Introduccin

Patentes y copyrights son formas especiales de "propiedad" inmaterial que otorgan a sus
propietarios o beneficiarios el derecho exclusivo de controlar la produccin y venta de un
determinado productouna obra literaria o artstica en el caso del copyright, un invento o
proceso productivo en el caso de las patentes. A menudo estos conceptos se engloban en un
concepto ms amplio de "propiedad intelectual," pero no son completamente anlogos, y no
siempre se pueden !ustificar con los mismos argumentos. Por otro lado, ba!o el rubro de
"propiedad intelectual" tambi"n se incluyen otros conceptos muy distintos, tales como marcas
comerciales. #amentablemente, en discusiones recientes sobre estos temas el concepto de
"propiedad intelectual" se emplea muchas veces en forma gen"rica, obviando distinciones que
en la prctica son muy importantes.
#a marca comercial $o "marca registrada"% es un signo o rtulo que distingue los productos de
un fabricante de los de otros. #a marca se inscribe en un registro estatal y concede a su
propietario el uso exclusivo de la misma. &sto garanti'a la procedencia del producto avalado por
la marca, lo cual permite a los consumidores comprar con ms certidumbre $ya que los
propietarios de marcas conocidas tendrn incentivos para proteger el valor econmico de las
mismas manteniendo estndares de calidad para sus productos%, y protege al fabricante de
falsificadores que tratan de vender sus propios productos aprovechndose de la buena
reputacin de marcas renombradas. #a diferencia entre una marca y una patente es que la
marca identifica el origen de una mercanca, pero no prohibe la fabricacin de productos
similares $o incluso id"nticos%, y por tanto no tiene el carcter monoplico de la patente( )i
decido fabricar y vender *his+y marca ",hivas -egal," estara violando la ley, pero eso no
quiere decir que no puedo fabricar y vender *his+y, siempre que no le ponga una marca
registrada que no sea de mi propiedad. #a existencia de una patente, en cambio, me impide
producir y vender el artculo patentado. Por esto, muchas personas que aceptaran de buen
grado la proteccin de marcas comerciales como algo perfectamente legtimo y de vital
importancia en una economa capitalista moderna, podran no obstante oponerse a las patentes
por constituir privilegios monoplicos.
Patentes como Propiedad
Aunque el t"rmino "propiedad intelectual" es ya de uso com.n en el plano !urdico, en el plano
econmico no de!a de ser un tanto problemtico, ya que es difcil !ustificar este tipo de derechos
de propiedad con los mismos argumentos que se usan para !ustificar la propiedad privada sobre
bienes tangibles.
)eg.n la teora econmica de la propiedad $que proviene de /avid 0ume%, a la sociedad le
conviene definir y proteger derechos de propiedad privada porque los bienes son escasos. 1o
tiene ob!eto delimitar derechos de propiedad sobre bienes cuando "stos existen en abundancia.
Por otro lado, cuando los bienes son escasos y la propiedad es comunal, "stos no son usados
eficientemente. #a propiedad privada garanti'a que los bienes escasos sern usados de la
forma ms eficiente y productiva. &s difcil !ustificar los derechos de propiedad intelectual ba!o
este concepto de propiedad, ya que "stos no surgen de la escase' de los ob!etos apropiados
ms bien, su propsito es crear una escase', para de este modo generar una renta monoplica
para los tenedores del derecho( aqu la ley no protege la propiedad de un bien escaso, sino que
la "escase'" es creada por la misma ley $y dicha escase' "artificial" es precisamente la fuente
de las rentas monoplicas que confieren valor a dichos derechos%. #a gran diferencia entre las
patentes $y copyrights% y los ttulos de propiedad sobre bienes tangibles es que estos .ltimos
sern escasos incluso aunque no haya derechos de propiedad definidos, mientras que en el
caso de patentes y copyrights la escase' solo existe despu"s de definir el derecho de
propiedad. $2 %
#os defensores de las patentes a menudo tratan de negar que "stas constituyan concesiones
monoplicas, y sostienen que el t"rmino "monopolio" est mal empleado en este caso. $3% &n
parte se trata de una cuestin meramente semntica, aunque no existe en todo caso ninguna
contradiccin o incompatibilidad entre la nocin de "patente como propiedad" y la de "patente
como monopolio," y en la prctica ambas nociones estn ntimamente relacionadas, puesto que
el carcter monoplico de las patentes es precisamente lo que les confiere valor econmico. $4%
5bviamente, como cualquier privilegio monoplico, las patentes pueden ser muy valiosas para
sus propietarios, aunque eso no es en s ra'n suficiente para !ustificar una concesin de ese
tipo.
Aqu las preguntas relevantes son( 67u" implicaciones tienen las patentes para la eficiencia en
la asignacin de recursos, y por qu" querra la sociedad conceder a algunos de sus miembros
privilegios de este tipo8 6&n qu" se beneficia la sociedad de la existencia de patentes8 6Por
qu" debera la sociedad otorgar a la produccin y venta de ciertos productos alguna proteccin
especial ms all de la que pueda estar implcita en la proteccin de marcas registradas8
#a literatura sobre patentes a menudo enfati'a los derechos del inventor, aunque si se anali'a la
legislacin relevante se aprecia claramente que "sta incorpora adems una fuerte presuncin
de que la concesin de patentes de invencin favorece el inter"s p.blico. #a primera ley formal
sobre patentes fue la de &stados 9nidos, aprobada en 2:;< y basada en una provisin de la
nueva ,onstitucin de 2:=:, que en su enumeracin de las facultades del ,ongreso inclua la
de "promover el progreso de la ciencia y las artes .tiles, asegurando por perodos limitados a
autores e inventores el derecho exclusivo sobre sus respectivos escritos y descubrimientos"
$Art. >, )ecc. =, prrafo =%.
&n vista de esto, no de!a de ser interesante el hecho de que desde un principio no hubo nunca
un consenso real sobre la conveniencia de adoptar un sistema de patentes. &n efecto, algunos
de los ms prominentes redactores de la ,onstitucin norteamericana $entre ellos algunos
destacados inventores% se oponan a la idea, a veces con vehemencia. &ntre ellos, podemos
citar a ?en!amin @ran+lin, quien recha' el ofrecimiento de una patente en su favor por la
invencin de su famosa estufa( "... as como disfrutamos de muchas venta!as de los inventos de
otros, deberamos con gusto aprovechar la oportunidad de servir a otros mediante cualquier
invencin nuestraA y deberamos hacerlo libre y generosamente." $B %
Aunque las patentes de invencin se originaron en &uropa, tampoco puede decirse que hubo
all en el pasado reciente alg.n consenso unnime sobre el tema. /e hecho, en el siglo C>C
hubo un debate muy intenso y prolongado, especialmente durante el cuarto de siglo
comprendido entre 2=D< y 2=:D, y en un momento pareca muy probable la victoria del
movimiento antiEpatentes. $D% &l eventual triunfo de la posicin proEpatentes en el plano
legislativo refle!a una victoria poltica, pero no necesariamente una victoria intelectual.
Patentes y Progreso Tcnico
#os modernos defensores del sistema de patentes, deslumbrados por los prodigios de la
tecnologa moderna, nunca se cansan de subrayar la necesidad de estimular el desarrollo
tecnolgico. $F% A menudo se citan en este contexto los famosos estudios pioneros de -obert
)olo* y &d*ard /enison sobre la importancia del progreso t"cnico para explicar el crecimiento
econmico. $:% #o interesante, sin embargo, es la manera como se citan estos estudios. &stas
citas se reali'an en forma muy general, y dara la impresin de que los autores que emplean
este recurso quisieran atribuir la totalidad de dicho progreso t"cnico a los inventos patentados.
&l hecho, sin embargo, es que el concepto de "progreso t"cnico" en los estudios tipo )olo*E
/enison es un concepto muy general que abarca, en principio, cualquier incremento en la
produccin que no puede atribuirse directamente al incremento en el uso de insumos o factores
bsicos de produccini.e., es equivalente a lo que hoy en da llamamos "productividad total
de factores." &sto incluye no slo el efecto de nuevas tecnologas $no todas las cuales
representan invenciones patentadas%, sino tambi"n los efectos de economas de escala, y de
me!oras en la calidad de la fuer'a laboral, incluyendo me!or educacin $/enison trata de
separar el efecto de la educacin%, la salud y estado nutricional de la fuer'a laboral, e incluso
cambios en su composicin demogrfica. )era pues un grave error atribuir todo "progreso
t"cnico" .nicamente a la innovacin tecnolgica.
Pero a.n descontando los importantsimos efectos de la educacin y otras me!oras en la calidad
de la fuer'a laboral, atribuir el efecto residual .nicamente a un determinado tipo de innovacin
tecnolgica $inventos patentados% sera como atribuir el efecto de la "educacin" .nicamente a
la enseGan'a que se imparte en escuelas formales $error que tambi"n se comete muy a
menudo%. &l hecho, sin embargoy contrariamente a lo que se supone en la literatura proE
patenteses que los inventos patentados slo explican una fraccin del incremento en la
productividad total. Hvi Iriliches, reconocido experto en el estudio de la productividad, es muy
explcito a este respecto( J no todo el incremento en la productividad se debe a la invencin y
slo una fraccin de esta .ltima surge de los inventos patentados. )i tomamos 2.D a 3.< por
ciento como la tasa aproximada de crecimiento anual en la productividad, al menos la mitad de
ella se debe al me!oramiento en la calidad de la fuer'a laboral, economas de escala, y diversas
asignaciones de capital entre activos e industrias. &s ms, es poco probable que los inventos
patentados expliquen ms de la mitad de los avances relevantes en conocimientos. &sto nos
de!a a lo sumo una cuarta parte del crecimiento total en la productividad, y una fraccin
desconocida de sus fluctuaciones, que podra atribuirse a los inventos patentados $Iriliches,
2;;<, p. 2F;;%.
>ncluso esto probablemente sobreEestima el efecto neto de las patentes, dado que en principio
nos interesa estimar los beneficios marginales que se derivan de la existencia de patentes, i.e.,
las invenciones que no se habran producido sin ellas. Puesto que la proteccin de patentes
incrementa el retorno promedio sobre la actividad inventiva dedicada a invenciones patentables,
induciendo por tanto ms actividad de ese tipo, podemos suponer que la eliminacin de dicha
proteccin tendra el efecto de reducir la produccin de ese tipo de inventos. 6Pero cun grande
sera la magnitud de esa p"rdida8 1o podemos simplemente suponer que todos los inventos
patentados se deben a la existencia de patentes, puesto que muchos de ellos se habran
desarrollado a.n sin ese incentivo. $=%
Por otro lado, ciertamente parece ra'onable suponer que las patentes tienen alg.n efecto sobre
la innovacin tecnolgica, y los modelos tericos as lo confirman, aunque nuevamente la
pregunta interesante es la magnitud de este efecto en la prctica. $;% A este respecto, las
predicciones de los modelos formales contrastan marcadamente con la evidencia emprica
disponible( aunque el efecto es tericamente importante, los resultados de los pocos estudios
que han tratado de detectarlo empricamente no favorecen la posicin proEpatentes. &d*in
Kansfield dirigi dos importantes estudios sobre este tema en la d"cada de los =<Ls $Kansfield,
)ch*art' y Magner, 2;=2A Kansfield, 2;=F%. &l primero fue un estudio de 42 innovaciones
patentadas en cuatro industrias $qumicos, farmac"utica, electrnica y maquinaria%. 9no de los
ob!etivos del estudio fue contestar una pregunta muy simple( 67u" proporcin de estas
innovaciones se hubieran introducido con atraso $o nunca% si no se hubieran podido patentar8
Para investigar esta cuestin, preguntamos a cada firma innovadora si hubieran introducido
cada una de sus innovaciones patentadas de no contar con proteccin de patentesJ )eg.n las
empresas, cerca de la mitad de las innovaciones patentadas en nuestra muestra no se hubieran
introducido sin proteccin de patentes. #a mayor parte de estas innovaciones ocurrieron en la
industria farmac"utica. )i se excluyen las innovaciones farmac"uticas, la ausencia de
proteccin de patentes habra afectado a menos de la cuarta parte de las innovaciones
patentadas en nuestra muestra $2;=2, p. ;2D, "nfasis nuestro%.
#os resultados del segundo estudio fueron a.n ms negativos( )eg.n datos detallados
obtenidos de una muestra aleatoria de 2<< empresas en 23 industrias manufactureras, la
proteccin de patentes se consider esencial para el desarrollo o introduccin de un tercio o
ms de las invenciones durante 2;=2E=4 en slo dos industrias farmac"uticos y qumicos. Por
otro lado, en : industrias $equipo el"ctrico, equipo de oficina, vehculos motori'ados,
instrumentos, metales primarios, hule y textiles%, la proteccin de patentes se estim esencial
para el desarrollo e introduccin de menos de 2< por ciento de sus invenciones. /e hecho, en
las industrias de equipo de oficina, vehculos motori'ados, hules y textiles, las empresas fueron
unnimes en reportar que la proteccin de patentes no fue esencial para el desarrollo o
introduccin de ninguna de sus invenciones durante este perodo. $2<%
9n estudio ms reciente por )a+a+ibara y ?ranstetter $2;;;%, que enfoca el problema desde
una perspectiva ligeramente diferente, tampoco apoya la posicin proEpatentes. )i las patentes
realmente estimulan la innovacin, entonces presumiblemente una proteccin ms fuerte
debera inducir un mayor ritmo de innovacin. #os autores trataron de investigar si patentes ms
fuertes efectivamente inducen ms innovacin, estudiando el impacto de una significativa
reforma a la ley de patentes !aponesa, implementada en 2;==. #o que encontraron fue que "la
respuesta promedio, en t"rminos de mayor investigacin y desarrollo y produccin de
innovaciones adicionales, fue bastante modesta." 9n anlisis econom"trico usando datos sobre
patentes !aponesas y estadounidenses para 4<: empresas !aponesas confirm que la magnitud
de la respuesta fue muy pequeGa.
Costos de las Patentes
#os beneficios de las patentes, por tanto, no son tan grandes como podra suponerse a primera
vista. Por otro lado, si estos beneficios fueran sin costosi las patentes fueran una especie de
"free lunch"entonces no habra motivos para que!arse. &l hecho, sin embargo, es que existen
varios costos importantes que a menudo no son tomados en cuenta. Aparte del considerable
costo administrativo y los gastos legales asociados con el sistema,, $22% el costo econmico
ms obvio es que, a fin de crear incentivos para la produccin de inventos que de otro modo no
se habran desarrollado, las patentes crean privilegios monoplicos sobre inventos que se
hubieran desarrollado a.n sin el incentivo. )in embargo, tambi"n hay otros costos que deben
ser considerados(
&n la prctica, las patentes a menudo estorban el progreso t"cnico. &n la industria
automovilstica, por e!emplo, 0enry @ord no tena la patente sobre el automvil y tuvo que
luchar contra los dueGos de la patente, quienes constituan un cartel cerrado y no tenan inter"s
en la produccin masiva de modelos econmicos. $23% 5tro caso interesante se dio durante los
primeros aGos de la aviacin. $24% #as patentes exageradamente amplias son especialmente
problemticas. $2B% 9n e!emplo reciente se ha dado en el campo de la "bioEtecnologa"( &n
5ctubre de 2;;3, la 5ficina de Patentes de &stados 9nidos otorg a una sola empresa,
Agracetus >nc. de Kiddleton, Misconsin, una patente para derechos sobre toda forma de
ingeniera gen"tica en algodnno importa cules t"cnicas o genes sean usados para crearlas.
A este respecto, un e!ecutivo en esta industria coment( "&s como si el inventor de la lnea de
ensambla!e hubiese obtenido derechos de propiedad sobre todos los bienes producidos en
masa, desde automviles hasta lavadoras de ropa" $)tone, 2;;D, p. FDF%.
#a existencia de patentes tambi"n muchas veces induce antiEeconmicos expendios de
recursos por parte de competidores que tratan de "inventar alrededor de la patente," i.e.,
desarrollar productos competitivos suficientemente diferenciados como para no infringir una
patente vigente. 1elson $2;=2% lo expresa de esta manera( "9na empresa tiene incentivos para
duplicar la me!or tecnologa disponible patentada por otra empresa en una forma que no viole la
patente. &n general, existen incentivos para que una empresa desarrolle una tecnologa incluso
si es peor que la me!or tecnologa actual, si es me!or que la que tiene y la me!or est bloqueada
por patentes J." $p. 2<:%. ,omo seGala 1elson, aunque estas actividades incrementan el nivel
de gastos en "investigacin y desarrollo," desde el punto de vista social no son necesariamente
un uso eficiente de los recursos disponibles. $2D %
A menudo la innovacin tecnolgica es estimulada precisamente cuando las patentes son poco
efectivas. &ste fue el caso de la firma &astman Noda+, que decidi adoptar su conocida poltica
de investigacin permanente e "innovacin continua" precisamente como una forma de
mantener su lidera'go competitivo ante la imposibilidad prctica de enfor'ar todas sus patentes
$Oen+ins, 2;;<, pp. 24BE4F%. Presumiblemente, caso de que hubiesen logrado enfor'ar
efectivamente sus patentes, probablemente hubieran dedicado menos recursos para la
investigacin y desarrollo de nuevos productos, y el desarrollo tecnolgico en esta industria
hubiera sido menos rpido.
9n aspecto del problema que no siempre recibe suficiente consideracin es que la existencia de
patentes podra distorsionar los incentivos, desviando la actividad inventiva hacia productos
ms fcilmente "patentables." 1uevamente, hay que tomar en cuenta que no todos los
descubrimientos e innovaciones son patentables, a.n cuando pueden ser altamente
beneficiosos. Kilton @riedman hi'o un comentario muy interesante a este respecto en su libro
,apitalism and @reedom $2;F3%. #uego de pronunciarse en favor de las patentes, agrega( "Al
mismo tiempo, hay costos involucrados.
Por una parte, hay muchas PinvencionesQ que no son patentables. &l PinventorQ del
supermercado, por e!emplo, produ!o grandes beneficios para sus pr!imos y por los cuales no
les pudo cobrar. &n la medida en que el mismo tipo de habilidad se requiere para ambos tipos
de inventos, la existencia de patentes tiende a desviar la actividad hacia inventos patentables."
$2F% #a pregunta de los FB dlares( 60abra realmente menos inventos si no existieran
patentes, o simplemente habra diferentes tipos de inventos8
Conclusiones
&l tema de la propiedad intelectual se est volviendo cada ve' ms importante en discusiones
sobre poltica econmica. #a tecnologa moderna ha creado productos totalmente nuevos que
plantean problemas para la definicin y delimitacin de los "derechos de propiedad"citemos
como e!emplos el soft*are de computadoras y las llamadas "bioEtecnologas," para mencionar
slo dos campos que se encuentran al filo de la tecnologa de vanguardia Rson notorios los
problemas planteados por el "patentamiento de formas de vida" y la cuestin de las "patentes
de internet" $2:%S.
Al mismo tiempo, algunos de estos mismos desarrollos estn haciendo cada ve' ms difcil la
proteccin de las formas ms convencionales de propiedad intelectualel desarrollo de
archivos tipo ".mp4", por e!emplo, que plantea serias dudas sobre la viabilidad futura del
copyright sobre grabaciones musicales. #as tensiones que las nuevas tecnologas imponen
sobre las actuales leyes de propiedad intelectual estn generando demandas para una mayor
firme'a en la aplicacin de los mecanismos legales existentes. A nivel internacional, el gobierno
de los &stados 9nidos desde hace varios aGos ha tomado la delantera a este respecto,
presionando a otros pases para que fortale'can sus leyes de propiedad intelectual yTo las
modifiquen para se apeguen ms a los actuales estndares norteamericanos.
&n vista de estas tendencias, ahora es un buen momento para repensar radicalmente los
tradicionales conceptos de propiedad intelectual. 61o ser que, en lugar de considerar reformas
para fortalecer las patentes y copyrights, deberamos movernos en la direccin contraria8 Por
supuesto que en ausencia de estimaciones precisas sobre los costos y beneficios de un sistema
de patentes no podemos proporcionar una respuesta inequvoca a la pregunta implcita en el
ttulo de este traba!o.
7ui' nunca sabremos con certe'a si los costos superan los beneficios, o viceversa. )in
embargo, s podemos seGalar que los beneficios enfati'ados por el campo proEpatentes no son
tan grandes como se supone convencionalmente, mientras que hay muchos costos que a
menudo no son tomados en cuenta. Por tanto, la relacin costoTbeneficio no es tan favorable
como nos quieren hacer creer. Por lo menos deberamos oponernos a los actuales esfuer'os
por ampliar la cobertura de las leyes de patentes, hasta no contar con evidencia ms segura de
que los beneficios efectivamente exceden los costos.