Derecho Internacional Privado. Parte General Cap de Derecho Aplicable PDF

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Captulo cuarto
Derecho aplicable
Este captulo se centra en el examen de las normas de conicto, de extensin
y material especial, que pueden servir como tcnica de reglamentacin para
responder al segundo sector constitutivo del contenido del dipr. Aborda la dis-
cusin de si la norma material imperativa debe considerarse como una cuarta
tcnica de reglamentacin para el dipr, y los problemas procesales aplicativos
que se pueden presentar en un supuesto de hecho privado internacional ante
la aplicacin de una normativa internacional extranjera.
I. Introduccin
Determinada afirmativamente la cji en el supuesto de hecho privado e in-
ternacional planteado ante los tribunales nacionales mexicanos corresponde
ahora al dipr solucionar el fondo de la cuestin planteada por las partes.
De esta forma se afirma que el derecho aplicable es el segundo sector cons-
titutivo del contenido del dipr.
Si en el sector de la cji se buscaba un tribunal nacional razonablemen-
te prximo con el supuesto de hecho privado e internacional ahora en este
segundo sector se busca un sistema jurdico, en concreto un derecho sus-
tantivo (material) estatal, de igual forma razonablemente prximo con el
supuesto de hecho privado e internacional. De esta forma sostenemos que
por resultar competentes los tribunales mexicanos no desaparece el rasgo
de la internacionalidad que caracteriza a las situaciones privadas que empe-
z a estudiar el dipr, como bien se arma la aplicacin simple del derecho
mexicano una vez determinada su cji constituye una respuesta burda e
inconsistente, inadecuada para resolver el conicto de intereses suscitado
denen Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. As, ambos sectores abordan
interrogantes diferentes que ayudan a dar una respuesta global e integral a
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Derecho internacional privado
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esta tipologa de situaciones jurdicas privadas; unas situaciones jurdicas que
revestidas de dos adjetivos (privado e internacional) se apartan de la esfera
de estudio del derecho civil, del mercantil o del procesal para conformar
una rama o disciplina jurdica independiente y autnoma.
La razn de la existencia de este sector radica en argumentos parecidos
al sector competencial; en este sentido la ausencia de un ordenamiento jur-
dico internacional, en concreto de un sistema jurdico internacional, en
concreto de normas materiales internacionales, o de un poder legislativo
supranacional (ms all de la Unin Europea) justica que sean los distin-
tos sistemas jurdicos estatales a travs de sus normas materiales los que
ofrezcan una respuesta a un supuesto de hecho privado e internacional.
II. Tipos de normas de derecho internacional privado.
Normas de conflicto, normas materiales especiales
y normas de extensin
Para dar respuesta a este nuevo interrogante el dipr se sirve de una plurali-
dad de tcnicas de reglamentacin, en concreto hace uso de tres mtodos:
a) la norma de conflicto en cuanto tcnica de reglamentacin indirec-
ta; b) la norma material especial en cuanto tcnica de reglamentacin
directa, y c) la norma de extensin en cuanto tcnica de reglamenta-
cin mixta. Segn Calvo Caravaca y Carrrascosa Gonzlez. Lo anterior sin
quitar que se examinen dentro de este sector las normas materiales impera-
tivas, la lex mercatoria o el derecho uniforme.
Una importante diferencia que podemos marcar respecto al primer
sector constitutivo del contenido del dipr, la cji, es que si en aqul se utili-
zaba una nica tcnica de reglamentacin normativa, la norma de compe-
tencia judicial internacional, en ste se utilizan propiamente tres tcnicas
de reglamentacin. El punto en el que convergen ambas tipologas es que
pueden tener en el contexto mexicano una doble gnesis: autnoma y
convencional.
La coexistencia de estas tres tipologas normativas debe ser absolu-
tamente pacca y depende de las prioridades que tenga cada Estado al
momento de regular y dar sentido a este segundo sector constitutivo del
dipr. En principio y a modo de introduccin armamos que si lo que se
pretende es dar una solucin bsica o solucin general se emplearn
normas de conicto; si se pretende dar una solucin especializada a un as-
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pecto concreto se utilizarn las normas materiales especiales o las normas
de extensin. Sealan Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
La anterior aseveracin no se contradice con la armacin de que la
mejor y ms usada tcnica de reglamentacin para este segundo sector cons-
titutivo del contenido del dipr es la norma de conicto. La manifestacin
de esta supremaca y preferencia por esta tcnica normativa se deja ver
en Mxico tras su participacin en las distintas conferencias interamerica-
nas especializadas de dipr (cidips) celebradas en el seno de la oea las cuales
fueron el detonante de las reformas que se hicieron al Cdigo Civil para
el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Ma-
teria Federal (enero de 1988); Cdigo Federal de Procedimientos Civiles
(enero de 1988); Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Fe-
deral (enero de 1988) y Cdigo de Comercio (enero 1989 y julio de 1993),
apunta Rojas Amandi. En este sentido y coincidiendo con la doctrina pode-
mos alegar los siguientes puntos a modo de justicacin: a) la utilizacin
de normas de conflicto permite disear un sistema completo de dipr,
sin lagunas de reglamentacin, sostienen Calvo Caravaca y Carrascosa
Gonzlez. La norma de conicto puede conseguir el mismo grado de espe-
cicidad y concrecin que el que ofrecen las normas materiales especiales
o las normas de extensin. Lo anterior depender de la labor que realiza el
legislador; b) un sistema de dipr basado en normas de conicto presenta
un funcionamiento sencillo, y adems requiere pocas normas, como se-
alan Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. La tcnica de remisin, lo-
calizacin o focalizacin que realiza estas normas reduce considerablemente
las dicultades en la bsqueda de una respuesta al fondo de la pretensin;
c) reduce a travs de una necesaria adaptacin y acoplamiento la eventual
nacionalizacin de las respuestas que deben ser otorgadas a supuestos de
hecho con tinte internacional. Podemos armar que se nacionaliza absolu-
tamente un supuesto de hecho privado internacional cuando la solucin al
fondo viene otorgada por las normas materiales especiales o con las normas
de extensin de un determinado Estado. A travs de estas dos tcnicas de
reglamentacin se contextualiza estatalmente la respuesta sin que existan m-
todos de correccin a esa nacionalizacin. Por su parte la norma de conicto
busca de manera abstracta un sistema jurdico estatal, una normativa material
o sustantiva, para otorgar una respuesta neutral al fondo, al que le puede
aplicar la tcnica correctora de la adaptacin al contexto internacional para
disminuir o incluso eliminar la nacionalizacin. Esta tcnica de correccin
busca si no eliminar de raz al menos diluir la paradoja de la nacionali-
zacin de la situacin privada internacional siguiendo con la doctrina de
Derecho aplicable
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Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. Estamos rerindonos a la tcnica
de que el tribunal nacional que est conociendo tenga en cuenta los ras-
gos de internacionalidad que presenta el supuesto de hecho; esto es, que no
sea ignorada su peculiaridad a la hora de emitir una resolucin de fondo.
Este segundo sector se denomina derecho aplicable o, de forma sim-
plista y en cierto grado errneo, derecho conictual. La anterior simpli-
cacin encierra un cierto equvoco desde que la norma de conicto no es la
nica tcnica que reglamenta y norma este segundo sector; como veremos
en posteriores lneas a la norma de conicto se le unen dos tcnicas de
reglamentacin ms: la norma material especial y la norma de extensin.
Ahora bien, la equiparacin semntica entre derecho aplicable y derecho
conictual viene en cierto modo justicada por ser esta tcnica normativa
la ms utilizada a la hora de dar canalizacin a este sector constitutivo del
contenido del dipr. En este sentido se arma que la bsqueda del derecho
aplicable al fondo de una situacin privada internacional a travs de esta
tcnica de reglamentacin vino a desplazar la teora de los estatutos, ar-
ma Rojas Amandi.
1. Normas de conflicto
A. Concepto
Esta tipologa de norma de dipr determina qu ordenamiento jurdico,
qu sistema jurdico, de los que se encuentran razonablemente vinculados
con el supuesto de hecho dar respuesta al fondo de la cuestin plantea-
da por las partes, a travs de sus normas materiales o sustantivas.
De esta armacin deriva que sea una tcnica de reglamentacin in-
directa, desde que su objetivo es localizar, siguiendo a Calvo Caravaca y
Carrascosa Gonzlez, o focalizar la situacin jurdica privada internacional
en un determinado ordenamiento jurdico estatal el cual se encargar de
dar una solucin de fondo a travs del conjunto de normas materiales
que tenga diseado. As, esta reglamentacin no soluciona directamente
el fondo de la pretensin, no da una respuesta a nuestra controversia, su
funcin es remitir dicha situacin jurdica para su solucin a un concreto
ordenamiento jurdico para que entre sus normas materiales encontremos
la respuesta. De esta forma una vez que la norma conictual ha sealado
un sistema jurdico aplicable, y en concreto una norma material, para solu-
cionar el fondo de la controversia su funcin concluye pasando el relevo
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a aquellas otras para que decidan el sentido del fondo de la controversia a
decir de Rojas Amandi.
De forma resumida podemos armar que la norma de conicto se-
ala qu ordenamiento jurdico estatal de los diferentes y diversos que
estn razonablemente vinculados con el supuesto de hecho debe dar una
respuesta al fondo, una solucin material concreta, segn la doctrina de
Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez, a la pretensin planteada. Ahora
bien, podemos discutir sobre lo acertado del nomen iuris de esta tcnica de
reglamentacin; estimamos que no es del todo acertada desde que en reali-
dad no hay ningn conicto entre normas como tampoco lo haba en-
tre jurisdicciones. Lo anterior desde que ser un sistema jurdico, razo-
nablemente conectado con la situacin privada internacional, el que d
solucin al fondo de la pretensin, a travs del sealamiento que hace la
norma de conicto. As, las normas conictuales determinan para casos
de concurrencias normativas de carcter espacial, esto es, concurrencias en-
tre las disposiciones materiales del derecho privado pertenecientes a dos o
ms sistemas jurdicos, cul ser la que nos ayude a resolver el fondo de
una situacin jurdica privada internacional. Como seala Rojas Amandi.
Es por ello que no hay en realidad ningn conicto normativo pues nal-
mente una norma material perteneciente a un sistema jurdico estatal ser
la que nos ayude a resolver el fondo.
Aun cuando no encontramos en las disposiciones mexicanas una
disposicin que as lo determine y por ende apoye nuestra armacin,
consideramos que las normas de conicto deben ser normas imperativas,
normas de ius cogens. La doctrina espaola seala dos argumentos para jus-
ticar este carcter. El primero es que se favorece la realizacin de la fun-
cin del dipr desde que el legislador al disear el punto de conexin de
la norma de conicto ofrece un criterio que enva a un sistema jurdico,
a un derecho material, el cual considera que es el ms justo y razonable
para ofrecer una respuesta al fondo. El segundo argumento se centra en
que la norma de conicto proporciona soluciones iguales, equitativas des-
de que situaciones similares sern resueltas de conformidad con las mismas
reglas de juego. Esta caracterstica implica que no cabe autonoma de la
voluntad de las partes en contra de lo determinado en una norma de con-
icto; una autonoma de la voluntad que puede derivar a la aplicacin de
un sistema jurdico y por ende de una norma material distinta a la que haba
sido pensada por el Poder Legislativo mexicano. Igualmente implica que
los tribunales mexicanos deben apreciarla y aplicarla de ocio en aquellos
casos en que se renan las condiciones para su aplicabilidad.
Derecho aplicable
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B. Estructura: supuesto de hecho, consecuencia jurdica y punto de conexin
La norma de conflicto presenta una estructura tripartita, nota que marca sin
duda la diferencia respecto a las otras dos tcnicas de reglamentacin. Estos
tres elementos constitutivos de su estructura son: el supuesto de hecho, el
punto de conexin y la consecuencia jurdica.
1. Por lo que se refiere al supuesto de hecho ste es la categora jurdica,
el concepto jurdico sobre el que versa la pretensin de las partes. Este
rubro no debe confundirse con el objeto de la norma de conflicto
desde que ste viene representado por aquellas situaciones privadas e
internacionales. Siguiendo a Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
Una primera advertencia es que el supuesto de hecho se recomienda
que se especialice y abandone la generalidad que pueden acompaar
y con las que se pueden disear las categoras jurdicas. En este sentido
es recomendable que el supuesto de hecho no sea, por ejemplo una
categora tan abierta y general como la sucesin, por el contrario,
se recomienda que sea concretada en categoras como la sucesin
por testamento (pblico abierto, pblico cerrado, pblico simplifi-
cado, olgrafo, privado, militar, martimo, hecho en pas extranjero)
y sucesin legtima (sucesin de descendientes, ascendientes, del
cnyuge, de los colaterales, de los concubinos, de la beneficiencia
pblica). El diseo de este primer componente debe realizarse de
manera prudente en funcin de criterios de especializacin y concre-
cin. Como afirma la doctrina la generalidad en la formulacin de
una norma de conflicto constituye una opcin de poltica legislativa,
que puede hallarse justificada en determinados objetivos materiales,
al respecto apuntan Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
2. Por lo que se refiere al punto de conexin es el elemento que espec-
ficamente permite a la norma de conflicto focalizar, remitir, enviar a
un determinado sistema jurdico estatal con la finalidad de encontrar
en l la solucin material a la pretensin jurdica. En este sentido se ha
afirmado que la misin del punto de conexin es dotar de relevancia
jurdica a un elemento o circunstancia fctica o jurdica que puede
encontrarse en el supuesto de hecho, fijando a travs de l la locali-
zacin de la relacin jurdica en un determinado Estado, cuya ley va
a ser aplicada, afirman Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. Este
elemento es el que da sentido a que la norma de conflicto sea cata-
logada como una tcnica de reglamentacin indirecta; siguiendo con
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Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo, al remitir a un ordenamiento
jurdico determinado para encontrar en sus normas materiales la solu-
cin, sin ser sta obtenida per se con el recurso a una norma de conflicto.
Este es, en definitiva, el elemento que determina la existencia de un
vnculo entre el supuesto de hecho y un Estado y que justifica el sea-
lamiento de su ordenamiento jurdico para proveer la solucin material.
Este elemento justifica que la situacin jurdica internacional quede
solucionada a travs del derecho estatal cuyos tribunales se declararon
competentes (lex fori) o bien al derecho de otro Estado.
Como consecuencia de lo anterior podemos afirmar que el di-
seo, la insercin de este elemento de la norma de conflicto es el
ms delicado de los tres desde que debe recoger en sus trminos
una proximidad entre la situacin jurdica internacional y el orde-
namiento jurdico estatal sealado. As las cosas, el Poder Legislativo
debe ser cuidadoso y tener como puntos de referencia indiscutibles
dos criterios: la proximidad entre el supuesto y el sistema jurdico
seleccionado as como la defensa de los distintos intereses que puedan
estar presentes en el supuesto de hecho controvertido.
Siguiendo la clasificacin de la doctrina espaola la clasificacin
de los puntos de conexin de la norma conflictual puede hacerse
en funcin de tres criterios, segn la doctrina de Calvo Caravaca y
Carrascosa:
a) Por la variabilidad en el tiempo hablamos de los puntos de conexin
mutables y de los inmutables. Los primeros son aquellos que se
determinan en funcin de circunstancias que pueden cambiar con el
tiempo, es decir, elementos voltiles (residencia habitual del menor,
domicilio conyugal). Respecto a los segundos son aquellos que se de-
terminan en funcin de circunstancias que no pueden variar ni con
el paso del tiempo (lugar de cumplimiento del contrato, ltimo do-
micilio del autor de la herencia).
b) Por el modo de funcionamiento encontramos los puntos de conexin
nicos y los mltiples. Los primeros pueden revestir la forma simple
(existe un nico contacto del supuesto con el Estado: la residencia
habitual del menor para determinar los requisitos del menor dado en
adopcin) o por agrupacin (en este caso existe un conjunto de con-
tactos del supuesto con el Estado que derivan en la localizacin del
sistema jurdico estatal estrechamente vinculado: en un supuesto
de accidente de circulacin por carretera: i) cuando en el accidente in-
Derecho aplicable
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tervenga un solo vehculo, matriculado en un Estado distinto de aqul
en cuyo territorio haya ocurrido el accidente, la ley interna del Esta-
do en que el vehculo est matriculado, ser aplicable para determinar
la responsabilidad: respecto del conductor, el poseedor, el propietario
o cualquier otra persona que tenga un derecho sobre el vehculo, in-
dependientemente de su lugar de residencia habitual, respecto de una
vctima que viajaba como pasajero, si tena su residencia habitual en un
Estado distinto de aqul en cuyo territorio haya ocurrido el acciden-
te, respecto de una vctima que se encontraba en el lugar del accidente
fuera del vehculo, si tena su residencia habitual en el Estado en que di-
cho vehculo estuviere matriculado. En caso de ser varias las vctimas,
la ley aplicable se determinar por separado con respecto a cada una de
ellas; ii) cuando estuvieren implicado varios vehculos en el acciden-
te, lo dispuesto en i) slo ser de aplicacin si todos los vehculos es-
tuvieren matriculados en el mismo Estado; iii) cuando estuvieren im-
plicadas en el accidente una o ms personas que se encontraren dentro
del o de los vehculos en el lugar del accidente, lo dispuesto en i) y
ii) slo ser de aplicacin si todas esas personas tuvieren su residencia
habitual en el Estado en el cual el o los vehculos estuvieren matricu-
lados. Lo mismo proceder, incluso cuando esas personas fueren tam-
bin vctimas del accidente). Los segundos pueden revestir la forma
alternativa (existen cuando los puntos de conexin insertados en la
norma de conflicto operan indistintamente a la hora de determinar el
sistema jurdico aplicable; se sitan en un plano puramente horizontal:
en un supuesto de obtencin de alimentos puede aplicarse bien la ley
de la residencia habitual del acreedor de alimentos o del deudor de los
mismos), jerarquizada (los puntos de conexin previstos en la norma
de conflicto para un mismo supuesto de hecho ya no se establecen
en un plano horizontal sino vertical de tal forma que contamos con
un punto de conexin principal el cual debe observarse en primer
trmino y, en caso de que no se cumpla se da paso al segundo y as
sucesivamente: en materia de herencia ser ley aplicable la del ltimo domi-
cilio del fallecido, en su defecto la de su ltima residencia habitual), en cascada
(aqu los puntos de conexin se disean de forma diferente en fun-
cin de distintas posibilidades que pueda revestir supuestos de hecho
privados internacionales generales: para el supuesto de alimentos para
el cnyuge abandonado la ley del domicilio del cnyuge abandonado,
para el supuesto de alimentos para concubinos la ley del domicilio del
acreedor de alimentos; para el supuesto de alimentos para menores e
incapaces la ley de la residencia habitual del menor o incapaz).
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c) Por su naturaleza encontramos los fcticos y jurdicos (dependen de
si se trata de elementos de hecho ubicacin de un bien inmueble,
lugar de celebracin del contrato o de elementos que requieren
un razonamiento jurdico nacionalidad), los subjetivos y obje-
tivos (dependen de si su diseo depende de las personas que inter-
vienen en la relacin jurdica nacionalidad, domicilio, residencia
del menor o si se disean con absoluta independencia de las partes
celebracin del contrato, ubicacin del bien inmueble), los per-
sonales y territoriales (depende de si se disean en funcin de una
circunstancia que est unida a la persona nacionalidad o bien si
se disean por la vinculacin con el territorio ubicacin del bien
inmueble), los rgidos y flexibles (depende de si designan un nico
e inamovible punto de conexin residencia habitual del menor
o si se permite un proceso de concrecin el contrato internacio-
nal se rige por la ley del Estado con el que presente los vnculos ms
estrechos) los localizadores y de orientacin material (depende de
si se localiza el supuesto de hecho en un determinado sistema jurdico
o si se determina ste en funcin del contenido material que encierra
el supuesto de hecho, de su valor material el favor filii para un su-
puesto de adopcin internacional o de alimentos).
Otra cuestin que debemos abordar es que cuando la norma de
conflicto mexicana a travs de su punto de conexin remite a la apli-
cacin de un derecho extranjero, a un sistema jurdico extranjero, para
solucionar el fondo de la pretensin estamos ante un mandato expreso
de legislador mexicano, como apuntan Calvo Caravaca y Carrascosa
Gonzlez. Lo anterior no supone una violacin a la soberana estatal,
legislativa o judicial, mexicana desde que el legislador ha establecido
excepciones al principio de integridad territorial de los Estados me-
diante criterios para determinar si cierto caso que se rige bajo las
normas de derecho privado se debe resolver conforme a lo dispuesto
por las normas jurdicas nacionales, o bien, por las extranjeras, seala
Rojas Amandi.
Ahora bien, derivado de lo anterior debemos diferenciar entre
derecho aplicable y derecho vigente. Si el tribunal nacional de-
clarado competente, a travs de la aplicacin de su norma conflic-
tual, determina que debe aplicar su propio sistema jurdico, su propia
norma material (lex fori) para solucionar el fondo de la controversia
estar ante una dualidad y coincidencia entre el derecho aplicable
y el derecho vigente; ahora bien, si ese mismo tribunal nacional,
aplicando igualmente su norma de conflicto, sta le lleva a aplicar
Derecho aplicable
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el sistema jurdico de otro Estado, la norma material de otro Estado,
estamos hablando de aplicar derecho aplicable mas no de aplicar su
derecho vigente. As, cuando el punto de conexin de la norma
de conflicto nos lleva a la aplicacin de un sistema jurdico de otro
Estado se dar una disociacin entre ambas categoras, no estaremos
ante una correlacin absoluta de derechos (aplicable y vigente) como
ocurra con la primera posibilidad.
Por ltimo, es necesario hacer una breve referencia a la denomi-
nada clusula de excepcin desde que representa un excepcional
mtodo de correccin al funcionamiento y finalidad de la norma de
conflicto. Si el objetivo primordial del punto de conexin es buscar
un sistema jurdico estatal, un derecho material estatal, razonable-
mente prximo al supuesto de hecho, ste puede presentar ciertas
excepciones o descuidos que pueden ser corregidos con la previsin
de estas clusulas. As las cosas, la funcin de estas clusulas es ignorar
el punto de conexin de la norma conflictual cuando ste nos manda,
nos localiza, al sistema jurdico, al derecho material, de un pas esca-
samente vinculado o conectado con el supuesto de hecho privado e
internacional. Lo anterior no deriva en un vaco de solucin o en una
merma de la tutela judicial efectiva desde que esta clusula nos bus-
ca la aplicacin de otro sistema estatal. Un ejemplo de esta clusula lo
encontramos en el artculo 15 de la Ley de dipr Suiza de 1987: El
derecho reclamado por la presente ley ser, por excepcin, inaplica-
ble si del conjunto de las circunstancias resulta manifiestamente que
dicho ordenamiento est mnimamente conectado en el supuesto de
hecho, y ste aparece ms estrechamente vinculado con otro ordena-
miento. La previsin de esta clusula estimamos que viene a ofrecer
una cierta flexibilidad en la aplicacin de la norma de conflicto sin
mermar por ello su carcter imperativo o de ius cogens. Esta opcin no
est recogida en el sistema normativo mexicano.
3. Por lo que se refiere a la consecuencia jurdica, como tercer elemen-
to constitutivo de la norma conflictual, debemos mencionar que sta
implica el sealamiento de un determinado sistema jurdico, de un
derecho sustantivo estatal, para resolver el fondo de la pretensin plan-
teada. Como bien se afirma este tercer elemento no se contiene en la
propia norma, sino que es preciso determinarla indirectamente como
consecuencia del mandato de aplicacin establecido por el legislador
respecto de un ordenamiento estatal en su conjunto; sostiene Fernn-
dez Rozas y Snchez Lorenzo. Si en el sector de la cji la consecuencia
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jurdica de la norma competencial era el sealamiento del concreto
tribunal nacional que debe entrar a conocer y resolver la controversia,
la consecuencia jurdica de la norma conflictual es el sealamiento
del sis tema jurdico, en concreto del derecho material que determi-
nar el resultado final de una pretensin. Este ordenamiento jurdico
estatal sealado para que preste sus normas materiales de cara a re-
solver el fondo de la pretensin puede ser bien el del tribunal que se
declar con cji (lex fori) o el de un tercer Estado. En principio, los
sistemas jurdicos de los Estados conectados razonablemente deben
tener las mismas probabilidades de aplicacin para la resolucin del
caso; lo anterior siempre a salvo de los distintos correctivos que pueden
establecerse normativamente en un determinado ordenamiento jur-
dico; nos estamos refiriendo a las figuras del reenvo (de primer o de
segundo grado), del orden pblico o, por ejemplo, la calificacin.
Como ejemplo de la estructura global que presenta la norma de
conflicto podemos reproducir el artculo 3o. de la Convencin In-
teramericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopcin de
Menores el cual dispone: La ley de la residencia habitual del menor
(punto de conexin) regir la capacidad, el consentimiento y dems
requisitos para ser adoptado, los procedimientos y formalidades ex-
trnsecas necesarias para la constitucin del vnculo (supuesto de he-
cho), lo anterior da como consecuencia jurdica el acudir al sistema
jurdico de la residencia habitual del menor para que a travs de la apli-
cacin de su norma material se d solucin al fondo de la situacin
jurdica internacional.
2. Normas materiales especiales
A. Concepto
Las normas materiales especiales, a diferencia de la norma de conflicto, no re-
mite a un ordenamiento jurdico vinculado con el supuesto de hecho para
buscar entre sus normas materiales la solucin de fondo. Como se afirma pro-
porciona una respuesta jurdica directa, inmediata y sustantiva a las situacio-
nes privadas internacionales (Calvo Cara vaca y Carrascosa Gonzlez); as,
la norma material especial proporciona ella misma la respuesta de fondo,
afirmacin que le ha valido la catalogacin como una tcnica de reglamen-
tacin directa. No cabe desconocer que son disposiciones sustantivas de de-
recho interno que por una decisin del legislador se han dotado de vocacin
Derecho aplicable
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internacional; segn Rojas Amandi. Esta tipologa normativa constituyen
una alternativa tanto a la generalidad de la norma de conflicto, como a
su efecto nacionalizador o desinternacionalizador, sostienen Fernndez
Rozas y Snchez Lorenzo.
Una armacin que debemos hacer en este punto es que no conocemos
normas de dipr materiales especiales de produccin interna o autnoma en
el contexto mexicano. Esta situacin no es exclusiva del contexto mexica-
no y en este sentido la doctrina espaola apunta a varios factores como los
responsables de esta escasez: a) la elevada dicultad tcnica de elaborar un
cdigo material de las situaciones privadas internacionales; b) obstculos
para distinguir entre relaciones internas e internacionales; c) carcter nacio-
nalista de las soluciones adoptadas cada pas tendra normas materiales
de dipr diferentes, lo que acenta la relatividad de soluciones propia del
dipr, arman al respecto Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. Cuestin
distinta es la produccin de estas normas a nivel convencional al presentar
ciertas ventajas que no se presentaran en el plano autnomo. Entre ellas
queremos destacar la prdida del carcter nacionalista de las soluciones y
la creacin de un cuerpo normativo uniforme para todos aquellos Estados
que lo incorporen en su ordenamiento jurdico, dando as un alto grado de
seguridad y previsibilidad jurdica.
B. Estructura: supuesto de hecho y consecuencia jurdica
El supuesto de hecho de la norma material especial as como la consecuen-
cia jurdica coinciden en todos sus extremos con lo determinado en la nor-
ma conflictual. Se aplican mutatis mutandi las afirmaciones all vertidas.
Lo ms destacable es que en esta tipologa normativa desaparece el pun-
to de conexin desde que ella misma da respuesta al fondo de la pretensin
planteada, haciendo inservible e ilgico la remisin que el punto de co-
nexin realice a otro sistema jurdico.
3. Normas de extensin
A. Concepto
Estamos ante una tipologa normativa completamente distinta a las dos
mencionadas con anterioridad. Su peculiaridad radica en que esta norma
hace aplicables ciertas normas de derecho interno a determinados supues-
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tos de hecho privados e internacionales. As, cuando el legislador quiere
proyectar las normas internas a casos internacionales, utiliza entonces un
concreto tipo de normas de dipr: las normas de extensin, segn la doctri-
na de Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. En este sentido se ha afirma-
do que las normas de extensin delimitan, por tanto, la aplicacin en el
espacio de la ley del foro, proyectndola a determinados supuestos conec-
tados con el foro, a la vez que se erigen como una excepcin a la solucin
general establecida en una norma de conflicto, siguiendo a Fernndez
Rozas y a Snchez Lorenzo.
Esta tcnica de reglamentacin no es indirecta como la norma de con-
icto al no remitirnos a un ordenamiento jurdico vinculado con el su-
puesto de hecho para encontrar en l la respuesta al fondo. Tampoco es una
tcnica de reglamentacin directa como la norma material especial al no dar
ella misma la respuesta al fondo de la pretensin planteada.
La consecuencia ms destacable de esta tcnica de reglamentacin mixta
es que su utilizacin hace estrictamente necesario aplicar el sistema jurdico,
las normas materiales, del Estado cuyos tribunales se declararon con cji, as,
nos conduce irremediablemente a la aplicacin de la denominada lex fori,
haciendo imposible aplicar para resolver el fondo el ordenamiento jurdi-
co, en concreto la norma material, de un tercer Estado que pudiera estar
vinculado con el supuesto de hecho. As, la norma de extensin impide la
aplicacin de un sistema jurdico, de un derecho material extranjero.
Como regla general, la utilizacin de estas normas por los sistemas
normativos autnomos estatales es reducido, compartiendo as la misma
caracterstica respecto a las normas materiales especiales. La excepcin a
esta armacin la encontramos en el Cdigo Civil para el Distrito Federal
como contrapunto al Cdigo Civil Federal.
B. Estructura: supuesto de hecho, consecuencia jurdica y punto de conexin
En esta tipologa normativa la estructura es exactamente la misma que se ha
determinado en la norma conflictual, es decir, la norma de extensin tiene
una estructura tripartita: supuesto de hecho, consecuencia jurdica y punto
de conexin. La diferencia entre esta tipologa normativa y la conflictual
reside en el alcance, los lmites y sealamiento que presenta el punto de
conexin; mantenindose las mismas funciones y efectos respecto al su-
puesto de hecho y la consecuencia jurdica.
De esta forma el supuesto de hecho de la norma de extensin sigue
estando conformado por las categoras jurdicas, por las situaciones jurdicas
Derecho aplicable
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que pueden llegar a presentarse en el plano privado e internacional (ali-
mentos entre cnyuges, restitucin internacional de menores, letras, pagars,
sociedades mercantiles, contratos, etctera).
Por su parte la consecuencia jurdica es la aplicacin de un determinado
sistema jurdico, de una determinada norma material, para dar respuesta al
fondo de la pretensin; a contrario sensu, la consecuencia jurdica es la inapli-
cacin del resto de sistemas jurdicos estatales que puedan estar ms o menos
vinculados a la situacin jurdica privada e internacional. La diferencia en-
tre la concepcin de esta consecuencia jurdica y la prevista en la norma de
conicto radica en su alcance y traduccin; es decir, mientras en la norma
de conicto el derecho podra ser tanto el del Estado que se declar con cji
(lex fori) o el de un tercer Estado en la norma de extensin la consecuencia
jurdica apunta nicamente al derecho del Estado que se declar competente
(lex fori). De esta forma la consecuencia jurdica de la norma de extensin es
mucho ms limitada y predecible que en la norma conictual.
Continuando con la idea anterior podemos observar que el punto de
conexin de la norma de extensin apunta siempre e irremediablemente al
derecho del Estado que se declar competente, haciendo de esta forma, por
su conguracin, imposible la aplicacin de un sistema jurdico extranjero,
de la norma material extranjera para dar solucin a la controversia.
Un ejemplo de norma de extensin es: El estado y la capacidad de
las personas se rige por las leyes aplicables en el Distrito Federal (Lex fori).
El punto de conexin, leyes aplicables en el Distrito Federal, impide en
todo trmino aplicar el sistema jurdico, la norma material, de un tercer
Estado, haciendo en todo punto aplicable la norma material mexicana para
solucionar el fondo de la controversia. Frases como leyes aplicables en el
Distrito Federal o disposiciones de este Cdigo encierran un legeforismo
obsoleto y rancio.
Un ejemplo de norma conictual, en orden a establecer la diferencia con
la anterior tipologa normativa, podra ser: El estado y capacidad de las per-
sonas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio. Aqu el punto
de conexin lugar de su domicilio implica que el sistema jurdico vigente
en ese criterio personal, mutable y nico es el que regir el fondo de la
pretensin. De lo anterior se derivan dos posibilidades desde la ptica de un
tribunal mexicano que se declar con cji: a) que el lugar de su domicilio
est en Mxico por lo cual se aplicar la lex fori, coincidiendo absolutamente
foro e ius; b) que el lugar de su domicilio est en Espaa lo cual deriva en la
aplicacin del derecho espaol para la solucin del fondo de la controver-
sia existiendo una disociacin absoluta entre el foro y el ius.
149
III. Lex mercatoria
Tiene su existencia en la idea de un verdadero sistema normativo de nor-
mas transnacionales cuyo propsito es regular los conflictos que se deriven
de situaciones jurdicas internacionales de tinte comercial. Por lo anterior
la doctrina seala que se pretende convertir en un tercer sistema jurdi-
co autnomo y diferente a los nacionales, siguiendo la doctrina de Rojas
Amandi.
La lex mercatoria tiene como fuentes la costumbre internacional y los
principios generales del comercio internacional (pacta sunt servanda y buena
fe), por lo que carecen de referentes estatales que despolitizan y desnacio-
nalizan las controversias de carcter comercial. Lo anterior se justica desde
que se trata de un mtodo diseado por los comerciantes.
Como bien seala la doctrina mexicana:
La doctrina ha querido describir una amplia serie de reglas emitidas por r-
ganos privados en el mbito internacional o por rganos gubernamentales en
ese mismo nivel, pero cuya caracterstica principal es que se trata de reglas que
las partes hacen suyas en una relacin jurdica, y que por tanto, las convierten
en obligatorias entre ellas, o bien, estas reglas son aceptadas por organizacio-
nes de comerciante o de prestadores de servicios y las hacen obligatorias entre
sus aliados (apunta Pereznieto Castro).
Como normativa que materializa la lex mercatoria podemos destacar el Con-
venio de Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderas, los principios de Unidroit o las leyes modelo de uncitral.
IV. Derecho uniforme
Cuando hablamos de derecho uniforme nos referimos a todos aquellos
instrumentos que armonizan el derecho privado respecto a un grupo de
Estados. Nos referimos, por ejemplo, a las leyes modelo o a los tratados in-
ternacionales que tienen como finalidad unificar las reglas de juego.
La doctrina ha sealado que mediante este mtodo, a travs de normas
de derecho sustantivo comunes establecidas por un tratado o acuerdo inter-
nacional se regulan las relaciones jurdicas que los particulares desarrollan
entre Estados, seala Pereznieto Castro.
Derecho aplicable
150
V. Las normas materiales imperativas
1. Las normas materiales imperativas mexicanas
Cuando hablamos de normas materiales imperativas nos estamos refirien-
do a aquellas normas de un derecho interno, estatal, cuya aplicacin y
observancia es necesaria, imperativa o, como bien se afirma por la doctri-
na resultan ser rigurosamente obligatorias, tal y como afirman Calvo
Caravaca y Carrascosa Gonzlez, Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
Cuando hablamos de las normas materiales imperativas hacemos re-
ferencia a aquellas normas de origen puramente interno que protegen en
su contenido elementos bsicos de la organizacin estatal, como apun-
tan Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. La doctrina justica su ori-
gen en la necesidad de orientar materialmente la cuestin del derecho
aplicable en orden al respeto de valores o intereses pblicos primordiales,
siguiendo a Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
La duda que asalta al tratar esta tipologa normativa es saber si en
realidad son o no normas de dipr. Si bien la discusin est servida cree-
mos que son dos las posturas que se pueden adoptar respecto a estas nor-
mas. La primera es considerar que son normas internas con proyeccin
internacional y por ende estudiadas como otra categora normativa del
dipr, en concreto sera la cuarta categora normativa que da respuesta al
segundo sector del dipr. La segunda es considerar que son normas in-
ternas que no pertenecen a la esfera de estudio del dipr. Nos inclinamos
hacia esta segunda postura por las siguientes razones: a) esta tipologa se
redacta considerando nicamente situaciones puramente internas. Como
seala la doctrina aplicar tales normas a situaciones internacionales su-
pone tergiversar la voluntad del legislador y estrangular el entero sistema
de dipr; segn la doctrina de Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez;
b) si toda norma pensada para el plano interno puede ser proyectada al
plano internacional genera cierta inseguridad jurdica. Como seala la doc-
trina hacer de toda norma prevista para casos internos, una potencial
norma aplicable a supuestos internacionales, atenta contra la ms ele-
mental seguridad jurdica, siguiendo con Calvo Caravaca y Carrascosa
Gonzlez; c) para que una norma de contexto interno se aplique a un
contexto internacional consideramos que debera disponerse dicha ca-
racterstica de manera expresa.
151
2. Las normas materiales imperativas de terceros Estados
El punto controvertido que se aborda en este apartado versa sobre la po-
sibilidad de aplicar la norma material imperativa de un tercer Estado, lige-
ramente vinculado, conectado, con el supuesto de hecho, el cual no es ni
el que est conociendo del asunto, esto es, el que se declar con cji, ni el
Estado cuyo sistema jurdico result ser aplicable para resolver el fondo
de la pretensin aplicada.
Argumentos a favor y en contra pueden ser esgrimidos; en contra de
admitir esta posibilidad se esgrimen los puntos de una excesiva regulacin
o sobre regulacin; marcan al respecto Calvo Caravaca y Carrascosa
Gonzlez, a la par que se mermara la seguridad jurdica al no ser tan pre-
visible el resultado nal que se pueda llegar a tener. En sentido contrario
y en apoyo a esta posibilidad se alega el factor de la uniformidad de solu-
ciones reduciendo la gura del forum shopping.
En el contexto mexicano no contamos con una disposicin que au-
torice a los tribunales mexicanos aplicar la norma material imperativa
de un tercer Estado ms o menos vinculado con el supuesto de hecho.
Siguiendo la propuesta de la doctrina espaola podra admitirse esta posi-
bilidad de forma general y presentando ciertos lmites, a travs de lo que se
ha denominado clusulas de perles abiertos; segn apuntan Calvo Cara-
vaca y Carrascosa Gonzlez. Estos lmites se pueden enumerar, numerus
apertus, en dos: a) que el tercer Estado del cual se alega la aplicacin de la
norma material imperativa tenga una vinculacin suciente, prxima y
razonable con el supuesto de hecho; b) cuando se protejan intereses dig-
nos de tutela, siguiendo con Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
VI. Problemas de aplicacin
de la norma material extranjera
La insercin en la norma de conflicto de un punto de conexin trae consi-
go numerosos problemas de aplicacin que sin duda requieren un conjunto
de normas que tengan como finalidad resolverlos. Los problemas que a
continuacin presentamos son exclusivos de la norma conflictual al ser
la nica que permite acudir a un sistema jurdico extranjero. Veamos algu-
nos de ellos y cmo se resuelven en el contexto normativo mexicano.
Derecho aplicable
152
1. Sucesin en el tiempo de la norma de conflicto
El problema aplicativo que abordamos en este rubro es determinar los efectos
y consecuencias que se derivan cuando una norma de conflicto es sustituida
o derogada por otra norma de conflicto la cual contempla un punto de co-
nexin diferente a la que sustituye, cmo influye respecto a la solucin de
una controversia derivada de un supuesto de hecho privado e internacional.
Como bien se afirma la sucesin en el tiempo de normas de conflicto puede
obedecer a una gran variedad de supuestos que exigen, igualmente, solucio-
nes particulares, como afirman Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. La
derogacin de una norma conflictual por otra no representara un proble-
ma si no afectara al derecho que dar solucin al fondo de esa situacin: por
ello el problema a resolver se presenta cuando ambas normas conflictuales
nos llevan a sistemas jurdicos diferentes en los cuales, a travs de la aplica-
cin de sus respectivas normas materiales, se alcanzan resultados de fondo
diametralmente opuestos. As, si el resultado material y de fondo no se altera
no debera preocuparnos la sucesin temporal de las normas conflictuales.
Estos problemas pueden presentarse tanto en las normas de conicto de
origen autnomo o interno como en aquellas de origen internacional.
Para la solucin de esta situacin es necesario distinguir dos supuestos:
a) que se prevean disposiciones especcas en la ltima norma conic-
tual; b) que no se prevean tales disposiciones. El primer supuesto plantea
una disyuntiva fcil de resolver y en este sentido debemos estar sujetos
a lo dispuesto por el legislador en la ltima norma de conicto emitida y
que resuelven estos problemas de sucesin temporal. El segundo supuesto
plantea mayores conictos de cara a su solucin. El punto de partida para
solucionarlo es el principio de irretroactividad de la norma conictual
posterior. Este principio debe aplicarse tanto para resolver aquellas situa-
ciones que se desarrollan instantneamente como para aquellas situacio-
nes duraderas, segn Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. Respecto
a las primeras, las instantneas, la doctrina mencionada seala que se
verican en un momento determinado y en l agotan sus efectos jurdicos.
Dichos actos y efectos quedan sujetos al derecho designado por la norma
de conicto en vigor en el momento en que se verica el acto en cues-
tin. Respecto a las segundas, las duraderas, arman que estas relacio-
nes como las relaciones paterno-liales o los efectos del matrimonio,
quedan sujetas, hasta la entrada en vigor de la nueva ley, al derecho material
designado por la norma de conicto antes vigente y, una vez en vigor la
nueva norma de conicto, al derecho material por ella designado. Seran
por tanto, dos las normas de conicto aplicables, y eventualmente, tam-
153
bin dos los derechos aplicables a estas relaciones. Es el llamado efecto del
doble derecho aplicable.
2. La calificacin
El problema que se aborda en este rubro consiste en embonar una situacin
jurdica privada internacional en la figura jurdica prevista en el supuesto
de hecho de una norma conflictual. Se trata, en definitiva, de averiguar la
naturaleza jurdica del supuesto de hecho planteado a fin de determinar
qu norma de conflicto le ayudar en la bsqueda del sistema jurdico, y
la norma material, aplicable para solventar el fondo de la controversia.
Este conicto se plantea en aquellas situaciones jurdicas privadas inter-
nacionales que presenten una naturaleza hbrida, mixta, desde la ptica del
derecho mexicano.
Siguiendo el ejemplo que nos brinda la doctrina espaola menciona-
mos la forma del contrato sucesorio el cual es acordado por dos alemanes
en Alemania pero con efectos y ejecucin en Mxico, Distrito Federal.
El problema que se suscita aqu es si debemos calicar esta situacin jurdica
privada internacional como un contrato internacional o bien como una su-
cesin por causa de muerte. El resultado nal depende de la calicacin
que le demos pues: a) si le damos la calicacin de contrato internacional lo
embonamos en la norma de conicto dedicada a contratos internacionales, el
artculo 13, fracin V, del ccdf el cual menciona que: Los efectos jurdicos
de los actos y contratos celebrados fuera del Distrito Federal que deban ser
ejecutados en su territorio, se regirn por las disposiciones de este cdigo,
a menos que las partes hubieran designado validamente la aplicabilidad
de otro derecho nos lleva al derecho; este punto de conexin nos lleva a la
autonoma de la voluntad de las partes que no necesariamente ser la nor-
ma material vigente en el Distrito Federal; esto es, no necesariamente es una
solucin legeforista; b) si lo calicamos como sucesin nos lleva a la fraccin
II del artculo 13 mencionado la cual dispone: El estado y la capacidad de
las personas se rige por las leyes aplicables en el Distrito Federal, siendo sta
una solucin legeforista. Apunta Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
Las soluciones a este problema aplicativo pasan por ser tres: a) realizar
una calicacin de conformidad con la lex fori; b) realizar una calicacin
de conformidad con la ley del otro Estado implicado; c) realizar una cali-
cacin autnoma. Razones de practicidad acompaan a la primera mientras
que a la tercera le acompaan razones de alejamiento del derecho civil y/ o
mercantil de los derechos estatales implicados.
Derecho aplicable
154
3. Aplicacin del derecho extranjero
Respecto a la forma en que debe ser aplicado el derecho extranjero en el
contexto mexicano encontramos dos artculos que consideramos vitales
reproducir en este rubro y que por su claridad no generan mayores difi-
cultades interpretativas o aplicativas.
El primero, y siguiendo un orden de jerarqua aplicativa, es el artculo 2o.
de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado el cual determina que: Los jueces y autoridades
de los Estados parte estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal
como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin
perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido
de la ley extranjera invocada. En clara continuidad con esta disposicin
normativa encontramos el artculo 14 del Cdigo Civil del Distrito Federal
el cual dispone que: En la aplicacin del derecho extranjero se observar
lo siguiente: I. Se aplicar como lo hara el juez extranjero correspondiente,
para lo cual el juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del
texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho derecho.
4. Institucin desconocida
Uno de los grandes problemas que encontramos en la aplicacin de
las normas conflictuales es la figura conocida como institucin desco-
nocida. El problema radica en cmo podemos catalogar, calificar, una
situacin jurdica desconocida para el derecho mexicano. Tenemos ante
nosotros una tarea difcil por no decir de imposible concrecin. El ejem-
plo ms claro que podemos poner aqu es la figura de la kafala desde que
esta institucin propia del derecho marroqu no puede ser equiparada a
una adopcin plena o la adopcin simple, en vas de desaparicin, tal
como se concibe en el derecho mexicano. Lo anterior se afirma desde que
la kafala es una figura destinada al cuidado del menor, a la guarda legal,
donde el menor tiene dos serias limitaciones derivadas del hecho de que los
lazos de sangre no pueden modificarse: a) no adquiere el apellido de la
familia que lo acoge, y b) no tiene derechos hereditarios, segn la doctri-
na de Rodrguez Vzquez

.
El problema a tratar aqu no radica cuando la institucin descono-
cida presenta efectos o funciones similares a una institucin existente
155
en el contexto jurdico mexicano. El problema se presenta cuando dicha
institucin presenta efectos y funciones que no se conocen en el derecho
mexicano.
Para estos casos las soluciones que se brindan son tres:
a) La sencilla solucin de la configuracin amplia del supuesto de he-
cho. De conformidad con esta primera solucin la norma de con-
flicto diseara su supuesto de hecho de una forma amplia con el
objetivo de encajar en ella el mayor nmero de instituciones que
puedan resultar desconocidas.
b) La solucin que presenta el mtodo analgico. Esta solucin es
aceptada por el derecho mexicano, tanto en el artculo 3o. de la
Convencin Interamericana sobre Normas Generales de dipr el
cual dispone que: Cuando la ley de un Estado parte tenga insti-
tuciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin y
no estn contemplados en la legislacin de otro Estado parte, ste po-
dr negarse a aplicar dicha ley, siempre que no tenga instituciones
o procedimientos anlogos, como en el artculo 14 del Cdigo Ci-
vil del Distrito Federal el cual a la letra seala que: En la aplicacin
del derecho extranjero se observar lo siguiente: III. No ser im-
pedimento para la aplicacin del derecho extranjero, que el derecho
mexicano no prevea instituciones o procedimientos esenciales a la
institucin extranjera aplicable, si existen instituciones o procedi-
mientos anlogos. En la implementacin de esta solucin se re-
quiere el paso por dos fases, a saber, la fase de la definicin y la fase
de la decisin. Siguiendo a Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
Por lo que hace a la primera implica analizar la funcin que tiene
esa institucin desconocida en el derecho extranjero que la cre e im-
plement. La segunda implica buscar una institucin en el dere cho
del tribunal que se declar con cji cuya funcin sea al menos si-
milar; esto es, buscar una institucin funcionalmente equivalen te,
segn afirman Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
c) La solucin que presenta la posible creacin jurisprudencial de una
norma de conflicto. En este caso estaramos dejando en manos de los
tribunales la creacin y diseo de normas conflictuales, arrebatando
de esta forma la misin encomendada a los poderes legislativos.
Derecho aplicable
156
5. La cuestin preexistente: previa, prelimiar o incidental
El problema en este rubro se suscita cuando habiendo una cuestin princi-
pal, la cual determin la cji y supuso la puesta en marcha del conocimiento
y resolucin de un determinado supuesto de hecho, se presenta una cuestin
preexistente, de previo y especial pronunciamiento, esto es una cuestin que
debe ser resuelta de forma prioritaria para poder continuar con el conoci-
miento y resolucin de la cuestin principal y por ende del fondo. En este
sentido la cuestin preexistente representa un presupuesto de la anterior
que debe conocerse y resolverse de forma prioritaria. La existencia de esta
figura se ha justificado sealando que los sistemas jurdicos modernos regu-
lan supuestos jurdicos complejos. Esto significa que las hiptesis normativas
de diferentes normas jurdicas son interdependientes las unas de las otras,
apunta Rojas Amandi. En forma resumida vemos que la cuestin preexisten-
te se suscita si al enjuiciar una situacin regulada por determinada norma de
conflicto aparece una cuestin jurdica que presenta una autonoma propia,
pero que precisa ser resuelta previamente para abordar la cuestin principal.
Tal y como afirman Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. De esta ltima
afirmacin queremos destacar dos notas: a) es una cuestin autnoma, in-
dependiente de la cuestin principal; b) no afecta a la etapa procesal de
la determinacin de la cji.
En este apartado utilizaremos los trminos previo, preliminar o inci-
dental de forma conjunta bajo el rubro de preexistentes, aunque somos
conscientes de que la doctrina ms dedicada se ha enfocado a delimitar
dentro de la categora general de preexistente las tres guras que confor-
man el ttulo de este apartado. En este sentido se arma que las cuestiones
previas son cuestiones sobre la existencia de una relacin jurdica o dere-
cho prejudicial, sin importar si la misma se plantea con relacin al supuesto
de una norma de conicto nacional o extranjera o bien, al supuesto de una
norma material nacional o extranjera; las cuestiones incidentales son los
presupuestos materiales de una relacin jurdica, que por ley o conforme a
la jurisprudencia se encuentra sometida a un estatus especial y las cuestio-
nes preliminares son cuestiones sobre la existencia de una relacin jurdica
o derecho, que se presupone por una norma de conicto interna, segn
Rojas Amandi.
En concreto el asunto a resolver en el presente rubro es cmo vamos a
solucionar el sector del derecho aplicable respecto a la cuestin preexistente
y para ello se han diseado cuatro posibles soluciones: a) la tesis de la lex
formalis causae (aplicar el dipr del Estado cuyo derecho regula la cuestin
principal); b) la tesis de la lex formalis fori (aplicar el dipr del Estado cuyos
157
tribunales conocen del asunto); c) la tesis de la lex materialis causae (aplicar
a la cuestin preexistente el derecho material designado por la norma de
conicto propia de la cuestin principal); d) la tesis de la lex materialis fori
(aplicar a la cuestin preexistente el derecho material del foro). De forma
resumida podemos ver que son dos las soluciones generales que se prevn
para solucionar esta gura: a) que la cuestin preexistente se puede resol-
ver conforme a la norma material del sistema jurdico que ha sido designada
por la norma de conicto de la cuestin principal (es la forma depen-
diente); b) que la cuestin preexistente se resuelva conforme a la norma
material del sistema jurdico a la que le lleva su propia norma de conicto
(es la forma independiente). Siguiendo con la doctrina de Rojas Amandi.
En la primera opcin se impone una cuestin de economa procesal mien-
tras que en la segunda se imponen razones de especialidad.
La solucin a este problema aplicativo en el contexto mexicano viene
dada por el artculo 8o. de la Convencin Interamericana sobre Normas
Generales de Derecho Internacional Privado el cual dispone que: Las cues-
tiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de
una cuestin principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con
la ley que regula esta ltima. Siguiendo cabalmente esta disposicin en-
contramos el artculo 14 del Cdigo Civil del Distrito Federal el cual
dispone que: En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo si-
guiente: IV. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan
surgir con motivo de una cuestin principal, no debern resolverse ne-
cesariamente de acuerdo con el derecho que regule a esta ltima. Con la
insercin de la frase no debern resolverse necesariamente se est dando
cuenta de que no todos los casos en que se presente cuestiones preexis-
tentes son iguales por lo que no deben tratarse de igual forma por lo que
debe respetarse su especializacin y exibilizacin. As cualquiera de las dos
soluciones generales planteadas en estas lneas tiene cabida a la hora de so-
lucionar la cuestin preexistente, tanto la dependiente como la indepen-
diente. En este sentido la doctrina mexicana ha sealado que:
En esta disposicin se puede ver claramente que se deja en libertad al juez en
el sentido de que no deben resolverse necesariamente las cuestiones previas
con la aplicacin de la ley que rige la cuestin principal, o sea, que la dispo-
sicin comentada posibilita una conexin autnoma, lo que facilita al juez que
mediante su regla de conicto pueda designar al derecho aplicable a la cuestin
principal y este dispositivo le da el acceso a la aplicacin de un derecho dife-
rente, que sera el aplicable a la cuestin preliminar (Pereznieto Castro).
Derecho aplicable
158
Un ejemplo de esta figura la podemos encontrar en una situacin jurdi-
ca privada internacional como la sucesin la cual se presenta como cuestin
principal; ahora bien, antes de solucionar la particin y adjudicacin de los
bienes que componen la masa hereditaria es necesario determinar como
cuestin preexistente la validez o la nulidad del matrimonio celebrado me-
ses antes entre el autor de la herencia y la persona que reclama sus derechos
hereditarios.
6. Conflicto mvil
El conflicto mvil surge con el cambio del criterio utilizado por el punto
de conexin de la norma conflictual; por ejemplo, existe un conflicto mvil
cuando se verifica el cambio en el domicilio conyugal, de la residencia ha-
bitual del menor, criterios que disearon el punto de conexin de la norma
de conflicto y sirvieron para canalizar la aplicacin de un derecho, de un
sistema jurdico, concreto. Como afirma la doctrina se denomina conflicto
mvil a la alteracin de punto de conexin en el tiempo (cambio de resi-
dencia, de nacionalidad, del lugar de situacin de un bien, etctera), segn
Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
El dipr mexicano carece de una solucin al problema del conicto mvil
lo que lleva a plantear diversas vertientes para solucionar siquiera tcitamente
este problema. La primera pasara por disear puntos de conexin determi-
nados en el tiempo o inmutables, por ejemplo el lugar de cumplimiento
del contrato. Esta primera solucin no es de fcil concrecin puesto que nos
puede llevar a disear puntos de conexin alejados del supuesto de hecho a
la hora de determinar el derecho material, por ejemplo: el lugar de celebra-
cin del matrimonio para el caso de divorcio o el lugar de fallecimiento del
autor de la herencia para un caso de herencia. La segunda opcin es aplicar
el derecho al que conduce el punto de conexin antes de que cambie la cir-
cunstancia. A contrario sensu, la tercera opcin podra ser aplicar el derecho al
que conduce el punto de conexin una vez que ha cambiado dicha circuns-
tancia. De esta opcin la doctrina seala que fomenta los fraudes y la inse-
guridad jurdica, tal y como arman Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
Otra opcin podra consistir en la aplicacin simultnea de ambas normas
de tal forma que la primera norma se aplicara hasta el momento de su
cambio relevando a la segunda su aplicacin una vez que se ha producido
dicho cambio. De esta opcin se ha sealado que ignora el carcter interna-
cional del supuesto a la par que iguala los problemas de conicto mvil con
los del derecho transitorio, segn Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
159
7. Fraude a la ley
Esta figura se origina con la alteracin dolosa, maliciosa y plenamente volun-
taria del punto de conexin, del criterio fctico o jurdico que da sentido
a este elemento constitutivo de la norma conflictual. Esta alteracin se pue-
de llevar a cabo por una o ambas partes siempre con la intencin de alterar
el resultado de la aplicacin del sistema jurdico, de la norma material, que
dar respuesta al fondo del asunto. Dicha alteracin supone obtener un
resultado de fondo diametralmente opuesto al que se hubiera obtenido de no
alterarse dicho criterio, de no alterarse en definitiva el punto de conexin.
Esta gura utiliza canales lcitos, vlidos, (cambio de domicilio, de resi-
dencia habitual) con el propsito nal de obtener un resultado ilcito (la apli-
cacin de un sistema jurdico y en concreto de una norma material diferente
a la que se hubiera aplicado de no haberse alterado y por ende alcanzar un
resultado de fondo diametralmente opuesto). En resumidas cuentas, la mu-
tabilidad consustancial a determinados puntos de conexin puede favorecer
una alteracin fraudulenta de los mismos (cambio de la situacin de un bien,
del domicilio o de la nacionalidad, etctera), con el n de conseguir una
correlativa modicacin del derecho aplicable que favorezca los intereses del
defraudador, al respecto arman Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
De lo anterior se extraen los dos elementos constitutivos de esta gura,
a saber, el elemento material (el cambio del criterio que disea el punto
de conexin) y el elemento volitivo (la intencin de obtener un resultado de
fondo diferente y posiblemente no tolerado por el derecho que hubiera
sido aplicado de no haberse cambiado el punto de conexin). Por lo que se
reere al primer elemento, como bien se arma la conducta tpica que ori-
gina esta gura es la reubicacin territorial de los obligados aunque no
cabe descartarse tambin los cambios de nacionalidad de los obligados o el
de la ubicacin de los bienes muebles como posibles vehculos para ma-
terializar el elemento material de esta gura. Como apunta Rojas Amandi.
Por lo que respecta al segundo elemento podemos ver que su existencia
congura la diferencia entre el conicto mvil y el fraude a la ley. Mientras
que en el conicto mvil hay un simple cambio del criterio que materia-
lizaba el punto de conexin, sin nes ulteriores ilcitos, prefabricados, en
el fraude a la ley hay una intencin subyacente detrs del simple cambio
de esta circunstancia. El principal problema radica en la comprobacin no del
elemento material sino del volitivo, del animus.
La regulacin de esta gura en el contexto mexicano la encontramos en
el artculo 6o. de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales
de Derecho Internacional Privado el cual seala que: No se aplicar como
Derecho aplicable
160
derecho extranjero, el derecho de un Estado parte, cuando articiosamen-
te se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado
parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor
el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas. De pare-
cido alcance encontramos el artculo 15 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal el cual a la letra seala que: No se aplicar el Derecho extranjero:
I. Cuando articiosamente se hayan evadido principios fundamentales del
derecho mexicano, debiendo el juez determinar la intencin fraudulenta de
tal evasin.
Por ltimo debemos mencionar que a medida que los sistemas jurdi-
cos se acercan ms en sus concepciones culturales y sociales, las diferencias
marcadas que haba hace aos van desapareciendo (Pereznieto Castro).
8. Reenvo
Hasta este momento las operaciones que estbamos manejando encierran
simplicidad a la par que certeza jurdica. Venimos afirmando que la norma
de conflicto del Estado que se declar con cji nos lleva a un sistema jurdico de-
terminado, pudiendo ser ste bien el suyo (lex fori) o bien el de un tercer
Estado. En esta ltima posibilidad, sostenamos que la remisin al sistema jur-
dico nos llevaba a su norma material para solucionar dicha controversia. Si
bien esto en el fondo no es errneo s encierra cierto grado de simplicidad,
pues no hemos estado considerando la figura del reenvo. Esta figura como
veremos en lneas anteriores conlleva, por un lado una complicacin de las
operaciones que venamos manejando; por otro ayuda a alcanzar un mayor
grado de justicia para las partes implicadas en la controversia pues detrs
de la maraa que supone subyace la idea de buscar la norma material estatal
que de manera ms lgica, justa, prxima y razonable ayude a su solucin.
Esta gura se presenta cuando la norma conictual del Estado que se de-
clar con cji remite para la resolucin del fondo del supuesto al ordenamiento
jurdico de otro Estado, el cual contiene a su vez otra norma de conicto que
nuevamente despliega su funcin de remisin, pudiendo remitir sta a di-
ferentes derechos materiales en orden a conseguir una resolucin de fondo. La
remisin o focalizacin nal puede ser al derecho material del pas cuyos tri-
bunales son declarados competentes o al derecho material de un tercer pas.
Derivado de lo anterior podemos armar que el principal presupuesto
para que se pueda materializar esta gura la encontramos en la diversi-
dad de puntos de conexin insertados en las normas conictuales con
161
motivo de la libertad en el diseo de las mismas en el plano autnomo
o interno. De esta forma al no cumplirse en Mxico con el punto de co-
nexin de la norma conictual mexicana sta remite a la aplicacin de otro
ordenamiento jurdico cuya norma conictual debe ser revisada. De esta
segunda norma de conicto pueden concluirse dos panoramas: a) que de-
termine que la norma material aplicable es la del primer Estado, la del tri-
bunal que se declar competente; b) que determine que la norma material
aplicable es la de un tercer Estado por tener cumplido ste la circunstancia
prevista en el punto de conexin de la norma conictual.
Estas posibilidades se concretan en los dos tipos de reenvo que se re-
gulan: a) el reenvo de primer grado o de retorno el cual se produce cuan-
do los tribunales mexicanos que se declararon competentes recurren a su
norma de conicto la cual remite la regulacin del supuesto de hecho a un
ordenamiento jurdico extranjero y su norma conictual vuelve a remitir la
regulacin del supuesto de hecho a la norma material mexicana para que
sea sta la que d respuesta al fondo. La ventaja prctica que presenta es-
te primer tipo de reenvo se cifra en la aplicacin de las normas materiales
del tribunal que se declar competente (lex fori) a pesar de la remisin de
sus normas de conicto a otro sistema jurdico estatal y a sus normas ma-
teriales. Como seala la doctrina esto descarga a los jueces de la tarea, por
dems compleja, de conocer y de aplicar el derecho extranjero, segn ar-
ma Rojas Amandi; b) el reenvo de segundo grado se da cuando la norma de
conicto mexicana remite la regulacin del supuesto de hecho a un orde-
namiento extranjero cuya norma de conicto a su vez remite la regulacin
y solucin a la norma material de un tercer Estado.
La regulacin de esta gura en el ordenamiento jurdico mexicano la
encontramos en el artculo 14 del Cdigo Civil para el Distrito Federal el
cual permite la existencia del reenvo de segundo grado; en este sentido
se arma que:
En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente: II. Se aplicar
el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las especiales circunstancias
del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter excepcional, las normas con-
ictuales de ese derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas
o de un tercer estado.
Con esta regulacin Mxico admite el reenvo de segundo grado. La doc-
trina ha sealado que la excepcionalidad del caso que justifique la remisin
general la debe determinar el juez en cada caso concreto, siguiendo con la
Derecho aplicable
162
doctrina de Rojas Amandi. La doctrina mexicana ha explicado esta fraccin
sealando que:
Cuando se trata de la aplicacin del derecho extranjero el principio general es
que se aplique el derecho sustantivo para evitar de esa forma el reenvo; sin
embargo, la disposicin reconoce que, en casos excepcionales, sean aplicadas las
normas de conicto extranjeras pero de manera limitada en cuanto a sus efec-
tos, es decir siempre que la designacin del derecho aplicable que hagan a su
vez, sea limitada a las normas mexicanas, o bien a un reenvo de segundo grado
que es a las normas de un tercer Estado (Pereznieto Castro).
La ventaja prctica del reenvo la citamos en la bsqueda de una mejor rea-
lizacin de la justicia al tomar en cuenta el sistema jurdico de otro Estado
en su totalidad y ver su concepcin de justicia. Coincidiendo con estas
afirmaciones encontramos a Rojas Amandi.
9. Aplicacin armnica del derecho extranjero
La aplicacin armnica del derecho extranjero o adaptacin o igualacin,
siguiendo con la doctrina Rojas Amandi, es uno de los problemas aplicati-
vos de la norma de conflicto ms sencillos de resolver. Esta problemtica se
produce cuando una situacin jurdica privada internacional presenta varias
y distintas ramificaciones que han de ser tratadas de forma separada en or-
den a sealar el sistema jurdico, la norma conflictual y material, que les dar
respuesta al fondo de cada una.
Los requisitos sine qua non para que se presente esta gura se cifran en
tres de conformidad con la doctrina, apunta Rojas Amandi: a) que se trate
de una relacin jurdica compleja, compuesta de dos o ms elementos rele-
vantes jurdicamente, a lo cual aadiramos que dicha relacin jurdica est
compuesta por otras circunstancias que se caractericen por la posibilidad de
separarse e independizarse, siguiendo cada una un camino distinto en orden a
su determinacin normativa; b) que para la solucin de dos o ms de ellos, las
correspondientes normas reguladoras del conicto remitan a diferentes sis-
temas jurdicos, es decir, que a cada una de estas circunstancias autnomas
e independientes le correspondan distintos ordenamientos jurdicos y por
ende distintas normas conictuales y materiales que resulten en resultados
diferenciados, y c) que la solucin que cada uno de dichos sistemas da para
resolver cada uno de los aspectos del caso, aplicadas conjuntamente, conduz-
ca a la anulacin de los efectos que persigue cada uno de dichos sistemas.
163
Para la solucin de este supuesto el ordenamiento jurdico mexicano
ofrece el contenido del artculo 9o. de la Convencin Interamericana sobre
Normas Generales de Derecho Internacional Privado el cual seala que:
Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los diferentes aspec-
tos de una misma relacin jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando
realizar las nalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones. Las
posibles dicultades causadas por su aplicacin simultnea, se resolvern te-
niendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
De parecido contenido encontramos en el plano autnomo el artculo 14,
fraccin V, del Cdigo Civil para el Distrito Federal el cual seala que:
En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente: V. Cuando
diversos aspectos de una misma relacin jurdica estn regulados por diver-
sos derechos, estos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las -
nalidades perseguidas por cada uno de tales derechos. Las dicultades causadas
por la aplicacin simultnea de tales derechos se resolvern tomando en cuenta
las exigencias de la equidad en el caso concreto.
10. Orden pblico internacional
Hasta este punto las operaciones que hemos manejado es que ante una si-
tuacin jurdica privada internacional los tribunales nacionales declarados
competentes acuden a su norma de conflicto para determinar qu orde-
namiento jurdico, a travs de su normativa material, va a dar solucin al
fondo del caso. Ahora bien, este sealamiento se hace de modo anticipado,
es decir, sin conocer el contenido y alcance de esa norma material estatal.
Es lo que se ha denominado como un salto en la oscuridad, apuntan al
respecto Calvo Caravaca, Carrascosa Gonzlez y Rojas Amandi. Este salto
puede llevar a la norma material de otro Estado la cual puede resultar, bien
en su tenor literal o bien como consecuencia de su aplicacin, contraria
a principios e instituciones fundamentales del derecho estatal del tribunal
que se declar competente. Para evitar esta situacin el dipr dispone de un
mecanismo corrector: el orden pblico.
Esta gura viene a representar una importante excepcin al funcio-
namiento de la norma conictual desde que su alegacin supone ignorar
la remisin que hace el punto de conexin a la aplicacin del derecho de
otro Estado. Lo anterior se hace en virtud de que esta ley extranjera resulta
Derecho aplicable
164
contraria a los principios fundamentales del derecho estatal cuyos tribuna-
les se declararon con cji. En este sentido se arma que opera para evitar
ciertos resultados negativos que genera la aplicacin de leyes extranjeras en
los casos internacionales; segn Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. As,
blinda una parte del orden jurdico interno a efecto de que se aplique en
forma estricta tambin en casos que sean objeto del trco jurdico inter-
nacional, siguiendo a Rojas Amandi.
En Mxico no contamos con un sistema de lista cerrada que supongan
una concrecin de los supuestos que vulneraran el orden pblico interna-
cional mexicano. Lo anterior no es una crtica, al contrario, creemos que es
una tarea difcil el elaborar una lista de supuestos en los que se determina que
la aplicacin del derecho extranjero es contraria al orden pblico internacio-
nal mexicano. Si bien es cierto que se refuerza la seguridad jurdica y no se
deja en manos de los operadores jurdicos una interpretacin de esta gura,
tambin es cierto que esta lista esttica debe ser revisada constantemente por
la volatilidad misma que encierra la naturaleza del orden pblico. As, esta lista
cerrada corre el riesgo de quedarse obsoleta y convertirse en un instrumen-
to ciertamente intil si no se revisa constantemente las instituciones y princi-
pios que la deben conformar. Por lo anterior estimamos que es preferible
la existencia de una lista abierta, de clusulas generales, que puedan orientar
en la concepcin y diseo de esta gura clave del dipr. Lo anterior nos lleva
irremediablemente a que el juzgador de forma casustica determine cundo
la aplicacin del derecho extranjero es o no contrario a los principios e institu-
ciones fundamentales del contexto mexicano. Lo anterior implica que los
tribunales como los verdaderos protagonistas de la aplicacin, para la inter-
pretacin de esta gura deben inspirarse y tener siempre como referente el
marco constitucional. As, concatenado con la idea anterior armamos que
no es un concepto ciego sino que existen elementos que nos indican la vio-
lacin en mayor o menor grado de esta gura. En este sentido se apuntan
como violaciones al orden pblico las violaciones a los derechos humanos
garantizados constitucional y convencionalmente, las conductas sanciona-
das como delitos por las leyes penales internas o la violacin a las normas ma-
teriales consideradas imperativas, siguiendo con la doctrina de Rojas Amandi.
Otro de los principios inspiradores de esta gura es su volatilidad, es
decir, debemos tener cuidado a la hora de interpretar y aplicarla por el he-
cho de que el orden pblico internacional cambia irremediablemente con
el paso del tiempo. As el actual concepto de orden pblico internacional
poco o nada tiene que ver con el concepto de orden pblico internacional de
hace unos aos o con el que tendremos en un futuro no muy lejano. Nos
165
referimos por ejemplo, en retrospectiva, a la aceptacin de la disolucin
matrimonial, o en prospectiva, a la aceptacin de matrimonios por personas
del mismo sexo con la posibilidad de llevar a cabo adopciones de menores,
nacionales e internacionales.
Otro principio inspirador del orden pblico internacional es su ex-
cepcionalidad. En este sentido la alegacin de esta gura no puede ser una
regla general desde que afecta al normal funcionamiento y aplicacin de
la norma de conicto y por ende de la posibilidad de aplicar un derecho
extranjero y que su norma material resuelva el fondo de una controversia.
De esta forma se arma que el uso de forma indiscriminada, su alegacin
sistemtica, puede suponer igualmente un peligro desde que nos llevara a
hacer nugatorias todas las normas reguladoras de conicto, apunta Rojas
Amandi. Estrechamente unido a este principio consideramos que debemos
mencionar que la contradiccin con los principios e instituciones del dere-
cho mexicano debe ser maniesta. De tal forma que una mera diferencia
entre la disposicin material estatal extranjera y una mexicana no justica
la alegacin de esta gura excepcional.
Los efectos del orden pblico se pueden resumir en dos: a) el efecto
negativo (consiste en que las disposiciones del derecho extranjero que es
contrario al orden pblico internacional mexicano no se aplicarn), y b) el
efecto positivo (descartada la aplicacin del derecho extranjero se aplicar
para la solucin del fondo la lex fori cuando hablamos de puntos de cone-
xin nicos o al punto de conexin sucesivo si hablamos de la existencia
de varios puntos de conexin. Lo anterior con la nalidad de evitar que los
tribunales dejen de conocer so pretexto de silencio de la ley). La previsin
del efecto negativo la podemos ver en todas las disposiciones internas y con-
vencionales que conforman las reglas de dipr mexicano; ahora bien, llama la
atencin de que el efecto positivo no est previsto de igual forma.
Relacionados con la regulacin de esta gura clave encontramos los
siguientes artculos. En el plano convencional encontramos el artculo 5o.
de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho In-
ternacional Privado el cual seala que: La ley declarada aplicable por una
Convencin de derecho internacional privado podr no ser aplicada en el
territorio del Estado parte que la considerare maniestamente contraria a
los principios de su orden pblico.
En el plano autnomo encontramos el artculo 8o. del Cdigo Civil
para el Distrito Federal el cual seala que: Los actos ejecutados contra el
tenor de las leyes prohibitivas o de inters pblico sern nulos, excepto en los
casos en que la ley ordene lo contrario.
Derecho aplicable
166
El artculo 15 en su segunda fraccin, de este mismo cuerpo normativo,
seala que: No se aplicar el derecho extranjero: II. Cuando las disposicio-
nes del derecho extranjero o el resultado de su aplicacin sean contrarios
a principios o instituciones fundamentales del orden publico mexicano.
De esta regulacin se desprende la nota de generalidad como principio
constitutivo de esta gura. En este sentido el orden pblico internacional
mexicano est compuesto por principios o instituciones fundamentales,
es decir, lo que constituye los ejes maestros; segn arma la doctrina de
Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. Esta fraccin ha sido alabada por
la doctrina mexicana al sealar que la disposicin acerca del concepto del
orden pblico contempla una serie de elementos modernos, siguiendo a
Pereznieto Castro.
Por otra parte el artculo 13 seala en su primera fraccin que: La de-
terminacin del derecho aplicable en el Distrito Federal se har conforme a
las siguientes reglas: I. En el Distrito Federal sern reconocidas las situaciones
jurdicas validamente creadas en otras entidades de la Repblica. De una
interpretacin y alcance distinto encontramos el artculo 7o. de la Con-
vencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional
Privado el cual seala que: Las situaciones jurdicas validamente creadas en
un Estado parte de acuerdo con todas las leyes con las cuales tengan una co-
nexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems Estados
parte, siempre que no sean contrarias a los principios de su orden pblico.
VII. Tratamiento procesal del derecho extranjero
1. Convencin Europea sobre Informacin Relativa
al Derecho Extranjero
a) mbito de aplicacin material. Solicitud de informacin relativa al dere-
cho extranjero en materia civil y mercantil. Lo anterior salvo acuerdo
de las partes para extender la aplicacin de este Convenio a mbitos dis-
tintos del civil y mercantil.
b) mbito de aplicacin espacial. El artculo 19 establece que toda parte
contratante podr designar el o los territorios a los cuales se aplicar
la convencin; igualmente, podr extender la aplicacin de este con-
venio, mediante declaracin dirigida al secretario general del Consejo
167
de Europa a cualquier otro territorio o territorios especificados en
la declaracin y de cuyas relaciones internacionales est encargado
con respecto del cual est facultado para adquirir compromisos.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Londres, el 7 de junio de
1968, con entrada en vigor internacional el 17 de diciembre de 1969,
de conformidad con el artculo 17, el Convenio entra en vigor tres
meses despus del depsito del tercer instrumento de ratificacin o
adhesin. De manera explcita, esta convencin establece su vigencia
indefinida. Mxico, lo aprueba por el Senado el 31 de octubre de 2001,
lo publica en el DOF para su aprobacin el 2 de diciembre de 2002,
se vincula por adhesin el 21 de febrero de 2003; entra en vigor el 22
de mayo de 2003 y se publica en el DOF para su promulgacin el 13 de
junio de 2003.
El objetivo de este Convenio es establecer un sistema de asistencia mutua
internacional para la obtencin de informacin sobre el derecho extran-
jero por autoridades judiciales, entendindose por informacin sobre el
derecho extranjero datos concernientes a su legislacin, procedimiento y
organizacin judicial.
Para conseguir agilidad en la obtencin de la informacin, el artculo
2o. prev la designacin o en su caso creacin de una autoridad nica deno-
minada autoridad receptora. Esta autoridad debe ser un rgano minis terial
o estatal. Por otra parte, tambin se prev la designacin o creacin de una o
varias autoridades transmisoras encargadas de recibir las solicitu des de infor-
macin proveniente de sus autoridades judiciales y transmitirlas a la autori-
dad receptora extranjera competente. Se contempla la posibilidad de aunar
ambas funciones en una misma autoridad estatal. Tal designacin deber ser
comunicada al secretario general del Consejo de Europa.
La solicitud de informacin debe emanar siempre de una autoridad ju-
dicial, con la salvedad de que dos o ms partes contratantes podrn convenir
aplicar este Convenio a solicitudes que emanen de autoridades distintas de
las judiciales.
El artculo 4o. establece el contenido de la solicitud de informacin y en
ese sentido los requisitos establecidos son fundamentalmente: 1) debe indi-
car la autoridad judicial de la cual emane, salvo que sta no fuera formulada
por autoridad judicial, lo cual en su caso ser acompaada de la decisin de
sta que lo hubiera autorizado; adems debe indicar la naturaleza del asunto, en
concreto los puntos sobre los cuales se solicite la informacin referente a la
legislacin del Estado requerido, en caso de existir varios sistemas jurdicos,
Derecho aplicable
168
el sistema concreto solicitado, y 2) una exposicin de los hechos siendo po-
sible anexar copias de documentos siempre que ayuden a precisar el alcance
de la solicitud.
Por otra parte, de conformidad con el artculo 6o., las autoridades facul-
tadas para responder son en primer lugar la autoridad receptora en caso de
que tenga los conocimientos necesarios; en su defecto, podr transmitir la
solicitud a otro rgano estatal u ocial, organismo privado o abogado cali-
cado, para que formule la respuesta. En caso de originar gastos, la autoridad
receptora con anterioridad a la transmisin de la solicitud debe indicar a la
autoridad de la que emana la solicitud el importe contemplado de los mis-
mos. En clara consonancia, encontramos el artculo 15, el cual establece que
la respuesta no podr dar lugar al cobro de impuestos o gastos, salvo la excep-
cin prevista en el artculo 6o., prrafo 3, o convenio entre dos o ms partes.
El artculo 7o. que representa una de las ms importantes previsiones de
esta convencin, establece que la respuesta proporcionada debe arrojar infor-
macin objetiva e imparcial sobre la legislacin del Estado requerido, anexan-
do textos legislativos y decisiones jurisprudenciales relevantes, y en caso de
ser necesario, de documentos complementarios tales como extractos de obras
doctrinales y trabajos preparatorios, as como de comentarios explicativos.
De conformidad con el artculo 8o., los datos contenidos en la respuesta
no vincularn a la autoridad judicial de la cual emane la solicitud. Lo cual
relativiza la ecacia aplicativa del contenido de este convenio.
A travs de este Convenio se impone la obligacin a la autoridad recep-
tora a la que se le ha sometido la solicitud de informacin de dar curso a la
misma. Lo anterior con la salvedad de que dicha solicitud de informacin
afectara a sus intereses o pudiera atentar contra sus soberana o seguridad. Si
la respuesta no fue formulada por la autoridad receptora sino por organismo
privado o abogado calicado o por otro rgano estatal u ocial, la autori-
dad receptora queda obligada a velar para que dicha informacin sea facilitada
lo ms pronto posible. Ahora bien, si la elaboracin de la respuesta exige un
plazo mayor, la autoridad receptora informar a la extranjera que lo haya
solicitado la fecha probable en que se pueda ofrecer dicha respuesta.
Por otra parte, la autoridad receptora, as como cualquier organismo
privado, abogado calicado, podr solicitar a la autoridad de la cual ema-
ne la solicitud, informacin complementaria necesaria para la elaboracin
de su respuesta.
De conformidad con el artculo 14, la solicitud de informacin, as como
sus anexos deben estar redactados en el idioma ocial del Estado requeri-
do, o en su caso estar acompaado de una traduccin, la respuesta ser
169
redactada en el idioma del Estado requerido. Esta disposicin puede dero-
garse previo acuerdo de dos o varias partes contratantes.
A este Convenio se le anexa un protocolo adoptado en Estrasburgo el
15 de marzo de 1978, el cual tiene por nalidad ampliar el sistema de asis-
tencia mutua internacional a la esfera del derecho y procedimiento penal
en un marco multilateral. Lo anterior se justica por la previsin del atcu-
lo 1o., prrafo 2, que permite ampliar el mbito de cobertura material de
este Convenio. Igualmente de conformidad con el artculo 3o., prrafo
3, de la Convencin Europea, este protocolo se sirve para aumentar las au-
toridades encargadas de las solicitudes, por ello, de conformidad con el artcu-
lo 1o. del protocolo se establece que los Estados contratantes se darn in-
formacin sobre derecho sustantivo y procesal, as como de su organizacin
judicial en el mbito penal, as como la inclusin del ministerio pblico y
legislacin sobre la ejecucin de las medidas penales. La solicitud de infor-
macin podr no slo emanar de cualquier autoridad judicial competente
para instruir el procedimiento o ejecutar sentencias que hayan alcanzado
efecto de cosa juzgada. Igualmente, la solicitud puede ser formulada una
vez iniciado el procedimiento o bien cuando se prevea la instruccin de un
procedimiento. Entrar en vigor tres meses despus de la fecha en que tres
Estados miembros del Consejo de Europa sean parte del protocolo. Este
protocolo puede ser aplicado para todos aquellos territorios de cuyas rela-
ciones internacionales est encargado o respecto del cual est facultado para
adquirir compromisos, a los que un Estado acepte.
Mxico realiza dos notas a este instrumento. La primera de ellas de-
termina: Contiene un Protocolo adicional sobre informacin relativa
al derecho extranjero (ste 97) adoptado en Estrasburgo el 15 de marzo de
1978 del que Mxico es parte y est en vigor. La segunda nota expresa:
El gobierno de Mxico design a la ser Direccin General de Asuntos Jur-
dicos como autoridad transmisora y receptora, en trminos de lo dispuesto
en la Convencin. Asimismo, design a la pgr Direccin General de Asun-
tos Legales como autoridad competente para las solicitudes sobre derecho
penal derivadas del protocolo adicional de la Convencin.
2. Protocolo adicional de la Convencin Europea sobre
Informacin Relativa al Derecho Extranjero
a) mbito de aplicacin material. Informacin relativa al derecho extranjero.
Derecho aplicable
170
b) mbito de aplicacin espacial. De conformidad con el artculo 6o. este
Protocolo queda abierto a la firma de los Estados miembros del Con-
sejo de Europa.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Estrasburgo, Francia, el 15 de
marzo de 1978, con entrada en vigor internacional el 31 de agosto
de 1979, de conformidad con el artculo 7o., este protocolo entrar
en vigor tres meses despus de la fecha en que tres Estados miembros
del Consejo de Europa sean parte del Protocolo. Mxico, lo aprueba
por el Senado el 31 de octubre de 2002, lo publica en el DOF para su
aprobacin el 27 de noviembre de 2002, se vincula por adhesin el 21
de febrero de 2003, entra en vigor el 22 de mayo de 2003 y se publica
en el DOF para su promulgacin el 13 de junio de 2003.
Este protocolo se inserta en la previsin del artculo 1o., prrafo 2, y del ar-
tculo 3o., prrafo 3, de la Convencin Europea sobre Informacin Relativa
al Derecho Extranjero, la cual dispone que dos o ms Estados contratantes
podrn acordar ampliar entre ellas, el mbito de aplicacin de la convencin
a otras esferas adems de las que se indican en la misma y la cual, igualmente
dispone que los Estados podrn ampliar la aplicacin de la convencin a
las solicitudes procedentes de autoridades que no sean judiciales, es decir,
no slo amplia material sino tambin orgnicamente dicha convencin. En
este contexto, el artculo 1o. impone la obligacin a los Estados contratantes
de otorgar informacin sobre el derecho sustantivo y procesal, as como de
la organizacin judicial en la esfera penal, incluyendo su legislacin so-
bre ejecucin de medidas penales.
Esta solicitud de informacin podr emanar de cualquier autoridad ju-
dicial competente para instruir el procedimiento o ejecutar sentencias con
efecto de cosa juzgada, as como ser formulada no slo cuando se haya ini-
ciado el procedimiento sino tambin para supuestos de instruccin.
En clara continuacin o ampliacin del artculo 1o., prrafo 1, de la
Convencin Europea, estiman que la solicitud de informacin podr emanar
de cualquier autoridad o persona que acte dentro de un sistema ocial de
asistencia judicial o asesoramiento jurdico por cuenta de personas econmi-
camente desprotegidas e igualmente para un procedimiento ya iniciado
o en fase de instruccin. En esta misma lnea y dando continuidad al ar-
tculo 2o., prrafo 2, de la Convencin Europea, los Estados deben designar
una o varias autoridades transmisoras.
171
Mxico realiza la siguiente nota:
El gobierno de Mxico design a la sre Direccin General de Asuntos Jur-
dicos como Autoridad transmisora y receptora, en trmino de lo dispuesto
en la Convencin. Asimismo, design a la pgr Direccin General de Asuntos
Legales como autoridad competente para las solicitudes sobre derecho penal
derivadas del Protocolo.
VIII. Marco regulador
1. Regulacin convencional
A. Convenciones interamericanas
a. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas
Los mbitos de aplicacin de este instrumento convencional se encuentran
desarrollados en el apartado de la cji.
Como se mencionaba en el sector de la cji, sta es una convencin bipar-
tita desde que su contenido regula tanto la cji como el derecho aplicable.
Por lo que se reere a la ley aplicable, en funcin del artculo 1o. la ca-
pacidad para obligarse mediante una letra de cambio se rige por la ley del
lugar donde la obligacin ha sido contrada. A esta regla general se le une
una especicidad la cual consiste en que cuando la obligacin hubiere sido
contrada por quien fuere incapaz, segn dicha ley, tal incapacidad no preva-
lecer en el territorio de cualquier otro territorio parte de esta convencin,
cuya ley considerare vlida la obligacin.
De igual forma el artculo 2o. establece que la forma del giro, endoso,
aval, intervencin, aceptacin o protesto de una letra de cambio se somete
a la ley del lugar en que cada uno de dichos actos se realice. En clara conti-
nuidad, el artculo 3o. establece que las obligaciones resultantes de una letra
de cambio se rigen por la ley del lugar donde hubieren sido contradas; si
una o ms de estas obligaciones contradas fueren invlidas segn la ley de-
terminada anteriormente, dicha invalidez no afectar a aquellas contradas
Derecho aplicable
172
vlidamente de acuerdo con la ley del lugar donde hayan sido suscritas. A
falta de determinacin del lugar en que se ha contrado una obligacin
cambiaria, sta se regir por la ley del lugar donde la letra deba ser pagada y
en su defecto por la del lugar de su emisin. Igualmente, los procedimientos
y plazos para la determinacin de la aceptacin, el pago y el protesto
se somete a la ley del lugar donde dichos actos se realicen o deban realizarse.
Por ltimo, la ley del Estado donde la letra de cambio deba ser pagada de-
termina las medidas que han de tomarse en caso de robo, hurto, falsedad,
extravo, destruccin o inutilizacin material del documento.
El artculo 11 expresa la inaplicabilidad de la ley sealada por esta Con-
vencin si esta resulta ser maniestamente contraria al orden pblico en el
territorio de un Estado parte.
Todo lo mencionado sobre letras de cambio, se debe extender a los pa-
gars de conformidad con el artculo 9o. Igualmente, el artculo 10 establece
que todo lo anterior, asimismo, aplicar a las facturas entre Estados parte en
cuyas legislaciones tengan el carcter de documentos negociables, dando
seguimiento a la clusula in ne del artculo 10, Mxico establece que para
los efectos de lo dispuesto en el artculo 10, prrafo II, de esta Conven-
cin, las facturas no son documentos negociables de conformidad con la
legislacin mexicana.
b. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Sociedades Mercantiles
Debemos mencionar que los tres mbitos de aplicacin de este instrumento
convencional estn expuestos y desarrollados con detenimiento en el apar-
tado referido a la cji.
De conformidad con el artculo 2o. la existencia, capacidad, funciona-
miento y disolucin de las sociedad mercantiles se rige por la ley del lugar
de su constitucin y a este efecto aclara que por ley de constitucin, se
entiende la del Estado donde se cumplan los requisitos de forma y fondo
requeridos para la creacin de dichas sociedades.
El artculo 3o. establece que las sociedades mercantiles, debidamente
constituidas en un Estado, sern reconocidas de pleno derecho en el resto,
lo anterior no excluye la facultad estatal de exigir una comprobacin de la
existencia de la sociedad conforme a la ley del lugar de su constitucin. De
igual forma se arma que la capacidad reconocida a las sociedades constitui-
das en un Estado no pueden ser mayores que la capacidad que la ley del Es-
tado de reconocimiento otorgue a las sociedades constituidas en este ltimo.
173
Por su parte, el artculo 4o., para el ejercicio directo o indirecto de los
actos comprendidos en el objeto social de las sociedades mercantiles, que-
dar sujeto a la ley del Estado donde se realicen, misma ley que se aplicar al
control que una sociedad mercantil obtenga sobre una sociedad constitui-
da en otro Estado. De igual manera, se arma que las sociedades constituidas
en un Estado que pretendan establecer la sede efectiva de su administracin
central en otro Estado, podrn ser obligadas a cumplir los requisitos estable-
cidos en la legislacin de ste ltimo.
Por otra parte, el artculo 7o. establece que la ley declarada aplicable,
puede ser rechazada de ser considera maniestamente contraria a su or-
den pblico.
c. Convencin Interamericana sobre Normas Generales
de Derecho Internacional Privado
a) mbito de aplicacin material. Normas generales de derecho internacio-
nal privado.
b) mbito de aplicacin espacial. Argentina, Brasil, Colombia, Ecuador,
Guatemala, Mxico, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo, el 8 de mayo de
1979, la entrada en vigor internacional es el 10 de junio de 1981,
de conformidad con el artculo 14 entra en vigor el trigsimo da a
partir de la fecha de depsito del segundo instrumento de ratifica-
cin. Igualmente, conforme al artculo 16 regir indefinidamente.
Mxico la firma el 3 de agosto de 1982, la aprob el Senado el 10 de diciem-
bre de 1982, se public en el DOF para su aprobacin el 13 de enero de 1983,
la vinculacin de Mxico se produce por ratificacin el 19 de abril de 1984, la
entrada en vigor para Mxico es el 18 de mayo de 1984 y se publica en el
DOF para su promulgacin el 21 de septiembre de 1984. En este Convenio se
produce una fe de erratas publicada en el DOF del 10 de octubre de 1984.
Los artculos que conforman el contenido de este instrumento con-
vencional han sido abordados individualmente en distintos apartados de
este captulo, dependiendo del problema aplicativo que presenta la norma
de conicto. Nos referimos, por ejemplo, a los problemas del orden p-
blico, cuestin previa, del fraude a la ley, entre otros. Resta comentar el
artculo 4o. de esta convencin desde que no ha podido ser estudiado en
Derecho aplicable
174
otro rubro. De esta forma el artculo 4o. seala que: Todos los recur sos otor-
gados por la ley procesal del lugar del juicio sern igualmente admitidos para
los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados parte que
haya resultado aplicable.
d. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Adopcin de Menores
Debemos iniciar sealando que los requisitos aplicativos de esta convencin
se encuentran analizados en el apartado que examina la cji.
Lo que s es necesario abordar en este apartado es la previsin que ofrece
esta convencin sobre el derecho aplicable a las adopciones internacionales.
En este sentido el artculo 3o. seala que la ley de la residencia habitual
del menor regir la capacidad, el consentimiento y dems requisitos para ser
adoptado, los procedimientos y formalidades extrnsecas necesarias para la
constitucin del vnculo.
Por su parte el artculo 4o. seala a la ley del domicilio del adoptante
para que sea sta quien rija todo lo relativo a la capacidad para ser adop-
tante, requisitos de edad y estado civil del adoptante, consentimiento del
cnyuge del adoptante si fuera el caso y los dems requisitos para ser adop-
tante. En el prrafo in ne de este artculo 4o., se arma que en el supuesto
de que los requisitos de la ley del adoptante sean maniestamente menos
estrictos a los sealados por la ley de residencia habitual del adoptado regir
la ley de ste.
Por su parte, el artculo 6o. establece que los requisitos de publicidad y
registro de la adopcin quedan sometidos a la ley del Estado donde deben
ser cumplidos.
El artculo 9o. menciona que en caso de adopcin plena, legitimacin
adoptiva y guras anes las relaciones entre adoptante y adoptado, inclu-
yendo alimentos, as como las del adoptado con la familia del adoptante se
regirn por la misma ley que rige las relaciones del adoptante con su familia
legtima.
El artculo 10 menciona que en caso de adopciones distintas a las men-
cionadas en el artculo 9o., las relaciones entre adoptante y adoptado se rigen
por la ley del domicilio del adoptante. Igualmente, las relaciones del adop-
tado con su familia de origen se rigen por la ley de su residencia habitual
al momento de la adopcin. En parecida sintona, el artculo 11 estable-
ce que los derechos sucesorios que corresponden al adoptado o adoptante
se regirn por las normas aplicables a las respectivas sucesiones. Este artculo
culmina sealando que en caso de adopcin plena, legitimacin adoptiva
175
y guras anes, el adoptante, el adoptado y la familia tendrn los mismos
derechos sucesorios que corresponden a la liacin legtima.
Por su parte, el artculo 12 seala que la revocacin de las adopciones
se regir por la ley de la residencia habitual del adoptado al momento de la
adopcin.
El artculo 13 seala que la conversin de la adopcin simple a plena o
legitimacin adoptiva o instituciones anes se regir, a eleccin del actor,
por la ley de residencia habitual del adoptado al momento de la adopcin
o por la ley del Estado donde tenga su domicilio el adoptante al momento
de pedirse la conversin.
El artculo 14 seala que la anulacin de la adopcin se regir por la
ley de su otorgamiento.
Esta Convencin no se limita exclusivamente a la determinacin del
derecho aplicable, sino que tambin da respuesta a los problemas que la apli-
cacin del derecho extranjero puede presentar, ste es el caso del artculo 5o.,
el cual habla de la institucin desconocida. En este mismo sentido, el artculo
18 aborda la problemtica de la aplicacin de la ley de un tercer Estado sien-
do sta maniestamente contraria a su orden pblico. En este mismo tenor,
el artculo 19 determina que las leyes aplicables se aplicarn armnicamente
y a favor de la validez de la adopcin y en benecio del adoptado.
e. Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad
de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado
a) mbito de aplicacin material. Personalidad y capacidad de personas
jurdicas en el derecho internacional privado.
b) mbito de aplicacin espacial. Los Estados parte son: Brasil, Guatemala,
Mxico y Nicaragua. De conformidad con el artculo 1o., la conven-
cin se aplicar a las personas jurdicas constitudas en cualquiera de los
Estados partes, entendindose por persona jurdica toda entidad que
tenga existencia y responsabilidad propias, distintas a las de sus miem-
bros o fundadores, y que sea calificada como persona jurdica segn
la ley del lugar de su constitucin. Termina sealando este artculo que la
convencin se aplicar sin perjuicio de convenciones especficas que
tengan por objeto categoras especiales de personas jurdicas.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Paz, Bolivia, el 24 de mayo
de 1984, con entrada en vigor internacional el 9 de agosto de 1992, de
conformidad con el artculo 14, la Convencin entrar en vigor el tri-
Derecho aplicable
176
gsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo
instrumento de ratificacin. Finalizando el artculo 16 al sealar que la
convencin regir indefinidamente. Mxico la firma el 2 de diciembre
de 1986, la aprueba el Senado el 27 de diciembre de 1986, se publica
en el DOF para su aprobacin el 6 de febrero de 1987, la vinculacin de
Mxico se produce por ratificacin el 12 de junio de 1987, la entrada
en vigor para Mxico es el 9 de agosto de 1992 y su publicacin en el
DOF para su promulgacin es el 19 de agosto de 1987.
El artculo 2o. expresa que la existencia, la capacidad para ser titular de dere-
chos y obligaciones, el funcionamiento, la disolucin y la fusin de las perso-
nas jurdicas de carcter privado se rigen por la ley del lugar de su constitu-
cin, entendindose por esta ley, la del Estado parte donde se cumplan los
requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas personas.
Mxico realiza una declaracin interpretativa en la cual afirma que el ar-
tculo 2o. de la Convencin es aplicable a casos anlogos, tales como la
transformacin, liquidacin y escisin.
De lo anterior se deriva, de conformidad con el artculo 3o., que todas
las personas jurdicas privadas, debidamente constituidas, sern reconoci-
das de pleno derecho en los dems Estados parte, lo anterior no excluye
la facultad del Estado parte para exigir la comprobacin de que esta persona
jurdica existe conforme a la ley del lugar de su constitucin. Este artculo
nalmente reconoce que en ningn caso la capacidad reconocida a las per-
sonas jurdicas privadas constituidas en un Estado parte podr exceder de
la capacidad que la ley del Estado parte de reconocimiento otorgue a las
personas jurdicas constituidas en este ltimo.
En este orden de ideas, el artculo 4o. arma que para el ejercicio de ac-
tos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas privadas, regir
la ley del Estado parte donde se realicen tales actos. Igualmente, el artculo
5o. dispone que las personas jurdicas privadas constituidas en un Estado par-
te que pretendan establecer la sede denitiva de su administracin en otro
Estado parte podrn ser obligados en la legislacin de este ltimo.
Por su parte, el artculo 6o. establece que cuando la persona jurdica
privada acte por medio de representante en un Estado distinto al de su
constitucin, se entender que ese representante podr responder de pleno
derecho a los reclamos y demandas que contra dicha persona pudieran in-
tentarse con motivo de los actos en cuestin.
El artculo 7o. establece que cada Estado parte y las dems personas
jurdicas de derecho pblico organizadas de acuerdo con su ley, gozarn de
personalidad jurdica privada de pleno derecho y podrn adquirir derechos
177
y contraer obligaciones en el territorio de los dems Estados parte, con las
restricciones establecidas por dicha ley y por las leyes de estos ltimos, en
especial en lo que respecta a los actos jurdicos referentes a derechos reales y
sin perjuicio de invocar, en su caso, la inmunidad de jurisdiccin.
El artculo 8o. determina que las personas jurdicas internacionales
creadas por un acuerdo internacional entre Estados parte o por una reso-
lucin de una organizacin internacional se regirn por las estipulaciones
del acuerdo o resolucin de su creacin y sern reconocidas de pleno dere-
cho como sujetos de derecho privado en todos los Estados parte del mismo
modo que las personas jurdicas privadas y sin perjuicio de invocar en su
caso la inmunidad de jurisdiccin.
Por ltimo, encontramos el nico artculo que resuelve problemas apli-
cativos de derecho aplicable y en ese sentido, el artculo 9o. determina que
la ley declarada aplicable por esta convencin podr no ser aplicada en
territorio del Estado parte que la considere maniestamente contraria a su
orden pblico.
f. Convencin Interamericana sobre el Derecho Aplicable
a los Contratos Internacionales
a) mbito de aplicacin material. Derecho aplicable a los contratos inter-
nacionales. De conformidad con el artculo 1o., se entender que un
contrato es internacional si las partes del mismo tienen su residencia
habitual o su establecimiento en Estados parte diferentes, o si el con-
trato tiene contactos objetivos con ms de un Estado parte. Igualmen-
te, este convenio se aplica a contratos celebrados o en que sean parte
Estados, entidades u organismos estatales, a menos que las partes en el
contrato lo excluyan expresamente. De igual manera, los Estados pue-
den de clarar que este instrumento no se aplica a aquellos contratos en
los cuales el Estado o las entidades u organismos estatales sean partes.
En este sentido, tambin pueden declarar a qu clase de contratos no
se aplicar. En este sentido, al momento de ratificar esta Convencin,
el gobierno de Mxico formul la declaracin siguiente:
Los Estados Unidos Mexicanos declara con fundamento en el artcu-
lo 1o. de la Convencin que sta no se aplicar a aquellos contratos
a celebrarse por el Estado, sus entidades y organismos estatales en
los que acta como ente soberano con potestad de derecho pblico
cuando la legislacin mexicana prevenga la aplicacin exclusiva del
derecho nacional.
Derecho aplicable
178
De conformidad con el artculo 3o., las normas de este Convenio se apli-
carn a las nuevas modalidades de contratacin desarrolladas como con-
secuencia del avance comercial internacional. Por su parte, de conformidad
con el artculo 5o., este Convenio no determina el derecho aplicable a
las cuestiones derivadas del estado civil, de capacidad, nulidad, invalidez
del contrato que dimane de incapacidad, a las obligaciones contractuales
relativas a cuestiones sucesorias, testamentarias, regmenes matrimoniales o
derivadas de relaciones de familia, obligaciones de ttulos de crditos, obli-
gaciones de la venta, transferencia o comercializacin de ttulos en los mer-
cados de valores, los acuerdos sobre arbitraje o eleccin de foro, las cuestiones
de derecho societario, incluyendo existencia, capacidad, funcionamiento
y disolucin de sociedades comerciales y personas jurdicas. Por ltimo, el
artculo 6o. expresa que la Convencin no se aplicar a aquellos contratos
que tengan una regulacin autnoma en el derecho convencional interna-
cional, vigente entre los Estados parte de esta Convencin.
b) mbito de aplicacin espacial. Son Estados parte Mxico y Venezuela.
Este es un convenio multilateral de efecto, hasta la fecha, bilateral.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en la Ciudad de Mxico el 17
de marzo de 1994, con entrada en vigor internacional de 15 de di-
ciembre de 1996, de conformidad con el artculo 19 este Convenio
tiene carcter irretroactivo al disponerse que este Convenio se apli-
car en un Estado parte a los contratos concluidos despus de su en-
trada en vigor en ese Estado. De conformidad con el artculo 28 este
Convenio entra en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que
haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Por su
parte, el artculo 29 finaliza sealando que este Convenio regir in-
definidamente. Mxico la firma el 27 de noviembre de 1995, la apro-
bacin por el Senado se da el 29 de abril de 1996, la publicacin en
el DOF para su aprobacin el 14 de mayo de 1996, la vinculacin de
Mxico se da por ratificacin el 15 de noviembre de 1996, la entra-
da en vigor para Mxico es el 15 de diciembre de 1996 y la publica-
cin en el DOF para su promulgacin es el 1o. de junio de 1998.
El clausulado de este Convenio relativo al derecho aplicable, se inicia con el
artculo 2o., declarando ste que el derecho designado se aplicar aun cuan-
do sea el de un Estado no parte.
Por su parte, el captulo segundo relativo a la determinacin del derecho
aplicable, inicia con el artculo 7o., el cual autoriza la autonoma de la volun-
179
tad de las partes, la cual debe ser expresa o en su defecto, debe desprenderse en
forma evidente de la conducta de las partes y las clusulas contractuales consi-
deradas en su conjunto; dicha autonoma puede referirse al conjunto o a una
parte del contrato. Una armacin importante la encontramos en este mismo
artculo al sealar que la determinacin del foro por las partes no signica,
necesariamente, la eleccin de derecho aplicable. Complementando a este ar-
tculo, tenemos que el artculo 8o. arma que en cualquier momento las partes
pueden acordar el sometimiento del contrato en todo o en parte a un derecho
distinto, no afectando lo anterior la validez formal del contrato original ni
los derechos de terceros. En una segunda previsin, el artculo 9o. aborda el
supuesto de inexistencia de autonoma de la voluntad o que sta fuera ine-
caz. Dando solucin a este supuesto, se establece la teora de los vnculos ms
estrechos, y como indicio para concretar esta teora, el Convenio arma que el
tribunal debe tener en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que
se desprendan del contrato, as como los principios generales del derecho co-
mercial internacional aceptados por organismos internacionales. A esta regla
general se prev el supuesto especco de que si una parte del contrato es
separable y tiene una conexin ms estrecha con otro Estado, la ley de ese
otro Estado se aplicar a esa parte del contrato. El artculo 10 viene a com-
plementar todas estas ideas, sealando que se pueden aplicar aquellas normas,
costumbres, principios del derecho comercial internacional, usos y prcticas co-
merciales aceptadas generalmente con el n de realizar las exigencias de jus-
ticia y equidad. Otra disposicin importante que queremos destacar es el
artculo 11 el cual menciona que se aplicarn necesariamente las disposiciones
del derecho del foro cuando tengan carcter imperativo. Ser discrecin del
foro, cuando lo considere pertinente, aplicar las disposiciones imperativas
del derecho dentro del Estado con el cual el contrato tenga vnculos estre-
chos. En relacin al captulo tercero titulado existencia y validez del contrato,
inicia con el artculo 12 el cual menciona que la existencia y validez del con-
trato o de sus disposiciones, as como la validez sustancial de las partes respecto
a la eleccin del derecho aplicable, se regir por la norma prevista en el cap-
tulo segundo de este convenio. Ahora bien, para establecer que una parte no
ha consentido debidamente, el juez deber determinar el derecho aplicable
tomando en consideracin la residencia habitual o el establecimiento de dicha
parte. Contina y naliza con el artculo 13, el cual arma que un contrato
celebrado entre partes que se encuentran en el mismo Estado ser vlido res-
pecto a su forma si cumple con los requisitos establecidos en el derecho que
rige dicho contrato segn esta Convencin o con los jados en el derecho del
Estado en que se celebre o con el derecho del lugar de su ejecucin. En un
sentido opuesto, si las personas se encuentran en distintos Estados al momento
Derecho aplicable
180
de celebrarse el contrato, ser vlido en su forma, si cumple con los requisi-
tos establecidos en el derecho que rige segn esta Convencin, en cuanto al
fondo, o con los del derecho de uno de los Estados en que se celebra o con
el derecho del lugar de su ejecucin.
El captulo cuarto hace referencia al mbito del derecho aplicable y en
este sentido el artculo 14 seala que el derecho aplicable al contrato, de
conformidad con el captulo segundo, regular principalmente: 1) su in-
terpretacin; 2) los derechos y las obligaciones de las partes; 3) la ejecucin
de las obligaciones y consecuencias del incumplimiento, comprendiendo la
evaluacin del dao en la medida que pueda determinar el pago de una in-
demnizacin compensatoria; 4) los modos de extincin de las obligaciones,
prescripcin y caducidad de las acciones, y 5) consecuencias de la nulidad
o invalidez del contrato. Por su parte, el artculo 16 arma que el derecho
del Estado donde deba inscribirse o publicarse los contratos internacionales
regular todas las materias concernientes a la publicidad de aqullos. En
otro orden de ideas, el artculo 17 arma que se entender por derecho el
vigente en un Estado con exclusin de las normas conictuales. Por lti-
mo, el artculo 18 aborda la gura fundamental del orden pblico, sealando
que el derecho designando por este Convenio puede ser excluido si es ma-
niestamente contrario a dicha excepcin.
Como clusula de compatibilidad, el artculo 20 establece que este Con-
venio no afectar la aplicacin de otros que contengan normas sobre el mis-
mo objeto.
De conformidad con el artculo 22, respecto a un Estado que tenga en
cuestiones tratadas en la Convencin dos o ms sistemas jurdicos aplica-
bles en unidades territoriales diferentes: a) cualquier referencia al derecho
del Estado contempla el derecho en la correspondiente unidad territorial;
b) cualquier referencia a la residencia habitual o al establecimiento en el Es-
tado se entender referida a la residencia habitual o al establecimiento en
una unidad territorial del Estado.
g. Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias
Los tres mbitos de aplicacin de esta Convencin se encuentran especifi-
cados en el captulo que estudia la cji.
Como mencionbamos en ese captulo la competencia en este instru-
mento tiene un contenido tripartito desde que hace frente a la cji, al da as
como a la cooperacin internacional. En este momento es preciso abordar
el sector normativo que regula el da.
181
En este rubro encontramos dos artculos. El primero es el artculo 6o.
el cual dispone que:
Las obligaciones alimentarias, as como las calidades de acreedor y de deudor
de alimentos, se regularn por aquel de los siguientes rdenes jurdicos que, a
juicio de la autoridad competente, resultare ms favorable al inters del acree-
dor: a. El ordenamiento jurdico del Estado del domicilio o de la residencia
habitual del acreedor; b. El ordenamiento jurdico del Estado del domicilio o
de la residencia habitual del deudor.
El segundo artculo que estudia el da es el 7o. el cual dispone que:
Sern regidas por el derecho aplicable de conformidad con el artculo 6o.
las siguientes materias: a. El monto del crdito alimentario y los plazos y condi-
ciones para hacerlo efectivo; b. La determinacin de quienes pueden ejercer la
accin alimentaria en favor del acreedor, y c. Las dems condiciones requeridas
para el ejercicio del derecho de alimentos.
B. Convenios de La Haya
a. El Convenio de La Haya sobre la proteccin de menores
y la cooperacin en materia de adopcin internacional
Debemos recordar que los mbitos de aplicacin de este instrumento con-
vencional estn desarrollados en el apartado que analiza la cji.
Entre los artculos que podemos mencionar en este apartado encontra-
mos el artculo 24 el cual hace referencia a la negacin del reconocimiento
de una adopcin cuando sta sea maniestamente contraria a su orden p-
blico teniendo en cuenta el inters superior del menor.
Por lo que hace al captulo VI se abordan en l las disposiciones genera-
les entre las que destacamos el artculo 28 el cual dispone que la Convencin
no afecta a ley alguna de un Estado de origen que exija que la adopcin de
un nio con residencia habitual en ese Estado tenga lugar en ese Estado o
que prohba la colocacin del nio en el Estado de recepcin o su despla-
zamiento al Estado de recepcin antes de la adopcin.
En otro orden de ideas el artculo 37 especica que en relacin a un Es-
tado que tenga dos o ms sistemas jurdicos aplicables en materia de adop-
cin, toda referencia a la ley de ese Estado se entender referida al sistema
jurdico determinado por la ley de dicho Estado. En esta correlacin de
Derecho aplicable
182
ideas, el artculo 38 menciona que un Estado contratante en el que distin-
tas unidades territoriales tengan sus propias normas en materia de adop-
cin, no estar obligado a aplicar las normas de la Convencin cuando un
Estado con un sistema jurdico unitario no estara obligado a hacerlo.
b. Convenio de La Haya sobre Obtencin
de Alimentos en el Extranjero
Los requisitos aplicativos de esta Convencin se encuentran expuestos en
el apartado referente a competencia judicial internacional, remitimos a los
comentarios vertidos en el mismo.
La nica clusula de derecho aplicable que encontramos en esta Con-
vencin la tenemos en el artculo 6o., fraccin 3, la cual determina que
no obstante cualquier disposicin de esta Convencin, la ley aplicable a
la resolucin de las acciones de alimentos y de toda cuestin que surja con
ocasin de las mismas ser la ley del Estado del demandado, inclusive el
derecho internacional privado de ese Estado. Lo anterior se traduce en
prever la normativa conictual mexicana en caso de ser sta la del Esta-
do del demandado, para la resolucin del fondo en un caso de alimento
internacional. En este caso, estaramos hablando concretamente de los ar-
tculos 13 a 15 del Cdigo Civil para el Distrito Federal y los correspon-
dientes a los distintos cdigos civiles del resto de las entidades federativas;
as, el operador jurdico a travs de este artculo debe tener en cuenta la
puesta en marcha de la gura del reenvo, as como la toma en cuenta de
las guras de fraude a la ley, institucin desconocida y orden pblico. As,
el tribunal que se declare competente, no necesariamente resolver el fon-
do conforme a su normativa material (lex fori). Este artculo busca dar la
mejor proteccin al acreedor de alimentos, desde que no necesariamente
la norma material del tribunal que se declara competente es la mejor
regulacin normativa para resolver el fondo de un supuesto de alimentos,
as al otorgar las mismas posibilidades de aplicar la lex fori o la normati-
va de un tercer Estado, est protegiendo el mejor inters del acreedor
de alimentos.
Respecto a la previsin establecida en el mencionado artculo 6o.,
prrafo 3, debe resaltarse que el Convenio no se pronuncia en ningn
momento ni sobre la ley aplicable a la obligacin alimentaria ni sobre el
rgimen de reconocimiento de decisiones judiciales extranjeras en la ma-
teria, segn la doctrina de Gonzlez Campos.
183
2. Regulacin autnoma
A. El artculo 13 del Cdigo Civil para el Distrito Federal
Artculo 13 del Cdigo Civil del Distrito Federal:
La determinacin del derecho aplicable en el Distrito Federal se har con-
forme a las siguientes reglas:
I. En el Distrito Federal sern reconocidas las situaciones jurdicas validamen-
te creadas en otras entidades de la Repblica.
II. El estado y la capacidad de las personas se rige por las leyes aplicables en
el Distrito Federal.
En este rubro se comprenden los supuestos de nombre, matrimonio, edad
para contraer matrimonio, divorcio, nulidad de matrimonio celebrado en
Mxico, adopcin, ausencia y fallecimiento, filiacin y reconocimiento de
hijos, emancipacin, esponsales, concubinato, tutela y alimentos, como afir-
ma Rojas Amandi. Para estos supuestos especficos el punto de conexin
previsto por esta disposicin es la vigente en el Distrito Federal. Lo an-
terior nos lleva a concluir que estamos ante una norma de extensin y no
una norma de conflicto en sentido estricto. Esta afirmacin nos lleva a dos
conclusiones: la primera al legeforismo que encierra, es decir, a la aplicacin
irremediable de la lex fori imposibilitando la aplicacin del sistema jurdico
de otro Estado y por ende de su norma material, y la segunda consecuen-
cia concatenada con la anterior que al hacer inevitable la aplicacin de la
lex fori e inaplicable en todo extremo el derecho de otro Estado deja sin
sentido el anlisis de los problemas aplicativos derivados de la aplicacin de
ese otro derecho, por ejemplo, la figura de la institucin desconocida, la
discusin de la cuestin previa o del orden pblico.
No queremos terminar este rubro sin compararlo con las disposi-
ciones que ofrece el Cdigo Civil Federal para establecer las diferencias
necesarias: artculo 13.II. El estado y capacidad de las personas fsicas se
rige por el derecho del lugar de su domicilio. En esta disposicin el pun-
to de conexin es el lugar de su domicilio; en este caso s estamos frente
a una norma de conicto desde que el lugar del domicilio puede estar en
un tercer Estado remitindose as al sistema jurdico de otro Estado, a su
norma material, para solucionar el fondo del asunto. Lo anterior al estar
Derecho aplicable
184
alejado de un legeforismo absurdo da cabida y sentido pleno a que hablemos
de los problemas aplicativos de la norma conictual.
III. La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmue-
bles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes,
y los bienes muebles que se encuentren en el Distrito Federal, se regirn por las
disposiciones de este Cdigo, aunque sus titulares sean extranjeros. Esta frac-
cin recoge las cuestiones relativas a propiedad, usufructo, uso y contratos de
arrendamiento, siguiendo a Rojas Amandi, respecto a los bienes inmue bles
as como regula de forma unitaria los bienes muebles. La consideracin que
debemos hacer aqu es que a estos supuestos de hecho para bienes inmuebles
y muebles el punto de conexin vuelve a ser el derecho vigente en el Distrito
Federal, encerrando igualmente un legeforismo y reproduciendo as las arma-
ciones vertidas en la fraccin anterior.
Antes de terminar el anlisis de este rubro queremos compararlo con las dis-
posiciones que ofrece el Cdigo Civil Federal, en concreto con el artculo
13, fraccin III, el cual a la letra dice: La constitucin, rgimen y extincin
de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrenda-
miento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se regirn por
el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros.
En esta disposicin el punto de conexin es la lex rei sitae la cual abandona
el legeforismo incorporado en las disposiciones del Distrito Federal. Se aplican
aqu mutatis mutandi las afirmaciones vertidas en el prrafo II.
IV. La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en
que se celebren. Sin embargo, los celebrados fuera del distrito federal, podrn
sujetarse a las formas prescritas en este cdigo cuando el acto haya de tener
efectos en el Distrito Federal. Esta fraccin engloba los supuestos de nulidad
de matrimonio celebrado en el extranjero, requisitos de forma de los contra-
tos, forma del matrimonio forma de los esponsales y rgimen legal patrimo-
nial del matrimonio, siguiendo con la doctrina de Rojas Amandi.
En esta fraccin el punto de conexin es el lugar en que se celebren;
por primera vez encontramos una norma de conicto en la disposicin des-
tinada a regular la aplicacin del derecho extranjero. En este caso se aban-
dona el legeforismo mantenido en las disposiciones anteriores haciendo que
tenga pleno sentido abordar los problemas aplicativos de esta norma (orden
pblico, cuestin previa, calicacin, reenvo o institucin desconocida).
No podemos terminar este rubro sin reproducir las disposiciones que
ofrece el Cdigo Civil Federal para esta misma situacin jurdica privada
internacional las cuales coinciden plenamente con las del Distrito Federal.
185
En este sentido el artculo 13, fraccin IV, seala que: La forma de los
actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin
embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este cdigo cuando el
acto haya de tener efectos en el Distrito Federal o en la Repblica tratn-
dose de materia federal.
V. Salvo lo previsto en las dos fracciones anteriores, los efectos jurdicos
de los actos y contratos celebrados fuera del Distrito Federal que deban ser
ejecutados en su territorio, se regirn por las disposiciones de este cdigo,
a menos que las partes hubieran designado validamente la aplicabilidad de
otro derecho. Esta fraccin encierra en concreto los supuestos de cumpli-
miento y rescisin de contratos y convenios sobre el rgimen patrimonial
del matrimonio.
Esta fraccin establece como punto de conexin general una norma
de extensin (se regirn por las disposiciones de este Cdigo) y como
punto de conexin especial o excepcional una norma de conicto (a me-
nos que las partes hubieran designado validamente la aplicabilidad de otro
derecho).
No queremos terminar este rubro sin compararlo con las disposicio-
nes que ofrece el Cdigo Civil Federal para establecer las diferencias nece-
sarias: artculo 13, fraccin V: Salvo lo previsto en las fracciones anteriores,
los efectos jurdicos de los actos y contratos se regirn por el derecho
del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de que las partes hubieran de-
signado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho. En esta disposicin
tanto el punto de conexin general (lugar donde deban ejecutarse) como
el punto de conexin excepcional o especial (a menos que las partes hu-
bieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho) son normas
conictuales al permitir la aplicacin de un derecho extranjero y hacer
as coherente el contenido de los artculos 14 y 15 de su Cdigo Civil.
B. El artculo 79, fraccin II, del Cdigo de Comercio
El artculo 79, fraccin II, del Cdigo de Comercio establece que:
Se exceptuarn de lo dispuesto en el artculo que precede: II. Los contratos
celebrados en pas extranjero en que la ley exige escrituras, formas o solem-
nidades determinadas para su validez, aunque no las exija la ley mexicana. En
uno y otro caso, los contratos que no llenen las circunstancias respectivamente
requeridas, no producirn obligacin ni accin en juicio.
Derecho aplicable
186
C. El artculo 410-E del Cdigo Civil para el Distrito Federal
El artculo 410-E del Cdigo Civil del Distrito Federal dispone que:
La adopcin internacional es la promovida por ciudadanos de otro pas, con
residencia habitual fuera del territorio nacional. Esta adopcin se regir por los
tratados internacionales raticados por el estado mexicano bajo el principio
de bilateralidad y, en lo conducente, por las disposiciones de este Cdigo. La
adopcin por extranjeros es la promovida por ciudadanos de otro pas, con
residencia permanente en el territorio nacional. Esta adopcin se regir por lo
dispuesto en el presente cdigo.
D. El artculo 1593 del Cdigo Civil para el Distrito Federal
El artculo 1593 Cdigo Civil para el Distrito Federal dispone: Los testa-
mentos hechos en pas extranjero, producirn efecto en el Distrito Federal
cuando hayan sido formulados de acuerdo con las leyes del pas en que se
otorgaron.
E. El artculo 2736 del Cdigo Civil para el Distrito Federal
El artculo 2736 del Cdigo Civil para el Distrito Federal seala que:
La existencia, capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, funciona-
miento, transformacin, disolucin, liquidacin y fusin de las personas morales
extranjeras de naturaleza privada se regirn por el derecho de su constitucin, en-
tendindose por tal aquel estado en que se cumplan los requisitos de forma y
fondo requeridos para la creacin de dichas personas. En ningn caso el reco-
nocimiento de la capacidad de una persona moral extranjera exceder a la que
le otorgue el derecho conforme al cual se constituy. Cuando alguna persona
extranjera de naturaleza privada acte por medio de algn representante, se consi-
derar que tal representante, o quien lo substituya, esta autorizado para responder
a las reclamaciones y demandas que se intenten en contra de dicha persona con
motivo de los actos en cuestin.
F. Los artculos 252 a 258 de la Ley General de Ttulos
y Operaciones de Crdito
Los artculos 252 a 258 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Cr-
dito sealan:
187
Artculo 252. La capacidad para emitir en el extranjero ttulos de crdito o
para celebrar cualquiera de los actos que en ellos se consignen, ser de-
terminada conforme a la ley del pas en que se emita el ttulo o se celebre
el acto. La ley mexicana regir la capacidad de los extranjeros para emitir
ttulos o para celebrar cualquiera de los actos que en ellos se consignen,
dentro del territorio de la Repblica.
Artculo 253. Las condiciones esenciales para la validez de un ttulo de cr-
dito emitido en el extranjero y de los actos consignados en l, se deter-
minan por la ley del lugar en que el ttulo se emite o el acto se celebra.
Sin embargo, los ttulos que deban pagarse en Mxico, son vlidos, si
llenan los requisitos prescritos por la ley mexicana, aun cuando sean
irregulares conforme a la ley del lugar en que se emitieron o se consig-
n en ellos algn acto.
Artculo 254. Si no se ha pactado de modo expreso que el acto se rija por la
ley mexicana, las obligaciones y los derechos que se deriven de la emi-
sin de un ttulo en el extranjero o de un acto consignado en l, si el
ttulo debe ser pagado total o parcialmente en la Repblica, se regirn
por la ley del lugar del otorgamiento, siempre que no sea contraria a las
leyes mexicanas de orden pblico.
Artculo 255. Los ttulos garantizados con algn derecho real sobre inmue-
bles ubicados en la Repblica, se regirn por la ley mexicana en todo
lo que se refiere a la garanta.
Artculo 256. Los plazos y formalidades para la presentacin, el pago y el
protesto del ttulo se regirn por la ley del lugar en que tales actos de-
ban practicarse.
Artculo 257. La adopcin de las medidas prescritas por la ley del lugar en
que un ttulo haya sido extraviado o robado, no dispensan al interesado
de tomar las medidas prescritas por la presente ley, si el ttulo debe ser
pagado en el territorio de la Repblica.
Artculo 258. Se aplicarn las leyes mexicanas sobre prescripcin y caduci-
dad de las acciones derivadas de un ttulo de crdito, aun cuando haya
sido emitido en el extranjero, si la accin respectiva se somete al cono-
cimiento de los tribunales mexicanos.
Derecho aplicable
188
Cuestionario
1. Enumere las distintas tcnicas de reglamentacin que
el derecho internacional privado utiliza para regular el sector
del derecho aplicable.
2. Explique la estructura de la norma de conflicto.
3. Explique la estructura de la norma material especial.
4. Explique la estructura de la norma de extensin.
5. Explique la diferencia entre las tcnicas de reglamentacin.
6. En qu consiste la figura de la lex mercatoria.
7. En qu consiste el derecho uniforme.
8. Determine el alcance y aplicabilidad de la norma material imperativa,
tanto mexicana como la de terceros Estados.
9. Explique los problemas procesales aplicativos que presentan
las figuras de calificacin, institucin desconocida, cuestin
preexistente, conflicto mvil y fraude a la ley.
10. Explique en qu consiste la figura del reenvo de primer grado
o retorno y de segundo grado.
11. Delimite el concepto de orden pblico internacional.
12. Delimite el marco normativo convencional que da respuesta al sector
13. Delimite el marco normativo autnomo que da respuesta al sector

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