EL MOVlMIENTO POSITIVISTA ARGENTINO

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14 O
EL MARCO JURIDICO
por Enrique E. Mar
La prpondemnce de la philosophie positi-
viste est succesivement devenue telle depuis
Bacon; elle a pris aujourd hui, indirectement,
un si gmnd ascendent sur les esprits m h e
qui sont demeurs les plus tmngem 2 son
irnrnense devloppement. que les rnetaphy-
siciens livrs, 2 l'etude de notre intelligence
n'ont pu esprer de mlentir ia dcadence de
ieur pretendue science qu'en mvissant pour
prsenter leurs doctrines comrne tant aussi
fondes sur les observations des faits. Augus-
t e Comte. Cours de philocophie positive.
1. El positivismo socilogico de Augusto Comte.
1. Al finalizar el primer semestre de 1830, Augusto
Comte tenia terminada ya la redaccin del primer tomo de
su obra capital, Curso de filosofa positiva, cuya publicacin
regular continuar en cinco nuevos, volmepes hasta doce
a506 despus. Se incluyen en este primer volumen los princi-
pios generales de su doctrina y los especficos de la filosofa
matemtica. Algunas de las ideas bsicas del Curso ya las
haba dado a conocer en la primera parte de su Sistema de
poltica positiva en 1822, un trabajo al que denomina
"Opsculo Fundamental" en signo de la excepcional impor-
tancia que le atribuye, y que reimprime y comunica a cierto
nmero de cientficos y filsofos europeos en 1824, ao eii
que precisamente estalla su sonora mptura con Saint-Simon.
Como ninguna de estas dos impresiones (la primera de slo
cien ejemplares) haban sido editadas oficialmente, abre el
141
E L M O V I M l ~ ~ ~ ~ POSI T~V~STA ARCENT~NO ENRIQUE MARI
con una breve seccin, "Advertencia del don- ,orurquia e invariable de los fenmenos.
de resalta e insiste en la efectiva
del Opsculo
citados a Alexander von ~umbol dt , el naturalista;'a
en circuito
Y POCO conocida por el pblico, a fin de
,,luinville el bilogo, a quien dedica junto a Fourier1 autor de
la teora analtica del caior y secretario Perpehio de la acreditar la Paternidad intelectual de los principios relativos
a la ~~nova c i n de las ideas socides,
demia
de las ciencias, su Curso de filosofa positivo y
por cuyo intermedio recibe de Lamarck el trmino
Se comprende la fuente de la ansiedad de Comte: entre ,,.
esas 'deas fundamentales que arriesgaban ser confundidas ,
de medio ambiente (milieu); a Poisot, que formara
con las investigaciones posteriores de los saintsimonia-
:
vocacin filosfica Y pedaggica; a ~roussai8, de quien
"Os (a los que no nombra) figuraba nada menos que la ley
adopta su principio nosolgico de que 10s fenmenos de la
de los tres estadios, ley que unida a la
de las
co"ciden esencialmente con 10s de la salud* no
ciencias deba conducirlo en su programa de creacin de una difinendo
en "tensidad, principio que no t re~i da en
ciencia nueva, una "fisica socid", la futura ~~sociologiau ( 1,.
aplicar para o perfeccionar las leyes sociol"d-
'Or
semestre de 1830 Comte tenia sobradas asp=acio-
cas '21; a ~ ~ ~ ~ i ~ ~ l , el fundadok de la clnica Psiquitrica Y
nes en prevenir cualquier merma a su papel cmc,al y de
quien lo asiste en su malestar mental en el perodo en que
fundador del movimiento positivista, que se
como
Comte debi internimpir su curso, Y a Binet, psiclogo Y
frente a la filosofa de la ilustracin ya que, aun-
fisilogo colaborador de Charcot.
que
intentaba limitada con dos tipos de
Como se observa, no encontramos aqu a ningn
de Protocolos de control cientfico para sofo o del derecho, ni la ciencia jurdica Consta
limar 'as aristas ms especulativas de] racionalismo metafi- entre las fundamentales que se encadenan en la marcha
de esa
Y protocolos de organizacin positiva
progresiva del espritu humano (matemtica. astronoma*
para Iedefinir en t hni nos de orden su fuerza crtico-revolu-
fsica,
fisiologa Y fsica social o sociologa). Esta
cionaria y "negativa" por esencia,
circunstancia, unida
hecho sugerente de que, prescindien.
En este momento Peculiar del contraste entre ambas
do de matices, ninguno de los ms influyentes representan*
tendencias, el Positivismo adquiere preponderancia, co-
tes del positivismo juridico c0n*mP0rneo, se trate de
mien'' un auge que perdura en la segunda mitad del siglo
XIX y comienzos del XX, e influye y recibe influencias de
2, En agosto de 1828, Comte escribe "Examen dell'ratado de Bn>us-
los
m& notables de la poca, &,tre ello; algunos sais sobre la imtacinfi, incluido en Primeros Princi~ios. Mxico*
cientficos que integraron SG auditorio y lo estimularon con comentado por Georges Can@llhem en Lo
citados Y reconocidos por Comte en la misma ' ! A , . J ~ ~ ~ ~ ~ -
y lo potologic~. Para Camte, tanto Broussais como Csba
tia", Y sus nombres cubren una franja no secundaria de las nis.
y spurzheim, ubican los fepmenos morFsenei domi'
ciencias que se enlazan en progresinjei-rquicay necesaria
nio de la fisiologa, pero aunque la f*iiea social esta fundada en la
fisiologia, no por
debe dejar de constituir una ciencia sepa?-
en su escala enciclopdica, guardando correlacin con la
da, con obrervaeiones. propias vase, asimismo, la amplia historia
de las relaciones saint-simon-Comte, en Lo jeunesse d Aufwte
Comfe de ~~~~i Gouhier, F'aris, Vrin, 1970.
trabap de A'-
'. Coum de Philosophie Positive 58. edicin. pars, 1907. s*leicher
naud
~ ~ g u ~ t ~ Comte", est en Archivef de Philo-
sophie do Droit. no 25.
142
EL M O V ~ ~ N T O POSITIVISTA ARGENTINO ENRIQUE MARI
propone, en realidad, es un curso de "filosofa" positiva y
no de ciencias positivas (Cours, Kposition, 13)-
Vale la
pena
el ncleo de esta filosofa Para ver papel
que en su lgica
interna juegan las ciencias, su clasificacin Y
el no-lugar del derecho en ella.
razones be Peso pueden computars& en el ien-
tido de renuncia? a toda investigacin de races comunes,
descifrada por la ley de los tres estadios. Por su
La primera Y
poderosa es la propia actitud asumida por
la clasificacin de las ciencias, articuladas en una Jerw-
Comte en relacin 'al derecho en su &&o de filosofa
qua enciclopdica, obra como enrejado de inteligibilidad de
Positiua. Prescindiendo de algunas ocasionales alusiones - ese desenvolvimiento cuyo pr ops o consiste en pasar de la
hacia el derecho natural, el arso es un texto
teolgica a la positiva atravesando el perodo de
evidentemente vaciado de todo contenido en cuanto a los
transicin de la explicacin metafsica. Esta idea de Pro@-0
Problemas jurdicos. En segundo lugar, aunque en otros
se inserta en dos niveles: p.or un lado, en el histrico, satisfa-
textos se valga de Montesquieu (que en realidad define a las
ce el devenir humano; por otro, en,ei metodolgico. canfor-
leyes en sentido jusnaturaiista: "leyes son las relaciones,.
la elaboracin lenta y despaciosa de una astronoma, de
necesarias que Se derivan de la naturaleza de las cosas") y una fsica, de una qumica, de una fiSi0logia Y de una
cite a SavignY, Comte conserva esta posicin reacia hacia el
social que completa y da acabamiento al sistema. Su funcin
derecho Como surge de algunos prrafos puestos a luz por de gozne entre el plano histrico y el epistemolgicO hace
Pieme Arnaud, en "La loi selon Auguste cornte": por que entre la ley de 10s tres estadios Y la clasificacin de las
ejemplo, Cuando ironiza sobre "el fetichismo de la ley=, o ciencias exista una interdependencia recproca:
se 'On-
llega a declarar que "la palabra derecho debe ser tan apar- cibe escala enciclopdica sin ley de los tres estadios,
que fija
tada del lenguaje politico como la palabracausa del lenguaje el objeto de la ltima ciencia; no hay ley de 10s tres
filosfico". (Sysfdme 1, 361). O cuando aiade a sto un
a su vea, si,, la
completa de la escala en ciclo^-
voto con miras a "la extincin de las ~~~~~l~~ de ~ ~ ~ ~ h ~ n dica, cada uno de cuyos segmentos cientificos esenciales
(id. t"IV, p. 467). aporta un grado, una cuota de sentido al total.
Muchos podrn sospechar con buenas razones que en
Para que la filosofa positiva est en condiciones de
esta actitud de Comte frente al derecho se implanta, en sus
sustituir con toda su supekoridad a la kolgica Y a la me-
Propios textos, el malentendido que va acompaiar,. bajo
tafisica, tiene que a d q u ~ el carcter de universaldad que le
la forma de la distancia, la historia futurade las relaciones
falta y del que, en
cambio, disponen estas ltimas conforme a
entre el positivismo jurdico contemporneo y la sociologa
su respectivos
La teolgica encuentra este
positivista. Pero no puede deducirse de aqu (por m& horror
en el hecho de que en
este estadio el espritu huma-
que le produjera el nombre de Derecho) que lo
no dirige esencialmente sus investigaciones hacia la
naturale-
jurdico configurase en si mismo, para 61, un objeto no pasi-
za ntima de los sgres, hacia las causas primeras Y
ble del mtodo positivo Y cientfico. LO que comte se
hacia los conocimientos absolutos, representndose los fen-
144
EL MO v WI E N ~ ~ POSITN~STA A P G E N T ~ ~ O l NRIPUE MARI
menos como Producidos por la accin directa y
continua de lo que se llama 1 ~ s causas, sean primeras, sean
agentes sobrenaturales ms o menos numerosos
se en.
(Coum, Exp, 8). En el momento en que Comte escribe
cuentre en la etapa .del fetichismo, el politesmo o el
mono-
ennientra el mejor indicador de que e& rasgo esencial haba
tesmo). La metafsica, a travs de k sustituci,jn
de esos
comenzado el camino de su predominio en la circunstancia de
agentes naturales Por fuerzas abstractas,
que -como se desprende de nuestro epigraf- 10s propios
des
(abstracciones personificadas) inherentes a los diversos
metafsicos se
forzados a demorar la decadencia de. su
mundo, Y concebidos como capaces de engendrar,
pretendida ciencia
dando marcha atrs Y escribiendo sus
por
mismos todos los fenmenos obsenrados, cuya ex- doctrinas como fundadas tambin en la observacin de los
plicacin consiste entonces en asignar para cada uno la enti-
hechos. Si las observaciones tienen que estmcturarse en teo-
dad correspondiente" ( a u n , zxp. 3).
la ciencia no puede deducirse de la Purarazn.
La positividad tambin reclama Universalidad y en ella
Pero comk ~upo'e que no slo las ciencias sino el arte
est implcita la idea de sistema y unidad del conocimiento
de clasificarlas, la cuestin misma de la clSificacin,
cientfico.
Comte identifica su principio en un medio
sujeta al orden positivo. Y tomndolo en menta* propi*
distinto al de las acciones sobrenatural&
una taponoma donde los fenmenos se clasifican en
Y las entidades
abstractas, medio que no estaba al dcance
un
de categoras naturales -1% llama cien-
del
humano en sus orgenes y que el desarrollo inte-
cias generales, prescindiendo de las descriptivas o pAcula*
lectual moderno venia impulsando dade Bacon: la forma-
,,-. dispue%tas
de modo tal que el estudia racional de cada
cin de teoras en base a las observaciones, sin teorias, sin
categoria
fundado, como vimos, en el conocimiento de
ligar los hechos, combinarlos y articularlos en sus principios,
las leyes principales de la categora precedente Y se conVier-
las Pacientes observaciones de la astrologa
y la alquimia, en el hndamenb del examen de la i&iiien*.
ta,
La
aunque habran de servir de fmctfero
y estmulo direccin va de los fenmenos ms generales 0 ms
para
nuevo tramo positivo, no podan
traspasar los subli-
mes misterios de la filosofa teolgica y tenan que
a los ms particulares o complicados.
*hora bien, como 10s fenmenos ms complicados
narse en atrayentes quimeras y enrgicas decepciones. para
'Ormar teoras no bastan. pues, las observacjoneS, se los
Y sociales y el espirihi humano Ya ha
el doble juego de la obsewacin de los hechos y su suje la fsica
la fsica t enedre, -sea mecnica0 qudca-?
cin a leyes.
y la fsica o%hica, -ea vegetal o animal-, Combe tiene que
coronar su sistema de las ciencias de la observacin
fundando
Sustitucin de causas por leyes, he aqu el rasgo esen. la
Comte condensa en dos palabras
del Curso de filosofa positiua: *<por lo que precede
las razones
por las cuales la reforma positiva tena
vemos que el carcter fundamental de la filosofa positiva es
que !legar en ltima instancia para 10s
fenmenos sociales*
de mirar todos los fenmenos como
a leyes mtu-
a saber, porque O. . . ellos dependen de
10s otros".
mies inuariables, CUYO descubrimiento preciso y
,-,os palabrac nada
que retratan, empero, las entra-
' menor numero posible constituyen el objeto de todos fias mismac de la reflexiri terica de Conte: la regla de
nuestros esfuerzos, considerando corno absolutamente inac. macin de los fenmenos sociales es la m i s ~ a regla de
cesible Y vaco de sentido para nosotros la investigacin de macin que la de los fenmenos fsicos. De sta "depende"
146
E L M O V m l x ~ ~ ~ POSIWLBTA A ~ ~ ~ ~ T ~ ~ ENRIQUE MAB1
la primera y no
margen Pare dudar de que comte us
hdad de las leyes naturales, principio fundamental de
sil0-
trminos en el sentido fuerte de la palabra dependencia.
sofia positiva. Tan feliz es, dice, su extensin al conjunto de
es posible parafrasear a ~ o mt e con Gdi]eo sosteniendo
los fenmenos (incluidos 10s sociales) como tenebrosa la
manera del famoso prrafo del Saggiatore, que "la socied
reaccin que lo sujeta a graves alteraciones <'por ignorancia
es un libro, que Se encuentra siempre abierto ante nue de leyes socilogicas".A 10s espjfitus ade-
tras ojos, pero "no 10 podris entender hasta que no llegu lantados les
resernado dar plenitud decisiva a este gran
a comprender su lemuaje y hasta que no conozcgis los s
prhcipio, marcado as en el volumen IV de su Curso: "La
bolosen que est escrito. Est es&to en lenguaje fsico,,?.
mosofa teolgia y metafsica slo domina hoy enel siate-
ma del estudio social. ES nece~aro expulsarla de este'ltio
E] OPf i s ~l o lo expresa a su manera: < L ~ a y que mi
efugio.
se h& en gran parte mediante la interpreta-
ciencia poltica como una fsica particular, y fundad
, . i n bsica de que el movimiento social est sujeto necesaria-
directa de los fenmenos relativos & des
mente a leyes fisicas invariables, en lugar de estar regid0 por
de la especie humana que tiene por objeto la
dinacin del Pasado social y por resultado la determinac.
lllgn tipo de uolun tad ".
sistema que la marcha de la civilizacin tiende a pro
al defin* de este modo a la sociedad con 10s psme-
cir hoy. Esta fsica social es, evidentemen*,
tras de la ciencia n a t w , ambos sistemas se COhesionan en
'Orno ninguna otra ciencia de la observacinv (premieB
un mismo c.ol, b d indivisible, donde la prctica
Systeme% P. l 72). Se comprende, con facilidad, todo el sen-
referida a~ cambio y a la transformacin estmctural no tiene
tido
Y estabilizador que acompaiia la
espacio que el condicionado por una regulacin inexO*
de las ciencias en Comte (Y de las comentes organicistas en; mble, ~1
de referencia de esta regulacin no est ni en
general)* en tanto la inaugura reponiendo una ficcin que
la subjetividad o introspeccin de los hombres, ni en los m"-
habia encontrado en la etapa teolgica. De ella, surge una
dos histricos con que producen sus medios de vida
'Ociedad Organkada segn el modelo del cielo de L ~ ~ ] ~ ~ ~ ,
sucesivas formaciones sociales, ni en SU v o l ~ t a ~ , ni en su
de la mecnica analtica de Lagrange y la
de Bichat
pura razn,
m& bien la necesidad fisico-natural la que so-
Y de Broussais. 3) mete esa voluntad a una regla inmutable, esttica socia1 que
la nocin de progyeso a la consolidacin del orden.
Con estos Pmadigmas la sociedad hereda un tipo esta.
endoso de lo socia] a lo fsico da un sentido a la sociedad:
ble
el equilibrio slo se pierde para ser recuperado en este sentido es csmico, de conservacin de ritmos que plie-
un movimiento idntico al de la ley natural, niya nocin
gan el progreso del orden a su reverso, el orden del ProgfeRo.
"consiste en localirar la constancia de la vanedad,,
Las evoluciones, los cambios y las rotaciones sodales son
(Systerne de politique positiue, 11, 41). comte eleva esta de.
como ciclos a s t r On ~ ~ o ~ ; reproducen invdantes Y Constan-
finitiva invariabilidad a calidad de dogma,
su Discurso
cias seriadas. L~ idea de revolucin, de Conflicto Y de anta-
el espritu positivo llama a este dogma de la bvariabi-
gonj&o social se absorbe en la de srniona, en la de una
c,edad coherente, moni os a y cernida que seaia
mejora-
%
Jean-Paul Enthoven, punto 3, u~hj ea s,,,.~~~,., en Historio
miento de las condiciones sociales mrgenes de adecuacin
de lo Filornfia, fil060fa en el xfi; ~1 1 1 , i<Auguste a la disciplina industrial.
Comte y el Positivismo", Mxico, siglo XX~, 1980.
Anclar la reguladn en lo fsico supone, desde el punto
148
ELMOVMIENTO POSITTYIBTA ARGENTINO ENRIQUE MARI
de vistaePistemolgico, una triple eliminacin en la taxono- de resolver si esta fisura excluye para el futuro toda Iepercu*
ma de las ciencias: psicologa, economa poltica y .<dere- sin del positivismo
en el positivismo jurdico
cho". La primera eliminacin coincide histricamente con el marcando avant la lettre. por ejemplo, la toma de posicin
triunfo de la psiquiatra organicjsta ltsobre las viejas de las distintas comentes actuales de este ltimo campo,
psicolgicas de la Sorbona sometidas estrechamente a lospo-
formalistas o realistas, donde toda huella de com-
deres pohtico Y clerical" ( 4) , es el eco de este triunfo que se
tiSrno ha sido borrada o si, en cambio, es signo de algo pcu-
hacia 1830 bajo la influencia de ~ r ~ ~ ~ ~ ~ i ~ y de G~~
liar y provborio. A saber, de aquel momento filosfico en
absorbiendo todo el dominio de la psicologa en la biologa
que la ,jnica altemativa positivista iniciada por la Escuela His-
Y la medicina. La subjetividad y la introspcci,jn deben dar
tbnca de H ~ ~ ~ , puchta y Savigny con el reconocimiento de
paso al concepto de armona que la biologa suminktra y
que el derecho no era una creacin abstracta de la razn0 de
que es indispensable para enlazar al hombre con el conjunto
la voluntad del legislador sino producto de las costumbres Y
de la serie animal luchando contra el findiSrno de los meta- la vida
haba sido autoclausurada con su recurso al no
Y Para compatibilizar medio y organismo ya que no
menos metafisico Volksgekt o espirib del pueblo.
cabe en
Curso mutua determinacin. ~a segunda, la de la ~ ~ ~ ~ ~ i t ~ ~ ~ s obtener aqu un i nshment al terico mi-
economa poltica, constituye la forma de pacifica toda la
,imo para examinar en la segunda parte de este
no
social sin penetrar en la naturaleza contradictoria y
las relaciones entre la sociologa positivbta Y las comentes
conflictiva del sistema econmico que comte
ante sus jurdicas contemporneas, que quedan fuera de nuestro
Ojos Y buscando con ella descarta "la siempre vana e inac-
radio de mestigacin, sino entre la primera Y esas doctrinas
cesibre bsqueda de su naturaleza y de su modo de produc-
llamadas positivas del derecho (fundamentalmente la e& . ,
cin" '='. La tercera eliminacin es la del derecho, y se fun-
penal) que predominaron en nuestro pas en
primer
da en !a incompatibilidad entre una legislacin que ,jebe le-
cuarto de siglo y en donde otras fuentes como las del dar-
en la fsica social y una coyuntura histrica cuy
winismo, el evolucionismo spenceriano Y el transformismo
nica fuente era el racionalismo de la ilustracin, en pleno
periodo metafsico.
de ~~~~~k parecen ms ntidas que las originadas en Comte.
.& til circunscribir el punto exacto en que la clasifica-
cin general de las ciencias colocaba a Comte en una
3. Retengamos el anlisis, de aqu en m&, en esta bre-
cijada terica con relacin al derecho. Ya conocernos; por
entre
derecho Y la taxonoma de las ciencias en el
decirlo, los efectos.generales de esta lgica. De acuerdo
Curso, a fin de dilucidar de qu ella es testimonio. se trata
con ella el orden social se integra en el orden natural al ter-
mino de un movimiento de complejidad creciente Y generali-
4, Ibid.. p. 251. La e~istemologiapositivis~, dice ~ ~ t h ~ ~ ~ ~ , es, pues,
dad decreciente. Las leyes que gobiernan el mundo ycial y
de naturaleza biolgica: "las relaciones enhe el
y el
el intelectual son por naturaleza esencialmente invariables Y
mundo exterior son concebidas de un modo biol~cot~.
con,unes (cours, V, 53), productos de la madurez Y de la
5. Ibid., P. 273.
estudio crtico de Herbert M ~ ~ ~ , fiBzn y Re.
Caracas, Universidad Central de Venezuela, 1987, se
experiencia gradualmente desarrolladas.
reTiele tambin a la elirn/nacin de 10 eonomia por parte de
Algo sabemos tambin de los efectos especid- relati-
(!Omte. Ver 2a. parte, 11. os fundamentos del positivismo y el vos al derecho, Sujeto el movimiento social a 10 fsico e in-
surgimiento de la sociologa. 3. ~~~~~t~
v&able,
tipo de volunt+d queda evacuado. Por lo que
150 151
EL MOYWIENTO POSITIVISTA A R G ~ ~ ~ ~
eNalQuE MAR1
el derecho no poda tener su origen ni en la voluntad de instalarse en la ambigedad de la palabra ley: ley cientfica,
Dios, como ocurria en el estadio teo16gico, ni en la voluntad relacin constante entre dos variables fenOmnicWreglasf-
de la Razn inexperiencial. como ocurre en la
ni
sicas auegobiernan la adaptacin de 10s hombresa1 medio --
en la ~ ~ ~ u n t a d del legislador. Las dos primeras exclusiones se biente; Y ley jurdica creada por el arbitrio humano. As' su
conforma*, por cierto, con exactitud al espintu cientico, obra reproduce todos 10s sentidos de la ley que,
en
pero la tercera era mucho ms problemtica, porque de esta
el seculrfizado,
SUS orgenes mms. Bd" su
emanan, encambio, los derechos positivos, estos s .. ,.. y como a su llamada, nacen siempre todas las k"logiasl
observables como cosas.
todas las ciencias y todas las polticas. Da igual que se trate
He aqu el centro de las dificultades de conte: si adop
de la L~~ divina (la Ley Mayor), de las leyes de Kepler o de
taba los derechos positivos creados por el arbitrio humano,
las leyes perversas. a m o contrapunto la obediencia piado-
escindindOlos -como lo hace el
jurdico
sa, la designacin o el terror ... La ley es el lugar mismo de la
relevante de nuestros d a s de las condiciones de su existen-
de la ciencia Y de la poltica; es su lmite Y su
Cia hictrica Y social, quebraba lo m& figuroso de la lgica
comn. ES su semejante lkxic"" ( 6 ) .
-
de su sistema en el que la ciencia social precisa de leyes iris- ~~~~~d~ en estas dificultades, comte no intenta com-
criptas en la naturaleza .en genemi, o en la
del
patibilizar los trnbos, reniega, por omisin, de los dere-
hombre en especial, Y no leyes inscriptas por la voluntad de chos positivos volunta"os y cree as rescatar !a sistemtici-
los hombres. si, por el contrario, 10s relegaba,
dad global del curso, lo que no hace sin Pagar
precio
consistentemente las exigencias de un orden fsico-na~ra), contante Y sonante de una apelacin. La apelacin genrica.
Siempre-legislado, inaccesible al arbitrio del legisiador, pero a Montesquieu por cuyo intermedio se encuentra es~ont"ea
renunciaba a lo
Observable del orden jurdico-positivo, y Paradjicamente con la doctrina del derecho natural que
era su blanco principal ( 1 ) . Con este acercamiento a Montes-
Condicionado por el deteminismo fsico, comte no
quieu, Comte sena sus desinteligencias con el derecho
atina
no puede dar respuesta a este dilema
el nico re-
curso que le hubiera petmitido guardar la consistencia de su
doctniiar Profundizndola al mismo tiempo: tbmar las leyes
que los hombres Be dan por la necesidad que los
Tomar el Idt odo fecundo de no confundir y exigir que no
leyes, con 10s motivos. fines y razones que el legislador hace
apertura de su Espritu de ias leyes (punto 1, libro 1) jntro
en ellas. Reponer el derecho en la taxonoma era re-
duce una de las tpicas doctrinas del derecho natural: 'ILas
Siendo por ello su principio bsico positivo la sustitu-
6. Enthoven. op. cit., 263.
cin de las causas por las leyes s e g n se lee ya en las dos ,, Vase Louis Althwr ~ ~ ~ t ~ ~ ~ ~ i e i r : l a poltica Y b historiri.
primeras lecciones del Curso- no puede resolver el dilema sin
ee~ona, &el, 1974.
I
EL MOVlbIIENTO POSITNIIITA ARGENTINO
- - -,--- "V. .,-..u-,
I
miento a 10 dado en la experiencia. t eni ~ndn In rr>.i- ;A-,
- - - . - - -
-.-.- P."--'
tic0 de la ciencia para prever: "science, d'ou pr &voyan~~,
prvoyance, d'ou action. "(Coure. lecon 2 35. rnnf n;--..-'
- - - r. --*, r u s a - *
un catlogo de acepciones, ninguna de las cuales es ajena a
los diversos segmentos del positivismo jurdico: 1) se entien,!
de por positivo lo real por owsicin a in mii-A--. - - S
ENRIQUE MARI
~~d~ que cualquier test de confrontacin entre estas
de los hechos sociales a leyes; renuncia a las explicac
acepciones de lo positivo en Comte Y 10s distintos *gmentos
tylgicas 0 metafsicas; limitacin del nt,ip+,n dpi ,
del positivismo jurdico, dejara difcilmente de acreditar la
relacin entre ambos -y el consiguiente influjo de la socio-
logia comteana en los segundos, noshemos colocad0
en condiciones de cubrir tericamente en la segunda Parte
de esta investigacin las influencias que ese positivismo so-
ciolggico identificado en la persona de su fundador ejerciera
entre autores, corrientes y escuelas de derecho que alcanza-
. . . ~
ron su mayor expresin en la Argentina en las tres primeras
. . - - -, Y,OCY
dcadas del siglo presente.
so
e[ derecho positivb, apartado 111, punto 30: ,tDe pero desarrollar ese punto abrir necesariamente un
tino de las leyes positivas: previsin
margen a la
de los factores Socio-?onmicos
Por lo dems, Comte no tenia ya en este at i mo texto
vigentes en ese perodo de nuestra historia que sirvieron de
tanta seguridad como en el curso de la univocidad
estimillo a la expansin del positivismo Y de base de su Pre-
tica de . la ~ palabra positi~a" y brinda en e l ~c a n 111 , , , , , +, a
domjnjo intelectual volcado en particular en 10s
y
Forma parte de esta historia un
punto c,,,cial del que nos da la pista un pasaje del mismo
~ i ~ ~ ~ aplicable por entero no slo al medio en que 61esen-
- -- -,u......iib", ', a-
dice que algo es positivo cuando es til por oposicin a lo,
bis sino a nuestra situacin poltica a caballo de los bos
3, cuando es cierto y no indeciso:
de constf~
siglos, y que expresa con belleza formal y meridiana claridad
tuir la armona lgica en el individuo y la co,,ni,
,,
la insercin ideolgica del positivismo en una coyuntura
dada de la sociedad industrial: "La filosofa positiva es a la
vez el producto y el remedio de una poca turbada. No care*
. -- "Uor.Ua =,
antiguo "gimen mental; 4) por oposicin de lo preciso a lo
de fundamento los terrores que a veces asaltan al hom-
vago, sentido que recuerda la tendencia constante del verda-
lire reflexivo y a las masas irreflexivas. .Qu vemos en efec-
dero filosfico a obtener en todo el de preci:, lo?: sacudidas prolongadas, esperamas defraudadas, fluctua-
<.iones sin intempcin, el miedo de retorno a un pasado que
se rechaza y la incertidumbre de un porvenir que no se puede
,lefinir. esta inestabilidad la filosofa liga toda lo estabili-
- - VpY,.""~
en una autoridad sobrenatural, 5) E~~~~~~~~~
dad mental
social a lo estabilidad de lo ciencia. que es
lo Que se Opone a 10 negativo, por lo cual este espritu no es
,,unto fijo dado por la civilizacin precedente".
crtico sino constructivo; tiende a organizar , , no a destruir. si es cierto, si es exacto que la sociologia positivista de
6, Finalmente . ~~
es Positivo lo verificable en lunar ,,, ,, ( ;omte tiene este destino de caucin poltica de la sociedad,
,,vacuando con la estabilidad de la ciencia 10s miedos de re-
i,,rno al anterior (el Ancien Rgime en Pas
--
u- -- -- S>"
comprobable, lo que tiene el sentido de sustituir todo lo
I
relativo a lo absoluto.
158
EL MOVMlENTO POSITN18TA ARGENTINO EiralQLm M*Bi
donde naciera, Y el rgimen colonial en el nuestro) y mismas fue- en el doble piano de la oganizacin p a i c a
cherando en el presente def i ni do por su orden- las du
y SU ideologa legitimante. La apertura del nuevo ciclo y
e incertidumbres por el porvenir, le resulta difcil enton punto de no retomo al pasado colonial tena su hito: la ge-
eludir el cerco de una inevitable contradiccin: dicha coyu
neracin del 80. Una pgina del discurso prepositivkta de
tura histrica le asigna una funcin propsista. de Albedi en las B ~ S prefigura su contenido Y anuncia su
Peso frente al pasado, y conservadora, al mismo ti
madato de realizacin prctica:
bajo la forma del acriticismo y la neutralidad respecto de
porvenir. Esta ltima tendencia tiene registro textual en 1
" ~ l momento de echar lo dominocin e a ~ a e l o de
acepcin 5a. del vocablo "positivo" que acabamos de
ese suelo, M era el de atraer los habitantes de
(SU forma especfica en el positivismo juridico emana de
temido. Los nombres de inmigmcsn Y m- '
distincin entre el universo del ser y el mundo del deber
lonbacin despertaban recuerdos dolorosos Y gen-
de las normas como exclusivo objeto de estudio).
timientos de temor. ~a gioria mi i i t ~
el objeto
Con esto, el comti8mo se instala en el punto en supremo de
El comercio, el bienestar
poltica Y epistemologa se entrecmzm. k s hombres y
m a t e ~ l se presentobn como 6ienes destituidos
tendencias que ahora vamos a examinar ~ > n los que imp
de brlo. ~a pobreza y lo sobriedad de los republh
samn al positivismo hacia su mayor bdlo, hdi endo cuenta
caws de Espartwemn r e o k a d ~ COmo
digrn de imitacin por nuestros republimMs del
acabada de ese espacio terico de la doctrina nacional
una CoYun'JUa social y econmica no menos especfica.
primer tiempo. Se oponan con orgullo a las
1% caractersticas indicadas de ese entrecmce puede co
tehs de Europa loe tejidos grotescos de nuestro8
campesinos. EI lujo em mimdo de mal ojo Y Wn-
Sidemdo como es co~~o de ia moml Y lo libe*ad
pblica. T~& c o ~ han cambiado Y mimn
de distinto modo en ia poca en que uiuimm...
H~~ se busca h r eal i &dpm~t i ~~ de lo que en otro
11.
esnielas positivas clsicas del derecho en la
Argentina
tiempo no8 contentbamos con pmc hmr Y
1. Una Y otra vez la literatura especializada se ha refe-
rido a 10s rasgos ms destacados de la coyuntura econmica
Y social que abriera las puertas al positivismo en la &gen-, ~~~h~ es 10 que encierra y propone este cambio de mi-
tina. Las condiciones matmiales determinadas por una s~&. rada de ~ l b ~ d i y de gran parte de ello haba dado cuenta el
nida incorporacin de las masas i nmi grat oh que al invento por sai n~si mon de una palabra: ind~8-m~.
bcsqueda de progreso lo realimentaban, el tendido de 10s fe: no necesit conocerla en los textos mismos de Lbr-
*ocarriles Y las lneas telegrficas, la no remota conquiste gankeur, D~ syst&me industriel o de Catchisme des in-
de desierto, la concurrencia del capital financiero, en una, dustrieb, ni quiz tampoco en las doctrinas anlogas de Le
palabra, el desenvolvimeinto de las fuerza productiva, im-,, censeur Buropen. Pero cuando invita a concretar !* pala-
plantaba las exigencias de la organizacin positiva de esas; bras de la constitucin sobre el derecho de propiedad con la
160
EL MOVI YI ENM POSITIVISTA AEGMTMO ENRIQUE MARI
abolicin :de tod& las antiguas leyes coloniales que escla- . Es sto lo que expresa Alejandro Korn, al criticar al po-
vizan la industria (de las que el comercio martimo y tenes- sitivismo de esta poca:
tre son nuestra vocacin especial), y a colocar a la cabeza de
esa misma Constitucin los 'grandes intereses econmicos, "Es el positivismo en accin. Se liga a esta influ-
considerando secundarios los medios de defendemos de los encia el desarrollo econmico del pas, el predo-
remotos y dbiles ataques de una Europa militar vencida y minio de los intereses materiales, la difusin de la
alejada, no parece dar una frmula menos expresiva del nue- instruccin pblica, la incorporacin de masas
vo espritu positivista que la de Dunoyer: "Hemos llegado a heterogneas, la afirmacin de la libertad indivi-
la poca del comercio, poca que debe reemplazar necesaria- dualista. Se agrega como complemento el despego
mente la de la guerra, como la de la guerra ha debido nece- de la tradicin nacional, el desprecio de los princi-
sariamente precederla ... La guerra era el impulso salvaje; el pios abstractos. la indiferencia religiosa, la asimiia-
comercio es el clculo civilizado. Es claro que cuando ms cin de usos e ideas extraas. As se cre una civi-
domina la tendencia comercial, ms debe debilitarse la ten- lizacin cosmopolita, de cuo propio y ningn
dencia guerrera. El nico fin de las naciones modernas es el pueblo de habla espaola se despoj como el
reposo, con el reposo el bienestar y como fuente del bienes- nuestro, en forma tan intensa de su c a ~c t e r ing-
tar, la industria" (la).
..<16)
nito, so pretexto de europeizarse .
Satisfechos ya los fines de la libertad y de la indepen-
Coriolano Alberini, el ms virulento entre los crticos,
dencia, el espritu crtico-negativo y revolucionario del pri-
dice quiz lo mismo, pero en su modo de decirlo sugiere, en
mer perodo, deba ceder paso a la organizacin positiva de
cambio, lo que calla Kom, a saber, que sin el modelo exter-
los intereses del comercio, la inmigracin libre; los femca-
no la burguesa debi haber inventado el positivismo para
rriles, la navegacin de nuestros rios, la industria sin tra-
satisfacer su coyuntura histrica:
bas. En cuanto al poder, principio de autoridad y de mando,
"El auge del positivismo coincidi con los mo-
despus de Caseros y a pesar de su origen doloroso, hay que
conservarlo en vez de destruirlo, cambiando su direccin
mentos ms frenticos del progreso econmico de
poltica y aplicndolo en forma prctica al desenvolvimiento
la Argentina. Sin que se pueda afirmar una reh-
dinmico de la nueva situacin. La historia, empero, suele
cin de causalidad estricta, bien puedepresumirse
ensear cules son los efectos prcticos de este eufemismo y
que dumnte el perodo comprendido entre 1880
que no hay "desenvolvimiento dinmico" de nuevas situa-
y 1910, los fenmenos ideolgicos en ia Argenti-
ciones sin lesin y relaciones conflictivas con intereses alter-
na estn muy vinculados a lo econmico. Estos
nativos que, en su caso, fueron bautizados por el positivismo
ofrecen por lo menos, una fuerte perturbacin
como "atavismos romnticos de la raza".
sobre el progreso espiritual. No me refiero exclusi-
wmente al positiuismo de los idelogos p~ofesio-
14. Lo jeunesse d'Auguste Comte et lo formation du positiuisrne, de
Henri Gouhier, Pars. Vrin, 1970, p. 144. Juan Bautista Aiberdi,
15. Influencias filoMfi&s en b Euolucin Nacional. Buenos Aires,
Base& Rus U l t y 1983.
Claridad, p. 175.
162 163
EL MOVIMlENTO POSITNUITA ABGENTWO ENRIQUE MARI
nales. sino al difuso de la masa culta. O. de lo ~ l i - a nhel de los respectivos discunros. Y no menos
garqua dirigente, en quienes el positivismo es una oluo es que el punto de interseccin deba afectar dos regis-
creencia ~Jdctico. Esto fue, as, ideologa resultan- tras.: a) el de los filsofos, tericos del derecho Y juristas en
te m& que ideologa dirigente. En otms tdmims: ! pneral; b) el de los criminlogoa y cientiticos del derecho
la atmsfem Positivista fue un epifenmeno del? penal en particular.
violento progresismo uegetativo del pas" (le),
_J Resulta de inters, en consecuencia, identificar 10s au-
tores, ,--mentes y escuelas que en la literatura nacional ab-
Ahora bien; en el reverso de este progresismo econmi.
iorbieron las influencias del positivismo y descr*~ la moda-
co, el positivismo juega un papel por cuenta de otra escena:
Hdad de las ideas que ese encuentro suscitara (17'.
el papel de garanta cientfica en 10s trminos que nos
enunciara Littr. Sabemos que es un papel epistemolgico,
2. L~ interseccin en el primer dominio tiene 10s
Pero con instancias en lo poltico segn su funcin. y es
vafiados matices, pues se extiende de aquellos autores que re-
aqu precisamente donde el derecho reclama su ingreso por
una dbil influencia indirecta por participar, por ejem.
tener en regla sus mejores instmmentos ya que ei lo espe-
plo, de las ideas de la escuela exegtica francesa o de la
tfico de esa funcin es -bGo la forma de la estabilidad
t,jfica &mana, hasta aquellos que se muestran .directa Y
cientifica-
el dominio de esa conyuntura social con
fierkmente sensibilizados por el positivismo de Comte-
constancia, fimeza, consistencia e incluso durabilidad, Lqu
Entre 10s primeros, los historiadores del derecho 'le) citan
otra disciplina podr ofrecer mejores materiales para este
los nombres de J od Maria Moreno en la Universidad de
trabajo que el deiecho con su previsibaidad, estabilidad y
Buenos Aires y Rafael Garcia en la de Crdoba. Junto a
de certeza Y seguridad jurdica? j& posible, acaso,
estos tres doctrin+os del Derecho Civil, Lisandro V. Seg*
Pensar en otro sector de la ciencia ms privilegiado que aquel
via, jo& Olegano Machado y Baldomero LleRna publican
que, eshbilizando, consagra el orden de produccin de los
entre 1881 y 1898 las msimportantes expo~iciones, comen-
beneficios del progreso, conforme a un sistema econmico
tanos y crticas d Cdigo de Velez ~mf i el d.
que, al predeterminarlo, prefija al mismo tiempo las sancio-
*es pendes y distribucin de los castigqs contra los aue
atentan contra ese orden, la actividad que los produce, As
fmtos y las normas que lo controlan?
No es difcil inteligir ahom por qu razn, pese al no-
lugar del derecho en el Curso de la filosofa positiua y al co-
queteo de Comte respecto de algunas ideas de Montesquieu,
entre positivismo y derecho tenia que estar sellado un pacto
inevitable de interseccin al margen del grado de reconoci-
16. Problemas de ia historia de las ideas filosficos en la Argentina ac-
tual, La Rala, 1966.
164
17. Ricaurte Soler en El positivismo argentino. se reflere al jefe del
corntismo argentino J. Alfredo Ferreira, con wi criterio dolgl.
co de Ensayos de Eticu. Juan Carlos Torchla &hada describe esta
corriente del llamado g ~ p o normalista de la &cuela Nonaal de
'Paran, donde naci el Comit Positivista Argentino. en La filoso-
fa en h Argentina. Pese a ser ste el p p o que nbmrblen 1- *
yores influencias de Comte, SU examen queda fuera de,mi habalo
por vincular en particular el podtivismo con la pedagogici.
18. P m un reglstro de la hiatori jundica en La +rgentiM, v y a
Abelardo bvaggi, El cultivo de h Historia Jundicri en ia Unrver-
sidad de Buenos Airea. Buenos Aires, Rrmt, 1977. Y Vctor TiU
Anzdtegui, Los ideas jurdicas en la Argenfi~. Buenos Aires, -
rrot, 1911.
ENRIQUE MARI
consciente; hmarckiens et Darwiniens). Libro 111, cap. X,
62. ~1 fin y al cabo, no debemos olvidar que 10 queBunge
arriesga proponer es la creacin de una nueva escuela de de-
recho: la escuela integral fundada en la aplicacin conjunta
del mbtodo filosfico, del histbrico, del econmico Y
bilogico. Pero d alguna justificacin tiene el nfasis We
Pero dentro de este @Po que hemos llamado <<gene-
abibuyo al vinculo especifico comte-Bunge, ella pmcede de
ral" del delecho al slo efecto de distulguirlo de aquel un hecho comprobable en los textos: ni antes, ni despus
de
de la teora - el del derecho penal-, donde las expe,.ien. sus cola~oraciones, ningn autor argentino se Propuso
positivista produjeron las polmicas
encendidas y
sistemticamente el pensamiento comteano a la tica y
SU campo de exploracin m&
y
al derecho, ni intent una lectura taxonmica de las
peculiar
mismo tiempo, hay dos autores que merecen ser
-
nas jurdicas (y morales) en base a la ley de 10s tres
desglosados no slo por reconocer influencias directas de
Comte Por el dilatado trato que le dieron: carlos ock-
psra B~~~~ las razones por las cuales hay que
examinar
"0 B ~ g e y Ernesto Quesada.
el derecho con la clave de Comte, son muy precisas y
Carlos Octavio Bunge (1873-1918) es el caso
ex-
por
decirlo, a la vista: el positivismo originado en Comte
tremo de positivismo entre los jurisconsultos estaba en el &e de los tiempos y no acompaarlo impl"aba
com3 10 hiciera notar Emile Desplanq~e~, t r a duhr de su simplemente renunciar al =piritu cientfico. Es ms-pien-
obra capital El dewcho. 'Ensayo de una teoria inte-1 bajo sa-, ai ~~~t y otros grandes filsofo6 de otra pocahubiesen
el ttulo Le droit ckst lo force. Sucesor de juan t^
tenido a su disposicin los datos cientficos que poseemos*
Gmcia en la ctedra de Introduccin al derecho desde 1905
probablemente sus doccuias hubiesen sido muy difeerentes;
hasta la fecha de su muerte, Bunge, en efecto, profundiza el
S o ~ i ~ l o g ~ mo del Primero permutando sus rasgos *diciona-
listas Por una directa recepcin de las idew de ~ ~ ~ ~ t , ,
Comte, cuyo Curso de filosofa positiva inspira largos y re- U E ~ primordial, si no nico, objeto de este tratado
petidos pasajes de su texto.
es
el fenmeno de la tica en su fasejur-
dica, positiva Y experimentalmente, corno un
Por
encontramos en Bunge mucho ms que
Comte. Hay Spencer (Principies of sociology), hay J. S. ~~n
natuml, corno el calor o i~ electricidad,
('ystem of logic), hay Marx (Dos Kapital, Das Elend der pani
constituir con este estudio una ver*dem
Philoso~hie), hay Fouille (La librt et le d&trminiame;
ciencia del derecho."
L'volutionisme des ides forces) y euyau ( ~ ~ ~ ~ i s ~ ~ dvune
momlesans obligation ni sonction. Cap. 1 9 111, p. 15). Estn
El intento seguramente no es nuevo, Pero slo
tambin los bilogos, Lamarck (Philosophie zoologique),
(The OrigJn of SPeCieS), Haeckel (Historia de & crea-
XX
suficientes elementos para que se expongan los
''
cin de 10s sews organizados segn [as leyes mtum[es) y
fenmenos
sociales como simples Y meros fenmenos .tu-
rales. As, en los tiempos modernos, la marcada pnmacla de
Le Dantec (Le deterrninisme biologique et & personalit
EL MOVWIENTO POSITIVISTA ARGENTINO
ENRIQUE MAR1
la tendencia positiva sobre la especulativa tiene un punto de,
(cil>&ado 62, cap. X) con el mayor grado de elaboracin en
apoyo:
mejor informacin cientfica. ES Comte quien be
lB doctrina nacional. Conocemos que 10 hizo con cierta mi-
sintetizado esta evolucin hacia un positivismo cada vez
Illnulidad, sin aceptar un transporte acrtico de las ideas del
decisivo Y dominante, con lo que ya entonces Bunge uama
&,,rs. L~ sola circunstancia de haber dado cabida a la psico-
"famosa teora 0 ley de los tres estados socialesw.
(wundt) y a la economa (Marx), es la p ~ e b a ms con-
l.luyente de esta libertad de criterio. Pero incorpora 10 esen-
de comte: obsewacin, rechazo de la especulacin, uni-
Bunge explica las caracteristicas de esta teora y refuta
por inconsistentes +?unas de las crticas levantad- contra
d,,d metodolgica del derecho y de la ciencia, combinacin
ella? 10 que no le impide reconocer como exageracin de
los factores histricos con los biolgicos, relativismo
sitivistas del siglo XIX, el identificar por completo la especu-
lacin con la falacia y el positivismo con la verdad, para lo Desde Crdoba, el 20 de julio de 1918, Y en ocasin
cual recuerda el dichim del propio Comte: < 6 ~ o nico abso-
,lcl fallecimiento de Carlos Octavio Bunge, escribe Enrique
Luto que sabemos es que para nosotros todo es relativo", t^^^ paz: "Fue acaso el Dr. Bunge un filsofo? Ante
Tamizada asi la ley, dedica los captulos IV y v ( ~ i b ~ ~
,tste interrogante SUS propia+ palabras parecan respondernos:
II) a f ~r mul ar -como lo haba hecho con la btica- un cua. el
devenir y progreso de la inteligencia huma-
dro general de las escuelas' clasificndolas en especulativas y
,,a, la idea filosfica ha terminado por desprestigiarse a su vez,
Positivas del derecho, orden que conelaciona con la filoso-
I,ara ser reemplazada por la idea netamente cientfica. Esta
fa general (P. 93). As, entre las primeras distingue la T ~ ~ -
ltima mucho ms modesta que las anteriores se ha conten-
lgica (Santo Toms de Aquino), las de derecho nahral
lado con estudiar la causa eficiente de 10s fenmenos ... " y
(Grocio, Puffendorf, siglo XVII; Tomasio, Leibniz y wolff,
,igrega cbn sentido crtico: "El sistema jurdico del Dr. Bun-
Kant, Fichte, Stammler); teora idealista de la historia jur.
encuadra dentro de la teora "redista" moderna, en cuan-
dica (Hegel, Lason); oignica (Krausse, ~ h r e n s y Rcder), y
to sostiene que no hay otro derecho que las normas impues-
clsica del derecho penal (Beccai-ia, S. XVIII y canara, S,
tai coactivamente por el poder pblico Y que no hay otra
XIX). Y entre las positivas incluye: a) la analtica inglesa
filosofa o ciencia del derecho que la teora general relativa
(H?bbes Y Bentham, Austin y Summer Maine), b) la histn- a esas normas".
ca
romaniSta, Hugo, Savigny y escuela gennanista ~~t~ critica tiene inters porque nos ayuda a precisar
nacionalista), c) la econmica (Mam, Engels, LO^^), y d) m& la relacin entre Bunge y el positivismo, vista ahora
Positiva del derecho penal (escuela italiana, ~ o ~ b ~ ~ ~ , F ~ -
desde otra perspectiva, pues qu quiere decir que Para,
mi, Garfalo; Y escuela alemana, ~ i s z t y Merkel),
B~~~~ no hay otro derecho que las normas impuestas co-
activamente? Si lo que se quiere resaltar con ello es la con-
Cualesquiera que fueren 10s comentarios que merezca cepci,jn de Bunge corno "fuerza sistematizada", concepcin
esta clasificacin, hay algo que pone de manifiesto: la adhe. que se desenvuelve en particular en el capitulo XXI de su
de Bunge a Comte no esabastractao geneca, sino que
obra, el derecho internacional. Y en SU remisin a 10s p k a -
se traduce en una contribucin concreta que ensaya aplicar
ros 38 y 58, y que por otro lado diera origen al ttulo de su
las
del Cours. bsicamente esta ley de 10s tres estadios francesa, Martinez Paz apuntara con ello correcta-
Y la interpretacin fisico-natural y bilogica del derecho. mente a un aspecto de lo que Bunge consideraba esencial del
170 171
EL *OVlM4NTO POBITWUITA ~BGWWO ENRIQUE MARI
derecho. Aun cuando es justo aclarar que la posicin de
1842),
la gloria principal en la demolicin de
ltimo era m& matizada ya que ... slo dede el punto les antiguas creencias e hiptesis. Estableci en moral el
v*ta gentico Y esencial cabe considerar al derecho principio de la relatividad y preconiz la exactitud del mto-
"la fuerza sistematizada". En cambio, desde el punto do positivo, aplicado a las ciencias socides" (P. v6).
~ ~ d ~ pues Bunge en sus textos, o a
de 10s escri-
tos de sus criticas, no puede negarse que es el autor de El
pero de todos modos, en su propia letra, la &tica &,
~ ~ ~ ~ ~ h ~ .
de una teora integral, el jurisconsulto que
pam a un malentendido, puesto que permite que el pensa- propagi, el comtismo en la Argentina con mayor firmeza.
miento de Bunge se confunda y asimile con comentes posi-
un decidido defensor de las ideas de O~mt e fue, Por
tivas que, como las de Austin, Bentham y Kelsen,
ltimo, ~ ~ ~ ~ ~ t o Quesada. Acadmico de la Facultad de De-
falta de conexin necesaria entre el derecho y la mora], o
de la Universidad de Buenos Aires, Juez en 10 Civil Y
entre el derecho que es Y el que debe ser. NO es st*, sin em-
al mismo tiempo profesor de sociologa de la Facultad de
b ~ 0 7 la posicin de Bunge, pata quien separar derecho y
~ i l ~ ~ ~ f ~ y ~et r as, Quesada publica en 1910 un ensayo
moral aubsistemai de la tica- constitua un gravsbo
error de mtodo y d o c h a .
~~~~~r~ Comte y sus doctrinas 80~iolgicas '21), que repro-
duce hs conferencias dedicadas en Su Curso de sociologa;
Cuestibn de distinta factura es, en cambio, el modelo se trata de una obra de carcter predominantemente e x g -
con que Bunge enfoca la tica (en el doble sentido del dere. sitivo, en cuyo capitulo IV Quesada de=nvuelve la ley de
cho Y la mordl). Este enfoque es fisico-natural&ta; el deR- los tres
indicando una muy actualizada bibliografa
cho se forma por "aquiescencia experimentalw, nace y crece
de com+ para s u poca, entre otras las obras de Mili, LevY
un organismo. Para Martinez Paz, "Un principio seme-
~ ~ ~ h l , , ~ ~ ~ el popular reswnen de Monnier, Hamet Martineul
. .
janteimporta desconocer toda idea O nocin de justicia", de Lewes y 'lornelli.
que en 10s procedimientos de la metodologa bungea-
~1 ensayo de Quesada sucedi a otras trabajos sobre
"el factor de 10s ideales del grupo" no tiefie espacio. L~
comte, por 61 pr6ducidos, como La sociologa. Carcter
de Martjnez Paz, defensor del derecho natu- de la ensefianza; Las doctrinas presociolgica*;La
es aqui ajustada a la doctrina que impugna y, en cuanto
influencia M>cio[gica de Lns doctrinas de Comte; Las doctri-
define dede Otro ngulo lo que hemos caracterizado co-
SOCiOlgif~ de Stuart Mill. y Los doch-in- soci0\@gicas
mo "~ositivismo Extremo" de Bunge y su sentido comkano.
de
En esta red de monografias trazada alrededor de
comte entre 1905 y 1907, tiene relevancia otro volumen de
Ahora bien, creencias como las de Marhez pazson elevadas a texto, "Herbe* S~encer Y sus dOc-
justamente las que Comte haba arrasado precisamente en
tnnas sociolgicas97, publicado por la Reuista de la Uniuersi-
sus bases. para la terminante opinin de ~ a r ~ o s ~c t a vi o Bun-
dad de Buenos Aires (t" 7,
IV).
ge: "A Augusto Comte (1798-1857), que expuso SUS doct+
uno de 10s 'puntos que preocupan a Buesada es, efecti*
21. B~~~~~ ~ i r e s , Ainaldo men Y Hermanos, 1910.
172
EL MOVIJIXNTO POSITIYL<ITA A R O ~ N ~ ~ ~ ~
ENRIQUE MAR1
vamente, el de las relaciones entre comte y spencer, respec
iociales, hasta ahora excluidos de l. Pero estos importantes
t" de las cuales aconseja la bibliografa especial de ~~b~~~
puntos de contacto no excluyen las diferencias que Buesada
Cornte et SPencec Quesada deslinda, en la historia del pen.
,,untualiza: a pesar de haber sido aceptada Por Mil), SPencer
samienb he 66 del siglo XH, la parte que le corresponde a,
mpudia la ley de 10s tres estadios, rechaza la limitacin
Darwin Y aquella
es propia de Spencer en la divulgacin
,aber y establecimiento de lo incognoscible que caracteriza
de la teora de la evolucin. ~a conelacin que formula
posjtivjsmo comteano, y no reconoce la jerarqua de las
Buesada es sencilla pero justa; por ella, la teora de D~~~ ,
Ciencias ideada por Comte ' 2z' . Un punto rspido separa,
a queda como Parte integrante de la teoria general de
por otro lado, a Comte de los ingleses: la cuestin del indivi.
la evolucin en las lneas spencerianas, pues en tanto el pri-
dualismo
por stos, mientras que Comte daba la
mero se ocupa desde el punto de vista estricto de la ciencia,
a 10 social sobre lo individual con un
Spencer ampla el radio de la teoria y la concibe,como solu.
trol de la autoridad que Spencer Y Mil1 disminuyen.
cin general.
D~ todos
Quesada pone de relieve cJm0 Spen-
Es esta correspondencia, en opinin de ~ ~ ~ ~ ~ d ~ , la
ter, despus de haber marcado sus distancias en relacin a
aplicacin de las leyes de la filosofa natural, de la physica
comte en ~lassification of Scienees (1864) Y en Reasons for
animae, Y la aplicacin emprica de 106 fenmenos fsicos
~ i ~ ~ ~ ~ t i ~ g from he Philosophy of M. Comte (1864). le hace
por Locke, Hume, ambos Mi y Bain, lo que
la justicia por haber revolucionado el pensamiento de muchos
apemira del medio h$s para la difusin del positivismo
Y familiarizado la mente humana con la idea de
'Omtean0. D-in, Por supuesto, haba entrevisto la posibi-
una nueva ciencia social, la sociologa. ES sta tambin la
lidad de extender su principio de la seleccin natural a otros
razn be Quesada para fundamentar SU propia adhesin,
del conocimiento. En ca& a Thiele, le dice:
,., me
aunque
el ~ o u m con el Systeme, i m ~ w ~ a d o
interesa singularmente la aplicacin a cuestiones
y ste de subjetivismo, llega a la conclusin de que Comte ab-
de una doctrina que he estudiado slo en
a
jura
de la base y el mtodo de esa s ~c i ol ~gi a , siend0 es-
las especies", pero de hecho se abstuvo de invadir dominios
to ltimo 10 que deba haber predominado.
a su actividad cientfica. He aqui, para ~ ~ ~ ~ ~ d ~ , el
vaciO que recoge Spencer extendiendo la teora evolutiva al L~
de Quesada sobre Comte omite, Por
terreno sociolQgico "Y haciendo servir al pasado y al presen.
zones de espacio, 10 relativo a la influencia de su sociologa
te de 10s fenmenos sociales como elementos de exprimen.
sobre otras naciones, entre las que cita Chile, Mxico y Bra-
tacin Y comprobacin. Es pues a travs de la obra de spn-
(23). A ~ ~ ~ ~ & este punto haya quedado relegado a otros
ter,
la doctrina de Danvin ha podido triunfar en el
de clase publicados en la Revista de la Universidad
mundo filosfico gracias a su inmediata aplicacin a la
de B~~~~~ Aires,, es ella, en s misma, una buena p ~ e b a de
sociologia." esa incidencia en nuestro medio jurdico respecto de un
de peso. Un balance crtico de su trabajo no puede
En cuanto a Cornte, Spencer no conoca su obra, ni di-
Iectarnente ni a travs de Stuart Mill, lo que no constituy
22, ~ ~ ~ b ~ ~ t ~pencery sus doctrinas sociolgicns. ed. cit.
un escollo Para que ambos coincidieran en 10 bsico: aplicar
23. Para un anli.s del positivismo mexicano, la mnocida obra de
el mtodo cientfico a la interpretacin de 10s fenmenos
Leopoldo zea,
positiuismo en Mxico, Mxico, F.C.E., 1943.
174
EL MOVmIENT~ POSITIVISTA AROENT~ O ENRIQUE MARI
esta escuela que produjese tanto fragor, tanta disputa y
y
el punto en que chocan Y se enfrentan, a
cono en debates donde, a escala internacional, se comp<i. dos visiones del mundo distintas, dos modelos Polticos dife-
metieron cientficos, religiosos, filsofos, c~minlogos,
rontes de sociedad '"'.
y moralistas, en amplio y variado espectro. M& que
A props~o del mtodo p o s i t i ~ ~ + x p e n m~ n ~ ~ , Femi
wangelistas* Lombroso, Ferri y Garfalo fuemn, entoncerj,
~80ciologa criminal) lo hace notar al subrayar las diferentes
dioses 0 hroes de bataiias homnc~, ya que fue
bamli
taacciones
Se produjeron segn se tratara de
aplicarlo en
Y a travs de batallas que el positivismo italiano,
que prefi. olencias que se relacionan con el hombre mismo, en
di6 en a s discursos. logr ocupar casi
siglo de
atencin.
o en esudios morales y psicoigicos del hombre Y
,ociales,
el primer caso (fsica, qumica, astr0nomia,
Una
de Arstides Gabelli en la Nueva ~ ~ t ~ l ~ ~ i ~ ,
cbtera) no
hubo grandes oposiciones. En el segundo, cuando
Y que Lombroso va a recoger en "La difesam (traducido al
Claudio B ~ ~ ~ ~ J
aplicarlo a la fisiologa humana Y des-
casteuano
La escuelo criminolgica ~o~i t i ui s t ~) , para
Lmir las
investigaciones metafsicas como elvitalismo,
iniciar luego la contracrtica, da cuenta de ese clima:
los nimores
sordos pronto retornaron al silencio Porque en
asta ciencia no estaba an interesada suficientemente la par-
"Una teora
que teniendo el delito por u,,,, enfer- Le moral del hombre. Pero, en cambio, la lucha fue tumul-
m'dad
locum, por ~ t u m l anttesis hace de tuosa cuando ~o mt e , ~pencer, Ardigo Y %' undt quisieron
h virtud un delirio, del herosmo un frenes, de la
extenderlo
estudio moral y psicolgico del hombre, por
'
caridad no se sabe qu otro procedimiento,
creerse
amenazados 10s sentimientos consuetudinarios Y de
de un
confir80 la8 nociones del bien y de) herencia y las creepcias religiosa. Y:
mal Y 10s
anuh, hace inicua lo pena, &-ur& la re.
comPenW bestial h justicia humana e imposible
d.cuando a
quiso aplicarse el propio
diuina;Y poniendo a la sociedad entem en la ne- positiuo a las ciencias sociales, Y de un
cesidad de cambiar por completo sus
le-
especial a aquellas gue ms de cerca se reia-
yes, costumbres y hasta su mismo
lenguqie, la cionan con
"ida general cotidiana, es decir, la
conducira a una existencia belicosa, aun ms ab.
economa poltica y el derecho penal, se agranda-
yecta que Li de las tribus ms saluqies de la tiemr de un modo desmesumdo las sospechBs Y las
conocida':
resistencias; porque slo se ueia en tal intento la
amenaza de un trastorno econmico Y jurdoco
En estas "caricias" crticas, como las llama con irona
de la sociedad: pues si los intereses se creen en Pe-
Lombmso, en el acre humo de la leyenda que -segcn hacen ligm, no permiten a las ideas seguir en paz su ruta
constar los integrantes de la escuela en el prlogo al mismo
y producir sus bienhechores efectos':
texto- 10s envuelve acerca de la impunidad de los malhe-
chores y de *astomos morales y socides, leyendas que con
Ahora bien,
es la ruta que nos propone en 1863
malas artes dejaron en sus venas "10s cmplices de los mti-
guos
dominadores, o porque slo de odas nos juzgaban",
no i mPm~i o sospechar detrs
de las discrepmci& tericas
EL MOVIMIENTO POSITIVISTA ARGENTINO ENRIQUE MARI
( 6 0 en que Lombroso funda la ctedra de psiquiakia en la
por el contrario, en el modelo de la antro~ologia crimi-
Universidad de Pavia) el nuevo pensamiento penal y qu pa-
nal, Lombroso hace ocupar el eje central al delincuente
norama ofreca la teora penal al irrumpir ~h~~~ concebido no como un hombre sano Y dotado de libertad y
quente con la forma inicial de la escuela, la conciencia, sino determinado en las condiciones de la hbto-
na natural del hombre. As como la a n t r o ~ o l o g ~ ~ general
primera, es la historia nabral del hombre deluicuence. rara
estudiar a este hombre la antropologa recurre al mtodo de
obsenracibn y e ~~e r i ke nt a c i n el que revela al criminal co-
mo un ser atvico. sea pordegeneracin o falta de desarrollo
el brbaro y el nio, pues la ley de Haeckel (Antropogenia <
historia de la euolucin h ~ n t a ~ ) , segn la cual para el orga-
nismo fsico el desarrollo del individuo (ontogenia) reprodu-
. .
criminal? - ~~~~
tiene por objeto esta historia, y
la zoologia la historia nab-
Desde unos cien 6 0 s atrs, pues Beccaria haba conce-
de los animales, la
criminal, captulo de la
bid0 su famoso tratado De los delitos y de las penas entre
. .. ' " - 7
1763 Y 1764, tenia vigencia indiccutida -recuerda
Lombroso al Prologar el libro de su p a d r e la escuela
del derecho penal que considera al reo un individuo normal,
. -~ ~
dotado, salvo en casos excepcionales, de cuerpo y alma igual
por alguna c oi di c i ~
que reproduce 10s
a 10s otros hombres, "un individuo normale il qude compie
caracteres o fsicos
de la humanidad primitiva.
il delitto per un atto cosciente e libero di prava malvagita,
Per questo atto, la societ a mezzo del giudice gli commina
Con estos caracteres, el modelo del criminal es el
. ~ . .
' 1
una Pena adeguata che dwe emendarlo, dopodich jl
quente e presupossto riabilitato" ( 26) .
-. . ~
Es ste, efectivamente, el eje central de la escuela cl.
ce las fases del desarrollo de las especies que le han precedi*
la imputabilidad basada en un principio del estadio me-
do en la
(fiiogenia), debe ser completada por
tafisico, el libre albedrio. Sujeto de la ley penal es el hom-
la observacin de ~pencer , ~ r e y e r Y ~. otros . que .
establecen ,- .~
bre capaz de querer como ser consciente, inteligente y libre. 3.
Alrededor de este eje se articulan los otros postulados: a) no
puede existir delito sin violacin previa de la ley penal; b) el
~~d~ ha alcanzado difusin ms popular entre los
derecho,es un sistema dogmtico que reposa en conceptos y
nocimientos relativos a esta escuela que las tesis de Lombr0-
en un' mtodo esencialmente racionalista; c) el delito no es
so sobre la existencia de un tipo hu-0 destinad0
natural
un ente jurdico (F. Carrara, Pr omma, vol 1, parte general,
y
al crimen. La historia registra como
prefacio, P&. XII); d) lapena tiene una sola justificacin, la
cuente el
clebre nombre que le diera para distinguir-
tutela jurdica (Progiama, pref. pg. XIV). La reaccin penal
lo del delincuente
de ocasin que merece un trato jurdico-
que se desprende del ejercicio de esta tutela jurdica no es
un acto retributivo puro, que tenga en vista la ofensa come-
tida Y catigue por mor de la justicia como en el
A fin de describir sus
morfolgic06. fisiol&?icos
kantiano, sin0 ms bien de carcter utilitarista atendiendo a
y fisonbmicos Y sehalar ademk su proporcin-- Lombroso
la consecuencia^ . . valiosas del castigo segn 10s fines de
produce un trabajo estadstico Y experimental de ,. unainten- - ~~~
que lo mismo acontece en el desarrollo psiquico (remi, os
cit., p. 54). 1111
I
penal y poltico-criminal diferente . . 11 M
vencion y reforma. sidad inusitada cuyos resultados da a conocer no SO10 en Su
obra caDital sino en mltiples textos y revistas cientficas de
-. A
la poca. por ejemplo en Zeitschrift fr die gesamte StM-
Rlogo de Gina Lombroso a Lbomo delinquente, p. ~ 1 1 1 ,
I
frechtswissenschaft y en SU libro de 1899
causas Y l"-
180 181
- 111
ENRIQUE MARI
cha contra el crimen. traducido al alemn en 1902 bajo el.
Die Urmchen und Bekampfung des verbrechens,
la revista (vol. 111, P. 457) fija, en 1883, entre el 65 y el
70
por ciento el nmero de individuos que presentan anomas
las craneolgic= y fisonmicas entre una muestra de delin-
Digamos,
que si este concepto lomb*osiano
cuentes, nmero que en Die Ursachen reduce al 40%. T ~ ~ -
de criminal constituia la
ma ul a de la escuela, era Obvio que
bin
formula un resumen de esas anomalas: escasa pi-
Fem no habra de descartarlo al producir su inflexin socio*
loridad
del cuerpo, fuerte pigmentacin, potente desarrolld
lgica, que explica as:
de
las mandbulas Y cigomas, prognatismo, ideas supersticio-
incIinacin al alcohol. Un tipo patolgico de hombre,
,%m el anboplogo criminal, que hace la historia
le da motivo Para cubrir diversas variaciones: el epilptico,
Mb ml del delincuente, cada dato tiene un
el a6vico, el loco moral, el infantil, el mattoi,je (loco a
. anatmico, fisiolgico o psicolgico Propio. inde-
medias).
pendientemente de k s consecuencb sociolgica
Trait des dgnrescences physiques, intellectuelles.
que de
se pueden sacar. He aqupor qu.
apa-
et
del belga A. B. Morel escrito en 1857, o sea pocos
mto
de las inuestigaciones de detalle. sobre
aos antes de L'uomo delinquente, los trabajos de pritchard la constitucin orgnica y psquica.del delincuen-
te, es el reseniodo a
~n nueuo ciencia autnoma de
sobre "moral insanity" y 10s de Virchow en ~ l ~ ~ ~ i ~ , Bro-
la onbopo~oga
Para el socilogo crimi-
en Francia, y Davis en Inglaterra, el primero con su con-
cepcin de la transmisibilidad hereditaA de los caracteres
por el esos antecedentes que
patolgicos Y 10s otros con sus estudios sobre la ndole
ps- constituyen el punto de
llega&, no son Otm 'Osn
quica y el tipo somtico del delincuente habitual, que el punto de partitia para akanzar las concLu-
como precursores, sobre sus ideas ( 2 7 ) .
sienes jurdico-socia~es que escapan a 10 ''"Fe-
De toda esta descripcin y del impresionante material
particular de ste. De forma que
puede
emprico Procesado por Lombroso, hay algo que sugiero
decir que la antropo&ga criminal es a la
sociolo*
Ietener; las relaciones entre el comportamiento humano : criminal, lo
las ciencim biolgica. Ora
(crimenes) Y las anomaiias cerebrales, y lo
a lafor-
descriptium o
so" a clinica"
ma, peso Y talla del crneo, la. esclerosis crbi ca, etctera,
Este tema, en efecto, abre paso al papel de la frenologa y
Lo expresado por Feni encierra naturalmente
una 'r-
F. J. Gall en el PenSamiento de Lombroso, y alrededor de este
tiea a la formulacin pummente Z L I I ~ T O P O ~ ~ ~ ~ ~ ~ ~ la
destacando lai causas fsicas y sociales extemas al
27. Sobre el Tratado de Morel en Les fondemen& de la ainjque, de
crtica a la que, por otra parte, el mismo
Lombroso
Paul Bercherie, E. du ~ e u i ~ , pars, 1980, cap, 7, L~
de
esta teora reside en el carcter de la transmisibilidad heiedima
sido sensible en la Zeitschrift Y en Die Ursnchen
ocuparse'
de la degradacin. Informes sobre Die Ursgchen, pueden verse en
en la
del delito, de 10s influjos meteorolgicos Y
Criminologia. de Eduardo Mezger, d. Revista de ~~~~h~ climatol~cos, de la cultura, densidad de la ~oblaci6n9
rgimen alimenticio,
influencias de la plision,
182 183
EL HOVmIENTO~081TIVIiTA ARGENTINO
ENRIQUE MAR1
ctera, aunque aclara que "La investigacin de las causas no
Lombroso incmm<nta notoriamente la reflexin sobe las
disminuye
fatalidad creada por el factor orgnico; las cau- istancias Y
jurdicas a las que cabria sostener
8% del delito son solamente, con h&a frecuencia, la dtima la lucha
coniza la delincuencia, articulando a tal
determinante; la Causa capital es la gran potencia de la.im.
,fin el concepto de temibilidad-- emergen 10s obos postula-
r,
pulsividad gentica". dos con que la escuela completa su refutacin a la escuela
,Glca, a saber: a) mtodo experimental en reemplazo del
Es sobre este mismo tipo de rplica que ~~~b~~~~
b) responsabilidad penal fundada en
a su vez, sus contraargumentos en relacin a ~ ~ b ~ .
el doble juego del determinismo y la peligrosidad del de-
Ili, como puede leerse en La difesa: "Tambin me pregunta
Gabelli ~. si 10s crneos explican la mayor criminalidad contra
las personas, por delitos de sangre, en Ralla y especialmente
en el Medioda; en comparacin con Alemania, Francia,
etctera. Pero cmo! iignoa, 61 que es estadstico, la
influencia del clima clido, de los meteoros que, despus de
Quetelet y Gueny, he demostrado no slo en mi Hombre
delincuente ( l a. y 2a. ediciones), sino en un libro especial,
Pensamiento y meteoros, que algunos correligionarios suyos
combatieron precisamente porque fingiendo o creyendo
(como ahora lo hace l respecto del crneo) que, al manifes-
tar yo la influencia de aquel factor climtico, daba a enten-
der que renegaba de la existecia de los dems factores por
m estudiados?" - 1
l'icuente.
Es fcil hacer notar aue este cambio de armas Sobre el .- --
fundamento de la pena es una consecuencia lgica de la
nueva concepcin sobre el delincuente, ya que si ste produ-
ce necesariamente el delito, tambin hay una necesidad en la
defensa contra l. Es lo que hace notar Lombroso en Die Ur-
sachen (pg. 340: la pena habr de orientarse teniendo en
menta el grado de temor que infunde el individuo de que se
trata) y ~~m en ~a difesa (pg. 105,alaludiral mismo Gabe-
Ili: "Est bien que diga l, como buen espiritualista: (Pero . . . .
Y es tambin contra Gabelli que Ferri reitera su punto
de vista sobre los factores socides del delito: "Una sola ob.
Sewacin quiero aadir por mi cuenta y es el silencio &so-
luto que ha guardado Gabelli acerca de los factores sociales
del delito que, sin embargo, son una de las conquistas m&
seguras Y fecundas de la nueva escuela criminal", con 10 que
recuerda SU triple clasificacin de los factores en tres cate-
I
-----
C~
gorias, antropolgicos, fsicos O csmicos, y sociales, unni-
el cuadro del positivismo penal italiano. Y puesto de
mente adoptada por los partidarios de la escuela. (La difesa,
el clima al
vivo en que se tejieron a su alrededor las
p. 92-93); en el mismo sentido, vase el Apndice a la pol-
mica de Lombroso, respuesta a CL'
troversim, hay que volver la atencin a un fenmeno que,
olajanni, p. 295.
M
aunque no Gnico, asumi s caractersticas especiales: la ate-
nhnra hinn. An n=+* +-.,.,. . --:-, --:-- . . -, ,, ,
lerada expansin de sus ideas a nivel internacional, su ingre-
en casi todos 10s oases. la polarizacin pro-contra de 10s I Il
yo robo 15 mato, seg vosotros, porque una fatalidad de mi
organismo fsico y moral me impele a ello). La sociedad,
como buena positivista, responde: "(Pues yo tambin me
defiendo de t, porque la necesidad fatal de mi conservacin
me lo impone)").
En una palabra, si el delito es un fenmeno natural que
se produce en una sociedad que experimenta el dao y la
ofensa, el tercer postulado ser: c) la pena debe concebirse
no como un castigo, sino como un medio de defensa socid.
Formado con estos oarmeRos. prietamente descriptos,
I Il!
EL MO V M~ m~ ~ PDSITIVQTA A R G ~ ~ ~ ~ N ~
ENRIQUE MARI
la doctrina antroPolgica en Derecho penal argentino
(1910). Hubo otros representantes distinaiidos para Bunge:
Luis
Draga, autor de Los hombres depresa (1888);
Antonio Dellepiane, con Las causas del delito (lag');
'On
su pasaporte exterior. Cualquiera sea el motivo, ha nelio Moyano ~ ~ ~ i t a autor de Curso de derecho
sido Observado que en el continente americano fue nuestro pero que define mejor su tendencia posi ~va en La
pas
que Produjo las mayores respuestas a( ser solicitados cuencia argentina ante algunas cifras Y teora (''O5); R"-
nuestros hombres de ciencia por la red conceptual que ata- dolfo M ~ ~ ~ ~ ~ , con la ~ e y penal argentina Y Jos Ingenieros*
barnos de ver. Nada hay de exageracin en este aserto: slo autor de La criminologia, y una variada cantidad de mono-
Ialta cmo Y a travs de quines se la re-
cepcin.
En el inventario de Bunge no pueden figurar, Obvia-
4. En su comteana de las nuestro
meiite, otros importantes juristas que dieron a luz sus traba-
conocido Octavio Bunge coloc
a la
jos con postetiofidad. pero omite, en verdad, a dos influyen-
italiana entre las positivas y aadi, en este nibro, a yentes penalistas anteriores: Norberb Fi er o Y Francisco
la de ~ i s z t Y Merkel. En su con Ramos Meja. Es muy que la primera omisin obe-
la filosofa general seala como inspiradores a Comte, Dar- dezca a que pifiero, profesor entre 1887 Y 18g7,
de
Yin y Spencer. ~n el captulo IV de El derecho, Ensayo de las Comisiones que redactaron 10s proyectos de cdigo
una teora inteml. la desarrolla en su punto 27, donde de 1891 y 1906, slo dejase por escrito su labor legislativa,
inters despertado por la escuela entre nosotros
Anos ms tarde, sin embargo, aparecen 10s Estudbs Jurdi*
'On las necesidades de renovacin de la legislacin: de Bunge ( 281, donde ste aclara que las conferencias de
6 '
Pinero hieran publicadas por dOS d i i c ~ ~ ~ ~ ~ en Apuntes de
En lo Argentina, nueva escuela cri- Derecho penal, cuerda, asimismo, a hermano Osvaldo
minolgica despert, desde su iniciacin, M, Pfiero, de la misma lnea, autor tambin de los cansa?-
inters. Coincidiemn sus primems manifestaciones dos apuntes -admirador de T a r d e Y de una mono*af1a
con lo poca depromulgacin del Cdigo
Delitos de imprenta, sueltos Y articulo~ en re'istas de dere*
(1887). Derivado ste delproyecto de carlos cho sobre estadstica criminal comparada.
Tejedor (1817-1904) con sustanciales modifica-
La omisin de ~ ~ ~ ~ ~ i s ~ o Ramos Meja Parece
cienes
decir, totalmente rehecho- result im-
explicable, por el contrario. Ramos Mejia es, sin
perfectsimo. Y fue preciso modificarlo ms entre los defensores de la nueva escuela. En primer
(lgo3).
inters doctrinal de lo nueva escuela se
lugar integr junto con jo& Mara Ramos Meja, Jos
uni as a la necesidad de renovar lo legislacin .,,
ls Matienzo, ~ ~ ~ b ~ , . t ~ piero y Rivarola, el @Po fundador
Bunge considera que el principai sostenedor de la es-
de la Sociedad de Antropologa Jurdica, cuya denomina*
positiva en la Argentina ha sido ~ ~ d ~ l f ~ Rivarola
cin hace fcil reconocer la orientacin lombrosiana
quien, inmediatamente de iniciada en ltdia, adopt sus con-
ceptos enEx~osicin y crtica del cdigo penal y sobre todo
28. Madrid, ~spm-Cal pe. 1926.
186
MOYDImNTO p081TnrUIT~ ABGENTaro SNBIOUL M-1
posibilidadea de la apertura de un programa de investigacin
a partir de la fmonomia humana, punto al que es atrado por
la pubficacin en 1807, a cargo del profesor Moreaul
de mater ~ b r t de connatre les homma Par la phy-
tores* - e l delito, el delincuente, la respon=bilidad, la pena,
sionomie, que incluye un extracto de La obra del napolitano
Y
derecho de c a t i g e donde desenvuelve los principios
Juan B. ddla porta de 1602 sobre la reaicin entre fiono-
del nuevo pensamiento.
mia humana y l,js divemos caracteres. El libro de DW",
al
que el trabajo de fiancisco Ramos Meja, t ~ v o su
gen en una conferencia dada en La Sociedad
de Antropolo-
y forma - e n su txaduccin
italiano- de
1 Cr i mi ~l i Noti, con prlogo de Lombroso.
Otro
de Lombroso se Iliserta, a su vez* en
los Principios positivistas irnimpieron en una escena domi-
libro de cornefio yano no Gacita escrito en Crdoba en
nada por la escuela clsica, Sostenida entre nuestros trata-
1905. Lombroso dice, en dos lneas, "que es 10 - impar-
distas Por Carlos Tejedor, Manuel o b h o , ~ ~ d ~ f ~ ~ d ~ L ~ ~ ~ -
tante, aparecido en 10s dos ltimos aos en Sociologa Y
Antropologa oiminalw. NO, parece tratarse de una simple
no Y Julin H. Aguirre.
del jefe de escuela con uno de Sus discpulos. O e o 9
Tejedor, adems de autor del proyecto de
luego
m& bien, que hay algo'en el ibro de MOYano Gacita que
en vigencia, fue quien produjo el primer
de la
debi llamar su
favorable, a saber la aplicacin de
ria en nuestro pas. Manuel Obanio, por su parte, redact su
algunas de susideas con carcter concreto a un medio fisico,
Curso be derecho penal, ms completo que el de Tejedor. A
geogrfico y social particular y el hecho de que esa aplicacin,
e-o de la ctedra entre 1872 y 1882 critic a la escuela
en ~a delincuencia argentina, se monte en un labonoso
positiva en su edicin de 1902, escuela que B~~~~ defiende
bajo em.pfico con cuadros, grficos y estadsticas, en una de
coherentemente con SUS Conceptos que hemos volcado en el
las iormas que indicaba a esa tarea el mtodo experimental
punto
de este apartado. Pero Obarrio, al cambiar de rama
Moyano ~ ~ ~ i t ~ explica por qu lo hace as: "El estudio* la
jurdica nos priv, piensa Bunge, de constituhe en nuestro
observacin, la medicin libre de prejuicios Y el tiempo, son
Carrara 0 BirkmaYer. De todos modos, la reaccin m& sis-
los que
deben didar e inspirar una obra de ciencia, mxime
temtica entre los clsicos fue la de L~~~~ en su opsculo
en
en que la verdad de ayer suele Ser el error de
La escuela antropolgica y sociokgica criminal ante
filosofa.
M~~~~ Gacita pone, en efecto, mucho nfasis en
Pasemos revista ahora a dgunas de las ideas que defen-
estudiar por vez
este fenmeno en el orden local
dieron 10s sostenedores de la nueva escuela en nuestro pas.
vi nc u~dol o con factores mesolgicos (clima, peculidda-
Luis Mara Draga fue, en realidad, quien promovi las des geogrficas), de composicin de la poblacin -atendien-
prime=s pPinpina8 sobre ella en Los hombres de presa' donde do a la nativa Y a l a inmigracin- y sociales. Tambin las
cita a 10s hermanos Piero, a ~kancisco amo^ ~ ~ j i ~ y os- son objeto de anlisis. Tiene inters el examen
valdo Magnasco. Es l quien despierta la atencin sobre las del autor de los conceptos de Fem en Ornicidio, sobreel pre*
188
EL U O V ~ B N M P 0 8 1 m 1 8 ~ ~ ENRIQUE MARI
dominio de-las tendencias.al homicidio y al infanticidio
por otra parte, Moreno ya haba defendido 10s princi-
latinos, como asimismo sobre la n<za como factor
pies positivistas alrededor del eje Ferri-Garfalo, en La ley
de incidencia en el delito y el mismo trato de las reservas
penal argentina (1908), texto en el que critica abiertamente
que sobre este factor formuh Coiajanni, dada sobre todo la
el concepto de libre albedro y el criterio de responsabilidad
doble fuente mencionada de'la poblaci8n. Pero ninguno de
de la escuela
que recoge el art. 81, inc. 1" del Cdigo
desarrollo8 iran ms all de un sentido expositivo, si
penal, al que
el de temibididad. Reprimir, dice,
no he que Moyano Gacitua los insertase siempre en la res-
porque el hombre debe responder de sus actos, se Parece
lidad local. He aqu lo valioso de su texto (a).
m& a una hiptesis religiosa sobre premios Y castigos cuya
discusin seria mejor dejar para el terreno de la moral y no
Son precisamente las opiniones de ~ o ~ a n ~ ~ ~ ~ i t ~ :
para el juridico. ~l nfasis en este eje disipa la figura de
sobre el delito, las que Rodolfo Moreno ( h ~ o ) incluye -jun-
~ ~ ~ b ~ ~ ~ ~ , Y no es producto del azar que'Moreno
de
to con las de R. Rvarola- en un sector de EI cdigo penal y
en este punto, que es aquel en que el autor del L'uO-
(y 1, Puntos 70173) destinado a confron.
m. deiinquente asumi ms vigor, para apoyarse, en cambio,
t*, en esta materia, 10s criterios positivos con la escuela cl;.
en La criminologa de ~ar f al o y en Los nuevos horizontes
sita. La cuestin dude a un punto importante en el conjun.
to de la doctrina de la escuela, pues es ella la que contiene el
f ~mos o concepto de "delito nahral", estmcturado por
con Moreno y Rivarola se decide, en efecto, la inclina-
Garofalo P- responde a la pregunta de si entre 10s crime.
cin bsica de nuestros positivistas en favor del PO*^, de1
nes Y delitos de nuestras leyes contemporneas los hay
gim jUridico de la escuela consolidado por Garfalo. Es esta
hayan sido considerados como acciones punibles en todos
la posicin resuelta de Juan P. Ramos en El derecho penal* la
los tiempos Y pases. Correlato creado por Garfalo res.
mejor quiz entre las muestras de ese gnero tan particular
Pecb de la fase antropolgica del delincuente nato (nabral),
de "los apuntes de
cuya calidad, en este caso, elev a
Moreno 10 toma razonablemente en cuenta y extracta un pa-
primer rango el nombre de l os compiladores IsaurO P.
sale de Rivarola en Derecho P e ~ l Argentino (P. 47) que
gello y pedro ~ ~ t ~ ~ , y logr la adhesin de generaciones
,teras de estudiantes de la Facultad de Derecho.
desarrolla vastamente la escuela positivista Y no deja margen
de ambigedad en cuanto a SU simpata por el sesgo jurdico.
En el cap. 1, donde formula SU apreciacin crtica, en el
punto 5, dice rotundamente:
U L ~ antropologa criminal y h sociologa criminal
no son el derecho penal: son medios de conoci-
.miento que h doctrina de ia escueh positiva quiso
que turviem el juez pam que aplicam de una ma-
nem sktem,jtica Y dogmtica, esto es,jurdicamen-
te, la sancin adecuada" y agrega ms adelante:
,,E[ metodolgico capital de h escuela m i -
EL MOVIMIENTO POSlTIVISTA ARGENTINO
ENRIQUE MARI
tiva fue no haber visto la diferencia entre la inues- sesin .en que se presentan tres trabajos, "Rodolfo Rivarola
ti@in causal de los factores del delito sobre de- penalista", de Jos Peco; "Rodolfo Rivarola Jurisconsulto"
terminadas categoras de delincuentes (ah si se del mismo A*mio Moreno, y "Rodolfo Rivarola Educa-
aplica el mtodo de las ciencias naturales) y y la
dorn, de osvaldo Loudet, los que en distintos perfiles com-
ubicacin del hecho cometido por el delincuente
pletan su personalidad. Maestro del derecho por atonoma-
en el ordenamiento jurdico de la sociedad, pam sia pqa peco, ~odol f o Rivarola adviene al derecho penal a-
10 cual eljuez. el tmtadista o elpmfesor van a em- gentino en una poca muy crtica de la &iplina, aquella
piear el mtodo deductivo" C3O).
caracterizada por el nido batallar de las escuelas. Convertido
el cdigo penal en un catlogo de delitos Y Pena Y el dere-
Una valiosa contribucin a la escuela positiva es la tesis
penal en un enlace de silogismos, i mmpe la escuela
de Antonio Deuepiane para optar por el grado de doctor en
positiva, magnfica en estudios antroposociolgicos, pero in-
Jurisp~dencia sobre Las causas del delito (1892) y es 61,
digente en estudios jurdicos: he aqu el vaco que colma
Por 10 dems, quien prologa el libro que compila las confe.
avarola. su funcin, separar el derecho penal de las discipli-
rencias pronunciad& por Ennco Ferri en ocasin del Gente-
criminolgicas; el pi+mero ms inclinado al mtodo dog-
nario en la Argentina, libro presentado hacia 1911 en su
mtico, las segundas al mtodo de la observacin. En nues-
versin italiana (31). Pero es correcto, por cierto, el primer
tro comentado LOS hombres de presa de Luis Mara Draga,
sitio asignado por Bunge a Rodolfo Rivarola entre los positi-
=&te el. prefacio de Lombroso recordado por Peco:
vistas de esta comente. Rivarola fue profesor de L~ Plata y
Buenos Aires Y e n h otros trabajos de inters public: La "Estudiar la del hombre clelincuente,
justicia en 10 criminal (1889). Exposicin y crtica del cdi-
sorprender a ste en su vida actual, en su estado
go pena[ (1899) en tres tomos, y en 1910 su citado Derecho norma[ o anormal, en sus antecedentes hereditu-
Penal Argentino. No hubo prcticamente intentos de refor-
rios, pmcticar el examen psquico Y antro~omtri-
mar lalegislacin penal en que Rivarola dejara de p a t t i c i ~ :
co,
su vida vegetativa y de relacin, las
Por ejemplo en 1890 con Norberto Piero y jos ~~~ anomalas de conformacwn, es abrir el mmpo a la
Ramos Mejia.
investigacin cientfica moderna, necesaria siem-
El 21 de julio de 1942, presidida por k e mi o MOW-
pre a la sociedad. "
no '3z', la Sociedad Argentina de Criminologa realiza una
. L ~ formacin intelectual de Rivarola no es la ms Pro-
picia para este tipo de examen. La labor dogmtica, la
ma del
jurdico de 1886, la exposicin Y la
&tica del cdigo penal, he aqu el Ersatz de Rivarola. Su
31. Le conferenze diEnrico Ferri nelh Repubblica Argentina,
Aires, A. Guidi Buffarini, 1911. Con una presentacin de ne.
fin, establecer un puente entre la antropologa criminal y
Llepiane.
el derecho penal. as obras de Florin, de Fibretti, de Zer-
32. Vase, asimismo, de A: Moreno en El sentimiento en lo
y elor-
boglio, de Sighele Devan la impronta antroposociolgica;
te. su caphlo X, "La personalidad de Enrique Femi',, con datos
Rivarola, en cambio, se propone la reforma gradual Y Pro-
sobre la fundacin de la Sociedad de Antropologa ~ ~ ~ i d i ~ ~ . gresiva de las leyes criminales conforme a 10s principios de
192
EL MOVIMIENTO POLII'IIVISTA ARGENTINO
ENBlQUE MARI
la nueva escuela. Con 61, la tendencia jurdica de nuestros dan una idea del clima en que la formacin intelectual de
especialistas en derecho alcanza su mxima expresin, y, ~~~~ se articula: influencia de las ciencias biolgicas y me-
emplazado en medio de la disputa sobre el grado de libre dica en el derecho, cuadro moreliano de la degeneracin,
arbitrio o de positivismo, Rivarola prefiere un tournant para entrecmce en la criminologa de lo biopsicolgico Y lo jur-
esa problemtica en beneficio del ajuste y el encuadramien- dice, con predominio del primer nivel. Gmez no renuncia a
to de la codificacin. Este giro jurdico, pro-Garfalo, por su condicin de jurista, pero nunca abandona en su positivis-
citarlo de esta manera, predomina en la literatura nacional, mo el clima que lo rode a partir del ncleo de Ingenieros.
pero no con caracteres absolutos. Para concluir este inventa- Era la poca del Instituto de Cnminologia, pero tambin la
rio descriptivo me interesa destacar dos excepciones: Eusebio
poca del arribo a Buenos Aires de Pietro Gori, el anarquista
Gmez Y Francisco Ramos Meja.
que huye de una condena por un delito poltico e inicia la
En 1907 Jos Ingenieros funda el Instituto de Crimin*
publicacin de Crirnir&oga Ar ge nt i ~ (1898). Era la poca
logia, el que es dividido en tres secciones: etiologia, clnica y
brillante de los Archivos de Criminologa, Medicina Legal Y
teraputica. Entre los adscriptos figura el joven Euebio G-
Psiquiatra (1902); de Lo S e m a ~ Mdica con Francisco de
mez, uno de los ms decididos positivistas. Gmez escribe
veyga, a y o primer trabajo es "Etiologa y teraputica del
mala vido en Buenos Aires, un pequeo libro donde ensa- Delito politicooocial), define su matiz en, el interior de la
ya una sociologa urbana del delito y una descripcin de los broso, Lo pom de Helvio Femndez y los li.bros de J.M.
diferentes tipos de deliicuentes que pululan en una ciudad,
entonces en crecimiento. Gmez cita a Feni, a Nicforo, a
En este clima se forma Eusebio Gmez quien con el
Sighele, a Latzina, Pietro Gori y Moyano Gacita entre
slo ttulo de otro texto, Delincuencia poltico social (Y no
otros positivistas. En un prlogo, de lenguaje peculiar y co-
Delito politico-social), define su matiz en el interior de la
londo, Jos Ingenieros hace notar as las cuotas del determi-
escuela positiva.
nismo en los delincuentes, la herencia y el medio s oca, que
NOS resta por aludir ahora a uno de los partidarios de la
guan la investigacin: "A travs de sus captulos, ellos pasan
escuela positiva penal ms comprometido con la lnea antro-
impertrritos e &conscientes, llevando sobre las frentes fugi-
polgica: Francisco Ramos Meja. De l se recuerda una
tivas el estigma de su infamia involuntaria y sobre los mudos
conferencia que es un arquetipo del gnero. La pronuncia,
labios la mueca oblicua y amenazadora del que escruta a sus
como anticipramos, en el Colegio Nacional, enl a sesin de
semejantes con ojo enemigo. Parecen ignorar que son las vc-
la Sociedad de Antropologa Jurdica, del 15 de mayo de
timas de un complejo determinismo, superior a todo freno
1888 y es convertida en texto por la imprenta El Censor,
tico. Sumnse en ellos los desequilibrios transfundidos por
ese mismo 60. Ramos Mejia comienza con un enunciado vi-
una hereditariedad mrbfda, las deformes configuraciones
garoso, al estilo de un manifiesto cientfico:
morales plasmadas en el medio social y la8 mil circunstancias
ineludibles que atravisanse al azar en la abrupta travesia de
"Seores: Nuestro siglo es eminentemente positi-
la existencia" (33)'. Estas palabras sugerentes de Ingenieros
"0 y qer i ment al La renovacin que se dise
en el siglo XVI con Galileo, con Bacon Y con Des-
33. Eusebio Gmez. Lo mala vida en Buenos Aires, con prlogo de
.cartea en b s ciencias ~t uml e s , ha tenido SU bri-
Jos Ingenieros. Buenos Aires, Ed. Juan Roldn, 1908,
[bnte complemento en nuestro8 dias. Ya no hay
194
EL MOVIMIENTO POSITWISTA ARGENTINO
ENRIQUE MARI
conjunto de Conocimientos que merezca el
Para Ramos Mejia es esto, exactamente, 10 que que
bre de ciencias sino los que se apoyan en el escal-
9, hacer en Antropologa. Lanzarse sobre el terreno ftido Y
pelo, en la balant.a, en el microscopio, y las cien- b
pulpitante de la vida criminal, separar, con Ser@, la degene-
cias Mtumles estn Ya fuertemente impregMdas Y
rncin aGvica de la adquirida, medir crneos, con LombrosO
de positivismo. Todas reciben su luz de la gran 1
,, Benedcki, pesar cerebros, escmtar en 10s rostros groseros,
ciencia social, la Sociologa, que no es ella misma d .
los ngulos y figuras abyectas y estpidas. en el tinte g-
sin0 una mma de lams vasta y c o m~l i ~& de las a ,
lido de la piel, el estigma del crimen Y el delito. Bemard
ciencias, la Biologa que con ms razn que cual-
iinnrenb en el determinismo el principio de toda ciencia Y
quier otra puede llamarse la alma parms de la ! ,
le medicina, en cuanto experimental,
funda en 10s hechos
ciencia natuml del hombre.
,, su medida. Ramos Mejia, por m lado, ve en el delito un
producto y un fenmeno de la naturaleza, tan natural que se
Unos aos antes,'desde Pares, Cleude Bernard creaba la percibe en toda la serie orgnica, en el animal como en la
medicina experimental y demostraba el mismo espritu que planta y en el hombre (Conf. L'uomo delinquente. Cap. 1,
Ramo\ Mejia desde las primeras pginas de su ~ ~ t ~ ~ d ~ ~ t i ~ ~ Krnbeologia del delitto. 11 delitto e gli organiimi i nferi d.
d l'tude de la mdecine exprimnhli. ~~d~ su pomenir lo 1. L~ apparenze del delitto nelle piante e negfi animdi).
consideraba subordinado a la creacin de un mtodo de in-, eliminar esos miembros inadaptados a la vida social, Y no
~estigacin aplicable al estudio de los fenmenos de la ,,ida, pues SU ineptitud es absoluta Y perpetua en
sea en su estado normal o en el patolgico. Ese mtodo es el
loco
y necesda en los criminales habituales, he
exP'=?nmental, que Bernad defiende, as, en su rama:
aqu el fin de la pena.
con R ~ ~ o ~ Meja asistimos, pues, a la vertiente ms
"Es nece&rio haber sido educado y haber vivido untropolgica de la escuela entre nuestros julisconmltos,
en 10s [abomtoriospara sentir toda la importancia "eltiente que 61 encuentra dignamente representada Por An-
de esos detalles de investigacin, tan ignorados y lonio pjfiero con su craneometria, quien junto a Podes6
despreciados a menudo por los falsos cientficos penna y Nan en la clnica, a Ameghino Y a Moreno, a Luis
que se ~la~ngenemlizadores. Sin embargo, jams
varela, ~ ~ ~ ~ i s ~ ~ Pico y Benjamn Gonzlez en sus aplica-
se arribar a genemlizaciones fecundas y lumino- ,.iones a la ciencia
estarn en condiciones de colocarla
Ms sobre los fenmenos vitales hasta que se haya a la altura de Lombroso, de Pudia Y de Lacassagne.
experimentado por s y reinovido en el hospital,
el.cuadro receptivo local de la escuela positiva ita-
el anfiteatro o el laboratorio, el terreno ftido y
liana, con las modalidades descriptas no puede, Pues, dejar
palpitante de la vida" (a).
1
de identificarse tanto a la corriente sociolgica de Fem Y
predominantemente jurdica de Garfalo, COmO a las prime-
! '
ras manifestaciones antropolgicas.
34. Introducti0? a i'tude de la mdecine exprimentaje; par;s, P.u.F.,
1 1 194 7, pg. XI I .
Ahora bien, las pginas de estos puntos 3 Y 4 han Pasa-
Ramos Mela, Principios fundamentales de [a ~~~~~l~ pos;tiua de
do y poco y nada se havisto aparecer a Comte. Rekmando
! Derecho Penal. Buenos Aires, ~ i p . EI 1888. ahora a su figura, hasta aqu borrosa en sus relaciones con el
196 197
l
L
EL UOWI ENTO POSITNISTA ARGENTMo
ENRIQUE MAR1
que desarroll a partir de la proposicin-i.ittr, existe sella-
Positivismo de corte penal, slo queda, entonces, por rei&
, l o un pacto inevitable de interseccin entre el positivismo
nuestro anterior interrogante: tiene algo que ver com&
c l ~ c o y el derecho que est ms aii del malentendido del
con esta Xuela? Es 61slo una sombra, un cuerpo ingrv&
en el dominio conceptual nacido en Italia y expan&&
cours y del escaso reconocimiento de su gnesis Por parte
en la Argetnina, o hay reflexiones tericas que pi:eden acor.
del positivismo jurdico.
dar forma a ese rostro y peso a ese cuerpo? ~1 punto find
mi
que ninguno de estos argumentos deja
que si3ue intentar despejar esa incgnita.
de tener validez en estaregin restringida Y conflictiva del
I,roblema, donde el debate recae en la relacin Comteescue-
5. Hay que dilucidar un punto brumoso de la doctrin$:
la penal positiva. Debo hacerme cargo, sin embargo, de un
las relaciones entre la escuela positiva del derecho penal y
Positivismo en su forma clsica y originaria que, a lolargo.
rngumento de peso que podra apoyar muy bien "la tesis
negativav en esta regin, a saber, lo que surge de 10s propios
de este trabajo, he anclado en Comte. Este punto ofrece d.
'ficultades terica adicionales al de las relaciones entre el
kxtos de 10s jefes fundadores de la escuela.
positivismo comteano y el positivismo jurdico, tratadas
~ ' ~ o m o delinque& no se encuentran referencia a
tenormente, Ya que adems de haber sido negadas estas rel& .
comte y, en cuanto a la vertiente biologicista del positivis-
cienes tambin se ha considerado que entre positivismo juri.
mo, en el prefacio a la ltima edicin (pg. XVlII Y XIX),
dice Y positivismo criminolgico slo existe una Lombroso rechaza expresamente que su obra no fuera ms
semntica, una mera coincidencia de nombre (S)
que un captulo del darurinismo. En cuanto a Fe*,
en Principii di Dirito Criminale:
En la Primera seccin de este trabajo me hice cargo d
lo que podemos llamar "tesis negativa" de 1%relaciones pro-
* L ~ a ci , . he importa qui di rilevarse 6 80PMttutO
f unda entre el positivismo-sociolgico de comte y el posi-
queSto che & scuola criminale positiva non amo-
tivismo-jurdico, rastreando el origen de esa tesis en los pro-
glie ni plasma &un sistema filosfico 0 sociale. a
~ i o s malentendidos entre el derecho y el Cours de philoso-
cominciare dalla "filosofa positiva" (Comte,
phie positiue que se generan en este texto. Mi argumento en
spencer, Ardlgo, ecc.) n i alcuna dottrina biolo-
de esta tesis fue: a pesar de ese malentendido y del
gica (Darwin, ~amar ck, Moleschott ecc.). Essa 6
no-lugm del derecho en el Cours,las ideas de cornte crearon
sarta qUado [e dotrine di quei grandi penmtori
un nuevo marco de racionalidad para las ciencias sociales y
emno riel pi am loro meriggio ed esso quindi
sin esta rati0 son impensables las distintas formas de positi-
-come tutte le scienza, biologiohe e sociali- non
vismo-jurdico. A raz de esta ratio y de las funciones ideol-
potg non risentirne allora il rifleso. E certo -che di
gicm que cumple el positivismo en la sociedad industrial,
quei sistemi filosofici 6 di quelle dottrine biologi-
che non tutto i morto, che anzi innumere-
35. Vase, enhe Otros, Carlos Nino Introduccin al a&lkk , j e l ~e r e .
voli dati particolari de biologia, psicologia. socio-
e% Buenos Aires, &tren, 1980, pg. 179: " O ~ O intento jntere. logia, ormai divenuti patrimonio comuneperma-
sante de definicin del concepto de delito ofrece el llamada ne il loro dato fondamentale della "e~l uzi one M-
'positivismo dminol@ico', que, salvo la coincidencia del
tuMlev7 conhaposta al inmobilkmo a~ol ut i st a
bre, nada tiene en mmn con el positivismo jurdico de tipo
metodolgico".
della metafisica. Ma il fatto decisivo 6 que la scuO-
198
199
EL MOVMBWTO POBITIV~TA ARGE ~ ~ I NO
ENRIQUE MAR1
do de que la filosofia de Comte es ms -actamente
,l.\
en la segunda. Tal pr~psito exige otro
t empohea de ia ciencia de su tiempo por lo que concie
que se hace ineludible analizar: la funcin de Gall Y la
a k biologa que a las matemticas o la fsica y que es d en Comte y su reflejo en la antropologia italiana. Es
so que la sociologa COt18eNe de la obra comteana una a mi juicio, una pieza terica esencid en Pro de larefu-
Pofunda que 10 que hace la biologa. En esta Ircin de la tesis negativa" del vinculo Comte- escuela ita-
-como 10 expres al comenzar el trabajo- comte, de la
\luna que vengo criticando.
no de Blainville Y Broussais, piensa eximir al pensamie
gn 1798 F. J. ~ a l l escribe, a de Retzer, una carta cuyos
biolgico de toda consideracin metafsica de fh&dad,
tituyendo, con Cuvier, el dogma de las causas finales con
,,cLBajes reproduce G Lanteri Laura 'as':
principio de las condiciones de existencia, admitiendo entre
realidad mi fin verdadera es determinar 146
rganos Y funciones relaciones de concurso y de convenien.
tia que no mpresan ms que el hecho de ia viabilidad de lo
funciones, del cerebw en genenil. Y 146 de sus di-
vivo. uersos partes en particular; probar que pueden
reconocer diferentes posiciones e inclinaciones
Aunque Comte se ubica en un punto de
filosfico por hs protubemn~iaS que se encuentmnen i~
lo que podra repeler ia idea de Ferri, muy por el contrano
bezo o en el
y presentar de un modo clnro
la satisface en tanto ese punto de vista -muy diverso de la ,
los
diversos verdades Y Consecuencias que de
biologa metafsica de los alemanes, es decir de la ~ ~ ~ ~ ~ ~ ~ i .
ello se siguen pam el arte mdico. Pam
mOml,
losophie- es el de la unidad concreta de la existencb y de la
pam la educacin, pom la legishcin, etctera, Y
accin que coincide exactamente con el mtodo preconiza-
genemlmente pam el conocimiento ms prOfun-
do por Ferri. Comte, por lo dems, recibe de ~ ~ ~ ~ ~ ~ k ,
do del hombre".
Bl-vae. el concepto de "ambiente" y propone en la lec-
cin 43a una teora general de los ambientes, coherente
se refiere al prefacio de.un libro de (Mi Sobre las
tambin con la comente de la escuela positiva
al tratar bnciones del cerebro en el hombre Y 10s animales. Aparece
de Preservaral kmarckismo de toda confiscacifi "cosmol-
este texto en N~~~~ deutscher Merkur,Weimar, Y
gica" que derive de una reabsorcin de lo orgnico en lo
el manifiesto inicial que contiene Las ideas directrices de la
inerte, a 10 que se llegaria si, bajo la presin del entomo,
eenologa que ~d va a desarrouar en Sus libros
impar-
rehusare al ser vivo toda espontaneidad propia, &
en tantes entre 1809 Y 1810, entre eiios Darstellung der A+
este sentido. que para Ferri aun la criminalidad nabrd pasa
ven, ouf untemchungen der Verrichfungen des Gehim
gradualmente de formas materiales de violencia a las intelec-
gegrndeten, Theorie der Physwgnomik. (Descripcin de los
tuales de astucia Y fraude, Y quecon ello reproduce <'esta
neMos fundada en investigaciones de las funciones del cere.
tranquilizadora, por virtud de la
el hombre bro. ~~~~~ fisiognmica) Y con Spunheim, Anatomie et
se aleja sin cesar de su origen animal y salvaje>* ( ~ ~ ~ i ~ l ~ ~ i ~
physwlogie du systtjme nerveux en gnml et du cerveau en
Crimina1, pg. 214).
particulier, a,,eC des obseruations sur
possibilit de recon-
Ahora bien, aunque constituya un dato relevante no
basta con Postular la compatibilidad del &tema de comte
el de la escuela positiva para deducir de ella la afluencia
38. En su Histoire de la phrnologie, pars, PUF, 19'0, P. 25.
202
EL MOVMIBNTO POSITIVISTA ARGENlU40
ENR~QUE MAR1
de los huesos craneales, comparados en los locos, en los sa-
nos y en los criminales, en la microcefala, plagiocefala,
oxicefala, platicefala, etctera, que tienen que ver con
el sistema de GaU como la anatoma quiriirgica de la mano
con la quiromracia. Y que adems del crneo, examin las
anomalas de las orejas, de la nariz, etctera". Y Fem, ms
adelante coincide en esta lnea contracritica, al expresa:
"Es preciso no dar a los estudios antropolgicos las preten-
siones de la antigua frenologa, que si naci de la intuicin
de Gaii acerca de la relacin entre muchos rganos cerebra-
les y actividades psquicas, lleg, sin embargo, a aquellas
exageraciones que son la nica parte que ha quedado entre
los profanos desterrada en cambio de la ciencia". (Conf., en
el mismo texto, Fioretti, pgs. 235 y 237).
El resultado de mis observaciones sobre el asunto de la
presencia de GaU en el Curso de filosofa positiva y en la es-
cuela positiva penal, es, entonces, que no interesa tanto la
especificidad de los procedimientos de la frenologa, como
su funcin de garante, en un caso, del carcter innato de las
inclinaciones y, en el otro, del concepto de atavismo, lo que
hace cobrar relieve al vnculo entre Comte y esta variante de
positivismo. Si prescindimos de aquellos procedimientps e
inclusa si apartramos a Gall del Cours, el mtodo positivo
experimental de Comte mantendra su condicin de base de
nacionalidad para postular a partir de ella Su influencia en
los integrantes de la escuela positiva al margen de registros
textuales ms o menos precisos en sus libros.
presente en toda corriente del positivismo jurdico sm
excepcin, pues ninguna de ellas resulta lgicamente pensa-
ble sin la mdula del mtodo experimental aplicable a las
ciencias sociales y nico tenido por los positivista8 como
cientfico. Que ese reconocimiento sea o no expreso, que el
rotro del antiguo alumno de L'Ecole Polytechnique sea ms
o menos visible, no excluye para nada su gravitacin esen-
cial. Slo nos habla de una modalidad del desarrollo del po-
sitivismo en la histrica evolucin constante de la doctrina.