disponer en vida de su porcin disponible,
dispensando de colacin, a cambio de la renuncia del derec(o de (abitacin. Lo que no
puede es privar unilateralmente a su cnyuge d este derec(o.
e. P1r4ici61ci7n o 2en41 de8 in3ue58e
3ambin se extingue el derec(o cuando el cnyuge acepta la participacin o la venta del
inmueble y el comprador adquiere sin carga. 8entro de la extensin de esta causal debe
considerarse la expropiacin del bien, extinguindose el derec(o por tratarse de una venta
forosa. En ese caso, no creemos que sea de aplicacin lo normado en el artculo %DD,, que
se)ala que cuando se d una expropiacin el usufructo recae sobre el valor de la misma.
9. Conso8id1ci7n
Es evidente que si el (abitador se convierte en propietario, goa de todas las atribuciones
que le corresponden por esta condicin, entre las que naturalmente est" la de (abitar el
bien. En ese caso, se extingue el derec(o de (abitacin que analiamos, en concordancia
con lo dispuesto en los artculos %D+6 y %D+%, inciso ,.
:. Des4rucci7n o 6;rdid1 4o418 de8 5ien.
Est" referida en el artculo %D+%, inciso 9, en concordancia con lo normado en el artculo
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%D+6. Si el bien se destruye o pierde en parte, el derec(o de (abitacin se conserva sobre
el resto 0artculo %D+.2. Si el bien se destruye por dolo o culpa de un tercero, (abra que
definir si es de aplicacin lo dispuesto en el artculo %D+,, que se)ala que, en ese caso, el
derec(o de (abitacin se transfiere a la indemniacin debida por el responsable del da)o o
pagada por el asegurador, si estuviera asegurado. 5reemos que, en todo caso, deber"
valoriarse el derec(o de (abitacin y la nuda propiedad, participando proporcionalmente en
la indemniacin o en la cantidad pagada por el asegurador.
h. Prescri6ci7n
-ay dos plaos prescriptorios que deben tenerse en cuenta/ a saber:
%2 El plao de die a)os para la prescripcin de la accin real, a que se refiere el artculo
+DD%, inciso %. Este comiena a correr desde la muerte del causante, y rige, sin duda
alguna, para e&ercer el derec(o. Si despus de trascurrido ese plao el cnyuge
sobreviviente no (ubiera adquirido el derec(o ni iniciado la accin para (abitar el
inmueble, lo perder" para siempre.
+2 La extincin del derec(o de (abitacin por no usar el inmueble durante cinco a)os,
dispuesta en el artculo %D+%, inciso +, en concordancia con lo previsto en el artculo
%D+6.
Este plao se refiere al derec(o adquirido. Es deH dr, manifestada la voluntad unilateral del
cnyuge sobreviviente, en forma expresa o t"cita, de (abitar el inmueble, no (acer uso del
derec(o por este plao significar" la prdida del mismo.
El primer plao es en relacin a la etapa del derec(o a ser e&ercido, y el segundo, a la del
derec(o adquirido/ las mismas que (emos analiado en el punto referente al nacimiento del
derec(o.
i. Por o641r 6or e8 usu9ruc4o de 81 4ercero 61r4e de 81 herenci1
Establecido en el artculo 1+,, por ser alternativo al derec(o de (abitacin.
+. CARACTERISTICAS
La ley se)ala que el derec(o es vitalicio y gratuito, calidades que son in(erentes al derec(o
de (abitacin.
La primera caracterstica est" su&eta a la voluntad del cnyuge sobreviviente. El ad&etivo
vitalicio debe entenderse como una atribucin del beneficiario, quiere puede e&ercerla
durante toda su vida, siempre que no la pierda por incurrir en una causal de extincin de
derec(o. Es decir, no significa que el derec(o existe mientras ste vive, pues su muerte es
slo una de las causales de extincin. Es vitalicio solamente en uno de los casos que
plantea la ley/ o sea, en relacin a ( muerte. $or tanto, a diferencia de la gratuidad, el
trmino no le es absolutamente propio a la institucin 3rat"ndose de los otros casos como el
nuevo matrimonio, vivencia en concubinato, renuncia, particin venta del inmueble y
prescripcin. no resulta vitalicio.
17
$or lo contrario, la gratuidad se da siempre. $or esencia, este derec(o est" imbuido de esta
condicin. La onerosidad le es a&ena. $recisamente, la gratuidad es lo que distingue al
derec(o de (abitacin del arrendamiento, que es un contrato oneroso.
3oda transmisin sucesoria es, en su esencia, gratuita. Entonces, Opor qu se le da esta
calificacin a este derec(oP Evidentemente, no se refiere a la relacin del causante con su
cnyuge. La gratuidad es en relacin a ste con los dem"s (erederos, que teniendo la
propiedad, no reciben valor alguno por el uso del inmueble. 'o obstante, el trmino gratuito
resulta redundante, en cuanto es una caracterstica que es consustancial al derec(o de
(abitacin.
5abe preguntamos quin es el obligado ante el ?isco por los tributos a los que est" afecto el
inmueble. Indudablemente, cada propietario deber" responder ante la 4utoridad ?iscal por
las cargas tributarias que afecten el bien, por ser el su&eto activo frente a ella. Sin embargo,
de conformidad con lo dispuesto en el artculo %D%D, podr" repetir contra el beneficiario del
derec(o de (abitacin.
,. CONDICIONES
'uestro ordenamiento exige slo que el derec(o se e&era sobre el inmueble que constituy
el (ogar conyugal. La ley argentina se refiere, adem"s, a dos importantes condiciones,
cuales son, que exista un solo inmueble en el (aber y que su valor no exceda una cantidad
determinada.
5uanto al (ogar conyugal, ste es el lugar del domicilio de la sociedad conyugal al momento
de la apertura de la sucesin. Ello significa que si mediara separacin de (ec(o anterior al
deceso, no existira (ogar conyugal.
'uestro 5digo no fi&a un valor lmite. 'osotros pensamos que el valor del inmueble no
debe exceder un m"ximo. $ara la ley argentina, ste es el indicado a las viviendas para ser
declaradas bien de familia. 4certadamente, la ley no desea proteger el lu&o, sino asegurar un
tec(o raonable.
Encontramos inicuo que este derec(o, que ofrece venta&as evidentes y que est" inspirado
en un principio de &usticia, pueda e&ercerse sin limitacin alguna. En efecto, pensamos que
debieron establecerse las restricciones del 8erec(o argentino, que inspir a nuestro
legislador para plasmar este instituto. Sobre todo, en lo relativo al valor del inmueble, pues
si ste es excesivo y la casaH(abitacin del (ogar conyugal fuera toda la (erencia, los
dem"s (erederos recibir"n su parte en propiedad afectada con una carga a favor del
cnyuge/ y se producira una notoria desproporcin que la equidad rec(aa. !"s &usto seria
en ese caso que se autoriara la participacin, y de efectuarse una venta, el cnyuge
sobreviviente pudiera adquirir un inmueble de menor valor con la parte del producto que le
corresponda. El legislador debi contemplar esta situacin y darle una solucin adecuada.
8. OPORT!NIDAD DEL E&ERCICIO DEL DEREC*O E INSCRIPCION
18
'uestro 5digo no se)ala cmo debe e&ercerse. Kespecto a la oportunidad, debe (acerse
dentro del plao de prescripcin de la accin que (emos explicado.
Indudablemente, el cnyuge suprstite debe manifestar su voluntad de acogerse a este
beneficio. 'o opera de pleno derec(o. 8ebe (acerlo antes de la particin pues, lgicamente,
luego de efectuada la misma, no podra el cnyuge (abitar el inmueble ad&udicado a otro
(eredero. 'o (ay necesidad de que se oponga con la aceptacin de la (erencia o antes de
la designacin de administrador.
'ada obsta para que el interesado solicite al &ue para que declare el derec(o. Esta forma
tiene la venta&a que se puede inscribir el mismo en los Kegistros $#blicos, resultando axial
oponible. $or otro lado, de no inscribirse, los acreedores de los dem"s (erederos
copropietarios podran oponerse a su e&ercicio. pues el derec(o de (abitacin del cnyuge
significara una disminucin del valor del bien en caso de remate. 8e producirse una venta
convencional, el adquiriente no tendr" problema, pues al exigirse unanimidad en la
copropiedad, la sola participacin del cnyuge en el acto de disposicin extingue cualquier
posibilidad de e&ercicio el derec(o, al igual que en caso de particin.
4(ora bien, Opuede inscribirse el derec(o sin resolucin &udicialP Abviamente que s,
siempre que medie una escritura p#blica de reconocimiento del derec(o otorgada por todos
los copropietarios. 'os preguntamos, Opuede e&ercerse el derec(o sin necesidad de
resolucin &udicial ni acto convencionalP 5reemos que s, anotando tan slo que no contar"
con la proteccin registral que (emos se)alado.
4s, pues, se trata de un derec(o inscribible, lo cual lo (ace oponible a terceros. 5omo
(emos visto, no es oponible a los acreedores de la sucesin, pero s a los acreedores de los
(erederos o al derec(o del comprador a un copropietario. Si el vendedor transfiere sin
se)alar el derec(o a que est" afecto el inmueble, est" vendiendo con una carga oculta.
.. DEREC*O DE TERCEROS
Este derec(o supone la propiedad exclusiva del causante sobre el inmueble o la
copropiedad con el suprstite. Es obvio que si el inmueble resulta una propiedad en
condominio con terceras personas, stas no tienen por qu afectarse con un derec(o
sucesoral en cuyo proceso no participan. 5onsecuentemente, no proceder" el derec(o de
(abitacin del cnyuge suprstite.
En cuando a los terceros acreedores, igualmente stos pueden e&ecutar el inmueble libre del
derec(o de (abitacin, pues como (emos anotado, este derec(o se (a concedido teniendo
en mira las relaciones de los (erederos entre s, sin pretender afectar a los derec(os de los
terceros acreedores. 4s, el derec(o de (abitacin del cnyuge suprstite resulta inoponible
frente a los acreedores (ereditarios. Si la sociedad conyugal (ubiera querido cubrir el (ogar
conyugal de la accin de los acreedores, tena expedita la accin para convertirlo en
patrimonio familiar. Si no usaron del recurso que i ley les brinda, no pueden luego pretender
escapar ala accin de los acreedores, que no (acen otra cosa que perseguir el cobro de sus
19
legtimos crditos.
Surge la pregunta de si es que el cnyuge puede o no puede oponer el derec(o de
(abitacin a sus propios acreedores. Si respondemos que s, significara que sera un
derec(o no su&eto a carga alguna. Si la respuesta fuera negativa, querra decir que los
acreedores pueden cubrir la deuda gravando dic(o derec(o: en cuyo caso sera en cierta
forma una manera de disponer del cnyuge. NAK8S4 es de opinin que el cnyuge no
puede (acer valer este derec(o frente a sus propios acreedores, y que de (acer efectiva
stos la accin, podran incluso embargar el derec(o de (abitacin. 8e acuerdo a nuestro
ordenamiento, ello no sera posible, pues al tener la casaH(abitacin la condicin legal del
patrimonio familiar 0artculo *,+2, es inembargable 0articulo .112. 4dem"s, el derec(o de
(abitacin en si tiene la misma calidad, al expresar el artculo %DD+, en concordancia con el
artculo %D+6, que este derec(o, cuando es legal, no puede ser transferido a ttulo oneroso o
gratuito, ni ser gravado.
4(ora bien, si se trata de los acreedores de los co(erederos que mantienen en copropiedad
la nuda propiedad, es evidente que ellos no tendr"n accin alguna contra el cnyuge
suprstite en lo que a su derec(o de (abitacin se refiere. $odr"n e&ecutar, s, los derec(os
y acciones de los que el co(eredero deudor sea propietario, pero, en nuda propiedad. 8e
esa forma, el derec(o de (abitacin del cnyuge sobreviviente resulta plenamente oponible
frente a los acreedores de los co(erederos.
8e igual modo, los co(erederos podr"n vender o (ipotecar el inmueble, pero tanto el
comprador como el acreedor (ipotecario deber"n respetar el derec(o de (abitacin del
cnyuge suprstite.
0. ALCANCES
3oda la explicacin se (a circunscrito a los alcances de este derec(o en relacin a los
inmuebles. Surge la interrogante respecto a los muebles. En este caso, el legislador italiano
(a otorgado con toda claridad el derec(o de (abitacin sobre el inmueble y el derec(o de
uso sobre los muebles/ como dos derec(os reales que recaen sobre bienes de distinta
naturalea. La ley argentina nos (abla de inmueble (abitable, pudiendo (asta cierto punto
pensarse que el adverbio pudiera entenderse como que el derec(o se extiende sobre los
muebles. La doctrina argentina (a reconocido que la cuestin es dudosa, pero se inclina por
pensar que el derec(o se extiende a los muebles de la casa, por ser la solucin m"s
conforme con el espritu asistencial de la norma.
En el $er#, extender los alcances a los muebles resulta dudoso, toda ve que el mena&e de
la casa corresponde al cnyuge sobreviviente, de conformidad con el segundo p"rrafo del
artculo ,+D. 4dem"s, el derec(o de (abitacin se distingue del derec(o de uso,
precisamente, en que el primero recae sobre bienes inmuebles y el segundo sobre bienes
muebles. 4l no (aber previsto nuestro legislador el derec(o de uso, se puede concluir que
no alcana a los muebles.
20
. TIPI/ICACION EN EL PER!
El artculo *,% del 5digo no (a tenido una redaccin feli ni clara, (abindose apartado del
texto original sugerido por L4'43?4. Se (a llegado a sostener que el cnyuge que solcita
la posesin de la casa que le sirvi de (ogar conyugal, pierde su legtima (ereditaria, lo cual
no es correcto. En efecto. 8ebe entenderse que el cnyuge no pierde sus gananciales, ni
tampoco su cuota (ereditaria. Kesulta as propietario en copropiedad con los (erederos con
los que concurre, por la parte de sus gananciales y de su cuota. La circunstancia que
plantea la norma est" referida al caso de que los derec(os mencionados que le
corresponden al cnyuge no alcancen el valor necesario para que le sea ad&udicada la casaH
(abitacin en que existi el (ogar conyugal. El 4nteproyecto Lanatta 0artculo *,2 expresaba
con propiedad que producida dic(a situacin, el cnyuge tendra sobre la referida casa el
derec(o real de (abitacin, en forma vitalicia y gratuita, texto que fue reproducido en los
proyectos de las 5omisiones Kedactora y Kevisora 0artculos **7 y *,%, respectivamente2.
Sin embargo, el 5digo emplea la expresin podr" optar, creando la confusin, pues no
expresa claramente si se trata de un derec(o independiente como fue formulado en su
origen, es decir, copulativo a los gananciales y a la (erencia, o de un derec(o alternativo,
como de&a entrever el vocablo optar, que significa escoger entre dos o m"s posibilidades.
5reemos que la utiliacin de esta vo es un error del legislador, que se advierte por los
antecedentes y por la segunda parte del artculo. Si fuera opcin de acuerdo a ese
concepto, el cnyuge perdera sus gananciales y su cuota (ereditaria, lo cual contrariara lo
dispuesto en el artculo *,D comentado y el ordenamiento en general. En todo caso, la
correcta interpretacin del trmino optar podra ser en el sentido de que el cnyuge puede
elegir 0optar2 entre e&ercer el derec(o o no e&ercerlo. $ero de acuerdo a ello, todos los
derec(os son optativos. $or ello, insistimos en que la norma induce innecesariamente a
conH fusin, debindose (aber manteniendo la clara redaccin original de L4'4334.
4simismo, el artculo *,% debi referirse a la concurrencia del cnyuge con otros sucesores,
y no mencionar slo a los (erederos. En efecto, de concurrir con legatarios, el derec(o
subsistir" igual. 8ebi seguir la redaccin argentina, que se refiere a E@otras personas con
vocacin (ereditaria o como legatariosC, o la italiana, que (abla de la concurrencia @con
otros llamadosF. 'o obstante la omisin de los legatarios en nuestro artculo, pensamos que
obviamente se aplica el instituto cuando el cnyuge concurra con ellos/ inclusive, con mayor
ran. !"s a#n, cuando el mismo dispositivo se)ala que @la diferencia de valor afectar" la
cuota de libre disposicinC, que es sobre la cual se pagan los legados.
4dem"s, pensamos que este artculo debi prever dos excepciones/ a saber:
%2 5aso del cnyuge separado sin culpa: como en el caso de separacin de cuerpos el
cnyuge suprstite no pierde sus derec(os (ereditarios en la medida que no sea
culpable 0artculo ,.,2, debera tambin tener acceso al derec(o de (abitacin, el cual
no podr" referirse al (ogar conyugal que no existe, sino al que fue el (ogar conyugal,
21
de&ado por el culpable.
+2 5aso el matrimonio en extremo de muerte cuando se trata de regulariar una situacin
de (ec(o. Si en este caso los contrayentes viven en domicilios separados, no (abra
(ogar conyugal al momento del fallecimiento, debiendo otorg"rsele el derec(o de
(abitacin al cnyuge suprstite sobre el inmueble donde (abit el causante. $or otro
lado, podra interpretarse v"lidamente que el instituto proteger una situacin existente, y
que al no darse sta en el presente caso, no debera serle de aplicacin.
El mismo artculo *,% se)ala que este derec(o recae sobre la diferencia existente entre el
valor del bien y el de los derec(os del cnyuge por concepto de legtima y gananciales, con
lo cual se entiende que en ning#n caso pierde estos derec(os. $or la parte que le
corresponde por concepto de legtima y gananciales, el cnyuge es copropietario con los
dem"s sucesores, pudiendo usar, disfrutar y disponer de su cuota ideal 0artculo 7*., 7*6 y
7**2, no estando obligado a indemniar a los dem"s, por disposicin expresa del artculo
7*9.
El artculo a)ade que @la diferencia del valor afectar" la cuota de libre disposicin del
causante y, si fuere necesario, la reservada a los dem"s (erederos en proporcin a los
derec(os (ereditarios de stos2Q. En nuestro concepto, esta redaccin no es lo
suficientemente clara, (abiendo sido tomada de la ley italiana. B no lo es porque si el
causante (a dispuesto de su porcin disponible otorgando otros bienes en legados, no
comprendemos cmo el derec(o de (abitacin puede recaer sobre esos legatarios. B si la
(a dispuesto a favor de un legatario de&"ndole una cuota parte de la (erencia, se entiende
que ste resulta copropietario de todos los bienes de la (erencia. 3ampoco entendemos
cmo le debe afectar a l, en primer lugar, el derec(o de (abitacin a favor del cnyuge.
Seria as slo si el legislador (ubiera dictado normas sobre una particin forosa, en la cual
los beneficiados con la cuota de libre disposicin debieran recibir la nuda propiedad del
inmueble sobre el cual se constituy el (ogar conyugal, de tal manera que los dem"s
(erederos tomen los otros bienes libres de toda carga.
'o obstante, de considerarse esta afectacin, de una u otra forma, como carga al
beneficiado con la porcin disponible y, asimismo, a los (erederos legitimarios, ello no
significa un obst"culo o un recorte para que sucedan al causante como propietarios. ;uiere
decir que, de acuerdo al 5digo y con la salvedad que (emos se)alado, el derec(o de
(abitacin ser" primero carga de la cuota de libre disposicin/ y, slo en caso necesario, de
las (i&uelas (ereditarias, proporcionalmente.
4dem"s, el artculo *,% agrega que, @en su caso, los otros bienes se dividen entre los
dem"s (erederos con exclusin del cnyuge sobrevivienteC. Este #ltimo enunciado no figur
en el 4nteproyecto L4'4334, ni en los proyectos de las 5omisiones Kedactora y Kevisora,
apareciendo sorpresivamente en el 5digo. 'osotros no le encontramos sentido, pues si el
22
cnyuge no e&erce el derec(o de (abitacin, participa en la divisin de los dem"s bienes de
la (erencia. B silo e&erce. es porque la parte que le corresponde por concepto de
gananciales y su cuota (ereditaria no alcanan el valor necesario para que le sea
ad&udicada la casaH(abitacin en la que existi el (ogar conyugal, en cuyo caso no puede
participar en la divisin de los dem"s bienes.
Entindase bien: la propiedad se transmite normalmente. El cnyuge ser" propietario de lo
que le corresponda por gananciales m"s su cuota (ereditaria. El valor restante ser"
(eredado en propiedad por los dem"s sucesores, pero con una carga: el derec(o de
(abitacin del cnyuge. :ste constituye una excepcin a lo normado en el artculo *,,, que
estatuye que el testador no puede imponer gravamen alguno sobre la legtima. En efecto,
este derec(o del cnyuge condiciona la legtima de los (erederos forosos, quienes
(eredan la nuda propiedad, sin derec(o a usufructuar el bien.
$or otro lado, nuestro 5digo contempla en el artculo *,+ una situacin no prevista en
otros ordenamientos, al permitirle al cnyuge suprstite arrendar el inmueble con
autoriacin &udicial y percibir para si la renta, cuando su situacin econmica no le permita
sostener los gastos de la casa (abitacin. Este beneficio puede ser excesivo y est" ligado a
la falta de lmite en cuanto al valor del inmueble. En efecto, puede darse el caso de un
inmueble de muc(o valor cuyo mantenimiento requiera tambin de muc(os gastos. 8e ser
as, resultara m"s in&usto a#n que el cnyuge perciba la renta de un inmueble que excede
las necesidades de la (abitacin.
Esta transferencia del derec(o resulta contraria a la esencia del derec(o de (abitacin, que
por su naturalea es intransmisible. OEs realmente derec(o de (abitacin o usufructoP
'os preguntamos, adem"s, mientras dure el arrendamiento, Oqu (a ocurrido con el
derec(o de (abitacinP OSe (a suspendidoP OA se trata de una extincin y nuevo
nacimientoP Es que en realidad, se trata de un usufructo y no de un derec(o de (abitacin.
Entre otras raones, porque no interesan las necesidades de (abitacin, pudiendo el
inmueble sobrepasarlas ampliamente. 'o re#ne, pues, los caracteres constitutivos del
derec(o de (abitacin, aunque tiene rasgos evidentes de l.
". SIT!ACIONES ESPECIALES
a2 Se61r1ci7n de 614ri3onios
Esta institucin del 8erec(o de ?amilia permite que nunca se constituya la sociedad de
gananciales, cuando se establece antes de la celebracin del matrimonio, debiendo (acerse
mediante simple escritura p#blica 0articulo +792. 4simismo, una ve constituida la sociedad
de gananciales, puede ponerse fin a la misma separando los patrimonios, mediante la
misma forma 0artculo +762 o por proceso &udicial 0artculo +7*2. En estos casos, es de
preguntarse si subsiste el derec(o de (abitacin sobre el (ogar conyugal del cnyuge
suprstite. $odra argRirse que como el artculo *,% se refiere a los derec(os de ste por
concepto de legtima y gananciales, se trata de dos requisitos copulativos que tienen que
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darse necesariamente para el e&ercicio del derec(o, y que al no presentarse uno de ellos, no
(ay derec(o de (abitacin. Si apreciamos que el 4nteproyecto L4'4334 y los dos
$royectos expresaban que el derec(o de (abitacin se daba, sea el inmueble bien com#n o
de propiedad del causante, y que esta redaccin fue suprimida del texto del 5digo, (ay
lugar a defender esta tesis. $or lo contrario, puede sostenerse que los conceptos
mencionados (an sido referidos por el legislador con car"cter acumulativo, es decir, que
pueden darse unos u otros o ambos/ &untos o separadamente. $articipamos de esta
segunda posicin. Empero, creemos que sera me&or cambiar la con&uncin y por una
con&uncinHdisyuncin y>o, para que quede como legtima y>o gananciales, disip"ndose as
la duda y quedando claro que se da tambin en caso de separacin de patrimonios. Incluso,
gramaticalmente, sera m"s propio decir @legtima o gananciales o ambosC. 5omo (emos
expresado, si bien el derec(o de (abitacin es &ure successionis, es pars bonorum, o sea,
independiente de la (erencia/ igualmente, debe considerarse independiente de los
gananciales. 4silo expresa claramente el 5digo italiano, " se)alar que el cnyuge
sobreviviente podr" e&ercer % derec(o de (abitacin, tanto en el caso en que el (ogar
conyugal fuera bien propio o com#n del causante.
En todo caso, en la actualidad la duda es fundada, pues el artculo *, del 4nteproyecto
L4'4334 deca expresamente, como en Italia, que el derec(o operaba sobre el inmueble en
que existi el (ogar conyugal, sea bien com#n o de propiedad del causante/ frase que no
apareci en el texto final del 5digo. 4un pensando que la supresin fuese deliberada,
somos de opinin que el sentido del derec(o debe entenderse independientemente de la
existencia o no de gananciales, por las raones explicables.
5. An4ici6o de herenci1
-emos explicado que el derec(o de (abitacin no forma parte de la (erencia, mas s de la
legtima. 8ebe observarse que el derec(o de (abitacin est" concebido cuando los
derec(os por concepto de legtima y gananciales no alcanaren el valor necesario para que
( sea ad&udicada la casaH(abitacin en que existi el (ogas conyugal, y que, en su caso, los
otros bienes se dividen entre los dem"s (erederos con exclusin del cnyuge sobreviviente
0artculo *,%2. O;u sucede si el causante adelanta a su cnyuge en vida su (erencia en
bienes distintos al inmueble en que (abit el (ogar conyugalP Inclusive, el adelanto podra
estar referido a otro inmueble o, en el contrato, el cnyuge podra renunciar v"lidamente al
derec(o de (abitacin. OSubsistir" el derec(o de (abitacin sobre steP En este caso,
creemos que no, pues si bien se trata de un derec(o pars bonomm, independientemente de
la (erencia, se e&erce con el derec(o a sta. Es decir, el e&ercicio del derec(o de (abitacin
implica que la totalidad de la cuota (ereditaria que le corresponde al cnyuge sobreviviente
debe aplicarse ntegramente a la casaH (abitacin donde existi el (ogar conyugal. 8e otra
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forma, si es aplicada a otros bienes, cual es el caso del anticipo de (erencia en otros
bienes, no podr" e&ercer el derec(o, pues estara per&udicando a los dem"s (erederos
in&ustamente.
$. PATRIMONIO /AMILIAR
El artculo *,+ prescribe que mientras est afectado por los derec(os de (abitacin o de
usufructo, en su caso, la casaH(abitacin tendr" la condicin legal de patrimonio familiar/
institucin que el 5digo derogado denominaba (ogar de familia. 4s, la casaH(abitacin
resulta inembargable e inalienable conforme lo establece el artculo .11. 'o se da la tercera
calidad que se)ala esta norma, o sea, la transmisibilidad por (erencia, pues precisamente el
derec(o de (abitacin se extingue con la muerte. Este no es solamente un derec(o
preferencial en relacin a los (erederos, sino aun m"s: tambin respecto de los acreedores
del cnyuge suprstite. El derec(o de (abitacin es una facultad que el legislador otorga a
ste. Apera morts causa. $ero, como la casaH(abitacin de la familia puede ser ob&eto del
patrimonio familiar 0artculo .17, inciso %2, puede constituirse como un acto intervivos. La
constitucin del patrimonio familiar no transfiere la propiedad de los bienes del que lo
constituye a los beneficiarios, quienes adquieren slo el derec(o de disfrutar de dic(os
bienes 0artculo .7D2. 5omo (a quedado se)alado, el derec(o de (abitacin es #nicamente
sobre el inmueble, no as sobre los bienes muebles que est"n en l, los cuales forman parte
de la masa (ereditaria, a excepcin del mena&e ordinario del (ogar/ que, de acuerdo al
artculq,+o, corresponde al cnyuge sobreviviente.
Es importante concordar estas normas con el articulo ,+, del Libro de 8erec(o de ?amilia,
que expresa que @cuando la sociedad (a fenecido por muerte o declaracin de ausencia de
uno de los cnyuges, el otro tiene preferencia para la ad&udicacin de la casa en que (abita
la familia, con la obligacin de reintegrar el exceso de valor, silo (ubieraC. $odra pensarse
que no tiene sentido esta disposicin, por cuanto el cnyuge suprstite se ve obligado a
pagar el exceso, mientras el derec(o de (abitacin que consagra el 8erec(o Sucesorio es
gratuito. Sin embargo, el e&ercicio de aquel derec(o puede ser importante para el cnyuge
suprstite por cuanto consolida la propiedad. $odra ocurrir que siendo los (erederos del
causante distintos a los del cnyuge sobreviviente, a ste le interese que no se produca a
su muerte la copropiedad de ambos, sino que m"s bien pase en propiedad a sus propios
(erederos. A tambin para tener totalmente la libre disposicin del bien, sin las limitaciones
del patrimonio familiar, y sin que le sean de aplicacin las causales de prdida del derec(o
por muerte, nuevas nupcias o vivir en concubinato, a que se refiere el #ltimo p"rrafo del
artculo *,+.
'. DEREC*OS Y OBLIGACIONES DEL *ABITADOR
El derec(o de (abitacin est" normado en el articulo %D+6, que indica que el derec(o de
usar o de servirse de un bien no consumible se rige por las disposiciones del usufructo, en
cuanto sean aplicables. Ello concuerda con lo indicado en el artculo *,+, que prescribe que
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el cnyuge sobreviviente e&ercer", en este caso, sobre la diferencia existente entre el valor
del bien y el de sus derec(os por concepto de legtima y gananciales, los dem"s derec(os
in(erentes al usufructuario. En tal virtud, es de aplicacin lo dispuesto en el articulo 777, en
el sentido que el usufructo contiene las facultades de usar y disfrutar temporalrnente de un
bien a&eno.
4dem"s de las facultades de usar y disfrutar el bien que (emos mencionado, el cnyuge
sobreviviente, como usufructuario, tiene los siguientes derec(os y obligaciones:
%2 Soar de las acciones posesorias y defenderse contra ellas 0artculos 7+D y 7+%2,
incluso contra los (erederos que impidiesen el e&ercicio del derec(o de (abitacin.
+2 Soar de las acciones reales provenientes de su derec(o como copropietario en calidad
de co(eredero 0articulo 7*72, antes de la particin.
,2 Explotar el bien de la forma normal y acostumbrada 0artculo %DD12.
.2 'o (acer modificacin sustancial alguna del bien o de su uso 0%DD72.
92 El artculo %D%D manda pagar al usufructuario los tributos, las rentas vitalicias y las
pensiones de alimentos que graven el bien. 5uanto a la primera obligacin, como ya
(emos se)alado, creemos que, sin duda, le corresponde al titular del derec(o de
(abitacin, amn de que la relacin de deudor frente a la 4dministracin tributaria la
tenga cada copropietario, individualmente. Empero, cada uno de ellos podr" exigir al
usufructuario la devolucin de lo pagado. En cuanto a rentas vitalicias y pensiones de
alimentos que puedan gravar el bien, no pensamos que deban de ser de cargo del titular
del derec(o de (abitacin sino de la persona obligada. Si era el causante, lo ser"n los
(erederos, proporcionalmente.
62 Subrogarse en el crdito si paga la deuda (ipotecaria o el inters que sta devenga
0artculo %D%%2. 8e (acerlo, podr" repetir contra sus copropietarios, aumentando su
participacin en la propiedad.
*2 'o responde del desgaste por el disfrute ordinario 0artculo %D%+2.
12 Efectuar las reparaciones ordinarias y, si por su culpa se necesitan obras
extraordinarias, debe (acerlas a su costo 0articulo %D%,2. El deterioro del inmueble por
causa imputable al (abitador no extingue el derec(o de (abitacin, amn que los
propietarios tendr"n derec(o a exigir la reparacin de los da)os.
72 3iene derec(o al valor actual de las me&oras necesarias y #tiles que existan al tiempo de
la restitucin y a retirar las de recreo que puedan separarse sin da)o, salvo que los
copropietarios opten por pagar su valor actual 0artculos %D%9 y 7%*2.
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El e&ercicio del derec(o de (abitacin es potestad del cnyuge que (ereda en propiedad. El
cnyuge que concurre con los descendientes y opta por el usufructo de la tercera parte de la
(erencia, pierde deerc(o mencionado. 4s lo declara el artculo 1+,.
(. S!SPENSION Y READ<!ISICION DEL DEREC*O
El articulo *,+ prev la posibilidad de que el cnyuge sobreviviente no estuviere en
situacin econmica que le permita sostener los gastos de la casaH(abitacin, pudiendo,
con autoriacin &udicial, darla en arrendamiento y percibir para s la renta. 4grega que si se
extingue el arrendamiento, el cnyuge sobreviviente podr" readquirir a su sola voluntad el
derec(o de (abitacin explicado. La norma no contempla sancin en caso que el cnyuge
arriende el inmueble sin autoriacin &udicial OSe extinguira en ese caso el derec(o de
(abitacinP 5reemos que no, por no (aberse contemplado como causal de extincin.
+. SOL!CIONES A PLANTEARSE
5omo quiera que el cnyuge suprstite est" facultad a (abitar el inmueble con su familia,
puede presentarse un problema cuando existen (i&os de dos o m"s matrimonios. 8e e&ercer
el derec(o el cnyuge suprstite, usufructuar" el inmueble, incluso con los (i&os que pueda
(aber tenido de un matrimonio anterior, y que no son (i&os del causante. B los (i&os del
causante quedar"n reducidos a ser titulares de la nuda propiedad, mientras personas
extra)as al causante goan del bien.
Incluso, el cnyuge sobreviviente puede (abitar el inmueble con alguno o algunos de los
(erederos, excluyendo a otros. 4s, en un caso en que la madre viuda acept que una de
las (i&as del matrimonio conviva con ella con exclusin de otro (i&o, ste no pudo exigir a su
(ermana el pago de una renta por el uso del bien. 4s lo resolvi en 4rgentina la Sala 5 de
la 5"mara 'acional 5ivil en el fallo ,97%7 del %1 de mayo de %71+.
Keconocemos la bondad indiscutible del instituto en estudio. Sin embargo, dada su
novedad, se van descubriendo en su aplicacin situaciones inicuas, como las se)aladas,
que es necesario evitar. $or ello, consideramos importante fi&ar determinadas reglas que
sean de aplicacin en ciertos casos, flexibiliando as el derec(o.
".$.( INSTIT!CION Y S!STIT!CION DE *EREDEROS Y LEGATARIOS
. INSTIT!CION DE *EREDEROS
4 diferencia del 5digo derogado que trataba estos Institutos en forma dispersa, el nuevo
ordenamiento los norma en ttulo aparte. 8espus de tratar la legtima que se refiere a los
(erederos forosos, se ocupa de la Institucin que se refiere a los (erederos voluntarios y a
los legatarios/ tratando en seguida la sustitucin.
La institucin de (erederos exige dos requisitos: debe recaer en persona cierta y debe ser
(ec(a slo en testamento artculo *,.2. Si el acto &urdico no reviste esta forma es nulo
conforme al artculo %.D, Inciso ..
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La certidumbre se refiere a la claridad y precisin que debe tener el nombramiento del
(eredero, de tal manera que sea Inconfundible la persona designada como tal. Esta puede
ser persona natural, incluyendo al concebido a condicin de que naca vivo. 3ambin puede
ser (eredera la persona &urdica.
3al como (emos estudiado respecto a las formas en que una persona puede suceder, la,
institucin de (eredero es a ttulo universal y comprende la totalidad de los bienes, derec(os
y obligaciones que constituyen la (erencia o una cuota parte de ellos/ principio que enuncia
el artculo *,9 del 5digo 5ivil, declarando adem"s que el error del testador en la
denominacin no modifica la naturalea de la disposicin.
El artculo *,6 dispone que la institucin de (eredero foroso se (ar" en forma simple y
absoluta, y que las modalidades que Imponga el testador se tendr"n por no puestas.
MAN!AL DE DEREC*O DE S!CESIONES
El testador que no tenga (erederos forosos puede instituir uno o m"s (erederos voluntarios
y se)alar la parte de la (erencia que asigna a cada uno. Si no lo determina, suceder"n en
partes iguales 0artculo *,*2.
". INTIT!CION DE LEGATARIOS
4l igual que en el caso de los (erederos, esta Institucin debe ser (ec(a slo en testamento
y recaer en persona cierta 0artculo *,.2, a excepcin del legado caritativo que analiaremos
en el captulo de los legados, a que se refiere el artculo *6,.
La Institucin de legatario es a ttulo particular y se limita a determinados bienes o a una
parte de ellos, no modificando la naturalea de la disposicin el error del testador en la
denominacin 0articulo *,92.
El derec(o de los legatarios es con cargo a la cuota de libre disposicin. 4s, podr" recaer
sobre la tercera parte o la mitad de la (erencia, seg#n el caso, cuando el testador tiene
(erederos forosos, y sobre la totalidad de los bienes (ereditarios cuando no tenga aqullos
0artculo *,12. Los legatarios pueden ser varios, debindose se)alar los bienes asignados a
cada uno. B cuando se dispone de toda la (erencia en legados, el n#mero de stos tiene
que ser necesariamente plural, pues ya no se admite Hcomo lo permita el 5digo anteriorH
que la transmisin sucesoria de la totalidad de la (erencia sea a ttulo de legado. Ese es el
sentido del artculo *,1. $ermite distribuir toda la (erencia en legados cuando el testador
tiene la libre disposicin de todos sus bienes. Si de&ara todos sus bienes a un legatario,
(abra error en la denominacin y, conforme al artculo *,9, el sucesor ser" considerado
(eredero. Igualmente, si (ace legados particulares y lega lo restante de sus bienes a otra
persona, sta suceder" como (eredero.
5omo en el caso del (eredero voluntario, el legatario puede estar su&eto a condiciones y
28
cargos no contrarios a la ley, a las buenas costumbres y al libre e&ercicio de los derec(os
fundamentales de la persona 0artculo *,12.
$. *EREDEROS LEGALES
Si el testador que carece de (erederos forosos no (a Instituido (erederos voluntarios y
dispone en legados de slo parte de sus bienes, el remanente que (ubiere corresponde a
sus (erederos legales 0artculo *,72. La disposicin se refiere a la sucesin mixta: parte
testada, reglada por el testamento, y parte intestada, formada por la ley, y es la reiteracin
de lo expresado en el artculo 1%9, Inciso 9, que se)ala que la (erencia corresponde a los
(erederos legales cuando el testador que no tiene (erederos forosos o voluntarios
Instituidos en testamento no (a dispuesto de todos sus bienes en legados/ caso en el cual la
sucesin Intestada slo funciona con respecto a los bienes no dispuestos por el causante.
'. S!STIT!CION DE *EREDEROS Y LEGATARIOS
El concepto de sustitucin est" referido a la facultad que tiene el testador de nombrar a una
persona para que reciba lo que de&a a un (eredero voluntario o legatario instituido, en
ciertos casos en que uno u otro o ambos no recogen la (erencia o legado. 5omo dice el
significado etimolgico de la palabra, se trata de una institucin que est" deba&o o
subordinada a otra.
El testador puede designar sustituto de los (erederos voluntarios y de los legatarios para el
caso en que el instituido muera antes que el testador, o que renuncie a la (erencia o al
legado o que los pierda por indignidad 0artculo *.D2. Este precepto precisa dos cuestiones
que no estaban claras en el artculo *D6 del 5digo derogado, que se ocupaba del tema,
concretando que la sustitucin puede (acerse slo por testamento, al igual que la
Institucin, y que se refiere a los (erederos voluntarios y no a. los forosos.
El artculo *.D es de aplicacin en los casos de premoriencia, renuncia o indignidad del
instituido, siendo esta #ltima situacin una novedad en nuestro ordenamiento, no
contemplada en el 5digo de %7,6. Se (a eliminado correctamente el caso de no
aceptacin que mencionaba el 5digo anterior, pues esta institucin no existe en nuestro
rgimen legal. Es decir, o se renuncia a la (erencia o sta se da por aceptada, como (emos
analiado en el captulo correspondiente.
MAN!AL DE DEREC*O DE S!CESIONES
La norma no menciona la des(eredacin por una ran obvia: sta funciona contra los
(erederos forosos mientras que la sustitucin opera trat"ndose de (erederos voluntarios y
de legatarios.
Los (erederos voluntarios y los legatarios sustituidos quedan su&etos a las mismas
condiciones y cargos que el Instituido, a menos que el testador disponga otra cosa, o que
29
las condiciones y cargos impuestos sean por su naturalea In(erentes a la persona del
Instituido 0artculo *.%2.
30
LA DESHEREDACIN
La desheredacin es la disposicin testamentaria en cuya virtud el testador priva o separa a
sus herederos forzosos de los derechos hereditarios que la ley le otorga y que solo funciona
en casos taxativamente establecidos en la ley; es decir, cuando los herederos forzosos
(hijos y dems descendientes; padres y dems ascendientes y el cnyuge incurren en una
causal prevista por ley
!e dice que la desheredacin es una consecuencia directa de la leg"tima# $uando %sta no
existe, por tener el causante la libre disposicin de todos sus bienes, no opera la
desheredacin#
$abe mencionar que la causal de desheredacin debe ser expresada claramente en el
testamento#
La desheredacin dispuesta sin expresin de causa o por causa no se&alada en la Ley, no
es vlida#
!in embargo, en el 'erecho (lemn, se refiere a aquellas disposiciones del causante
dirigidas a impedir la dilapidacin del patrimonio por los descendientes y a asegurar los
alimentos de los mismos# !e permite la institucin de herederos fideicomisarios o ejecutores
testamentarios durante toda la vida del heredero, cuando el descendiente estuviera
recargado de deudas o entregado a la prodigabilidad; considerndose (en nuestro cdigo
como personas incapaces, procediendo su interdiccin y nombramiento de curador que
administra sus bienes#
CAUSALES DE DESHEREDACIN:
a) Desheredacin de os Descendien!es: Ar!. "## c.c.
Ha$er %a!ra!ado de o$ra o in&uriado 'ra(e ) rei!erada%en!e a
ascendien!e o a su cn)u'e* si +s!e es !a%$i+n ascendien!e de o,ensor:
)l enunciado de este inciso se refiere al maltrato f"sico y al verbal; debiendo
probarse que la accin se ha efectuado por lo menos dos veces para que se d%
la causal#
1
La causal no se refiere a los ascendientes en general, (padre y madre, abuelo y
abuela,etc; se remite al ascendiente de cuya herencia se trata y no a los
dems# *or eso incluye al cnyuge de %ste, que tambi%n debe ser ascendiente
del ofensor#
Ha$ere ne'ado sin %o!i(o &us!i,icado os ai%en!os o ha$er a$andonado
a ascendien!e* encon!r-ndose +s!e 'ra(e%en!e en,er%o o sin .oderse
(aer .or s/ %is%o: La primera parte de esta causal estaba prevista en el
ordenamiento derogado, y se refiere a la obligacin legal de los descendientes
de prestar alimentos a los ascendientes, que emana del art"culo +,+;
bastndose que en el proceso se pruebe que hubo negacin a prestar
alimentos#
La segunda parte de la causal se remite a una obligacin moral respecto de los
casos de alienacin mental o de grave enfermedad del ascendiente#
*ara que opere esta causal, se requiere que el ascendiente tenga una situacin
econmica precaria que lo haga necesitar de alimentos, en cuyo caso no tendr
patrimonio que dejar a sus herederos#
Ha$ere .ri(ado de su i$er!ad in&us!i,icada%en!e: -ntuimos que la inclusin
de esta voz obedece a que en algunos casos se produce una privacin de la
libertad en beneficio del ascendiente afectado; quien, por p%rdida de facultades
mentales, aunque sea momentnea, puede ser protegido por la familia
recortando su libertad de movimiento#

Le(ar e descendien!e una (ida deshonrosa o in%ora: La causal de
prostitucin a que se refer"a el $digo derogado, porque surge una conducta
deshonrosa o inmoral en general#
$) Desheredacin de os Ascendien!es: Ar!. "#0 c.c.
Ha$er ne'ado in&us!i,icada%en!e os ai%en!os a sus descendien!es: (l
igual que el anterior causal de negacin de alimentos o abandono al
ascendiente, en este caso tal situacin es analizada a la inversa que el caso
anterior, por tanto conceptua que tampoco es necesario que se haya seguido un
proceso de alimentos, basta probar la negativa a prestarlos#
2
Ha$er incurrido e ascendien!e en a'una de as causas .or a 1ue se
.ierde a .a!ria .o!es!ad o ha$er sido .ri(ado de ea: la causal de
desheredacin a que se refiere este inciso ser"a la p%rdida y la privacin d la
patria potestad#
'e acuerdo al art"culo +./ del c#c#, la patria potestad se pierde por condena a
pena que la produzca o por abandonar al hijo durante seis meses continuos o
cuando la duracin sumada del abandono exceda de este plazo#
La privacin de la patria potestad conforme lo se&ala el articulo +01 del c#c,
procede en los siguientes casos2
3# *or dar rdenes, consejos, ejemplos corruptos o dedicar a la mendicidad a
sus hijos#
/# *or tratarlos con dureza excesiva
1# *or negarse a prestarles alimentos#
c) Desheredacin de Cn)u'e: Ar!. 222* incisos 3 a 4 5Ar!. "#4 de c.c)
)l adulterio
La violencia, f"sica o psicolgica, que el juez apreciar seg4n las circunstancias,
de conformidad a la disposicin modificatoria del nuevo $digo *rocesal $ivil,
en vez de sevicia
)l atentado contra la vida del cnyuge
La injuria grave
)l abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos a&os continuos o
cuando la duracin sumada de los per"odos de abandono exceda a este plazo
La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en com4n
*ara que se produzca causal de desheredacin, no es necesario que se haya
declarado el divorcio, %sta acaba con la condicin de heredero forzoso del cnyuge#
)l art# 1.1 del c#c#, declara que los cnyuges divorciados no tienen derecho a
heredar entre s"#
6ARCIALIDAD DE LA DESHEREDACIN:
)l nuevo art"culo ,+5 proclama que los efectos de la desheredacin se refieren a la leg"tima
y no se extienden a las donaciones y legados otorgados al heredero; que el causante puede
3
revocar, ni a los alimentos debidos por ley, ni a otros derechos que corresponden al
heredero con motivo de la muerte del testador; pues quien deshereda, priva al heredero
forzoso de su leg"tima y de su cuota hereditaria en la medida que no haya dispuesto de la
porcin de libre disposicin#
La desheredacin no se extiende a los siguientes conceptos2
3# Las donaciones2 son los anticipos de herencia si no lo declara expresamente el tes6
tador (pues est facultado para hacer el donante puede revocar la donacin por las
mismas causas de indignidad para suceder y desheredar (art# 301, c#c

/# Los legados2 estos pueden ser recovados en cualquier momento sin expresin de
causa, porque son con cargo a la porcin disponible y tienen efecto slo con la
muerte del causante#
1# Los alimentos a que obliga la Ley2 de acuerdo a lo prescrito en el art# +,/ del cc, los
alimentos deben ser lo indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asisten6
cia m%dica, seg4n la situacin y posibilidades de la familia#
+# 7tros derechos que corresponden al heredero2 como lo consagra l resolucin !u6
prema del 8 de 9ulio de 35.+ en donde declara que el desheredado no pierde el de6
recho de representar al causante en otra herencia#
ACCIONES 6ROCESALES:
a. Accin de Con!radiccin: )l art# ,.: del c#c#, se&ala que el derecho de contradecir
la desheredacin, corresponde al desheredado o a sus sucesores y se extingue a
los dos a&os contados desde la muerte del testador, o desde que el desheredado
tiene conocimiento del testamento#
$abe manifestar que el inicio del plazo es con la apertura de la sucesin; es decir,
desde el momento de la muerte del causante#
)l art# ,./ del cc, manifiesta que en caso de no haberse promovido juicio por el testador
4
para justificar la desheredacin, corresponde a sus herederos probar la causa si el
desheredado o sus sucesores la contradicen#
b. Accin de desheredacin: )l mismo testador, de acuerdo a lo dispuesto en el art#
,.3 del cc#, puede promover juicio para justificar su decisin de desheredar; %sta
accin es facultativa, si es amparada en la sentencia, %sta no puede ser
contradicha#
E7EC8OS:
La desheredacin produce en el desheredado, el apartamiento forzoso de la herencia# )sto
tiene varios efectos2
- )l desheredado que entra en posesin de la herencia es un heredero aparente,
pudiendo los herederos no slo defenderse en el proceso que %ste inicie
contradiciendo la desheredacin, sino adems, incoar la accin de peticin de
herencia; salvo que el desheredado contradiga la desheredacin y obtenga %xito en
el juicio#
- 7tro efecto es el carcter personal de la desheredacin#(ntiguamente se critic este
instituto precisamente por el perjuicio que causaba a la estirpe del desheredado; por
ello, se legisl para que sus efectos se extingan con el autor de la causal y no s
extiendan a sus herederos#
)l art# ,.. del cc#, se&ala que los descendientes del desheredado heredan por
representacin, la leg"tima que corresponder"a %ste si no hubiere sido excluido#
)sta representacin, opera en la l"nea recta de los descendientes sin limitacin
alguna#
;especto a la l"nea colateral, pensamos que no funciona, por cuanto
quienes pertenecen a %sta no son herederos forzosos# )n consecuencia, pueden
ser apartados de la herencia sin necesidad de que se aduzca razn alguna# )s ms
las causales de desheredacin solo opera para los ascendientes, descendientes y
cnyuge; no existiendo causales de desheredacin parra los parientes colaterales#
- 7tro de los efectos de desheredacin es que el desheredado no tiene derecho al
usufructo ni a la administracin de los bienes que por esa causa adquieran sus
descendientes que sean menores de edad o incapaces# )l art# +10 del c#c#, inciso 1
manda que el desheredado est exceptudo del usufructo legal de la herencia que
ha pasado a sus hijos por desheredacin# 'e esta forma se le priva al desheredado
5
de una de las atribuciones de la patria potestad#
- 'e los 1 casos de apartamiento forzoso de la herencia2 renuncia, indignidad y
desheredacin, el derecho de los acreedores est contemplado slo en la primera
figura art# 0,0 del c#c#, no obstante, en caso de indignidad, los llamados a suceder a
falta o en concurrencia con el indigno, pueden subrogarse en ellos para solicitar la
indignidad en la medida que ello sea necesario para que sea cubieto su cr%dito#
RE9OCACIN DE LA DEHEREDACIN:
La desheredacin puede ser revocada, de conformidad con el art# ,.1 del $digo $ivil, por
instituir heredero al desheredado o por la declaracin expresada en el testamento o en
escritura p4blica#
La revocacin, en el caso de indignidad, produce el olvido total de la causa que origin la
desheredacin, dejndola para siempre sin efecto#
!lo podr renovarse por un hecho nuevo que la justifique#
;esulta interesante observar cmo a pesar de que la desheredacin puede ser hecha slo
por testamento, la ley permite que sea revocada por escritura p4blica contraviniendo en
cierta forma el principio expresado en el art# ,55, en el sentido que la revocacin expresa
del testamento, total o parcial, o de algunas de sus disposiciones, slo puede se hecha por
otro testamento, cualquiera que sea su forma#
La excepcin a esta regla explica por la necesidad de facilitarle al testador el perdn#
RENO9ACIN DE LA DESHEREDACIN:
)l art# ,.+ del c#c# se&ala que revocada la desheredacin, no puede ser renovada sino por
hechos posteriores (en relacin al conocimiento de los mismos y no a su ejecucin#
)l sentido de esta disposicin es no tolerar cambios en decisiones tan graves, ni que se
revoque la desheredacin y se renueve basndose siempre en las mismas razones; empero
se cree que hay error en la disposicin arrastrada del $digo anterior, por cuanto debi
hacer referencia a otros hechos y no a hechos posteriores como por ejemplo, el hecho de
pensar que es justo que al perdonar el testador un hecho est rehabilitando al desheredado,
por otro lado podr"a desconocer el testador uno anterior y en aplicacin literal de la norma,
6
quedar"a tambi%n perdonado#
)jm2 el testador perdona al cnyuge por un hecho y descubre que anterior a %l su consorte
cometi adulterio#
LE:ADOS
)l legado es un acto de liberalidad que se otorga por testamento a favor de cualquiera,
dentro de la facultad de libre disposicin; tambi%n se dice que es aquel al que se reconoce
al beneficiario una parte al"cuota o una cuota de masa hereditaria, la cual lo prescribe el art#
,.0 del c#c# ya antes mencionado#
)l testador puede disponer como legado de uno o mas de sus bienes o de una parte de
ellos#
Los herederos suceden a t"tulo universal y los legatarios a titulo particular#

CARAC8ERES:
a# )s un acto de liberalidad2 porque pueden ser inter vivos o mortis causa, osea que
tengan efecto en vida o despu%s de la muerte del donante y est referido en el libro
de fuentes de las obligaciones y libro de derechos de sucesiones#
b# )s voluntario2 porque no especifica que haya norma legal ni tampoco puede haber
contrato que obligue a otorgar legados a favor de determinada persona# )s un acto
voluntario que el testador puede o no puede realizarla#
c# )s con cargo a la cuota de libre disposicin2 los legados pueden representar hasta
una tercera parte de la herencia si el testador tiene descendientes o cnyuge, o la
mitad de la misma si tiene ascendientes o est referido a todos los bienes si no
tiene estos herederos#
d# )s a favor de cualquier beneficiario2 puede ser cualquier persona entre ellos
herederos forzosos, heredero legal no forzoso, heredero voluntario o no heredero#
e# )l beneficiario debe ser persona cierta2 el 4nico requisito que se exige es que
recaiga la persona cierta (art# ,1+ del c#c designada de manera indubitable por el
testador, salvo dispuesto en el art# ,01 y de ser hechas solo en testamento donde
7
especifica del caso delegado a favor de los pobres para fines culturales o religiosos
y que el beneficiario no est% incluido en algunos de las causales de exclusin
estudiada#
f# )s 4til para retribuir favores o como acto de agradecimiento2 que el legado es
absolutamente espontneo
g# )s otorgado solo por testamento2 en el cual lo declara en los art# ,1+ y ,10 del c#c,
donde no puede ser concedido por otros documentos, ni siquiera por escritura
p4blica, salvo que esta se otorgue cumpliendo las formalidades que establece la ley
para esta clase de testamento#
h# <ue debe recaer en cosas ciertas2 es decir tiene que ser verdaderas, seguras e
indubitable# !u aceptacin es total e incondicional inmediata#
LE:ADO DE CUO8A
!e dice que est llamado a recibir parte de la herencia (legatario de cuota al"cuota
)l legatario de cuota al"cuota no tiene derecho a crecer, es decir no tiene mas posibilidad a
recibir la cuota asignada# )jm2 si alguien es favorecido como legatario de la cuarta parte de
la herencia y concurre con tres herederos con igual derecho, recibir siempre dicha parte a
pesar de que uno de estos renuncie a la herencia, sea indigno o desheredado#
)l legatario de cuota no responde ultra vires# Las deudas de la herencia le afectan, pero no
responde de ellas; ya que la responsabilidad es de los herederos
=ay una diferencia fundamental con el heredero; en cuanto la colacin es slo a favor de los
herederos y no aprovecha a los legatarios ni a los acreedores de la sucesin; en
consecuencia, el legatario de cuota no se favorece de la colacin#
)ste legado de cuota es del remanente o saldo hereditario y no de la herencia en s", pues si
fuera de %sta, ser"a realmente heredero#
)l legatario de cuota viene a ser el 4ltimo legatario, pues a su participacin no slo le
afectan las deudas de la sucesin sino tambi%n el pago de los legados particulares#
8
REDUCCIN DEL LE:ADO
Los legados pueden otorgarse afectando la cuota de libre disposicin de acuerdo al art# ,/1
del c#c# donde especifica que la legitima constituye parte de la herencia de la que no puede
disponer libremente el testador cuanto tiene herederos forzosos; por ello, el art# ,,: del c#c#
ordena que si el valor de los legados excede de la parte disponible de la herencia esto se
reduce a prorrata a menos que el testador ordene que debe ser pagados#
AU;EN8O DEL LE:ADO
)s cuando el legado, se debe indexar por efecto de la inflacin
)n nuestro 'erecho, no cabr"a aumentar el valor nominal del legado, recurriendo a la
interpretacin de la voluntad del testador; si bien reconocemos que hay justicia para pensar
en la indexacin, debe tenerse presente que muchas veces, el testamento no revela la
4ltima voluntad del causante, pues puede variarse sin que medie una declaracin#
CADUCIDAD DEL LE:ADO
!eg4n el art# ,,/ del c#c# se&ala tres causas por las que se pierde el derecho al legado2
- !i el legatario muere antes que el testador#
- !i el legatario se divorcio o se separa judicialmente del testador por su culpa
- !i el testador enajena el bien legado o este perece sin culpa del heredero#
DERECHO DE ACRECER
$onsiste en el derecho existente entre los sucesores a aumentar su participacin#
!e produce siempre entre los coherederos cuando uno de ellos no recoge la parte que le
corresponde; salvo cuando opera la representacin sucesoria, caso en el cual los
representantes reciben lo que a sus representados hubiere correspondido#
- )ntre =erederos2 cuando un heredero renuncia a la herencia, premuere al causante
o es indigno de sucederle o es desheredado y no hay representacin sucesoria, su
parte acrece la de los dems herederos#
)n la sucesin intestada, los herederos legales acrecen de acuerdo a su derecho
)n la sucesin testamentaria, corresponde a los herederos forzosos o a los
voluntarios
)n cuanto a los sustitutos de %stos, acrecen igualmente, quedando sujetos a la
mismas condiciones y cargos que el instituido#
9
- )ntre Legatarios2 se rigen por dos reglas; la primera el legado se reintegra a la
masa hereditaria cuando no tiene efecto por cualquier causa o cuando el legatario
no puede o no quiere recibirlo# (rt# ,,0 del c#c# y el segundo, cuando un mismo bien
es legado a varias personas, sin determinacin de partes y alguna de ellas no
quiera o no pueda recibir la que corresponde#
- )ntre 'onatarios2 el art# 301: del c#c, dispone que cuando la donacin se ha hecho
a varias personas conjuntamente, se entender por partes iguales y no se dar
entre ellas el derecho acrecer; exceptundose de %sta disposicin, las donaciones
hechas conjuntamente a marido y mujer, entre los cuales tendr lugar el derecho de
acrecer si el donante dispuso lo contrario#
AL<ACEAS
!on los ejecutores testamentarios, a quienes el testador nombra para que cumpla sus
disposiciones de 4ltima voluntad#
)l art# ,,8 del c#c#, precept4a que el testador puede encomendar a una o varias personas a
quienes se denomina albaceas o ejecutores testamentarios, el cumplimiento de su 4ltima
voluntad#
CARAC8ERES:
- )s voluntario2 porque puede aceptar o renunciar a ella; empero, una vez aceptada,
no podr renunciarla sino por justa causa, a juicio del juez (art# ,8. del c#c
- )s personal"simo2 porque es indelegable, pudiendo ejercer algunas funciones
mediante representantes, bajo las rdenes y responsabilidad de albacea, solo en
casos justificados (art# ,85 del c#c
- )s remunerado2 porque el albaceazgo constituye un trabajo, por ello dicho acto
debe ser remunerado de acuerdo a lo que establece nuestro cdigo civil vigente;
debiendo ser, no mayor del +> de la masa l"quida#
CLASES DE AL<ACEAS:
3# *or la forma de su nombramiento2
10
a ?estamentarios2 designados por el testador en el testamento#
b Legales2 son los mismos herederos, que a falta de designacin por el
causante o si el nombrado no quiere o no puede desempe&ar el cargo,
ejercen las atribuciones propias del albacea#
c 'ativos2 son los nombrados por el juez, cuando a falta de nombramiento por
el causante, los herederos no se ponen de acuerdo#
/# *or la extensin de sus facultades2
a @niversales2 son los nombrados para ejercer facultades del cargo, sin
limitaciones
b *articulares2 encargados de cumplir slo determinadas funciones
1# *or el n4mero2
a !ingulares2 en caso de que el encargo haya sido dado a una sola persona
b *lurales2 en caso de que el encargo haya sido dado a varias personas
c !imultneos2 cuando se designa para ejercer conjuntamente el cargo,
pudiendo ser mancomunado o solidario
d !ucesivos2 cuando son nombrados para sucederse unos u otros en el
cargo#
6LURALIDAD DE AL<ACEAS: se rige por las siguientes reglas2
- 'ebern desempe&ar el cargo en forma sucesiva, unos a falta de otros en el orden
en que son designados
- 'icha regla no rige cuando el testador dispone que act4en conjuntamente o cuando
les atribuye funciones espec"ficas a cada uno de ellos
- $uando ejercen el cargo de manera conjunta, la actuacin debe ser por
unanimidad, previ%ndose que en caso de desacuerdo rige la decisin de la mayor"a
- (ctuacin de uno que cuenta con autorizacin de los dems#
- )l ejercicio conjunto del cargo, produce la solidaridad, salvo que el testador
disponga lo contrario#

RE=UISI8OS:
)l art# ,81 del c#c, prescribe que no puede ser albacea el que est incurso en alguna causal
11
de indignidad o desheredacin# (art# 00,, ,++, ,+. y ,+0 del c#c#
(s" mismo, faculta a las personas jur"dicas autorizadas por su ley o por su estatuto, ejercer
el cargo de albacea# (art# ,8+ del c#c
7ACUL8ADES:
'e acuerdo a lo que establece el art# ,8, del c#c# son las siguientes2
- (tender a la inhumacin del cadver del testador o a su incineracin si %ste lo
hubiera dispuesto as"#
- )jercitar las acciones judiciales y extrajudiciales para la seguridad de los bienes
hereditarios
- =acer inventario judicial de los bienes que constituyen la herencia#
- (dministrar los bienes de la herencia que no hayan sido adjudicados por el testador#
- *agar las deudas y cargas de la herencia con conocimiento de los herederos#
- *agar o entregar los legados
- Aender los bienes hereditarios con autorizacin expresa del testador o de los
herederos
- *rocurar la divisin y particin de la herencia
- $umplir los encargos especiales del testador
- !ostener la validez del testamento en el juicio de impugnacin que se promueva#
RENDICIN DE CUEN8AS: 5ar!. "9# de c.c)
)l albacea dar cuenta documentada del albaceazgo a los herederos o a los legatarios si
slo hubiera %stos, inmediatamente despu%s de haberlo ejercido, aunque el testador lo
exima de esta obligacin#
?ambi%n la dar durante el ejercicio del cargo, cuando lo ordene el juez, a peticin de la
parte interesada#
La rendicin es a los herederos y slo a falta de %stos, a los legatarios#
7IN DE AL<ACEAS:
)l cargo termina cuando2 (art# ,50 del c#c#
- =a transcurrido dos a&os desde su aceptacin, salvo el mayor plazo que se&ale el
testador o que conceda el juez con acuerdo de la mayor"a de los herederos#
- *or haber concluido sus funciones
12
- *or renuncia con aprobacin judicial
- *or incapacidad legal o f"sica que impida el desempe&o de la funcin
- *or remocin judicial, a peticin de parte debidamente fundamentada
- *or muerte, desaparicin o declaracin de ausencia#
(dems cabe precisar que deja de ser albacea el que no empieza la faccin de inventarios
dentro de los noventa d"as contados desde la muerte del testador o dentro de los treinta
d"as de haber sido requerido para ello, notarial o judicialmente#
RE9OCA8ORIA DE 8ES8A;EN8O:
-mplica una declaracin de voluntad del testador mediante la cual se deroga el testamento
vlidamente otorgado#
La revocacin puede ser expresa o tcita; siendo expresa cuando se formula oralmente por
escrito o por cualquier otro medio directo y tcita cuando la voluntad se infiere
indubitablemente de una actitud o de circunstancias de comportamiento que revelan su
existencia#
RE9OCA8ORIA E>6RESA:
La revocacin expresa del testamento, total o parcial, o de algunas de sus disposiciones,
puede ser hecho por otro testamento, cualquiera que sea su forma#
)l principio de %ste es que todo testamento posterior revoca el anterior si es que lo dice
expresamente; la 4nica formalidad que se exige es que el revocatorio sea efectivamente
testamento#
RE9OCA8ORIA 8?CI8A:
$onsiste en que disposiciones testamentarias posteriores, hagan incompatibles las
anteriores, o que determinados actos realizados por el testador, dejen sin efecto su
declaracin de voluntad expresada#
RE9I9ISCENCIA DE 8ES8A;EN8O AN8ERIOR.:
!e denomina retractacin o revocacin de la revocacin y consisten en revivir las
disposiciones otorgadas en un primer testamento que fue revocado por un segundo, el cual,
a su vez, se revoca#
13
REVOCACIN DE LOS TESTAMENTOS
1. CONCEPTOS:
La revocacin implica una declaracin de voluntad del testador
mediante la cual se deroga el testamento validamente otorgado; la caducidad implica
que un testamento o alguna de sus clusulas quedan sin efecto por el transcurso del
tiempo, muerte del designado, u otro hecho; y la nulidad presupones un testamento
irregularmente otorgado, que es invlido.
El articulo 798; el testador tiene derecho de revocar, en cualquier tiempo, sus
disposiciones testamentaria ye que toda declaracin que haga en contrario carece de
valor.
uiere decir esto que cualquier clusula en este sentido resultar!a superflua y quedar!a
como no puesta.
2. REVOCACIN EPRESA:
El articulo 799; la revocacin e"presa del testamento,
total o parcial, o de algunas disposiciones, solo puede ser hecha por otro testamento,
cualquiera que sea su forma.
Esta disposicin sigue nuestro derecho sucesorio, al igual que la institucin de heredero
o legatario, la desheredacin y el nom#ramiento de al#acea.
El principi es que todo testamento posterior revoca el anterior si es que lo dice
e"presamente,
La $nica formalidad que se e"ige es que el revocatorio sea efectivamente testamento
!. REVOCACION T"CITA:
La revocaron tacita no esta legislada en forma
espec!fica en el nuevo cdigo a diferencia del anterior cdigo con los art!culos 7%& y
7%'.
(in em#rago, tal revocacin e"iste en el articulo ')'. La revocaron es tacita cuando la
voluntad se infiere indu#ita#lemente de una actitud o de circunstancias de
1
comportamiento que revelan su e"istencia,.
uiere decir que cuando el testador e*ecuta con efecto revocatorio, como puede ser la
disposicin de los #ienes.
#. REVIVISCENCIA DE TESTAMENTO ANTERIOR:
Es denominada retractacin o revocacin, y consiste
en revivir las disposiciones otorgadas en un primer testamento que revocado por un
segundo, el cual, a su ve+, se revoca.
El articulo 8&&; (i el testamento que revoca uno anterior es revocado a su ve+ por otro
posterior, reviven las disposiciones del primero, a menos que el testador e"prese su
voluntad contraria.
En este caso, el testamento vuelve a e"istir tal cual era antes d la revocacin, toda ve+
que le es restituida la valide+.
El articulo 8&'; el testamento que no es revocado total y e"presamente por otro
posterior, su#siste en las disposiciones compati#les con las de este ultimo.
En este caso se trata de declaraciones de voluntades parciales, y su#sisten todas en la
medida que el $ltimo testamento no las incompati#ilice, se refiere a la e"istencia de dos
o ms testamentos compati#les como posi#les de regir una sucesin.
$. REVOCACIN DEL TESTAMENTO CERRADO:
El art!culo 8&,, el testamento cerrado queda
revocado si el testador lo retira de la custodia del notario. Es un caso de revocacin
tacita que concuerda con la forma como el nuevo cdigo legisla el testamento cerrado,
que este queda en poder del notario -art. 7&&.; o#ligacin que no conten!a el /digo
derogado. El retiro del testamento cerrado de la custodia del notario de*e sin efecto de
toda la diligencia actuada al entregrselo.
%. REVOCACIN DEL TESTAMENTO LO&RA'O:
El art. 8&), el testamento olgrafo queda
revocado si el testador lo rompe o destruye o inutili+a de cualquier otra manera. La
disposicin es nueva y, llena un vaci que se aprecia#a en el cdigo anterior.
El rompimiento puede estar referido a la simple separacin en dos partes de la ho*a, que
contienen el testamento, la destruccin es el deshacer el mismo. La inutili+acin implica
hacer inservi#le el testamento, lo cual puede lograrse.
2
CAD(CIDAD DE LOS TESTAMETOS
1. CONCEPTO:
La caducidad es una figura *ur!dica pro la cual se e"tingue el derecho y
la accin correspondiente, conforme lo dispone el art. ,&&0 del /./.
En el derecho sucesorio, esta referido al testamento, en todo o en parte, o al heredero o
legatario instituido.
1mplica la perdida de la efectivi+acion del testamento, que se produce por circunstancias
a las cuales la ley otorga esa fuer+a.
2. CAD(CIDAD DEL TESTAMENTO:
)* C)ducid)d To+),:
Ello ocurre, cuando el testamento olgrafo no ha sido protocoli+ado,
previa compro#acin *udicial, dentro del pla+o m"imo de un a2o, contando
desde la muerte del testador, tal como lo se2ala a la segunda parte del art. 7&7
del /./.
3am#i4n caducan totalmente los testamentos especiales. 5s! tenemos que el
testamento militar, caduca a los tres meses desde que el testador de*e de estar
en campa2a y llegue a un lugar del territorio nacional, donde sea posi#le otorgar
un testamento en forma ordinaria. El art. 7'% del /./ as! lo dispone. 6e igual
modo, el testamento mar!timo, caduca a los tres meses de ha#er desem#arcado
definitivamente el testador, tal como lo precept$a el art. 7,& del /./.
-* C)ducid)d P)rci),:
5dems de la caducidad del heredero o del legatario, que no
afectan la totalidad del testamento. El cdigo plantea dos casos de caducidad
parcial, referidos a la pretericin de los herederos for+osos.
!. PRETERICIN:
La pretericin es la omisin que hace el testador de una heredero
for+oso, con lo cual lo e"cluye tcitamente, tal como se ha anali+ado en el capitulo de
Legitima y 7orcin de Li#re 6isposicin.
La pretericin se refiere a circunstancias e"istentes al momento del otorgamiento del
3
testamento, hay que tomar en cuenta que el hecho o#*etivo conduce al mismo efecto, o
sea, a la ineficacia del testamento.
)* Pre+erici.n A-so,u+):
El art. 8&8 del /./, la pretericin de uno o ms herederos
for+osos, invalida la institucin de herederos, en cuanto resulte afectada la
leg!tima que corresponde a los preteridos. Luego ha#er sido pagado esta, la
porcin disponi#le, pertenece a quienes hu#ieran sido instituidos inde#idamente
herederos, cuya condicin legal es la de legatarios.
En este caso, la accin *udicial de#e ser interpuesta por los herederos for+osos,
con vocacin sucesoria.
-* Pre+erici.n Re,)+i/):
El art. 8&7 del /./, que las disposiciones testamentarias que
menosca#an.
La legitima de los herederos, se reducirn, a peticin de estos, en lo que fueren
e"cesivos.
Esta disposicin es concordante con la contenida en el art. 77&, que se estudia
el capitulo de los legados, la cual estatuye que si el valor de los legados e"cede
de la parte disponi#le de la herencia, estos se reducen a prorrata, a menos que
el testador haya esta#lecido el orden en que de#en ser pagados, y que el
legado hecho a favor de alguno de los coherederos no esta su*eta a reduccin,
salvo que la herencia fuere insuficiente para el pago de las deudas.
#. CAD(CIDAD DEL 0EREDERO:
El art. 8&% se2ala que, en cuanto a la institucin de heredero, el
testamento caduca en los siguientes casos9
(i el testador de*a herederos for+osos que no ten!a cuando otorgo
el testamento -inc.'.9 esta disposicin tiene un agregado
innecesario por estar implicitito. (iendo los herederos for+osos
solamente los descendientes, los ascendientes y el cnyuge, la
disposicin se refiere a los casos en que so#reviven
descendientes por nacimiento o por adopcin, ascendiente por
adopcin o cnyuge por matrimonio. La institucin de heredero
voluntario es posi#le siempre que el causante no tenga herederos
for+osos alguno, de no so#revenir uno al dictado del testamento
en que el designo heredero voluntario.
/uando el heredero renuncia a la herencia p muere antes que el
4
testador si de*ar representacin sucesoria, o cuando el heredero
es el cnyuge y se declara la separacin *udicial por culpa propia
o el divorcio -1nc.,.9 en los casos de renuncia o la premoriencia no
se e"tingue por caducidad del derecho del heredero que tiene
descendientes, los cuales recogern lo que a aquel le
correspond!a por la representacin sucesoria. La disposicin se
refiere; por ello, a estos casos cuando no se da la representacin.
(e refiere a la e"tincin de los derechos que provienen del
matrimonio y se produce por9 la separacin para el cnyuge que
tuvo la culpa -art. 0)0., el divorcio -art.0%0..
/uando el heredero pierde la herencia por declaracin de
indignidad o desheredacin, sin de*ar descendiente que puedan
representarlo -inc.0.; tratndose de la indignidad o la
desheredacin, no se e"tingue por caducidad el derecho del
heredero que tiene descendientes, quienes heredan cuando se da
la representacin.
$. CAD(CIDAD DEL LE&ADO:
El art. 77, del /./. el derecho al legado se pierde si el legatario
muere antes que el testador, si el legatario se divorcia, o se separa *udicialmente del
testador por su culpa, y si el testador ena*ena el #ien legado o este perece sin culpa del
heredero; casos que han tratados en la parte final del capitulo de los legados.
N(LIDAD DEL TESTAMENTO
1. CONCEPTOS &ENERALES:
La revocaron, la caducidad y la nulidad tienen de com$n como
consecuencia que el testamento quede sin efecto. :ientras que la revocacin implica
una declaracin de voluntad del testador mediante la cual se deroga el testamento
otorgado, la caducidad es la e"tincin del derecho por circunstancias determinadas, la
nulidad presupone un testamento irregularmente otorgado.
3ratndose del testamento, se hace indispensa#le distinguir entre la ine"istencia -no
solo se requiere de declaracin de nulidad, sino que tampoco puede convalidarse por
prescripcin. y la nulidad
La nulidad, es la ineficacia de un acto *ur!dico, originada por la ausencia de una de las
condiciones de forma o de fondo, necesarias para su valide+.
Es as! que en el derecho sucesorio, se presupone nulo un testamento irregularmente
5
otorgado.
)* Nu,id)d A-so,u+):
En el art. ,'9, el acto *ur!dico es nulo, cuando9
'. ;alta la manifestacin de voluntad del agente.
,. (e haya practicado por persona a#solutamente incapa+; salvo los
contratos relacionados con las necesidades ordinarias d su vida diaria
que cele#ren los incapaces no privados de discernimiento, como lo
manifiesta el art. '0%8.
0. (u o#*eto es f!sica o *ur!dicamente imposi#le o cuando sea
indetermina#le.
). (u fin sea il!cito. Es el caso de la sucesin contractual prohi#ida por la
ley.
%. 5dole+ca de simulacin a#soluta.
8. <o revista la forma prescrita #a*o sancin de nulidad.
7. La ley lo declara nulo.
8. Es contrario a las leyes que interesan al orden p$#lico o a las #uenas
costum#res.
/onforme al art. )0, son a#solutamente incapaces;
a. los menores de diecis4is a2os, salvo para aquellos actos determinados
pro la ley.
#. Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento.
c. Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegos mudos que no pueden
e"presar su voluntad de manera indu#ita#le.
La nulidad a#soluta puede ser declarada de oficio cuando resulta
manifiesta; opera, pues, ipso *ure. 7ueden alegarla quienes tengan inter4s o
el :inisterio 7u#lico. <o es suscepti#le de ser su#sanada por la
conformacin, tal como, la e"presa el art. ,,&; y, como consecuencia de
ella, no e produce el efecto deseado.
-* Nu,id)d Re,)+i/):
El art. ,,', el acto *ur!dico es anula#le por9
1ncapacidad relativa del agente. de acuerdo al art. )), son
relativamente incapaces9
a. los mayores de diecis4is y menores de dieciocho a2os de edad.
#. Los retardados mentales.
6
c. Los que adolecen de deterioro mental que les impide e"presar su
li#re li#ertad.
d. Los prdigos
e. Los que incurren en mala gestin.
f. Los e#rios ha#ituales.
g. Los to"icmanos.
h. Los que sufren pena que lleva ane"a la interdiccin civil.
=icio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin.
(imulacin, cuando el acto real que lo contiene per*udica el
derecho de tercero.
6eclaracin de tal por la ley.
El art. ,,, e"presa que dichos actos son nulos desde su
cele#racin, por efecto de la sentencia que los declare tales.
La nulidad relativa se pronuncio a peticin de parte y no puede ser
alegada por otras persona que aquellas en cuyo #eneficio la esta#lece
la ley -art. ,,, segunda parte.; no opera de oficio como la nulidad
a#soluta. El acto anula#le es considerado valido y produce efectos
mientras no sea anulado, pudiendo su#sanarse por la confirmacin.
2. TESTAMENTO N(LO:
El testamento que adolece de nulidad a#soluta a las
circunstancias e"plicadas, el testamento es nulo en los siguientes casos9
'. cuando es otorgado pro incapaces menores de edad y por
mayores enfermos mentales, cuya interdiccin civil ha sido
declarada, conforme al art. 8&8 del /./.
,. /uando adolece de defectos de forma9 por faltarle la forma
escrita, la fecha de su otorgamiento, el nom#re del testador o
su firma, que son los requisitos generales de todo testamento,
esta#lecido por el art. 89% del /./, salvo que el testador no
sepa o no pueda firma, en cuyo caso lo har, a su ruego, el
testigo testamentario que el designe, si es por escritura pu#lica
-art. 897.
0. cuando no sea cumplen los requisitos esenciales que la ley
se2ala para cada uno de los testamentos ordinarios, de
conformidad con el art. 8'' del /./.
). cuando tratndose de los testamentos militares o mar!timos,
falta la forma escrita, la firma del testador o de la persona
7
autori+ada para reci#irlos, como esta#lece el art. 8'0 del /./.
%. cuando es otorgado en com$n por dos o mas personas, tal
como prescri#e el art. 8') del /./
El testamento es nulo, si le es de aplicacin cualquiera de las causales de nulidad
a#soluta
Esta#lecida en el Li#ro LL, 5cto >ur!dico, as! como cualquiera de las se2aladas en el
Li#ro 1=, 6erecho de (ucesiones.
3. TESTAMENTO AN(LA1LE:
La segunda parte del art. 8&8 del /./ concordante con el
art. 887, el testamento es anula#le cuando es otorgado por los consiguientes incapaces9
a. :enores de edad, a e"cepcin de los varones mayores de
diecis4is a2os o las mu*eres mayores de catorce a2os, que hayan
contra!do matrimonio, o de los menores de dieciocho, pero
mayores de diecis4is que hayan o#tenido titulo oficial que le
autorice para e*ercer una profesin y u oficio - art. 887 inc. ' y art.
)0..
#. Los que por cualquier causa se encuentren pro#ados de
discernimiento -art. )0 inc. ,..
c. Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos, que no
pueden e"presar su voluntad de manera indu#ita#le -art. )0 inc.
0..
d. Los retardos mentales -art.)) inc. ,.,
e. Los que adolecen de deterioro mental que les impide e"presar su
li#re voluntad -art. )) inc. 0..
f. Los e#rios ha#ituales -art. )) inc. 8..
g. Los to"icmanos -art. )) inc. 7..
h. Los que el momento de testar, carecen, por cualquier causa,
aunque sea transitoria, de la lucide+ mental y de la li#ertad
necesarias para el e*ercicio de este acto -art. 887 inc. 0..
El art. 8&9 del /./, son anula#les los testamentos o#tenidos por la violencia, la
intimidacin, es una forma de coaccin ps!quica, que esta orientada a for+ar a la
persona, de manera que realice un acto contra su voluntad.
(on anula#les las disposiciones testamentarias de#idas a error esencial de hecho o de
derecho del testador, cuando el error aparece en el testamento y es el $nico motivo
que ha determinado el testador a disponer.
8
El art. 8', del /./, el testamento es anula#le, por defectos de forma, cuando no han
sido cumplidas las dems formalidades se2aladas para la clase de testamento
empleado por el testador.
9

SUCESIN INTESTADA
1. CONCEPTOS:
En la sucesin, es la voluntad del causante, la misma que determina
quienes deben recoger los bienes hereditarios y cuanto le corresponde a cada uno.
Cuando la voluntad del causante se encuentra as expresada, nos encontramos ante
una sucesin testamentaria; cuando no, hay, nos encontramos frente a una sucesin
intestada, normada por la ley.
2. PARENTESCOS:
Tiene tres tipos de parentesco

a) Parenesco Consan!u"neo:
El parentesco consanguneo se da en dos lneas
1) En #a L"nea Reca:
Es ilimitado, puede ser en forma descendiente
o ascendiente. El artculo !"#, en la primera parte dice El parentesco
consanguneo es la relacin familiar existente entre la persona que
descienden una de otra o de un tronco com$n.
Etc.
% &to grado

% "er grado
% !do
grado
% 'er grado
(
1
Tatarabuelo
Abuelo
Padre
Causante
% 'er
grado
% !do
grado
% "er
grado

% &to
grado
Etc.
)a lnea recta descendente
'.* El causante es pariente de primer grado con su hi+o.
!.* El causante es pariente de segundo grado con su nieto.
".* el causante es pariente de tercer grado con su bisnieto.
&.* El causante es pariente de cuarto grado con su tataranieto.
)a lnea ascendente
'.* El causante es pariente de primer con su padre.
!.* El causante es pariente de segundo grado con su abuelo.
".* El causante es pariente de tercer grado con su bisabuelo.
&.* El causante es pariente de cuarto grado con su tatarabuelo.
2) En #a L"nea Co#aera#:
,no de los parientes del tronco com$n
ba+ando despu-s hasta el otro pariente. .on las personas que
provienen de un ascendiente com$n, pero que descienden de otra,
/articulo !"#0.
Explicando diramos lo siguiente
,na persona es pariente de segundo grado con su
2
Hijo
Nieto
Bisnieto
Tataranieto
hermano
1e tercer grado con su sobrino.
1e cuarto grado con su sobrino nieto.
1e tercer grado con su to.
1e cuarto grado con su to abuelo.
1e cuarto grado con su primo hermano.
PADRE
1 2
$I%O $ER&ANO $I%O
PARIENTE DE SE'UNDO 'RADO
A(UELO
2 )

PADRE PADRE
1 PRI&OS *
NIETO $ER&ANOS NIETO

PARIENTE DE CUARTO 'RADO
+) Parenesco Ci,i#:
Es el que proviene de la adopcin. Esta regulada en el
articulo "22 C.C, el cual precept$a por la adopcin el adoptado adquiere la
calidad de hi+o del adoptante y de+a de pertenecer a su familia consangunea,
adquiriendo todos los derechos y obligaciones en relacin a la familia adoptiva.
c) Parenesco -or A.inidad:
Es el que se produce en virtud del matrimonio entre cada
uno de los cnyuges con los parientes consanguneos del otro.
Cada cnyuge se halla en igual lnea y grado de parentesco por afinidad que el
otro por consanguinidad /art. !"2 del C.C0.
3
El parentesco por afinidad es meramente declarativo, dado que no produce
efectos civiles.
). CASOS:
)a sucesin intestada se produce en los siguientes casos mencionados en
el artculo 3'4 del C.C que son los siguientes
a0 El causante muere sin de+ar testamento otorgo que declarado nulo, total o
parcialmente.
Comprende los casos en que el causante nunca testo, o habi-ndose hecho,
se declaro nulo el testamento, o fue revocado, o caduco o no es habido.
b0 El testamento no contiene institucin de herederos, o se ha declarado la
caducidad o invalide5 de la disposicin que la contena.
Tiene dos dispuesto en primer lugar cuando el testamento comprende
$nicamente disposiciones de car6cter no patrimonial, las cuales son validas
conforme al art.#3#. En segundo lugar cuando el testamento instituye
herederos pero caduca cuando el testamento instituye herederos pero
caduca en cuanto a ello, figura que hemos anali5ado al tratar la caducidad
de los testamentos.
c0 El heredero for5oso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la
pierde por indignidad o desheredacin y no tiene descendientes.
Este inciso resulta innecesario por cuanto se refiere en todos los casos a la
caducidad de la institucin de heredero.
d0 El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no
haberse cumplido la condicin puesta por -ste; o por renuncia o por
haberse declarado indignos a los sucesores, sin sustitutos.
Este inciso no es innecesario por cuanto se refiere en todos los casos de
caducidad de la institucin de heredero y del legado.
e0 El testador que no tiene heredero for5oso o voluntario instituido en el
testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legado, en cuyo caso la
sucesin legal solo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso.
.e refiere al caso del testador que no tiene herederos for5osos, y go5a en
consecuencia de libre disposicin de todos sus bienes.
4
*. TITULO:
El testamento constituye el titulo de heredero en la sucesin testamentaria,
la sentencia de declaracin de herederos pronunciada en el procedimiento no
contencioso o la recada en proceso cuando se ordinari5a, es el titulo del heredero en la
sucesin intestada.
.e inscribe en el 7egistro de .u+eciones 8ntestadas, legislado en los artculos !9&' y
!9&!. Esta inscripcin es requisito indispensable para transferir los bienes y derechos
inscritos de los que era titular el causante.
/. ORDEN:
)os rdenes sucesorios constituyen la preferencia que existen entre los
herederos, seg$n sus derechos, sobre los bienes o la masa hereditaria de+ada por el
causante
En el artculo 3'# indica el orden sucesorio, entendi-ndose por -l la relacin de los
herederos legales y la preferencia de unos sobre otros y estos son
a) $i0os 1 de23s Descendienes:
.e refiere a toda la lnea recta de los descendientes.
+) Padres 1 de23s Ascendienes:
El cdigo derogado consideraba a los padres en este mismo orden,
remitiendo a los dem6s ascendientes al tercero, quienes heredaban con los
hermanos.
c) C4n1u!e:
El cnyuge concurre con los descendientes y los ascendientes,
excluyendo a los hermanos.
d) Parienes Co#aera#es de# Se!undo 'rado:
.on los hermanos.
e) Parienes Co#aera#es de# Tercer 'rado:
.on los tos y los
sobrinos
.) Parienes Co#aera#es de# Cuaro 'rado:
.on los tos abuelos, los sobrinos nietos y los primos hermanos.
5
)os ordenes son excluyente entre si, a excepcin del cnyuge que concurre con
los descendientes y los ascendientes. Este principio, consagrado en el articulo
3'2, establece dos reglas preferenciales.
)a lnea descendiente excluye a la ascendente.
:roximiores excludunt remotires los parientes m6s prximos
excluyen a los m6s remotos, salvo el caso de representacin.
LOS RDENES SUCESORIOS
1. SUCESIN DE LOS DESCENDIENTES:

Pri2er orden 5
#"nea reca
Descendene
Pri2er orden
Se!undo orden
Tercer orden
Cuaro orden
)a sucesin de los descendientes la encontramos en los artculos 3'2, 3'3 y 3'; del
C.C. que establecen los siguientes

'. :referencia de los m6s prximos a lo m6s remoto, salvo el caso de
representacin.
!. 8gualdad entre los hi+os. Todos los hi+os tiene iguales derechos
sucesorios respecto de sus padres /<rt. 3'3 del C.C0.
)a actual constitucin poltica de ';;", en la parte final de su art. # repite
la normatividad de la constitucin anterior.
6
Causane
$i0o
Nieo
(isnieo
Taaranieo
". )os hi+os extramatrimoniales son los reconocidos voluntariamente y
declaraos por sentencia, y tiene derecho respecto a la herencia del
padre o de la madre y de los parientes /art. 3'3 del C.C0.
&. )os hi+os adoptivos heredan al adoptante, pues tiene la condicin de
hi+os matrimoniales. 8gual regla se aplica a sus descendientes.
4. En el <rt. 3'; del C.C. la misma igualdad de derechos rige la sucesin
de los dem6s descendientes. Estos hechos heredan a sus ascendientes
por cabe5a, si concurren con hi+os del causante.
2. SUCESION DE LOS PADRES:
Ec.

Orden descendiene cuaro
!rado
Tercer
orden
Se!undo orden
Pri2er orden
5
1e conformidad con los dispuestos por el art. 3!9 del C.C, a falta de hi+os y otros
descendientes heredan los padres por partes iguales. .i sobreviviese uno solo de ellos, a
este le corresponde toda la herencia.
). SUCESIN DE LOS A(UELOS:
.i no hubiese padres, heredan los abuelos por partes iguales. .i
sobreviviese solo uno, le toca la herencia.
<l igual que el padre adoptante, los abuelos y dem6s ascendientes de la rama adoptiva
heredan al adoptado, no as su familia consangunea.
7
aara+ue#os
(isa+ue#os
A+ue#os
Padres
causane
*. SUCESIN DE OTROS ASCENDIENTES:
.i bien la sucesin de los ascendientes no se legisla el caso, estos
heredan por estar en el segundo orden sucesorio. 7ige el principio establecido en el art.
3'2, en el sentido que los parientes m6s prximos en grado excluyen a los m6s
remotos.
/. SUCESION DE CON6U'E:
El cnyuge es heredero de tres niveles pues tal como dispone el art.
3'#, concurre con los herederos de los dos primeros. 8nclusive, es heredero
preferencial, pues el $nico que puede optar por el usufructo de la tercera parte de la
herencia cuando concurre con hi+os
= con otros descendientes; y e+ercer el derecho de habitacin sobre el hogar
conyugal, cuando concurre con cualquier heredero.

7. CONCURRENCIA DEL CON6U'E CON $I%OS 6 DESCENDIENTES:
Cuando el cnyuge concurre con estos herederos su cuota hereditaria
es igual a la de un hi+o.

8. DEREC$O DEL USU9RUCTO DEL CON6U'E:
>nicamente cuando ocurre con hi+os y dem6s descendientes, el
cnyuge podr6 optar por el usufructo del tercer aparte de la herencia, siempre que no
hubiera obtenido el derecho de habitacin sobre el hogar conyugal, y a percibir su renta,
en su caso, que anteriormente se ha explicado.
Este usufructo es total; recae sobre todos los bienes de la herencia; es decir, es a titulo
universal y no particular.
)a $nica +ustificacin en esta instituciones impedir que el patrimonio de una familia pase
a otra.

:. SUCESIN DEL CON6U'E CON PADRES 6 ASCENDIENTES:
Cuando el cnyuge no concurre con los hi+os, se +ustificara
plenamente que se permitiese al testador de+arle su herencia en usufructo, y de esa
manera, se evitara que la trasmisin al cnyuge de cmo resultado el traspaso de los
bienes a una nueva familia.
El art. 3!& del C.C. el cnyuge que concurre con los padres o con otros ascendientes
del
8
Causante hereda una parte igual a la de uno de ellos.
El art. 3!4, que si el causante no ha de+ado descendientes ni ascendientes con derecho
a
?eredar; la herencia corresponde al cnyuge sobreviviente. Esta disposicin resulta
8nane, repitiendo el sentido del articulo 2#; del cdigo derogado.

;. SITUACIN DEL CU&CU(INATO:
@uestro cdigo no reconoci derechos sucesorios al
concubinato. .olo su+eto la sociedad de bienes originadas de su omisin de hecho al
r-gimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, y siempre que dicha
unin haya durado por lo menos dos aAos continuos /<rt. "!#0
1<. SUCESIN DE LOS PARIENTES COLATERALES:
)os parientes colaterales son del cuarto, quinto y sexto orden
sucesorio.
Ellos son
a0 los hermanos.* parientes colaterales del segundo grado.
b0 )os tos y los sobrinos.* parientes colaterales del tercer orden.
c0 )os tos abuelos, los sobrinos nietos, los primos nietos y los primos hermanos.*
parientes colaterales del cuarto grado.
El art. 3!3 del C.C, los ordenes sucesorios son excluyente entre si, a excepcin del
cnyuge que concurre con los hi+os y dem6s descendientes y los padres y dem6s
ascendientes /art. 3'#0.Es decir con los herederos del primer y segundo orden.
)a lnea descendente excluye a la ascendente, y los parientes m6s prximos a los m6s
remotos, salvo el caso de representacin /art. 3'2 del C.C0.
El art. 3!; del C.C, regula de manera expresa, que en los casos de concurrencia de
hermanos de padre y madre con medios hermanos, aquellos recibir6n doble porcin de
estos.
11. SUCESIN DE ESTADO:
El art. 3"9 del C.C modificado por la ley !##39, el Estado
tiene dos cargas pagar las deudas del causante y entregarle al gestor de la declaratoria
respectiva el '9B del valor neto a la herencia.
:ara determinar ello, es necesario distinguir tres etapas distintas; a saber
#. <dquisicin de la herencia por el Estado.
9
2. :ago de las deudas del causante por el Estado.
3. :ago al gestor del valor neto.
El momento del pago al gestor se determina una ve5 que se llega al concepto de valor neto;
es decir, con posterioridad a la apertura de la sucesin, una ve5 pagadas todas las del
causante. )a exigibilidad del pago de la retribucin del gestor se genera autom6ticamente,
de pleno derecho, cuando el pasivo de la masa hereditaria es cubierto por el activo y resulta
un remanente, que es el valor neto.
)a valori5acin tendr6 que hacerse en ese instante; no al momento del fallecimiento del
causante, pues el gestor no es de manera alguna un sucesor. )a forma de valori5acin
tiene que ser real; vale decir de acuerdo al valor comercial de los bienes.
10
COLOCACION
1. MASA HEREDITARIA
En la parte general se explica que la herencias es el PATRIMONIO objeto de transmisin
por causa de muerte mientras que la sucesin es la trasmisin misma aquella esta
representada por un elemento !"sico # tangible cual es el acti$o # el pasi$o de las cuales
era titular el di!unto%
&omo resultado $ale decir que el patrimonio esta constituido por un conjunto de bienes
que son objetos de transmisin%
2. ANTICIPO DE HERENCIA
Esta !igura no es otra que una cali!icacin al contrato de donacin% Por tanto se trata de
un acto jur"dico en el cual inter$iene el donante # el donatario%
'a donacin es un contrato unilateral pues una de las partes se obliga% No obstante ello
signi!ica que no ha#a acuerdo de dos $oluntades% Esta se da necesariamente% El $inculo
jur"dico surge de el si no no ha# donacin de de all" su car(cter irre$ocable%
3. COLACION
'a colaciones se basa en la idea de que cuando una persona reali)a una donacin a
unos de sus herederos !or)osos no tiene intencin de !a$orecerlos si no mas bien
adelantarle su parte de la herencia%
Es la operacin por el cual el heredero que concurre a la herencia con otros herederos
de$uel$e a la masa hereditaria el $alor de las donaciones u otras liberalidades
otorgadas por el causante en $ida teniendo como !inalidades de establecer igualdad
entre todos los herederos con arreglo a le#%
4. DISPENSA
'a regla general de la colacin esta procede que si el causante hubiera dispuesto los
bienes a titulo gratuito a !a$or de sus herederos !or)osos%
'a excisin a esta regla es la colacin no se lle$a a cabo si existe dispensa por parte del
causante%
'a dispensa signi!ica la declaracin del causante de que los bienes que dona no sean
colacionados # pueda otorgarse la cuota de libre disposicin quiere decir que con!erida
1
dentro de estos t*rminos es necesario calculara hasta donde alcan)a este bene!icio para
determinar si el $alor de los bienes donados esta dentro de el%
. TIT!LO
'a dispensa deber ser expresa siendo subtitulo por disposicin del Art% +,- el
testamento u otro instrumento publico%
.i bien la donacin de inmueble debe hacerse por escritura p/blica 0art% 12-34 la de
cosas muebles puede $eri!icarse $erbalmente cuando $erse en objetos de peque5o $alor
que el cdigo !ija hasta un monto equi$alente hasta el -36 de la unidad impositi$a
tributaria 0art% 12-, modi!icado por la le# -21+74% .i excede este limite la donacin se
har( por escrito de !echa cierta bajo pena de nulidad 0art% 12-84 el cdigo expresa que
en este caso en el instrumento debe especi!icarse # $alori)arse los bienes que se donan%
En conclusin pensamos que si pueden dispensarse la colacin mediante un testamento
olgra!o igualmente podr"a hacerse en el acto en el que se otorga la liberalidad sin
necesidad que se constitu#a instrumento p/blico%
". CLASES
'a dispensa inter$i$os o de /ltima $oluntad% 'a primera act/a tratando de una donacin9
la segunda cuando el acto de liberalidad pro$iene del testamento%
'a dispensa testamentaria se distingue de la dispensa no testamentaria en que la primera
es por esencia re$ocable mientras que la segunda !undamentalmente irre$ocable cabe
destacara que el $erdadero problema de la naturale)a re$ocable o irre$ocable de la
dispensa se resuel$e indagando si el mismo donante emiti una declaracin de ultima
$oluntad la cual es re$ocable o una disposicin inter$i$os la cual es irre$ocable%
#. APLICACIN
'a locacin es aplicable a los actos de liberalidad otorgados en $ida del causante los
cuales son denominados anticipos de leg"tima o de herencia% E&:E&OPAR sostu$o que
los legados no estaban sujetos a locacin porque se supone que el testador dispenso al
bene!iciario de colacionar tales bienes9 opinando que solo se colacionan en caso que as"
lo ordene el testador o en la parte que se halla excedido de su cuota de libre disposicin%
'o expuesto indica que toda donacin esta condicionada a la situacin patrimonial del
causante al momento de su !allecimiento% En esa oportunidad se determinara la porcin
de libre disposicin # si es que el acto de liberalidad se encuentra dentro de ella%
2
$. %ALORI&ACION DE LOS 'IENES
El sistema adoptado por nuestro cdigo signi!ica que la e$aluacin se reali)a ho# tal
como se recibi el bien a los bienes entonces% E( )ri*er +ie*)o esta de!inido como el
momento de apertura de la sucesin9 e( se,undo como el instante en que se produjo la
donacin% No deben tenerse en cuenta los cambios experimentados #a sea por el
hombre o la naturale)a como las nue$as construcciones por los e!ectos de un terremoto%
&oncordante con lo expuesto el art% +,8 de nuestro cdigo expresa que ;el que
colaciona en especie deducir( en su !a$or el $alor de las mejoras que hubiese hecho #
resarcir( a la masa hereditaria el $alor de los deterioros que el bien halla su!rido por
culpa su#a<%
-. CONCEPTOS COLACIONA'LES
=ebe considerarse como bienes sujetos a la locacin lo siguiente%
1%> los recibidos por los herederos !or)osos sin haber sido dispensados en se
colacionados% Esta colacin tiene por objeto restablecer la igualdad entre el co>
herederos%
-%> la donacin ino!iciosa que resulte del exceso de lo que una persona pueda disponer
sin a!ectar a los herederos legitimarios%
Puede darse en tanto en donaciones a herederos !or)osos como dispensa de locacin a
terceros%
,%> las liberalidades directas como la renuncia de una herencia el perdn de una deuda
o el pago de la misma reali)ada en bene!icios de un heredero !or)oso%
8%> todos aquellos conceptos que por su montn circunstancia exceda a los bienes no
colacionales%
1.. CONCEPTOS NO COLACIONA'LES
'a le# except/a de la colacin a ciertos conceptos que son lo siguientes?
1%> los gastos incurridos en la alimentacin del heredero o de la ense5an)a para darle
una pro!esin arte u o!icio tal como lo establece en su primera parte el art% +,@ del
cdigo ci$il%
-%> los gastos hechos a !a$or del heredero que est*n de acuerdo con la condicin de
3
quien lo hace # con la costumbre tal como prescribe la segunda parte del mismo art%
+,@ del cdigo ci$il% As" los gastos de educacin no ser(n colacionables as" pro$engan
del capital de las misma !orma de una donacin que pro$engan de las rentas pero que
no est*n de acuerdo con la condicin de quien lo hace ni con la costumbre podr(
colacionarse%
,%> el importe el seguro de $ida contratado a !a$or del heredero ni las primas pagadas al
asegurador si su monto esta de acuerdo con la condicin de quien lo paga # con la
costumbre 0art% +,+4% El art% Auarda concordancia con la naturale)a del seguro el cual
no constitu#e parte de la herencia%
Tampoco inclu#e a las primas pagadas cuando su monto es ra)onable%
8%> no son colacionables las utilidades obtenidas por el heredero como consecuencia de
contratos celebrados con el causante siempre que estos al tiempo de su celebracin no
a!ecte el derecho de los herederos 0art% +,7 &%&4
3%> el art% +8B indica que ;los interese legales # los !rutos que produ)can el dinero #
dem(s colacionables integran la masa hereditaria desde la apertura de la sucesin< es
decir desde la muerte del causante%
&uando el bien donado constitu#e el objeto principal siendo los !rutos los accesorios es
importante determinar desde que momentos estos /ltimos aumentan la masa
hereditaria%
11. 'ENE/ICIARIOS DE LA COLACION
El art% +8, determina que la colacin es solo !a$or de los herederos # que no apro$echa
a los legatarios ni a lo s accederos de la sucesin como hemos $isto en el capitulo de
legados tampoco !a$orece a los legatarios de cuota9 constitu#endo esta nota una de las
caracter"sticas distinti$as entre esta !igura # la del heredero%
En $ida del causante los acreedores los acreedores podr(n interponer la accin de
re$ocatoria dentro de los dos a5os de e!ectuada la liberalidad pla)o de prescripcin que
se5ala en peligro el cumplimiento de la obligacin%
12. COLACION EN CASOS DE REPRESENTACION
El principio de representacin es que la muerte renuncia indignidad o desheredacin
del representado no debe perjudicar al representante pero tampoco debe bene!iciarlo%
Por ello el legislador ha establecido que en caso de representacin el heredero
4
colacionara lo recibido por su representado 0art% +814%
En!ati)ando que la posicin de los representantes es exactamente la misma que la de
su representado9 el cdigo derogado expresaba que este enunciado se aplicaba aun
cuando el representante no hubiera heredado nada del representado% Cuiere decir que
si este dispuso del bien donado o anticipado por el causante # consumi su producto #
no teniendo otro haber le representante 0su heredero4 no heredera a su !allecimiento
igualmente se colacionara dicho bien por la muerte del causante disminu#endo la cuota
hereditaria del representante%
12. CASO DE REN!NCIA
El art% +8- determina que ;la renuncia de la legitima no exime al heredero de de$ol$er lo
recibido en cuanto excede de la porcin disponible del causante<% El objeto de la norma
es que independientemente de la renuncia el heredero esta obligado a reintegrar el
exceso a la masa hereditaria%
Por otra parte si no hubiera habido dispensa de colacin # el donatario renuncia a la
herencia tendr( que reintegrar el anticipio a la masa9 pues la aceptacin # la renuncia
pueden ser parciales con!orme al art% 2@@%
5
INDIVISIN SUCESORIA
1.- COPROPIEDAD
Se ha analizado cmo, de conformidad con lo dispuesto en el articulo 660, " desde
el momento de La muerte de una persona los bienes, derechos y obligaciones que
constituyen la herencia que se transmite a sus sucesores"'. stos resultan as!
propietarios proindi"isos de los bienes comunes de la herencia en proporcin a la
parte que tenga derecho.
La indi"isi6n tiene una connotaci6n de propiedad colecti"a, siendo incenti"ada en los
sistemas que fomentan este tipo de propiedad.
#eamos los derecho y deberes que se deri"an de la copropiedad$
a.- Derechos:
%.& L copropietario goza del derecho de disposici6n respecto a su cuota ideal
'art.((%), pudiendo, as! ena*enar su parte 0 gra"arla.
+.& n beneficio com,n, esta facultado a rein"indicar, conser"ar y proteger el bien,
estando facultado a interponer acciones y defenderse de las mismas, con arreglo a
la ley.
-.& l derecho de retracto que .e confiere el articulo %/((, inciso +, para subrogarse
en el lugar del comprador, y en todas estipulaciones del contrato de compra"enta0
debiendo el retrayente reembolsar al adquiriente el precio.
1.& Si un copropietario' practica, sobre todo o parte de un bien, acto que impone el
e*ercicio de propiedad e2clusi"a.
/.& 3 usar el bien y a ser"irse de le 'art. (41).
.- Deeres:
%.& .ndemnizar a los dem5s cuando usa el bien parcial 0 totalmente, con e2clusin
de ellos 'art. (4/).
+.& 6esponder proporcionalmente por los gastos de las me*oras necesarias y utiles,
las cuales pertenecen a todos los copropietarios. 'art. (70).
-.&8oncurrir, en proporcin a su parte, a los gastos de conser"acin y al pago de los
tributos, cargas y gra"amenes que afecten al bien com,n. 'art.(7%)
1.& 3 sanear en caso de e"icci6n en proporci6n a la parte de cada uno. 'art. (7+)
1
n cuanto a la administraci6n de la propiedad indi"isa, debe se9alarse que las
decisiones para disponer, gra"ar o arrendar el bien, darlo en comodato o introducir
modificaciones en el, deben ser un5nimes y aquellas referidas los actos de
administraci6n ordinaria, por mayor!a absoluta, comput5ndose los "otos por el "alor
de las cuotas, decidiendo el *uez por la "!a incidental, en caso de empate 'art. (4%).
8ualquiera de los copropietarios puede asumir la administracin 'art. 74-), 'art. 46(
: siguientes). n el caso de la in"ersi6n sucesoria, corresponde al albacea
administrar la herencia, o al apoderado com,n nombrado por todos los herederos 0
al administrador *udicial, conforme %0 dispone el articulo 7/%.
!.- CLASES DE INDIVISIN
Son$
a.& ;orzosa.& La que e2iste por mandato de la ley, cual es el caso de los bienes
comunes que constituyen la sociedad de gananciales o los bienes del patrimonio
familiar.
b.& #oluntaria.& sta puede ser dispuesta por el testado con"enida por los
herederos.
%.& <estador.& de acuerdo al articulo 716, este puede establecer la indi"isi6n de
cualquier empresa comprendida en la herencia, hasta por un plazo de cuatro a9os,
sin per*uicio de que los herederos se distribuyan normalmente las utilidades, a
e2cepcin de las e2plotaciones agr!colas y ganaderas que se rigen por la ley de la
materia.
+.& =erederos.& 8onforme %0 autoriza el articulo 714, los herederos pueden pactar la
indi"isin total o parcial de la herencia, hasta por un plazo de cuatro a9os. l pacto
se presume que es por cuatro a9os cuando no se consigna plazo y es susceptible
de reno"acin en forma indefinida 'art. ((-).
3.- E"EC#OS:
l articulo 717 e2presa que la indi"isin surte efectos contra terceros slo desde
que es inscrita en el registro correspondiente, tenor que resulta innecesario por ser
una repeticin literal del art. ((-, ubicado en el subcap!tulo de >acto de .ndi"isi6n.
n los casos que se han planteado, la copropiedad se e2tingue, de acuerdo a %0
e2puesto en el articulo ((+ por$
%.& ?i"isin y particin del bien com,n.
+.& 6eunin de todas las cuotas partes en un solo propietario.
-.& ?estrucci6n total o perdida del bien
2
1.& na*enaci6n del bien a un tercero
/.& >erdida del derecho de propiedad de los copropietarios.
$.- CASOS ESPECIALES:
Singularmente la constitucin del patrimonio familiar, el derecho de habitacin
"italicio y gratuito del cnyuge y el usufructo por el cual puede este optar,
constituyen tres casos especiales de indi"isin.
a.-Pa%ri&onio 'a&i(iar.
?enominado en el antiguo cdigo hogar de familia, consiste en afectar la casa
habitacin de la familia o un predio destinado a la agricultura, la artesan!a, la
industria o el comercio, al disfrute de los cnyuges, los hi*os y otros descendientes
menores o incapaces, los padres y otros ascendientes que se encuentren en
estado de necesidad y los hermanos menores o incapaces del constituyente. <iene
la calidad de inembargable, inalienable y transmisible por herencia.
Los sucesos se "er5n impedidos no slo de ena*enar el bien sino tambi@n de
efectuar la particin sobre el mismo.
La indi"isin termina con la e2tincin del patrimonio familiar, la cual conforme al
articulo 11(, es declarada por el *uez en los siguientes casos$
%.& cuando todos los beneficiarios de*an de ser tales
+.& cuando sin autorizacin del *uez, los beneficiarios de*an de habitar en la "i"ienda
o de traba*ar el predio durante un a9o continuo.
-.&cuando habiendo necesidad o mediado causa gra"e, el *uez, a pedido de los
beneficiarios, lo declara e2tinguido.
1.& cuando el inmueble fuera e2propiado y transcurrido un a9o no se hubiere
constituido o promo"ido la constitucin de un nue"o patrimonio familiar.
.- Derecho de hai%aci)n de c)n*u+e
<al como se ha e2plicado, el cnyuge tiene un derecho de habitacin en forma
"italicia y gratuita sobre la casa & habitacin en que e2ista el hogar conyugal, que .e
confiere el articulo 4-%.
c.- Usu'ruc%o de( c)n*u+e
8omo se ha e2plicado al tratar de la sucesin del cnyuge, este puede optar por el
usufructo de la tercera parte de la herencia, siempre que no e*erza el derecho de
habitacin citado, tal como lo pre"@ el articulo 7+-.
3
ste derecho slo se e2tingue por renuncia o muerte del cnyuge.
PAR#ICIPACION SUCESORIA
1.- CONCEP#O.-
s el acto *ur!dico mediante el cual se pone fin a la copropiedad de la herencia,
ad*udic5ndosele a cada sucesor lo que le corresponde.
8omo ha quedado anotado, implica necesariamente una permuta y, por'lo tanto, un
acto traslati"o de dominio.
!.- DEREC,O A PAR#ICION.
>ueden solicitarlo las siguientes personas$
%.& el causante puede de*ar hecha la particin de sus bienes en su testamento. 'art.
7/+)
+.& Los herederos, en su condicin de copropietarios est5n obligados a hacer
particin cuando uno de ellos o el acreedor de cualquiera lo pida, sal"o los casos de
indi"isin forzosa, de acto *ur!dico o ley que fi*e plazo para la particin ' art. (71).
-.& los acreedores de la sucesin o de cualquiera de los herederos, tal como lo
prescribe el art. 7/1, inciso +, y el articulo (71 citado respecto a estos ,ltimos.
3.- -O-EN#O DE PAR#ICION.
?e acuerdo al tiempo de su realizacin, se puede clasificar de la siguiente manera$
a.& >articipacin inmediata .&
?e acuerdo al articulo (71 mencionado, la particin procede en cualquier momento,
sal"o que el testador haya establecido la indi"isin 'art. 716) o la hayan con"enido
los herederos 'art. 714) o se trate de indi"isin forzosa.
b.& >articin mediata.& s decir por lo contrario, cuando debe esperarse el plazo
fi*ado por el testador o los herederos y no sobre"engan circunstancias gra"es, o
cuando se trate de indi"isin forzosa.
c.& particin su*eta a suspensin.& Auestro r@gimen tiene tres aspectos$
%.& la particin que comprende los derechos de un heredero concebido ser5
suspendida basta su nacimiento.
+.& la particin que se difiere o suspende, respecto de todos los bienes o de
parte de ellos, por acuerdo de todos los herederos o por resolucin *udicial y por
un plazo no mayor de dos a9os, cuando la e*ecuci6n inmediata puede ocasionar
4
notable per*uicio al patrimonio hereditario, 0 si es preciso para asegurar el pago
de deudas o legados 'art. 7/4).
-.&la particin se difiere o suspende por acuerdo un5nime 'art.((%).
$.- CLASES DE PAR#ICION
<enemos$
3.& 6ealizada por el causante.& s la que permite el art. 7/+ al testador para
de*arla hecha en el testamento, se9alando slo la reduccin en la parte que
e2cede lo permitido por la ley. n cuanto a la reduccin, cabe ad"ertir que el
testador puede e"itarla e2presando que de e2istir se cargue a la parte de libre
disposicin.
b.& fectuada por los herederos.& . cdigo derogado dec!a que los interesados
capaces pod!an hacer particin por con"enio 'art. (%4), en la seccin de la
particin en general. >recepto que repite el actual c6digo en la misma secci6n
'art. (76).
c.& =echa *udicialmente.& 8uando no hay acuerdo entre los herederos, a
solicitud de uno de ellos o de cualquier acreedor de la sucesin o de cualquiera
de ellos.
..- NULIDAD DE LA PAR#ICION
Bientras la nulidad se deri"a de una causa originaria que afecta el acto desde el
momento de su nacimiento o de su celebracin, la caducidad se produce por
una causa sobre"iniente posteriormente, en el tiempo. 8oherente con este
lineamiento planteado por el ponente, el nue"o cdigo ha eliminado la
referencia a la caducidad de la particin, bastando para ello el capitulo
correspondiente a la caducidad del testamento. 8uanto a la nulidad el art. 76/
se ha consignado una norma que declara que es nula la particin hecha con
pretericin de alg,n heredero, y que la nulidad no afecta a los derechos que un
tercero adquiera de buena fe y a titulo oneroso.
/.- LESION EN LA PAR#ICIN
. cdigo derogado inclu!a e2presamente dos art!culos en la parte de la
particin sucesoria en relacin a la lesin, que se ale*aban de los conceptos
establecidos para este instituto en el titulo del contrato de compra"enta. n
efecto el art. %1-(, ubicado en este titulo, referida la lesin ,nicamente a la
"enta de inmuebles, y establec!a que se presentaba cuando el contrato se hacia
5
en menos de la mitad del "alor del bien, o sea cuando hab!a lesin por mas de
las mitad del "alor del mismo.
0.- SANEA-IEN#O POR EVICCION EN LA PAR#ICION
s principio reconocido que cuando el adquiriente de un bien pierde la propiedad
del mismo, en forma total o parcial, por un derecho de un tercero anterior a la
transferencia, en "irtud de una resolucin *udicial el transferente esta obligado a
responder por la e"iccin.
6
CARGAS Y DEUDAS DE LA BERENCIA:
1.- CARGAS.- Se denominan cargas de la herencia a los gastos consecuentes del
fallecimiento del causante.
Son pasivos que no consisten en deudas del difunto, sino en cargas que nacen a causa
de la herencia, por primera vez, como cargas originarias, en la persona del heredero.
Las cargas de la masa hereditaria son las siguientes art. !"# $ !%&'.
(.- )*+)AS.- Son las o,ligaciones del causante al momento de su deceso.
-.- )*+)AS . /AR01C123.- A1 tener los acreedores un derecho preferencial a los
herederos, es natural que las deudas se paguen antes de la partici4n de los ,ienes de
la herencia. .
5.- )*+)A AL16*301C1A.-
Si el causante ha tenido relaciones se7uales con una mu8er durante la 9poca que esta
conci,e un hi8o e7tnimatrimonial, esta podr: demandarle una pensi4n alimenticia ,asta
la edad de dieciocho a;os o pasados si estuviera f<sica o mentalmente incapacitado.
=.- *L L*GA0AR12 . LAS )*+)AS.-
Los legatarios participan de la herencia neta una vez que se ha cumplido con las
o,ligaciones del causante. *s mas, pueden pedir al al,acea o a los herederos la
entrega de los legados art. %!%, inciso " $ art. %#(' .
".- S+C*S2R ACR**)2R
*l que adem:s de acreedor del causante resulte sucesor tiene una do,le condici4n
8ur<dica frente a la herencia.
1
LEY N 26662
LEY DE COMPEENCIA NOARIAL EN AS!NOS NO CONENCIOSOS
Artculo 1.- Asuntos No contenciosos.- Los interesados pueden recurrir
indistintamente ante el Poder Judicial o ante Notario para tramitar segn corresponda los
siguientes asuntos:
1. Rectificacin de partidas;
. Adopcin de personas capaces;
!. Patrimonio familiar;
". #n$entarios;
%. &ompro'acin de (estamentos;
). *ucesin intestada.
+,. *eparacin con$encional - di$orcio ulterior conforme a la le- de la materia.. /01
/01 Numeral adicionado por la *egunda 2isposicin 3odificatoria de la Le- N4 5,6
pu'licada el 1) ma-o 778.
Artculo .- &ompetencia - Proceso Judicial.- 9s competente en la $a :udicial el
Jue; de Pa; Letrado; su:et<ndose los procesos a las normas del &digo Procesal &i$il.
Artculo !.- Actuacin Notarial.- La actuacin notarial en los asuntos se=alados en el
Artculo 16 se su:eta a las normas >ue esta'lece la presente le-6 - supletoriamente a la Le-
del Notariado - al &digo Procesal &i$il.
*lo podr<n inter$enir en procesos no contenciosos6 los notarios >ue posean ttulo
de a'ogado.
Artculo ".- Responsa'ilidad de los Notarios.- 9l notario en el e:ercicio de la funcin
de'e a'stenerse de autori;ar instrumentos p'licos contrarios a normas de orden p'lico.
9n caso de incumplimiento6 asume las responsa'ilidades >ue determinan los
Artculos 1"" - 1"% de la Le- del Notariado.
Artculo %.- Re>uisitos para iniciar el tr<mite.- 9l tr<mite se inicia por peticin escrita
de los interesados o sus representantes6 se=alando nom're6 identificacin - direccin de
todos los interesados6 el moti$o de la solicitud6 el derec?o >ue los asiste - el fundamento
legal.
Artculo ).- &onsentimiento @n<nime.- 9s re>uisito indispensa'le el consentimiento
un<nime de los interesados. *i alguno de ellos6 en cual>uier momento de la tramitacin
manifiesta oposicin6 el notario de'e suspender inmediatamente su actuacin - remitir lo
actuado al :ue; correspondiente6 'a:o responsa'ilidad.
Artculo ,.- &ola'oracin de las autoridades.- Los notarios de oficio6 pueden re>uerir
de las autoridades la cola'oracin para o'tener los datos e informes >ue le sean
indispensa'les para la tramitacin de los procesos no contenciosos. 9l funcionario est<
o'ligado a remitir la informacin solicitada6 'a:o responsa'ilidad.
Artculo 8.- Protocoli;acin de las actuaciones.- Las protocoli;aciones >ue se
efecten en aplicacin de la presente le-6 se ?ar<n en el +Registro de Asuntos No
&ontenciosos+.
1
Artculo 5.- 9scritura P'lica.- (ranscurrido el pla;o >ue se se=ala en cada tr<mite6
sin >ue medie oposicin6 el notario eAtiende la escritura p'lica correspondiente6 en los
casos en >ue la le- lo mande e inserta las pu'licaciones respecti$as.
Artculo 17.- Acta Notarial.- Las actuaciones >ue se protocolicen de'en constar en
acta notarial.
Artculo 11.- #nscripcin Registral.- La inscripcin registral se efecta en mBrito de
los partes cursados por el notario.
Artculo 1.- Calide; del documento notarial.- 9l documento notarial es autBntico -
produce todos sus efectos6 mientras no se rectifi>ue o se declare :udicialmente su in$alide;.
Artculo 1!.- Pu'licaciones.- Las pu'licaciones de a$isos a >ue se refiere la
presente le-6 se reali;a por una sola $e; en el 2iario Dficial - en otro de amplia circulacin.
9n el a$iso de'e consignarse el nom're - la direccin del notario ante >uien se reali;a el
tr<mite./01
/01 Artculo modificado por el Artculo Enico de la Le- NF )8756 pu'licada el 1)-7)-5,; cu-o
teAto es el siguiente:
+Artculo 1!.- Pu'licaciones.- La pu'licacin de a$isos a >ue se refiere la presente
le-6 se reali;a por una sola $e; en el diario oficial - en otro de amplia circulacin del lugar
donde se reali;a el tr<mite6 -6 a falta de diario en dic?o lugar6 en el de la localidad m<s
prAima. *i fuera el caso6 se o'ser$ar< lo dispuesto en el Artculo 1)5 del &digo Procesal
&i$il. 9n el a$iso de'e indicarse el nom're - la direccin del notario ante >uien se ?ace el
tr<mite.
Artculo 1".- #nter$encin del a'ogado.- Las solicitudes de inicio del tr<mite - los
escritos >ue se presenten de'en lle$ar firma de a'ogado.
COMPRO"ACION DE ESAMENOS CERRADOS
Artculo !%.- *olicitud.- La compro'acin de testamentos se solicita mediante
peticin escrita >ue suscri'ir<:
1. Guien por su $nculo familiar con el causante se considere ?eredero for;oso o
legal;
. Guien se considere instituido ?eredero $oluntario o legatario6 -;
!. Guien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.
Artculo !).- Re>uisitos.- La solicitud incluir<:
1. 9l nom're del causante;
. &opia certificada de la partida de defuncin o de declaracin de muerte presunta
del testador;
!. &ertificacin registral de no figurar inscrito otro testamento;
". #ndicacin del nom're - direccin de los presuntos ?erederos;
%. &opia certificada del acta notarial eAtendida cuando el mismo fue otorgado o6 en
su defecto6 certificacin de eAistencia del testamento emitida por el notario >ue lo conser$e
2
'a:o custodia6 as como el nom're - domicilio de testigos >ue inter$inieron en la entrega del
testamento cerrado.
Artculo !,.- 3edios pro'atorios.- (rat<ndose de testamento cerrado6 slo se admite
como medio pro'atorio el acta notarial de otorgamiento eAtendida en el so're o cu'ierta. 9n
defecto del acta6 - cuando el so're estu$iera deteriorado6 son admisi'les como medios
pro'atorios la copia certificada del acta transcrita del registro del notario6 la declaracin de
los testigos >ue inter$inieron en el acto -6 el cote:o de la firma o letra del testador.
S!CESION INESADA
Artculo !8.- Procedencia.- La solicitud ser< presentada por cual>uiera de los
interesados a >ue alude el Artculo 81% del &digo &i$il; ante el notario del lugar del ltimo
domicilio del causante.
Artculo !5.- Re>uisitos.- La solicitud de'e incluir:
1. Nom're del causante;
. &opia certificada de la partida de defuncin o de la declaracin :udicial de muerte
presunta;
!. &opia certificada de la partida de nacimiento del presunto ?eredero o ?erederos6
o documento p'lico >ue contenga el reconocimiento o la declaracin :udicial6 si se trata de
?i:o eAtramatrimonial o adopti$o;
". Partida de matrimonio si fuera el caso;
%. Relacin de los 'ienes conocidos;
). &ertificacin Registral en la >ue conste >ue no ?a- inscrito testamento u otro
proceso de sucesin intestada; en el lugar del ltimo domicilio del causante - en a>uBl
donde ?u'iera tenido 'ienes inscritos.
Artculo "7.- Anotacin pre$enti$a.- 9l notario mandar< se eAtienda anotacin
pre$enti$a de la solicitud.
Artculo "1.- Pu'licacin.- 9l notario mandar< pu'licar un a$iso conteniendo un
eAtracto de la solicitud6 conforme a lo dispuesto por el Artculo 1! de la presente le- -
notificar< a los presuntos ?erederos as como a la Heneficencia P'lica6 en caso de
?erencia $acante./01
+Artculo "1.- Pu'licacin.- 9l notario mandar< pu'licar un a$iso conteniendo un
eAtracto de la solicitud conforme a lo dispuesto en el Artculo 1! de la presente le- -
notificar< a los presuntos ?erederos. 9n caso de ?erencia $acante6 notificar< a la *ociedad
de Heneficencia P'lica o6 a falta de Bsta6 a la Junta de Participacin *ocial en am'os
casos6 del lugar del ltimo domicilio del causante en el pas6 o de la *ociedad de
Heneficencia P'lica de Lima 3etropolitana si estu$o domiciliado en el eAtran:ero.+
Artculo ".- #nclusin de otros ?erederos.- 2entro del pla;o a >ue se refiere el
3
Artculo ", el >ue se considere ?eredero puede apersonarse acreditando su calidad de tal
con cual>uiera de los documentos se=alados en el Artculo 8!" del &digo Procesal &i$il. 9l
notario lo pondr< a conocimiento de los solicitantes. *i transcurridos die; das tiles no
mediara oposicin6 el notario lo incluir< en su declaracin - en el tenor del acta
correspondiente/01
/01 Artculo modificado por el artculo 1 de la Le- N4 ))8,6 pu'licada el ,-11-5); cu-o teAto
es el siguiente:
+Artculo ".- #nclusin de otros ?erederos.- 2entro del pla;o a >ue se refiere el
Artculo "! el >ue considere ?eredero puede apersonarse acreditando su calidad de tal con
cual>uiera de los documentos se=alados en el Artculo 8!" del &digo Procesal &i$il. 9l
notario lo pondr< en conocimiento de los solicitantes. *i transcurridos die; das tiles no
mediar< oposicin6 el notario lo incluir< en su declaracin - en el tenor del acta
correspondiente+.
Artculo "!.- Protocoli;acin de los actuados.- (ranscurridos >uince das tiles
desde la pu'licacin del ltimo a$iso6 el notario eAtender< un acta declarando ?erederos del
causante a >uienes ?u'iesen acreditado su derec?o.
Artculo "".- #nscripcin de la sucesin intestada.- &umplido el tr<mite indicado en el
artculo anterior6 el notario remitir< partes al Registro de *ucesin #ntestada - a los registros
donde el causante tenga 'ienes o derec?os inscritos6 a fin >ue se inscri'a la sucesin
intestada./01
+Artculo "".- #nscripcin de la *ucesin #ntestada.- &umplido el tr<mite indicado en
el Artculo "!6 el notario remitir< partes al Registro de *ucesin #ntestada del lugar donde se
?a seguido el tr<mite - a los Registros donde el causante tenga 'ienes o derec?os inscritos6
a fin >ue se inscri'a la sucesin intestada.+
2#*PD*#&#DN9* &D3PL939N(AR#A*
Primera.- Registro Notarial de Asuntos no &ontenciosos.- &rBase el Registro
Notarial de Asuntos no &ontenciosos6 en concordancia con lo pre$isto en el inciso e1 del
Artculo !, de la Le- del Notariado6 2ecreto Le- N4 )776 en el >ue constar<n las
escrituras p'licas6 actas - protocoli;aciones a >ue se refiere la presente le-.
&DN&DR2AN&#A*: 2.*. N4 775-778-J@*6 Art. 1 /Audiencia1
*egunda.- AuAiliares Notariales de Asuntos no &ontenciosos.- 9l notario puede
solicitar al &olegio de Notarios al >ue pertenece6 el nom'ramiento de secretarios notariales
de asuntos no contenciosos6 para los efectos de las notificaciones6 'a:o resposa'ilidad del
notario.
&DN&DR2AN&#A*: L9I NF 8!%6 !ra. 2isp. &omp. - Jinal
(ercera.- Konorarios Notariales.- Los ?onorarios profesionales >ue co'rar<n los
notarios por su inter$encin en los asuntos no contenciosos regulados por la presente le-6
se determinar<n li'remente por el mercado6 de comn acuerdo entre las partes.
2#*PD*#&#DN9* J#NAL9*
Primera.- 3odifcase el Artculo del 2ecreto Le- N4 )77 el mismo >ue >ueda
redactado de la siguiente manera:
4
+Artculo .- 9l notario es el profesional del derec?o >ue est< autori;ado para dar fe
de los actos - contratos >ue ante Bl se cele'ran. Para ello formali;a la $oluntad de los
otorgantes6 redactando los instrumentos a los >ue confiere autenticidad6 conser$a los
originales - eApide los traslados correspondientes.
*u funcin tam'iBn comprende la compro'acin de ?ec?os - la tramitacin de
asuntos no contenciosos pre$istos en la le- de la materia+. /01
/01 2isposicin6 derogada por la Dcta$a 2isposicin &omplementaria6 (ransitoria - Jinal del
2ecreto Legislati$o N4 17"56 pu'licado el ) :unio 778.
*egunda.- Los procesos iniciados antes de la $igencia de la presente le-6
continuar<n tramit<ndose conforme al &digo Procesal &i$il./01
/01 2isposicin sustituida por el Artculo @nico de la Le- N4 )58,6 pu'licada el 7!-11-586
cu-o teAto es el siguiente:
+*egunda.- 9n los procesos iniciados en la $a :udicial6 >ue a la fec?a de $igencia de
la presente le- no ?u'iesen concluido - >ue se refieran a asuntos >ue comprende el Artculo
16 los interesados6 podr<n optar por la actuacin notarial siempre >ue se desistan del
proceso.+
5

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Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Edixon M.

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