The conciliation as a form to give effectiveness to the principle of speedy trial
Alexandre Mximo Oliveira Orientador Professor Especialista Alexandre Mximo Oliveira, do Centro Universitrio de Patos de Minas UNIPAM, Patos de Minas-MG.
Faise Carolina Caixeta Graduanda do curso de Direito, do Centro Universitrio de Patos de Minas UNIPAM, Patos de Minas-MG.
Resumo: A conciliao um dos mecanismos que interliga o acesso justia ao princpio da celeridade processual, uma vez que ela um meio alternativo de resoluo de conflitos e con- tribu demasiadamente para a pacificao social. O princpio da celeridade processual foi inse- rido na Constituio Federal de 1988, no seu artigo 5, LXXIII, o qual foi elevado expressamen- te categoria de direito fundamental, com status de clusula ptrea. A insero desse princ- pio se deu em resposta ao clamor social que padece do mal da morosidade do judicirio. Palavras-chave: conciliao; princpio da celeridade; sociedade.
Abstract: Reconciliation is one of the mechanisms that link access to justice to the principle of speedy trial, since it is an alternative means of conflict resolution and also contributes to social peace. The principle of speedy trial was inserted in the 1988 Constitution, in its Article 5, LXXIII, which was raised expressly to a fundamental right, with the status of entrenchment clause. The insertion of this principle was given in response to the public outcry that suffers badly from the slowness of the judiciary. Keywords: reconciliation; principle of celerity; society.
Nenhum conflito merece se perpetuar no tempo, ou seja, uma justia tardia no mais justia. Assim, os conflitos devem ser solucionados o mais breve possvel, evi- tando dilaes indevidas, bem como o uso de mecanismos para dificultar o resultado final. A finalidade deste trabalho concentra-se em fundamentar a prtica da concilia- o como forma de dar efetividade ao princpio da celeridade processual, e tambm verificar sua relevncia no ordenamento jurdico brasileiro. Para sua elaborao utilizou-se o meio dedutivo, com a pesquisa terica, com Revista Perquirere, 10(1):95-104, 2013 Centro Universitrio de Patos de Minas 2010 96
compilao e reviso de material bibliogrfico. Paralelamente, adotou-se a pesquisa documental com anlise em profundidade da legislao pertinente, jurisprudncia e anlise estatstica. A conciliao um dos mecanismos de ligao entre o acesso justia e o prin- cpio da celeridade processual. Nesse contexto, se torna relevante o desenvolvimento deste trabalho, uma vez que possibilita atingir um equilbrio entre o princpio da cele- ridade processual e a morosidade judiciria, to temida por aqueles que necessitam de uma justia clere e segura.
2. O direito ao acesso justia
O acesso justia um direito fundamental, que no se confunde com o mero ingresso em juzo, pois se trata do acesso ordem jurdica justa. O direito ao acesso justia visa garantir uma melhor relao entre Estado e cidado, e tambm entre parti- culares, assegurando a defesa de direitos segundo os meios e mtodos de um processo juridicamente adequado, impondo ao Poder Legislativo que confira operacionalidade prtica defesa destes direitos. Em sntese, ter acesso justia ter direito a no ser processado nem sentencia- do seno pela autoridade competente, ao devido processo legal, ao contraditrio e ampla defesa, inadmissibilidade da prova ilcita, razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao, publicidade dos atos processu- ais, fundamentao das decises, entre outras garantias constitucionais. No Brasil, o direito de ter acesso justia teve previso expressa nas Constitui- es de 1946, 1967 e 1969, mas apenas se efetivou com a Constituio de 1988, quando se instalou no estado democrtico de direito, cuja previso est contida no artigo 5, inciso XXXV, o qual preconiza: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de a direito. A redemocratizao do Brasil com a Constituio de 1988 resgatou a cidadania atravs do acesso justia, o que motivou o aumento do nmero de demandas postas no Poder Judicirio, uma vez que a populao estava saindo do autoritarismo marca do regime militar para uma democracia. A esperana de ter os direitos reconhecidos imperava naquela poca. Hodiernamente, o nmero de demanda tem crescido de forma espantosa, isso mero reflexo do direito ao acesso justia. Porm, o referido crescimento de causas interpostas no judicirio no est acompanhado do aumento dos servidores, dos juzes, e outros mecanismos indispensveis para regular o andamento do processo, por isso o sentimento de impunidade se traduz na ausncia de acesso efetivo tutela jurisdicio- nal.
Em termos prticos, portanto, a realidade processual brasileira apresenta um quadro in- sustentvel, o que, se, por um lado, traduz a ausncia de acesso efetivo tutela jurisdi- cional, por outro, e consequentemente, apenas demonstra e reclama no apenas a neces- sidade de novos paradigmas de interpretao, mas tambm, e principalmente, de uma ALEXANDRE MXIMO OLIVEIRA & FAISE CAROLINA CAIXETA
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oxigenada concepo filosfica, tendente concretizao do direito fundamental a ter acesso justia (LUDWIG, 2011, p. 21-22).
As partes no so capazes de resolver seus conflitos em um simples ajuste de vontades; em decorrncia disso, o judicirio substitui as atividades dos envolvidos no litigio, sendo que a referida substituio se d atravs do processo, o qual levado ao crivo do Estado, para que ele possa solucionar as controvrsias. Portanto, o aumento da litigiosidade implica o aumento do congestionamento no Judicirio, obstaculizando a concretizao do direito ao acesso justia.
3. O princpio da celeridade
O princpio da celeridade a busca pela prestao jurisdicional ou administra- tiva mais rpida, devendo sempre observar a segurana jurdica, para que se possa chegar a uma soluo adequada do litgio. O princpio da celeridade processual foi inserido na Constituio Federal de 1988, no seu artigo 5, inciso LXXVIII 1 , atravs da Emenda Constitucional 45/2004, e foi elevado expressamente categoria de direito fundamental, com status de clusula p- trea. A construo e insero desse princpio na Constituio se deu em razo do cla- mor social, uma vez que a sociedade padecia, e ainda padece, do mal da morosidade no judicirio.
Assim, o princpio da celeridade processual determina que os processos desenvolvem- se em tempo razovel, de modo a garantir a utilidade do resultado alcanado ao final da demanda, com a eliminao das etapas mortas do procedimento (SOUSA, 2010, p. 34).
Nessa linha de raciocnio, tem-se que o ordenamento jurdico da modernidade, que formada por uma sociedade complexa, necessita de estruturas que sejam mais cleres, efetivas e menos complicadas e que desenvolvam a funo social do processo. As reformas ocorridas na legislao processual se deram pelo anseio de uma prestao jurisdicional clere e eficaz, porm, os instrumentos para tornar mais clere o processo no podem subtrair das partes o direito ampla defesa e ao contraditrio, nem podem subtrair do juiz a possibilidade de examinar o processo com cautela, ob- servando as especificidades de cada caso, e tambm no podem conduzir a uma queda na qualidade da prestao jurisdicional. Em outras palavras, a prestao jurisdicional deve ser clere, com a eliminao de etapas mortas do processo, no entanto, deve-se respeitar o seu andamento regular, pautando-se sempre no contraditrio e na ampla defesa, sem ater as indevidas e pro- positadas dilaes.
1 Art. 5, LXXXIII. A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel dura- o do processo e os mesmos que garantam a celeridade de sua tramitao. A CONCILIAO COMO FORMA DE DAR EFETIVIDADE AO PRINCPIO DA CELERIDADE
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A morosidade na entrega da prestao jurisdicional equivale, em grande medida, ine- ficcia ou inutilidade do prprio provimento que pode caracterizar at mesmo negativa daquela, cuja inconstitucionalidade resta evidente. Pois, ao se tornar evidente esta mo- rosidade, inegavelmente, demonstra que o direito de acesso jurisdio, j inscrito no texto original da Constituio de 1988, no art. 5, inciso XXXV, torna-se tambm com- prometido (SOUZA, 2009, p. 192).
A reforma do judicirio tem-se limitado na busca incessante em reduzir o tem- po de durao dos processos. Nesse sentido, a Emenda Constitucional 45/2004 provo- cou alteraes procedimentais no texto da Carta Magna. Ela inseriu, como requisito de admissibilidade do recurso extraordinrio, a repercusso geral da matria constitucio- nal envolvida (artigo 102, 3), introduziu tambm a smula vinculante (artigo 103-A), a qual um entendimento do Supremo Tribunal Federal que deve ser acatado por to- dos os operadores do direito. As normas infraconstitucionais tambm sofreram alteraes significantes, como a nova redao dada ao artigo 273, do Cdigo de Processo Civil, o qual prev que o juiz poderia antecipar total ou parcialmente os efeitos da tutela pretendida. No artigo 515, do Cdigo de Processo Civil inseriu-se o 3, para permitir que, quando houver extino do procedimento sem resoluo do mrito, poder o tribunal julgar a lide em grau de apelo, se esta versar unicamente sobre questo de direito e estiver pronta para imediato julgamento. No mesmo cdigo, acrescentou-se o artigo 285-A, em que passou a ser possvel ao magistrado, em controvrsia que versar sobre matria de direito e j houver sido proferida sentena de total improcedncia, em casos idnticos, proferir sentena repro- duzindo aquela anteriormente prolatada, dispensando-se a citao do ru. O artigo 98, inciso I, da Constituio da Repblica dispe sobre os Juizados Es- peciais Cveis e Criminais, os quais so disciplinados pela Lei 9.099, de 1995, que pre- viu os procedimentos e critrios a serem observados, como: a simplicidade, a informa- lidade, a economia processual e a celeridade. Referida previso est contida no artigo 2, inciso I.
Apesar da Emenda Constitucional n 45, o andamento processual continua lento, causa indignao no apenas naqueles que tm sua prestao jurisdicional retardada por fato- res diversos impregnados no judicirio, mas tambm nos juristas, ou preferem alguns, nos operadores do direito (juzes, promotores, advogados e serventurios da justia), inseridos neste sistema (FERREIRA, 2010, p. 144).
Se os prprios rgos jurisdicionais no respeitam os prazos para si estabeleci- dos por lei, h uma afronta manifesta pelo prprio Estado ao princpio da celeridade processual, o que se traduz em uma prtica inaceitvel. No entendimento de Ferreira (2010. p. 145), a tentativa de resolver o problema da durao do processo dentro do razovel acabou por atropelar o devido processo legal. A sumarizao, que confere celeridade prestao jurisdicional, no entanto, no ALEXANDRE MXIMO OLIVEIRA & FAISE CAROLINA CAIXETA
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assegura s partes a lisura de um processo, como o deveria ser. Uma das medidas que podem ser adotadas pelos operadores do direito para dar efetividade ao princpio da celeridade processual a conciliao, que ao ser adota- da pelas partes que esto em litgio, pode reduzir significativamente o nmero de de- mandas postas sobre o crivo do judicirio. Portanto, a reforma do judicirio trouxe inovaes relevantes ao processo, gaba- ritando o princpio da celeridade processual em norma mxima que deve ser alcanada em todo e qualquer grau, porm os operadores do direito devem tomar cuidado com os perigos inerentes a este princpio, uma vez que a inobservncia do devido processo legal, dentre outros requisitos que so imprescindveis para a soluo do conflito, pode trazer consequncias desastrosas aos envolvidos na lide.
4. A conciliao
Faz-se necessrio diferenciar conciliao, mediao e arbitragem. A mediao um recurso extrajudicial de resoluo de conflito, utilizado para solucionar ou prevenir situaes de litgio ou de impasse na comunicao ou na nego- ciao. a criao de oportunidades para que as partes possam discutir, questionar e contestar os seus conflitos abertamente, objetivando-se uma soluo consensual. A informalidade caracterstica da mediao, por isso implica em baixo risco para as partes, que podem retornar ao processo judicial a qualquer momento, pois as partes continuam sempre no controle dos seus impasses. J arbitragem uma modalidade de negcio jurdico bilateral, cujo objetivo a extino ou preveno do litgio, por intermdio de concesses recprocas, diante de uma situao de incerteza. A arbitragem uma forma de soluo de conflitos, prevista pela Lei 9.307/96, na qual um terceiro, especialista na matria discutida, eleito pelas partes, decide a contro- vrsia, porm sua deciso tem fora de uma sentena judicial e no admite recurso, e somente admitida em conflito que envolver direito patrimonial disponvel. Em outras palavras, a arbitragem um mecanismo de imposio de deciso por um terceiro imparcial, embora seja desvinculado de qualquer rgo estatal e escolhido pelas partes mediante compromisso. A conciliao um meio alternativo de resoluo de conflitos, em que as partes confiam a uma terceira pessoa a funo de aproxim-las e orient-las na construo de um acordo. O conciliador uma pessoa da sociedade que atua de forma voluntria e cria um contexto propcio ao entendimento mtuo, aproximao de interesses e harmonizao das relaes. O acordo realizado na conciliao dirigido por um conciliador chamado hete- rocomposio, pois o terceiro apenas encaminha as tratativas como facilitador. A conciliao pode ser extrajudicial ou judicial, ela instrumento efetivo de pa- cificao social, com a soluo e preveno de litgios. No entanto, a conciliao no um comportamento moderno, pois, a partir das primeiras civilizaes, quando surgi- ram os primeiros impasses, nasceu a necessidade de resolv-los. A CONCILIAO COMO FORMA DE DAR EFETIVIDADE AO PRINCPIO DA CELERIDADE
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O conflito de interesse o posicionamento antagnico de duas ou mais pessoas em face de um bem da vida. Quando se apresenta um conflito, o indivduo que queira fazer valer os seus direitos em face de outrem pode buscar a soluo amigvel ou pro- vocar a jurisdio a favor de sua pretenso. Na conciliao, no existem vencedores nem perdedores, pois as partes vo construindo a soluo de seus conflitos, tornando-se responsveis pelos compromissos assumidos, e at resgatam os relacionamentos anteriores. A autocomposio se d em atividade de disponibilidade, o envolvido no litgio consente no sacrifcio de seu prprio interesse unilateral ou bilateral, total ou parcial. Esse fenmeno natural e inerente natureza humana, pois o indivduo busca espon- taneamente a harmonia social mediante a convivncia, evitando conflitos e compondo os existentes. Em busca de alternativas ao descongestionamento do poder judicirio, as partes podem solucionar seus conflitos fora da esfera judicial, que tambm chamada de con- ciliao extrajudicial. Nela delega-se aos prprios envolvidos a responsabilidade de encontrarem a soluo que melhor atenda a suas aspiraes, sendo as partes assistidas por um terceiro, imparcial que ajudar a compor uma soluo. De fato, a conciliao tem contribudo para a agilidade processual, porm em vrios casos possvel perceber que a celeridade do processo no alcanada, pois h uma deficincia do judicirio na aplicao do princpio da celeridade processual, bem como a sociedade no est preparada para utilizar os instrumentos de pacificao soci- al, como a conciliao, pois acreditam que, somente atravs do processo, podem ver suas demandas solucionadas. A tentativa de conciliao obrigatria diante dos comandos normativos inse- ridos no Cdigo de Processo Civil (CPC), que se aplicam ao procedimento ordinrio, sumrio e cautelar. No captulo VII, da seo II, do CPC, esto presentes os seguintes artigos sobre conciliao: 447, pargrafo nico, que dispe que a conciliao ser realizada se a causa versar sobre famlia; 448, que dispe que, antes de iniciar a instruo, o juiz tentar conciliar as partes; e por fim, 449, que estabelece que o termo de conciliao, assinado pelas partes e homologado pelo juiz, ter valor de sentena. Porm, o legislador no os colocou em uma nica seo, vrios outros artigos foram introduzidos em outras sees do Cdigo de Processo Civil. O artigo 331 do CPC destinou uma audincia especfica para realizar a concilia- o, aliada a atos de saneamento do feito. Na seo relacionada aos poderes, deveres e responsabilidade do juiz, introduziu-se ao artigo 125, o inciso IV, que dispe: tentar, a qualquer tempo, conciliar as partes. Nota-se que o legislador foi enftico, determinando ao juiz a iniciativa para tentar a conciliao. Dentro do procedimento sumrio, pode-se destacar o artigo 277, o qual dispe que o juiz designar audincia de conciliao e, se ela for obtida, ser reduzida a termo e homologada por sentena. J o artigo 278 descreve sobre a no obteno da concilia- o. A lei dos Juizados Especiais Cveis, Lei 9.099 de 1995, tambm contempla o ins- trumento da conciliao, como requisito obrigatrio para a soluo da controvrsia, em ateno ao princpio da celeridade processual. ALEXANDRE MXIMO OLIVEIRA & FAISE CAROLINA CAIXETA
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A tentativa de conciliao na audincia est prevista no artigo 331 do CPC, an- tecedente necessrio audincia de instruo e julgamento que est prevista nos arti- gos 447 e 448, do CPC, imprescindvel a sua realizao, sob pena de nulidades proces- suais insanveis, j que as normas que regem a matria so de natureza cogente. A conciliao, como se percebe, procedimento obrigatrio dentro dos autos, sendo meio para alcanar a celeridade processual e a segurana jurdica. Quando ho- mologada uma audincia de conciliao por sentena, o processo extinto e no impe ao perdedor a sucumbncia. O Conselho Nacional de Justia editou a Resoluo n 125, de 29 de novembro de 2010, dispondo sobre a poltica judiciria nacional de tratamento adequado dos con- flitos de interesses no mbito do Poder Judicirio, organizando mecanismos de soluo de conflitos. Essa Resoluo um marco importante para a disseminao dos meios alterna- tivos de resoluo de conflitos, pois ela elevou a conciliao categoria de mecanismo indispensvel para a pacificao social. Portanto, a conciliao dever ser priorizada em mbito judicial ou extrajudici- al, como forma de desafogar o judicirio, tornando efetivo o princpio da celeridade processual.
5. A conciliao no anteprojeto do Cdigo de Processo Civil
Atravs de uma anlise dos artigos do anteprojeto, constata-se que a inteno da comisso responsvel por sua redao foi a de incentivar a utilizao de mtodos alternativos de soluo de conflitos, principalmente, a conciliao e a mediao no de- correr do processo. A comisso estabeleceu no artigo 107, inciso IV, o dever do juiz de tentar priori- tariamente, e a qualquer tempo, compor amigavelmente as partes, preferencialmente, com aux- lio de conciliadores e mediadores. Assim, esse inciso tem sua redao mais ampla do que o artigo 125, inciso IV, em vigor, que menciona a conciliao, permitindo que a qualquer tempo possa o ma- gistrado tentar conciliar as partes. O artigo 135 do anteprojeto preconiza que a realizao da conciliao ou da mediao deve ser estimulada no curso do processo, no s pelos magistrados, mas por todos os operadores do direito. A fim de valorizar as atividades dos conciliadores e mediadores, que hoje so voluntrios, deu-lhes a condio de auxiliares da justia, incluindo-os no captulo III, artigo 119, os quais tero os mesmos motivos de impedimento e suspeio dos magis- trados, inclusive regulou o trabalho deles perante o tribunal. O anteprojeto, no artigo 137, 1, estabeleceu a obrigatoriedade dos tribunais manterem um registro atualizado de conciliadores e mediadores, que devero estar inscritos na OAB (Ordem dos Advogados do Brasil), e capacitados, por meio de cursos realizados por entidade credenciada pelo tribunal. O artigo 142 ainda dispe sobre a remunerao do trabalho do conciliador. A CONCILIAO COMO FORMA DE DAR EFETIVIDADE AO PRINCPIO DA CELERIDADE
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Consta ainda, no anteprojeto o artigo 333 que estabelece a obrigatoriedade do juiz em designar audincia de conciliao no incio do processo, ao verificar que a peti- o inicial preenche os requisitos essenciais. O acesso justia inclui o acesso aos meios alternativos de soluo de conflitos, havendo uma relao de complementariedade entre esses meios alternativos e a solu- o adjudicada por meio de sentena. Portanto, h uma preocupao legtima em dar efetividade ao princpio da cele- ridade processual atravs da conciliao, ou seja, deve-se priorizar a conciliao tanto na esfera judicial quanto na esfera extrajudicial, para que o processo cumpra sua fun- o.
6. A conciliao como forma de dar efetividade ao princpio da celeridade processual
As questes eminentemente formais devem ser reduzidas ao mximo, pois a sua proliferao torna o processo sem contedo, afastando-o de seu principal fim, bem como retarda a prestao da tutela jurisdicional, e tambm pode gerar uma multiplica- o de demandas em torno de um mesmo objeto.
Diante de um quadro ftico insustentvel de procura pelo Poder Judicirio extrema- mente superior prpria capacidade de absoro, em que a tutela do direito material no consegue ser entregue em tempo razovel e no possvel se pensar em processo de resultados ou eficincia administrativa, educar (disciplinando) a sociedade a tentar resolver, por si prpria, os seus conflitos de forma madura, civilizada e responsvel resgatar a prpria cidadania, fundamento da Repblica Federativa do Brasil (LUDWIG, 2011, p. 30-31).
O Direito no suficiente para resolver de forma satisfatria e eficaz os confli- tos, por isso, a necessidade de realizao de acordos, seja em mbito extraprocessual ou endoprocessual, o que facilita a estratgia estatal de diminuir substancialmente o tem- po de durao da lide reduzindo o nmero de processos que se avolumam no Poder Judicirio. No entendimento de Pinto (2009, p. 76), prevalece o bom senso de que conciliar sempre que possvel e julgar quando necessrio apresentam resultados positivos e animadores em menor espao de tempo e na maior quantidade, com a certeza de sua qualidade. A conciliao e os demais meios de resoluo de conflitos apresentam-se como medidas destinadas resoluo pacfica de conflitos, sendo capazes de dar celeridade e efetividade aos atos judiciais de forma imediata, refletindo diretamente na qualidade de vida daqueles que dependem da Justia para alcanar a to almejada paz social.
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7. Concluso
A atividade conciliatria tem por escopo definir a situao jurdica controverti- da, sendo que, na conciliao judicial, o magistrado deve ser visto como leal colabora- dor na busca pela melhor soluo do impasse. O direito razovel durao do processo, elevado garantia fundamental pela Emenda Constitucional n 45, de 08 de dezembro de 2004, trouxe a conscientizao do carter instrumental dos feitos ao atacar o formalismo excessivo, e esclareceu quaisquer dvidas que ainda poderiam restar da aplicabilidade ou no do princpio da razovel durao do processo. A norma constitucional exige um combate mais rigoroso s manobras protelat- rias, e a Emenda 45 acima referenciada revela a preocupao do legislador com a acen- tuada demora na tramitao processual, para evitar que a justia tardia se torne injusti- a. Portanto, a conciliao se mostra um artefato importante para conferir efetivi- dade ao princpio da celeridade processual, pois um mecanismo inteligente que con- tribui na esfera endoprocessual e extraprocessual para a soluo pacfica dos conflitos, e as partes tm uma soluo equnime de seus litgios. Outrossim, a soluo das lides atravs da conciliao traduz-se na diminuio de processos no Poder Judicirio, alm de conferir s partes envolvidas no litgio satis- fao quanto prestao jurisdicional do Estado.
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