*040053740647PE*

Exp: 04-005374-0647-PE
Res: 2009-00870
SALA TERCERA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. San Jos, a las catorce horas y
veinte mintos !el neve !e "lio !el !os mil neve#
$ecrso !e casaci%n, inter&esto en la &resente casa se'i!a contra Carlos Alberto
Alvarado Moya, costarricense, c!la !e i!enti!a! (-483-503, mayor !e e!a!, casa!o y
se&ara!o !e hecho, naci!o el (4 !e )e*rero !e (958 &or los !elitos !e Estaa Mayor A!ravada
en &er"icio !e NIGHT GLOW S. A.+ Ad"#$#stra%#&$ 'ra(d(le$ta y Uso de I$or"a%#&$
Pr#v#le!#ada en &er"icio !e )A*CO ELCA S.A.+ S("#$#stro De I$or"a%#&$ )a$%ar#a
'alsa, I$ter"ed#a%#&$ '#$a$%#era Ile!al , A(tor#+a%#&$ de A%tos I$deb#dos en &er"icio !el
SISTEMA )A*CARIO *ACIO*AL+ contra Jav#er A$to$#o '#lloy Es$a, costarricense,
c!la !e i!enti!a! (-478-(76, mayor !e e!a!, casa!o, naci!o el (2 !e mar-o !e (957 en San
Jos, em&resario *ancario, hi"o !e .anel /ntonio 0illoy 1lvare- y !e .ar2a !e los 1n'eles
Esna .eneses, !ivorcia!o, !esem&lea!o, &or el !elito !e Ad"#$#stra%#&$ 'ra(d(le$ta en
&er"icio !e )A*CO ELCA S.A. y contra El#,%er Alvarado Ar#as &or los !elitos !e
Co"pl#%#dad e$ Ad"#$#stra%#&$ 'ra(d(le$ta y Uso de I$or"a%#&$ Pr#v#le!#ada en &er"icio
!e )A*CO ELCA S.A. 3ntervienen en la !ecisi%n !el recrso, los .a'istra!os Jos .anel
/rroyo 4tirre-, Presi!ente, Jes5s /l*erto $am2re- 6ir%s, /l)onso 7haves $am2re-, .a'!a
Pereira 8illalo*os y .ar2a Elena 4%me- 7orts, esta 5ltima en con!ici%n !e .a'istra!a
S&lente# 9am*in intervienen en esta instancia, los licencia!os Jan 7arlos S*ravatti .ontoya,
4on-alo Eli-on!o 0re!!y, Eli-a*eth .ontero .ena, :!ilia /rrieta, en ss con!iciones !e
!e)ensores !e los im&ta!os# 7omo ;erellante y actor civil )i'ra <i'ht 4lo= S#/# re&resenta!a
&or Jos $icar!o $o"as $o!r2'e- y los a*o'a!os >is >echtman .elt-er y 4stavo /!ol)o
7orella# Se a&erson% el re&resentante !el .inisterio P5*lico#
Res(lta$do:
-.. .e!iante sentencia <? (65-2008, !icta!a a las catorce horas, !el treinta !e a*ril !el !os
mil ocho, el 9ri*nal !e Jicio !el Se'n!o 7ircito J!icial !e San Jos, resolvi%@ /POR
TA*TO: Ae con)ormi!a! con lo esta*leci!o en los art2clos 24, 39 y 4( !e la 7onstitci%n
Pol2tica+ 7onvenci%n 3nteramericana !e Aerecho 3nternacional Priva!o B7%!i'o CstamanteD+
7onvenci%n !e 8iena so*re las $elaciones 7onslares+ art2clo 26 !e la >ey so*re re'istro,
secestro, eEamen !e !ocmentos &riva!os e intervenci%n !e las comnicaciones+ art2clo ( !e la
>ey :r'Fnica !el .inisterio !e $elaciones EEteriores y 7lto+ art2clos 66 y 67 !e la >ey
:r'Fnica !el Servicio EEterior+ art2clos 4, (2, 4(, 47 y 66 !e la >ey :r'Fnica !el Servicio
7onslar+ nmerales (4, 32 &Frra)o )inal y 34 inciso G !e la >ey :r'Fnica !el <otaria!o+
nmerales (, (8 a 23, 30, 3(, 45, 47, 50, 5(, 7( a 77, (03, (06, (09, 2(6, 222, 239, 240, 24(, 245
!el 7%!i'o Penal+ art2clos ((5 a ((7, (20, (4(-(42, (47, (56-(57 inciso *, (59 y (75 !e la >ey
:r'Fnica !el Canco 7entral !e 7osta $ica+ re'las vi'entes !el 7%!i'o Penal !e (94( so*re
res&onsa*ili!a! civil se'5n ley <H 498(+ art2clos (, 9, 30 inciso aD, 3(,(75 a (79, (82, (84, 209,
238 a 243, 253-254, 257-258, 265 a 270, 3(( inciso !D, 324 a 372 y 376 a 379 !el 7%!i'o
Procesal Penal+ art2clos 20 a 22, 868, 87(,(045 y ((63 !el 7%!i'o 7ivil+ nmerales 2 y 35 !e la
>ey !e Promoci%n y Ae)ensa E)ectiva !el 7onsmi!or <H 7472+ art2clos 4(9, 497, 529, 670, 984
!el 7%!i'o !e 7omercio+ art2clos (7, 40, 4( y 44 !el !ecreto so*re honorarios !e a*o'a!o <H
20307-J y transitorio 3 !el arancel !e honorarios &or servicios &ro)esionales !e a*o'ac2a y
notaria!o <H 32493-J, &or nanimi!a! en to!os los eEtremos !ecisorios@
0#1 Se recha-a el re&roche )ormla!o &or la !e)ensa !e 7arlos /lvara!o re)eri!o a la )alta !e
re;isitos )ormales !e la ;erella y la )alta !e le'itimaci%n activa !el ;erellante+
0##1 Se recha-a la activi!a! &rocesal !e)ectosa &lantea!a &or la !e)ensa !e 7arlos /lvara!o
contra la le'itimi!a! !e la &re*a conteni!a en el le'a"o <H 9(+
0###1 Se aco'e el ale'ato !e la !e)ensa !e Javier 0illoy re)erente a la ile'itimi!a! !e los
!ocmentos !e )olios (5846 a (5909 !el tomo II83 &rinci&al re)erentes a esta!os !e centa !e
3nversiones 3000 S#/# y 4r&o Prisma /sem S#/# a&orta!os &or la !e)ensa !e 7arlos /lvara!o y,
&or en!e, se s&rimen !ichos !ocmentos y to!o lo !e ellos !eriva!o Bv'r# re)erencias !e
testi'osD+
0#v1 Se !icta SO)RESEIMIE*TO DE'I*ITI2O POR E3TI*CI4* DE LA ACCI4*
PE*AL &or merte, a )avor !e ELI5CER AL2ARADO ARIAS &or los !elitos !e
COMPLICIDAD E* ADMI*ISTRACI4* 'RAUDULE*TA y USO DE I*'ORMACI4*
PRI2ILE6IADA ;e, en &er"icio !e )A*CO ELCA S.A. se le han veni!o atri*yen!o,
resolvin!ose sin es&ecial con!ena en am*as costas !el &roceso+
0v1 En virt! !el &rinci&io in dubio pro reo se A)SUEL2E !e to!a &ena y res&onsa*ili!a! a
JA2IER 'ILLO7 ES*A &or el !elito !e ADMI*ISTRACI4* 'RAUDULE*TA ;e, en
&er"icio !e )A*CO ELCA S.A. se le ha veni!o atri*yen!o, resolvin!ose sin es&ecial
con!ena en costas &rocesales y &ersonales !e la acsaci%n )iscal#
0v#1 Se !eclara a CARLOS AL2ARADO MO7A AUTOR RESPO*SA)LE !e los !elitos
!e ESTA'A MA7OR A6RA2ADA en &er"icio !e *I68T 6LO9 S.A. re&resenta!a &or
.aynar! 4ar*er Bcc# $o*ert 0oE o 7hcG 4ar*erD y Jos $icar!o $o"as $o!r2'e-+
ADMI*ISTRACI4* 'RAUDULE*TA DE MA7OR CUA*T:A y USO DE
I*'ORMACI4* PRI2ILE6IADA am*os en &er"icio !e )A*CO ELCA S.A. y !el !elito !e
SUMI*ISTRO DE I*'ORMACI4* )A*CARIA 'ALSA en &er"icio !el SISTEMA
)A*CARIO *ACIO*AL to!os en concrso material y, en !icha con!ici%n, se le im&onen las
si'ientes &enas@ &or el &rimer !elito OC8O A;OS DE PRISI4*+ &or el se'n!o !elito
OC8O A;OS DE PRISI4*+ &or el tercer !elito TRES A;OS DE PRISI4* y &or el carto
!elito CUATRO A;OS DE PRISI4*, &ara n total !e 2EI*TITR5S A;OS DE PRISI4*
;e !e*erF !escontar e)ectivamente en el centro &enitenciario res&ectivo, con)orme lo !etermine
la normativa entonces vi'ente y &revio a*ono !e la &risi%n &reventiva ;e h*iere cm&li!o+
0v##1 Se !eclaran sin l'ar las eEce&ciones !e )alta !e le'itimaci%n activa y &asiva, )alta !e
casa, litis &en!encia, litis consorcio &asivo necesario incom&leto y la 'enrica sine actione agit
y &arcialmente con l'ar la !e )alta !e !erecho, to!as inter&estas &or la Jnta >i;i!a!ora !e la
6ie*ra !el Canco Elca y &or la !e)ensa civil !e 7arlos /lvara!o contra la !eman!a civil
resarcitoria esta*leci!a en s contra &or <i'ht 4lo= S#/#+
0v###1 Se !eclara PARCIALME*TE CO* LU6AR la !eman!a civil resarcitoria
esta*leci!a &or NIGHT GLOW S.A# contra CARLOS AL2ARADO MO7A y la <UIE)RA
DEL )A*CO ELCA a ;ienes se o*li'a a &a'ar, soli!ariamente y a )avor !el &rimero, los
si'ientes r*ros y montos@ a1. &or !aJo material la sma !e tres "#llo$es de d&lares de
Estados U$#dos de *ortea",r#%a+ b1. &or lcro cesante consistente en los intereses al ti&o le'al
civil Bcerti)ica!os !e !e&%sito en !%lares a seis meses &la-o !el Canco <acionalD so*re la cita!a
sma !es!e el !iecisiete !e setiem*re !e !os mil tres hasta el cinco !e "lio !e !os mil cinco y
!es!e el neve !e noviem*re !e !os mil cinco al veinti!%s !e a*ril !e !os mil ocho e;ivalentes a
=(#$#e$tos sete$ta y $(eve "#l dos%#e$tos %ator%e d&lares de Estados U$#dos de
*ortea",r#%a %o$ %#$%(e$ta y tres %e$tavos, &ara n total !e tres millones ;inientos setenta y
neve mil !oscientos catorce !%lares !e Esta!os Kni!os !e <orteamrica con cincenta y tres
centavos, sma a la ;e !e*en restarse los !oscientos cincenta mil !%lares &a'a!os &or
conciliaciones !e otros coim&ta!os &or estos mismos hechos, ;e!an!o n monto al !esc*ierto
y &en!iente !e &a'o !e tres "#llo$es tres%#e$tos ve#$t#$(eve "#l dos%#e$tos %ator%e d&lares de
Estados U$#dos de *ortea",r#%a %o$ %#$%(e$ta y tres %e$tavos, ;e es el monto so*re el ;e
se calclarFn las costas+ %1. las costas &rocesales y &ersonales !e la !eman!a civil resarcitoria,
cyos honorarios &ro)esionales se li;i!an en la sma !e $ove$ta y o%>o "#llo$es dos%#e$tos
$ove$ta y se#s "#l se#s%#e$tos %#$%(e$ta %olo$es %o$ d#e%#s#ete %,$t#"os.
0#x1 Se !eclara sin l'ar la eEce&ci%n !e &rescri&ci%n !e intereses &lantea!a &or la Jnta
>i;i!a!ora !e la 6ie*ra !el Canco Elca S#/# y &or la !e)ensa civil !e 7arlos /lvara!o#
0x1 Son las costas &rocesales y &ersonales !e la ;erella y !el &roceso &enal a car'o !el
encarta!o con!ena!o en lo ;e a l concierne, )i"Fn!ose los honorarios &ro)esionales !e la
;erella en la sma !e treinta mil colones#
0x#1 Se !e"an sin e)ecto a &artir !e este momento las me!i!as catelares !ecreta!as contra
Javier 0illoy Esna y, &or en!e, se or!ena comnicar inme!iatamente a la Airecci%n 4eneral !e
.i'raci%n y EEtran"er2a el leva$ta"#e$to !el im&e!imento !e sali!a !el &a2s+ se !evolverF s
&asa&orte &ersonalmente a !on Javier 0illoy y se !e*erF cancelar la hi&oteca ;e &esa so*re el
inme*le !el Parti!o !e San Jos, matr2cla (95#387-000#
0x##1 Se RE2OCA* las me!i!as catelares !ecreta!as contra el acsa!o CARLOS
AL2ARADO MO7A y, &or eEistir &eli'ro !e )'a ante la alta &enali!a! im&esta y &or el &o!er
econ%mico y contactos internacionales con ;e centa el encarta!o lo ;e ;e!a evi!encia!o en
la canti!a! !e centas *ancarias y socie!a!es an%nimas ;e se ha teni!o &or acre!ita!o ;e ha
mane"a!o como accionista 5nico sin a&arecer !irectamente como re&resentante !e ellas, to!o lo
cal le )acilitar2a contar con recrsos &ara salir !el &a2s !e )orma ile'al y mantenerse )era a )in
!e no a)rontar las consecencias !e ss actos a;2 esta*leci!as y seJala!as con na &ena !e
&risi%n alta, se !icta PRISI4* PRE2E*TI2A &or el &la-o !e OC8O MESES a correr !es!e
esta )echa y hasta el TREI*TA DE DICIEM)RE DE DOS MIL OC8O o, en s !e)ecto,
!es!e ;e se e"ecte la ca&tra# Por en!e, na ve- !eteni!o el im&ta!o se levantarF el
im&e!imento !e sali!a !el &a2s ;e &esa en s contra me!iante comnica!o ;e se harF a la
Airecci%n 4eneral !e .i'raci%n y EEtran"er2a, se le entre'arF a la &ersona &or l atori-a!a
me!iante !ocmento atentica!o s &asa&orte, se !evolverF a la )ia!ora el !inero !e&osita!o y se
levantarF la hi&oteca ;e &esa so*re la )inca !el Parti!o !e San Jos, matr2cla 209#953-000 a
nom*re !e 7erros !e 7arrillo S#/##
0x###1 Kna ve- )irme esta sentencia se entre'arFn los tres certi)ica!os !e inversi%n en el Elca
3nternational CanG an! 9rst y ss c&ones !e intereses res&ectivos B<H (00-(008-02 y c&ones
(00-(008-02-(, (00-(008-02-2, (00-(008-02-3+ <H (00-(009-02 y c&ones (00-(009-02-(, (00-
(009-02-2, (00-(009-02-3 y (00-(009-02-4 y <H (00-(0(0-02 y c&ones (00-(0(0-02-(, (00-
(0(0-02-2, (00-(0(0-02-3, (00-(0(0-02-4 y (00-(0(0-02-5D al re&resentante le'al !e <i'ht
4lo= S#/# hacien!o la eE&resa a!vertencia e$ el dorso de %ada ($o de los %#tados do%("e$tos
;e la o*li'aci%n all2 re&resenta!a ha si!o !eclara!a con car'o a los &atrimonios soli!arios !e la
6ie*ra !el Canco Elca S#/# y 7arlos /lvara!o .oya a travs !e esta sentencia#
0x#v1 Kna ve- )irme esta sentencia se emitirFn las comnicaciones !e ri'or &ara ante el
$e'istro J!icial, el J-'a!o !e E"ecci%n !e la Pena y el 3nstitto <acional !e 7riminolo'2a y se
e)ectarF el ato !e li;i!aci%n !e &ena# .e!iante lectra *OTI':<UESE# Ilea$a M,$de+
Sa$d?, Ed@#$ Sal#$as D(rA$, Rosa(ra C>#$%>#lla Calder&$. B BsicD#
C.. 7ontra el anterior &ronnciamiento, el licencia!o 4on-alo Eli-on!o Cre!!y, en s
con!ici%n !e co!e)ensor !el encarta!o 7arlos /l*erto /lvara!o .oya, inter&so recrso !e
casaci%n# El licencia!o Jan 7arlos Sa*ravatti .ontoya, en s con!ici%n !e !e)ensor !el
encarta!o 7arlos /l*erto /lvara!o .oya, inter&so recrso !e casaci%n # El im&ta!o 7arlos
/l*erto /lvara!o .oya, inter&so recrso !e casaci%n# >os licencia!os .anel E!ar!o 7am&os
4arc2a y >eonar!o /ntonio .a!ri'al .ora'a, en s con!ici%n !e a&o!era!os es&eciales
"!iciales !e la !eman!a!a 7ivil 6ie*ra !el Canco Elca S#a, inter&sieron recrsos !e casaci%n#
D. Se cele*r% a!iencia oral y &5*lica a las ocho horas carenta mintos !el veinte !e
enero !e !os mil neve#
D.. 8eri)ica!a la !eli*eraci%n res&ectiva, la Sala se &lante% las cestiones )ormla!as en el
recrso#
E.. En los &roce!imientos se han o*serva!o las &rescri&ciones le'ales &ertinentes+ y,
Co$s#dera$do:
I.. El !e)ensor !e 7arlos /lvara!o .oya inter&so casaci%n contra la sentencia L (65,
!icta!a &or el 9ri*nal Penal !el Se'n!o 7ircito J!icial !e San Jos, a las (4 horas !el 30 !e
a*ril !el 2008, en la ;e ese encasa!o )e !eclara!o ator res&onsa*le !e n !elito !e esta)a
mayor a'rava!a, no !e a!ministraci%n )ra!lenta y so !e in)ormaci%n &rivile'ia!a, en
&er"icio !el Canco Elca, socie!a! an%nima+ y n sministro !e in)ormaci%n *ancaria )alsa,
interme!iaci%n )inanciera ile'al y atori-aci%n !e actos in!e*i!os, en !aJo !el sistema *ancario
nacional# En ra-%n !e ello, le )e im&esto n total !e veintitrs aJos !e &risi%n# En el &rimer
motivo !el recrso, el !e)ensor ale'a la )alta !e atentici!a! !e na &re*a esencial, ;e )e na
carta !iri'i!a al seJor /rnol!o /n!r 9inoco, sscrita &or la Je)a !el Ae&artamento !e 0ina-as
!el Sector !e S&ervisi%n !el Canco !e Celice, seJora <eri .ats# Aicho !ocmento, !ice el
;e"oso, no se &resent% al .inisterio !e $elaciones EEteriores !e ese &a2s, sino a s em*a"a!a en
4atemala# /ll2, lo ;e se hi-o )e certi)icar ;e era co&ia )iel !e s ori'inal, &ero no constatar
; car'o ostenta la sscri&tora ni ;e la )irma ;e a&arece sea la !e ella# El reclamo contin5a
eE&onien!o ;e !e*i% ha*erse !a!o na Mca!ena !e atenticacionesN y so*re com&ro*ar el valor
!e esos !ocmentos# En vista !e ;e ese !ocmento )e em&lea!o &ara tener &or !emostra!o ;e
la licencia irrestricta clase / como offshore )e otor'a!a a Elca 3nternational CanG an! 9rst
>imite!, se violent% el art2clo (82 !el 7%!i'o Procesal Penal y el 39 !e la 7onstitci%n Pol2tica#
En conclsi%n, seJala, la prueba idnea para demostrar que el dinero pueda haber sido
desviado es la certificacin de que esos fondos no se depositaron en el EITB-Belize, y esa prueba
no fue recolectada en la investigacin !os bancos tienen muchos caminos, y muchas cuentas
operativas para hacer circular transferencias monetarias de un lugar a otro"# <o es aten!i*le el
reclamo# Ae*e esta*lecerse !es!e el inicio ;e, no &or el hecho !e ;e n !ocmento incm&la
con to!os los trFmites conslares, &ier!e to!o valor# /n as2, no !e"a !e ser n !ocmento ;e,
sin ser na certi)icaci%n, a&orta n elemento !e valoraci%n# Sin em*ar'o, ese es n tema ;e no
tiene mayor relevancia en este caso# Aes!e ahora !e*e ;e!ar claro ;e &rescin!ir !e na &re*a
im&lica ;e el hecho o los hechos ;e se tvieron &or !emostra!os tomFn!ola en centa, !e*an
tenerse &or no acre!ita!os, &es si s&rimin!ola hi&otticamente, hay otros )actores !e
convicci%n ;e sosten'an tales conclsiones, el asnto carecerF !e inters &rocesal# Esto !e*e
a!vertirse &or;e serF insistente, como se verF a lo lar'o !e esta sentencia, el ale'ato !e ;e, &or
no ser l2cita o conclyente na &ro*an-a, o *ien &or no cm&lir ciertas )ormali!a!es a"enas al
!erecho &enal o a los scesos a;2 investi'a!os, !e*e tenerse &or no acre!ita!os ciertos hechos#
8olvien!o al motivo en cesti%n, !e*e !ecirse ;e, como lo reconoce el &ro&io !e)ensor, ese
&reten!i!o vicio no )e o&ortnamente re&rocha!o &or los interesa!os# <o o*stante, !e*e
reiterarse, el tema no tiene mayor inters, !a!o ;e, con esa &re*a o sin ella, lo cierto es ;e hay
a*n!antes elementos &ara tener &or cierto ;e la !ivisi%n offshore !el Canco Elca no ten2a
&ermiso &ara o&erar en la $e&5*lica !e Celice can!o /lvara!o .oya em&e-% a o)recerla como
n !estino !e atractivas inversiones B&a'a*a mayor inters ;e en 7osta $icaD, motivo &or el ;e
el seJor .aynar! 4ar*er !eci!i% invertir all2 tres millones !e !%lares esta!oni!enses Ben
a!elante sim&lemente M!%laresND, los cales le )eron entre'a!os al acsa!o y nnca lle'aron a s
!estino ni le )eron restiti!os# 9anto es as2, ;e, &ara elci!ar !e )orma cate'%rica las !!as ;e
hace sr'ir el !e)ensor acerca !e la !is&oni*ili!a! !e &re*a &ertinente, conviene transcri*ir in
eEtenso la eE&osici%n ;e al res&ecto hi-o el a ;o# #simismo, $orge !uis %amora &arela di'o
contundentemente que el Banco Elca no ten(a una offshore aunque desde que )l ingres al
banco, en el *+++, escuchaba que se realizaban gestiones para crearlo en Belice, lo que le
correspond(a a $avier ,illoy, agregando -eso era un tema tab. en el banco, no era conveniente
hablar de eso en el banco $avier le dec(a a los e'ecutivos del banco que no mencionaran que
ten(an offshore, el medio financiero nacional ten(a opciones de bancos que s( ten(an y nosotros
no, lo que nos quitaba competencia, no era permitido decir que la estbamos haciendo /on
$avier a veces me solicita personal y a veces sin mi permiso se lo llevaba para ir a Belice Elca
International Ban0 era como se iba a llamar el offshore /e un momento a otro el gerente
financiero del banco me di'o, no s) si cuatro o siete millones de dlares, que estaban en el banco,
en certificados, los cancelaron, eso me di'o 1oberto 2oley o 3alter Espinoza y se llevaron la
plata para Belice y eso ocasionaba problemas porque se ba'aba la cartera de captacin 45
6unca vi certificado de inversin del Elca International Ban0, f(sicamente 45 Bol(var 2olano
era el gerente ai de negocios, me llam que hab(a llegado $avier ,illoy, que le di'o que firmara
un certificado de inversin de Elca International Ban0, me cont y le di'e que cmo se le ocurr(a
firmar eso si no traba'aba para ese banco, no vi f(sicamente el documento pero )l me di'o y
qued muy preocupado 6unca supe que el banco fuera autorizado para realizar operaciones,
creo que nunca fue autorizado7 versin que cont con el respaldo de 8art(n Bol(var 2olano
quien agreg -9o s) que en Belice se estaba haciendo una sucursal offshore, el Elca
International Ban0, pero entiendo que no funcionaba, de eso me enter) por un se:or $avier
;enn que tuvo problemas con un certificado de ese banco y que yo hab(a firmado a pedido de
don <ern=n, )l fue hasta Belice y no lo pudo cambiar, me di'o que ese banco no e>ist(a 45 don
$avier ;enn lleg a buscarme al Banco ?uscatl=n, cuando firm) el certificado don $avier
4,illoy5 me di'o que el banco offshore era un clon de Elca ?osta 1ica, que los autorizados aqu(
(bamos a firmar igual all=, que )l me buscaba a mi porque no estaba don <ern=n ni don ?arlos
45 yo era el asistente de don <ern=n pero )l no ten(a relacin con la offshore, era don $avier el
que mane'a todo lo relativo a la offshore, no conoc( personal de la offshore, no s) si firm) otro
documento, ese s( lo tengo claro porque el se:or lleg a buscarme y lo vi, no s) dnde estaba
emitido el documento 45 cuando yo firm) los certificados del se:or ;enn era normal firmar
diversos documentos, uno era de confianza, no era tan com.n firmar certificados de inversin7
Esta declaracin es cre(ble aunque se niegue que <ern=n @onz=lez tuviera relacin con el banco
offshore de Belice, aspecto que contrasta, en parte, con lo que el mismo @onz=lez ;e:a indicara
y con los documentos firmados, a nombre del Elca International Ban0 and Trust !imited, por
,illoy y @onz=lez para pagarle a ?orrea 4folios ABBC del tomo D& principal y EFAE a EFEG del
tomo D&I principal que son, a su vez, copias certificadas de los lega'os de prueba *G y *H,
respectivamente, documentacin secuestrada en la casa de $avier ,illoy5 m=s este e>tremo
carece de relevancia para lo que aqu( se conoce Indic al respecto don <ern=n @onz=lez,
gerente general del Banco Elca 2# -$orge %amora, subgerente y yo, en privado, le di'imos a
don ?arlos nuestras preocupaciones 45 no nos gustaba prestar la plataforma del banco 45 le
di'imos que en materia de la inversin de Belice ni don $orge %amora ni ninguno de los
funcionarios de administracin ten(amos in'erencia en el banco de Belice 45 se hizo un llamado
de atencin que el banco de Belice no era lo mismo de Elca a pesar de que $avier ,illoy le hab(a
repetido que no pod(a operar y que don ?arlos lo ofrec(a 4a5 /on $avier ,illoy 45 se le
encomend la apertura de una licencia bancaria en Belice, era el .nico banco sin un banco
offshore 2e tom la decisin de constituirlo, pero no formaba parte de la ?orporacin a pesar
de que los socios, personas f(sicas, eran bastante comunes 45 # la administracin no nos
gustaba que se mane'aran temas del offshore en Elca si no ten(an relacin y por eso se pas la
oficina de ,illoy a una oficina en !a 2abana El banco offshore fue constituido y obtuvo su
licencia de operacin como en el *++* pero para captar la obtuvo en fecha posterior a que se
hicieron las captaciones 45 # pesar de que no pod(a captar dineros y de las advertencias m(as y
de $avier ,illoy, se ofreci no slo a Garber sino a otras personas la posibilidad de llevar a
cabo estas inversiones y eso lo haca directamente don !arlos "lvarado porque yo no permit(a
que se confundieran las cosas y $orge %amora se pon(a eno'ado cuando en una reunin en el
banco se le ofreca a un cliente eso $avier era muy reservado en materia de Belice y que yo
sepa no hizo ofertas ni las hice yo ni ning.n funcionario del banco 45 #e hacan ofertas para
inversiones en el banco de $elice en las instalaciones de %lca pero no eran ofrecidas por la
corporacin, la administracin no estaba de acuerdo pero no pod(amos cerrarle la boca a don
?arlos, la persona que ofrec(a eso era don ?arlos, )l atend(a clientes muy importantes y se
encargaba de atender clientes de cierta magnitud 45 me consta que se utili&aron las
instalaciones para ofrecer el banco internacional' o a don !arlos hacer las ofertas y a don
$avier rega:ar a don ?arlos porque se confunda al inversionista porque se le ofreca como si
formara parte de la corporacin un banco que no lo era y eso no se le deca al inversionista(
6os preocupaba que don ?arlos asignaba a una oficial del banco para darles informacin y ella
48arietta <errera por e'emplo5 no ten(a ni idea de lo que le estaban hablando y por eso entr
$avier ,illoy en escena Encuentro dos o tres clientes m=s que invirtieron en el banco de Belice
45 !a licencia como banco estaba pero no la licencia para captar y antes de eso s( se hicieron
ofrecimientos, no porque los escuchara sino porque me enter), uno de esos es el de ?ori
?onsulting 45 don ?arlos ofrec(a abiertamente el banco de belice 4sic5 y $avier era como una
tumba 45 la creacin del Banco de belice 4sic5 no fue acuerdo de $unta /irectiva de Elca, fue de
don ?arlos #lvarado y sus socios 45 # don ?arlos obviamente se le advirti que el banco no
estaba autorizado a operar 45 as( como que no mezclara operaciones de Belice ni funcionarios
de Elca en ese tipo de transacciones 45 En Elca International Ban0 and Trust !imited no
recuerdo si por peticin de $avier firm) algo a I;8@ 45 6unca he estado en Belice7 ;ero
tambi)n el asunto lleg a conocimiento de la 2J@E, pues do:a ?ecilia 2ancho ?alvo, /irectora
@eneral de Bancos ;rivados de esa entidad, refiriK -En agosto de *++* don Bernardo #lfaro,
anterior superintendente, recibi un correo annimo que informaba que Elca ten(a una entidad
domiciliada en e>terior Indicaban que el Banco ?entral de Belice hab(a autorizado licencia
bancaria pero estaban formalizando, se le dio seguimiento y en setiembre de *++F don ?arlos
#lvarado inform que $unta /irectiva hab(a acordado que la empresa no iba a formar parte del
grupo financiero ,uimos muy claros que esa entidad ten(a que formar parte del grupo y que
ten(an que solicitar se autorizara el offshore e incorporarla al grupo financiero por eso el
informe /i'o que iban a ser fuera de ?orporacin Elca y se me indic que Elca Ban0 L Trust o
algo as( y se le di'o que deb(an proceder a eliminar el nombre de Elca para no crear confusin
en el p.blico En octubre dimos respuesta a $avier ,illoy que indica que no van a realizar
operaciones de intermediacin en ?osta 1ica y que ten(an reservado el nuevo nombre del banco
que no inclu(a el nombre Elca 6o s) si el banco entr a operar ?onozco a <ern=n @onz=lez45
desconozco si ten(a relacin con el banco offshore Jna entidad offshore opera fuera del pa(s, el
banco local de un grupo offshore puede prestarle ciertos servicios a una entidad domiciliada en
el e>terior siempre que forme parte del grupo financiero y haya un contrato que regule esa
situacin 6o hay posibilidad de captar inversiones si no forma parte de un grupo financiero
costarricense, es slo transferencia de fondos por cuenta y riesgo de quien lo hace 45 6o s) si
la $unta /irectiva de Elca aprob esa offshore ni ellos me informaron El nombre definitivo del
banco en Belice era Interban0 and Trust, no s) si oper7 declaracin que encuentra amparo en lo
establecido por el oficio de folio CCGF 4tomo D principal5 firmado por 2ancho y dirigido a ?arlos
#lvarado, como representante legal de la ?orporacin Elca Internacional, el GE de febrero *++F
y recibido por la gerencia general en esa misma fecha #ll( se le recuerda a #lvarado que desde
el )* de diciembre de +,,+ -esta 2uperintendencia solicit informacin acerca del estado actual
en que se encuentran las gestiones que realiza ese Grupo -inanciero para obtener una licencia
para operar un banco offshore en Belice y la fecha en que esperan iniciar tr=mites ante la
2J@E, para la aceptacin de dicha plaza, previo a la solicitud de incorporacin de dicha
entidad al @rupo ,inanciero, sin que a la fecha fuera contestada7, lo que concuerda con la
referencia que hiciera el interventor titular 8anrique !pez al decirK -6o particip) en el per(odo
previo a la intervencin pero si se nos coment que el grupo hab(a pedido constituir una offshore
en Belice y que hab(a llegado a un acuerdo para no incluirlo en el grupo financiero y las
gestiones las realizaba don $avier ,illoy 2e aperson gente diciendo que hab(a intervenido en el
banco o a trav)s del banco, ?arabetta con Inversiones 2avinelli y ?ori ?onsulting se
presentaron diciendo eso, que hab(an hecho gestiones en el banco pero no necesariamente en el
offshore7 El que el ofrecimiento de los t(tulos del Elca International Ban0 and Trust !imited se
hac(a a diversas personas encuentra sustento probatorio en los documentos de folios G+AC a
G+EG del tomo III #ll( se encuentra copia de una nota 4con sello de recibido de Banco Elca,
@erencia @eneral y dirigida al gerente general de Banco Elca5 fechada el +G de octubre de *++*
en la que el representante de ?ori ?onsulting and ,inancial 2ervices 2# entrega al Banco Elca
los originales de los cupones de intereses del Elca International Ban0 and Trust !imited para
custodia y que a la fecha de vencimiento sean cambiados y depositados Mlibre de comisiones
bancarias nacionalesM 6o hay ning.n documento que determine que formalmente <ern=n
@onz=lez formara parte de los representantes de Elca International Ban0 and Trust !imited por
lo que, el que esa correspondencia se le remitiera y estuviera al tanto de esas operaciones,
denota que las operaciones offshore en Belice se ten(an como un servicio m=s del Banco Elca
2# costarricense pues, de otro modo Ncmo e>plicar que esa nota le sea remitida al gerente
general de esta institucinO Nlo ser(a de igual forma a otra gerencia general de cualquier otro
bancoO Evidentemente que no sino slo de instituciones relacionadas o que brindaron el servicio
all( referido ?abe indicar que seg.n el documento de folio C* del tomo I emitido por el Banco
?entral de Belice, es 'ustamente ese +G de octubre de *++* en que el banco tiene permiso para
operar como offshore 4sin tener a.n licencia para captar, lo que lograr(an hasta inicios de *++C5
y ya para entonces no slo estaban emitidos otros certificados y sus cupones de intereses sino
que estaban pr>imos a su vencimiento /e igual manera, en el tomo D& 4documentacin
secuestrada en la casa de $avier ,illoy5 e>iste copia certificada del lega'o de prueba 6P GQ en
donde se consignan copias de certificados emitidos por el Elca International Ban0 and Trust
!imited, con igual formato al presentado por los querellantes, suscritos ora por $avier ,illoy ora
por )l y ?arlos #lvarado y emitidos a partir de febrero de *++F a nombre de entidades tales
como ,illoy 1osados 2# u Rlga 1ozados ;azos, #r'una !imited, &eda Inc, 6irvana Inc, $iva
Inc, 1an0 Inc, /eva Inc, 2age Inc, 2ahara Inc, &alley International Inc y Top-co Inc 4ver
folios AA+B a AAG* a AA*F5 sin olvidar los documentos que, en el mismo sentido, se le pidi a
Bol(var que firmara a favor del se:or ;enn seg.n aquel testigo refiriera ;or supuesto que el
tema era conocido por el encargado de crear esa sucursal, $avier ,illoy, quien di'o que M)l
4?arlos #lvarado5 lo ofrec(a 4refiri)ndose al Elca International Ban0 and Trust !imited5 como
ofrecer confetti en la avenida central, yo le di'e claramente que no se pod(a, pero )l pon(a al
servicio toda la corporacin, como un paqueteM m=s en alguna correspondencia emitida por
,illoy se desprende que e>isti un inter)s inicial en que el Banco fuera parte del @rupo
,inanciero Elca de ?osta 1ica y que si ello no se pudo realizar fue por las intervenciones de las
autoridades de los respectivos pa(ses, como la 2J@E, en ?osta 1ica 4a trav)s del mecanismo
mencionado arriba y descrito por do:a ?ecilia 2ancho5 o por oposicin del Banco ?entral de
Belice ante requerimientos de autoridades norteamericanas #s(, en el tomo principal D& est=
copia certificada del lega'o de prueba 6P *G 4documentacin secuestrada en la casa de $avier
,illoy seg.n acta de secuestro FA*GG* del ** de 'ulio de *++C visible a folio HEF del tomo II
principal5 y en los folios E*Q+ a E*Q* hay una copia de un memorandum dirigido por $avier
,illoy a Tinoco 4representante de ?ori ?onsulting and ,inancial 2#5 en donde ,illoy le indica
a Tinoco que el Banco en Belice inicia operaciones el GA de enero de *++C y que no se pudo
poner en operaciones antes pues Estados Jnidos empez a -requerir de los centros offshore su
colaboracin para que en los casos de e>istir operaciones 4parallel ban0ing structures5
bancarias relacionadas 4por gestin o afinidad de sus accionistas5 con otros distritos financieros
4?aso del @rupo ,inanciero Elca-2J@E,5 deber(a propiciarse criterios de uniformidad para
que un solo regulador controle a dos o mas gruposSbancos7 y agrega que la nueva licencia est=
a nombre de Interban0 and Trust !imited y no fue ob'etada por la 2J@E, siempre que fuera
banco internacional y que no se incluyera en el @rupo ,inanciero Elca Es decir, el cambio de
nombre no slo se debi a la recomendacin de la 2J@E, ante la confusin que se produc(a en
los inversionistas 4y agrega este Tribunal ya no slo por el nombre similar M?orporacin Elca
InternacionalMSMElca International Ban0M y los logotipos casi id)nticos sino por el uso com.n
de instalaciones, personal y hasta la tentativa -frenada por la 2J@E,- de incluir los gastos de
una en los estados financieros de la otra entidad5 sino a la variacin de tenerlo ya no como un
offshore del banco nacional sino como un banco internacional Inclusive este .ltimo aspecto fue
referido de forma distinta por ?arlos #lvarado en su indagatoria 8ientras en debate indic que
-El banco offshore se desarrolla como alternativa para la competitividad, era mane'arlo como
banco e>tran'ero, no es realmente un offshore sino un banco internacional mane'ado en el
e>tran'ero7 con lo que incurri en un verdadero lapsus al reconocer, inicialmente, que era una
sucursal offshore 4es decir, parte del Banco Elca 2#5 para luego, apercibido de lo que acababa
de decir, aclarar que no era tal sino un banco internacional, en su indagatoria anterior 4folios
C+CF a C+BQ, especialmente folios C+BB ss del tomo D, posible de valorar al tenor de lo
establecido en el numeral FCF p=rrafo tercero del ?digo ;rocesal ;enal5 alude al banco de
Belice como el Mbanco offshoreM y a que las inversiones de @arber en Banco Elca eran de sumas
muy grandes, lo que implica su aceptacin de que ese negoci se plante como si fuera una
inversin en el grupo nacional y un servicio m=s del Banco Elca 2# #qu( el imputado
menciona una posible inversin en la reunin de @uatemala pero oculta que, para entonces, la
misma ya se hab(a dado /e este grupo de elementos probatorios -cuyas declaraciones fueron
claras, precisas, soportaron correctamente el interrogatorio, sin que el tribunal tenga ning.n
elemento para dudar de su credibilidad pues sus dichos tienen correlato entre s( y con otros
elementos probatorios, razones todas por las que merecen, en general, absoluta credibilidad
salvo cuando e>presamente se indique lo contrario en cuyo caso se e>plic el por qu)- puede
concluirse, entonces, con absoluta certeza, que el encartado !arlos "lvarado pretenda crear
una banca offshore en $elice y la ofreca .a/n sin tener la licencia de captacin all ni estar
inte0rado en !osta 1ica al 0rupo econmico. como parte de los servicios que proporcionara
$anco %lca pues su banco era uno de los pocos' en el mercado nacional' que careca de ese
servicio' lo que le restaba competitividad( #unque posteriormente, ante requerimientos de la
2J@E, y complicaciones en el tr=mite en Belice, el Elca International Ban0 and Trust of Belice
cambia su nombre a Interban0 and Trust !imited y se establece que se tratar= de un banco
internacional desligado del @rupo Econmico Elca, tanto por la concepcin inicial como por la
forma pr=ctica en que #lvarado mane' el tema 4gastos de ese banco pretendieron introducirse
en estados financieros del Banco Elca 2#, #lvarado lo ofrec(a como un servicio de dicho banco,
se usaba el mismo nombre y logotipo, hab(a confusin de personal y tareas pues a los personeros
de ?osta 1ica se les pod(a como si fueran los de Belice, se usaban las instalaciones
costarricenses para funciones del supuesto Banco de Belice al punto que @onz=lez ;e:a refiere
no haber via'ado a Belice para esas fechas a pesar de lo cual )l suscribe documentos a nombre
del Elca International Ban0 and Trust of Belice cambia su nombre a Interban0 and Trust
!imited,etc5, dicho banco siempre se ofreci como un servicio m=s del grupo financiero Elca y,
espec(ficamente, del Banco Elca 2# y tan era as( que se autorizaba o sacaba a que sus
funcionarios para que fueran a Belice a brindar servicios de cmputo o de oficial(a de
cumplimiento, se usaban las instalaciones nacionales, se ofrec(a p.blicamente a clientes y a
otros integrantes del @rupo ,inanciero y hasta se les dec(a a los empleados del Banco Elca 2#
que iba a ser un clon del nacional y que quienes estaban autorizados a firmar aqu( pod(an
hacerlo all=" B)olios (7228-(7235D# En conclsi%n, como se !i"o, hay a*n!ante &re*a !e ;e el
servicio offshore !e *anco o)reci!o &or /lvara!o .oya al seJor 4ar*er Bentre otras &ersonasD no
o&era*a &ara entonces, sino ;e era &arte !e n en'aJo tili-a!o &ara hacerlos 'irar !inero &ara
&resntas inversiones ;e no lle'aron a ser tales, sino ;e )eron )on!os !esvia!os, como se
eE&licarF a!elante#
II.. En el se'n!o reclamo, se !ice ;e los hechos &ro*a!os I8 y I83, los cales se
re)ieren a la rece&ci%n !el !inero !el seJor 4ar*er B&ara ser inverti!a a nom*re !e la socie!a!
an%nima <i'ht 4lo=D &or &arte !el en!il'a!o y !e s !e&%sito en la centa <? 6096-( !el
9ransamerica CanG 9rst 7o#, &erteneciente a na socie!a! controla!a &or /lvara!o .oya, la
socie!a! an%nima Cos;es !e /yarco C/, se sstenta 5nicamente en el testimonio !e OernFn
4on-Fle- PeJa# Este testi'o, !ice el im&'nante, )e o*"eto !e na ;erella &or &arte !e la
socie!a! o)en!i!a, &ero conciliaron &or la sma !e cien mil !%lares y s &ala*ra !e atesti'ar en
esta casa# Esto !e*i% ha*er si!o consi!era!o, as2 como ;e el che;e tiene )echa !el 3( !e mayo
!el 2002 y el memorFn!m &ara !is&oner !e los )on!os, !el 6 !e "nio si'iente, lo ;e h*iera
lleva!o a !esechar s versi%n !e ;e ha*2a teni!o ;e llamar a /lvara!o .oya &ara &e!ir
instrcciones# 6e!% n2ti!o, !ice el !e)ensor, ;e 4on-Fle- PeJa &o!2a !eso*e!ecer a /lvara!o
.oya# Posteriormente, se !iscrre so*re los intereses ;e &!ieron ha*er teni!o los o)en!i!os en
na con!ena !el "sticia*le y el &a&el ;e ese testi'o y Javier 0illoy Esna &!ieron tener en ese
&lan# /'re'a ;e el *anco no era n 'ard(n de infantes", en el ;e /lvara!o .oya !a*a %r!enes
y los !emFs o*e!ec2an cie'amente# <o es !e reci*o el re&roche# El hecho !e ;e 4on-Fle- PeJa
h*iera concilia!o &or na sma mcho menor a la !eman!a!a &or la socie!a! o)en!i!a, o *ien
;e mostrara al'5n nivel !e in!is&osici%n al ha*erse visto involcra!o en estos hechos, no es
ra-%n s)iciente &ara ne'ar cre!i*ili!a! a s !icho# $eitera!amente ha !icho la "ris&r!encia
nacional ;e, la cre!i*ili!a! !e na &ro*an-a ra!ica en s coherencia y verosimilit! &ro&ia, al
i'al como !e s contra&osici%n con las !emFs# <o !e na es&eclaci%n so*re los motivos ;e
tiene al'ien &ara !ecir na cosa otra# En este caso, no hay in!icio al'no !e ;e 4on-Fle-
PeJa no !i"era la ver!a!, &or lo ;e a )alta !e ar'mentos vFli!os el !e)ensor es&ecla so*re s
!is&osici%n hacia /lvara!o .oya y el &rovecho ;e los !emFs &!ieron ha*er o*teni!o !e ello#
Ae )orma ;e, con esas sos&echas, no hay &or ; &oner en tela !e !iscsi%n el !icho !e ese
!eclarante# Esta &re*a, &or lo !emFs, se mestra consistente con el resto !e lo eE&esto &or el
&ersonal !el *anco ;e com&areci% en el !e*ate, ;ienes nFnimemente !i"eron ;e ;ien
man!a*a en el mismo, era s !eJo y &resi!ente, /lvara!o .oya# Era l ;ien man!a*a y as2 se
testimonia a lo lar'o !e la sino&sis &ro*atoria, resltan!o ociosa na re)erencia es&ec2)ica a ella,
&es es n !ato ;e estF en to!os los testimonios a!ci!os# Ae tal )orma ;e, entonces, s2 es
ra-ona*le ;e an;e 4on-Fle- PeJa en ocasiones tviera criterios !i)erentes a los !e /lvara!o
.oya, )era este ;ien tomara las !is&osiciones y !ecisiones tratFn!ose !e as&ectos relevantes,
como era "stamente el in'reso !e tres millones !e !%lares, reci*i!os &ara invertir en n servicio
offshore ;e l ha*2a o)reci!o &ero ;e no o&era*a# /mn !e ;e, como !i"o el testi'o Jor'e >is
Pamora 8arela@ M9o creo que pod(a oponerme a las rdenes de ?arlos #lvarado pero si lo hac(a,
siendo asalariado, me echabaQ Para terminar, no se ve cFl es la relevancia !e ;e el che;e
reci*i!o tviera consi'na!a na )echa y el memorFn!m so*re el !estino !e los )on!os )era otra,
&or;e &or la ra-%n ;e )era /lvara!o .oya no esta*a en el l'ar, y !e*i% ser locali-a!o
tele)%nicamente, reci*ien!o las instrcciones !el caso !e &arte !e a;el B)olio (7089D# En
resmen, no se !emestra ;e 4on-Fle- PeJa haya )alta!o a la ver!a! y, &or esa v2a, ;e los
hechos !emostra!os I8 y I83 sean insosteni*les# Sin l'ar el motivo#
III.. En el tercer motivo, se !ice ;e la sitaci%n !e Javier 0illoy Esna es similar a la !e
OernFn 4on-Fle- PeJa y ;e, sor&resivamente, el 9ri*nal ace&t% como &re*a nos certi)ica!os
;e !rante s !eclaraci%n sac% !e las *olsas !e s &antal%n# Aice el !e)ensor ;e !icha &re*a
es ile'al, &or no ha*er me!ia!o &re*a 'ra)osc%&ica &ara esta*lecer la atentici!a! !e la )irma en
esos t2tlos, ;e 0illoy Esna tiene inters &articlar en la resolci%n !e la casa, ;e se re)ieren a
n hecho no "-'a!o y que guarda relacin con el caso de ?ori ?onsulting", ;e se
malenten!i% el art2clo 29 !e la >ey !e $e'istro, Secestro y EEamen !e Aocmentos Priva!os,
al hacer so !e correos electr%nicos envia!os &or el acsa!o a 0illoy Esna, sin el consentimiento
!e s ator# 0inalmente, velve so*re el &nto !el &a&el ;e como testi'os interesa!os en el
asnto y 5tiles &ara el actor civil "'aron tanto 0illoy Esna como 4on-Fle- PeJa# <o es aten!i*le
el motivo# 7omo se !i"o arri*a, las ra-ones &ersonales ;e ten'a ca!a no !e los testi'os son
intrascen!entes, a menos ;e a)ecten la cre!i*ili!a! !e la &re*a# Esta no se ha visto
com&rometi!a ni mcho menos, &or el conteni!o !e ss !e&osiciones, ni la )orma !e !eclarar los
menciona!os 0illoy Esna y 4on-Fle- PeJa# Es com&rensi*le ;e la !e)ensa resienta ;e, &ara s
sor&resa, en el !e*ate a&arecieran los certi)ica!os !el !inero ;e /lvara!o .oya ha*2a reci*i!o
!e <i'ht 4lo= socie!a! an%nima, &es ello !emostra*a !ocmentalmente ;e el en!il'a!o s2
ha*2a reci*i!o tales smas con la treta !e ;e eran &ara invertir en n *anco offshore en Celice#
Ae)initivamente eso constity% n )actor ;e a)ect% la estrate'ia !e la !e)ensa, ;e consist2a,
entre otras cosas, en ne'ar ;e las cosas h*ieran sce!i!o as2# Pero !e all2 a ;e sea na &re*a
ile'al, no hay i!enti!a!# 7omo correctamente lo eE&so el a ;o, el &rinci&io !e li*erta!
&ro*atoria &ermite !emostrar las circnstancias relevantes &or cal;ier me!io l2citamente
o*teni!o# Ae mo!o ;e, no ha*ien!o nin'na ilicit! en ;e )era !rante el "icio ;e Bcomo
circnstancia ver!a!eramente nove!osa ;e esD el !eclarante 0illoy Esna sacara !ichos
!ocmentos y los &siera a !is&osici%n !el a ;o y las &artes Blas cales &!ieron conocerlos y, si
era el caso, contra!ecirlosD, estos &o!2an ser toma!os en centa &lenamente como &re*a en la
sentencia# 6e esos !ocmentos o na acci%n !e 0illoy Esna est sien!o conoci!a en otra casa,
no im&i!e ;e, &ara e)ectos !e resolver la &resente, sean &on!era!os &or los "eces# 9am&oco lo
im&e!2a la )alta !e &re*a 'ra)osc%&ica &ara com&ro*ar ;e la )irma ;e a&arec2a en los t2tlos
era la !e /lvara!o .oya, &es no hay in!icio al'no &ara s&oner ;e la )irma ;e all2 o*ra no
es la !el &rocesa!o# Por el contrario, la !eclaraci%n !e 0illoy Esna es en)Ftica en ;e las )irmas
son la !e l y !e /lvara!o .oya B)olio (7050D, lo cal es consistente con el involcramiento
&ertina- e irres&onsa*le ;e ten2a /lvara!o .oya con el &reten!i!o &royecto !el *anco offshore
en Celice !el ;e ya lar'amente se hi-o cita# /n mFs, en el correo electr%nico cya
incor&oraci%n el !e)ensor recrimina, el &ro&io /lvara!o .oya reconoce ;e esa es s )irma# Para
terminar, !e*e hacerse re)erencia al ale'ato !el liti'ante so*re la violaci%n a la &rivaci!a! !el
en!il'a!o y a la >ey !e $e'istro, Secestro y EEamen !e Aocmentos Priva!os, el cal tam&oco
es aten!i*le, &or;e sien!o 0illoy Esna el !estinatario !e la comnicaci%n electr%nica ;e le
!iri'i% /lvara!o .oya, l era titlar !e s &ro&ia &rivaci!a!, &!ien!o &onerla a !is&osici%n !el
a ;o en ese senti!o# : sea, contrario a la lectra ;e hace el recrrente, se entien!e ;e can!o
se al!e a si son varios los titlares, la norma !el art2clo 29 !e esa ley se re)iere a ;e sea varios
los s"etos *ica!os al mismo eEtremo !e la comnicaci%n+ mFs no can!o es n s"eto a ca!a
la!o, &es en este caso cal;iera !e ellos &e!e consentir en ;e sea sa!a# 9anto es as2, ;e si
la norma se re)iriera a las hi&%tesis, como la &resente, en ;e es n emisor y n rece&tor, ser2a
innecesario ;e contem&lara la sitaci%n es&ecial !e ;e sean Mvarios los titlaresN, &es to!a
comnicaci%n, &ara ;e sea tal, re;iere !e al menos !os s"etos# Es !ecir, siem&re ser2an
MvariosN, lo ;e har2a estril la !istinci%n# Esto !emestra ;e, tratFn!ose !e n rece&tor Bcomo lo
era 0illoy EsnaD, *asta*a con s atori-aci%n &ara el em&leo !e tal correo electr%nico ;e le env2o
/lvara!o .oya#
I2.. En el carto motivo, !ice el im&'nante ;e varios tractos !e la sentencia hacen
&atente una especie de pre'uicio" o conclusin adelantada"# /s2, !ice ;e el a ;o no "sti)ica
la cali)icaci%n ;e hace !e actuaciones defraudatorias", las cales !e*en !e!cirse !e los
hechos y no in)erirse a &riori# /l mismo tiem&o, colocar ciertas eE&resiones entre comillas
refle'a un pre-'uicio 4sic5 del Tribunal"# Aecir ;e las acciones !e /lvara!o .oya eran )alaces,
si'ni)ica ;e es n em*stero, lo cal atenta contra la !i'ni!a! !el en!il'a!o# /'re'a ;e sin
narrar los hechos, en la sentencia ya se cali)ican los mismos, amn !e ;e no se !ice !e !%n!e
sr'e ;e el "sticia*le !i"era al seJor 4ar*er y s asesor ;e ya ha*2a concli!o los trFmites !e
atori-aci%n &ara ;e o&erara la *anca offshore# / continaci%n, ale'a ;e los Jeces no !i"eron
!%n!e se a&oya*an &ara !ecir ;e 0illoy Esna envia*a to!os los meses in)ormes conta*les a
.aynar! 4ar*er so*re los s&estos ren!imientos !e s inversi%n en Celice+ ;e no se re)le"% en
el )allo ;e !rante el 2002 la relaci%n !e las em&resas !e ese seJor y el Canco Elca )e normal+
;e los certi)ica!os ;e le )eron entre'a!os no )eron )icticios, &es reci*i% el &a'o !e
intereses+ y, ;e el )allo no !escri*e c%mo o*tvo el 9ri*nal la certe-a !e ;e esa sma )e
em&lea!a &ara satis)acer o*li'aciones &ersonales !e /lvara!o .oya# <o es aten!i*le el motivo#
El hecho !e ;e el 9ri*nal al!a a na serie !e actaciones o inclso a la )orma !e &roce!er !el
en!il'a!o !e )orma ;e le reslta com&romete!ora o lo eE&one como n s"eto !e ci!a!o, no
im&lica ;e este tviera na actit! &re"icia!a contra a;el# Pre"icio es can!o se tiene na
&osici%n &revia al "icio, es !ecir con antelaci%n a la evacaci%n !e la &re*a# <o can!o esta ya
ha si!o verti!a y los "eces han )orma!o s criterio# En tales circnstancias, no eEiste nin'5n
o*stFclo, sino ;e es la consecencia necesaria Bsalvo !!a en contrarioD ;e los "-'a!ores
ten'an n criterio acerca !el s"eto, s )orma !e actar y ss acciones en !iscsi%n# En al'nas !e
las sitaciones, ese criterio &e!e ser ne'ativo &ara l, como en este asnto# .as no &or;e ello
&roviniera !e n pre'uicio, sino !e n 'uicio )n!a!o en las &ro*an-as evaca!as# >e'o, si el
9ri*nal entrecomilla al'nos trminos o eE&resiones, es &or;e ello es n recrso
lin'R2sticamente vFli!o &ara connotar ;e el si'ni)ica!o !e las mismas no es el sal, sino ;e
hay no oclto, ;e en este caso se inscri*2a en la trama y actaciones !e)ra!atorias !e /lvara!o
.oya, lo cal Ben ve- !e ser na &osici%n &revia al !e*ate, como !ice el !e)ensorD, sr'e
claramente !e las &ro*an-as evaca!as# Estas, como es sa*i!o, son a;ilata!as en la !eli*eraci%n
!e los "eces, los cales na ve- concli!a la misma, &roce!en a re!actar el )allo, vertien!o s
!ecisi%n en el !ocmento Bo *ien a eE&onerlo oralmente en las ocasiones en ;e &roce!eD# Pero
!e nin'na manera re&resenta ;e los "eces vayan !esarrollan!o s ra-onamiento al tiem&o ;e
lo re!actan o lo eE&onen en el !ocmento# Por eso es ;e no hay nin'na irre'lari!a! en ;e,
antes !e a*or!ar las !iversas &re*as en las &F'inas scesivas, en el !ocmento escrito Bo la
eE&osici%n oralD a&are-can conclsiones !el 9ri*nal, sin ;e sea ;e esta*an &re"icia!os o
ha*2an toma!o na &osici%n &revia, sino ;e es el &ro!cto !e s !eli*eraci%n, la ;e ya tvo
l'ar y no se !esarrolla simltFneamente a la re!acci%n !e la sentencia# Por otra &arte, no era
necesario ;e el 9ri*nal in!icara eE&l2citamente !e !%n!e se o*ten2a ;e el acrimina!o ha*2a
o)reci!o los servicios !e la *anca offshore como si los trFmites !e atori-aci%n estvieran
cm&li!os, &es !es!e ;e los o)rec2a como via*les By el &ro&io !e)ensor transcri*e &arcialmente
n testimonio al res&ectoD sin mencionar ;e esta*an en &roceso, era &or;e !es!e le'o ya
esta*a atori-a!a s o&eraci%n, o mFs *ien as2 lo hac2a &arecer el encarta!o# Por otro la!o, s2 hay
&re*a !e ;e 0illoy Esna &rove2a a ese inversionista !e los menciona!os esta!os !e centa Bver
!eclaraci%n !e $icar!o $o"as $o!r2'e-, a )olios (7058 y (706(D, los cales &reten!2an a&arentar
;e las cosas camina*an normalmente, can!o lo cierto es ;e el *anco offshore no o&era*a ni
los !ineros ha*2an si!o inverti!os# Ae i'al manera, el &rota'onismo e insistencia !e /lvara!o
.oya en esta estrata'ema !e)ra!atoria, la l%'ica lleva a &ensar ;e l al menos consent2a el
env2o !e esos esta!os !e centa, si no es ;e ellos )orma*an &arte !el &lan inicial &ara mantener
en el error a los a)ecta!os# /simismo, el ;e )eran al'nos !e los intereses !even'a!os &or el
!inero entre'a!o a /lvara!o .oya &or &arte !e <i'ht 4lo= socie!a! an%nima, no
!escon)i'ra*a retroactivamente el il2cito !e esta)a ya con)i'ra!o, en el ;e Bcomo tantas veces
se ha eE&estoD a 4ar*er le )eron o)reci!os los servicios !e na institci%n ineEistente, &ara ;e
invirtiera )on!os ;e nnca lle'aron a !estino# /l contrario, como lo eE&lica el a ;o !e )olio
(7255 en a!elante, esas manio*ras &reten!2an enc*rir lo ;e sce!2a y mantener a los o)en!i!os
en el en'aJo# Ae ah2 ;e, an;e se &a'aran al'nos intereses, no &or ello los certi)ica!os
!e"a*an !e ser )icticios y &asa*an a ser ver!a!eros, &or;e ni la *anca offshore o&era*a ni los
)on!os ha*2an si!o !estina!os a nin'na inversi%n# Esto, a!emFs, hace irrelevante ;e !rante el
aJo 2002 las relaciones comerciales entre 4ar*er y el Canco Elca )eran normales, &es lo ;e
im&orta en esta casa no son esos hechos, sino los il2citos ;e a la &ostre )eron &er&etra!os, los
cales no se ven im&osi*ilita!os ni se ven a)ecta!os &or las *enas relaciones &revias# Para
terminar, en canto al !estino ;e en el ca&2tlo !e ra-onamiento &ro*atorio el 9ri*nal !i"o ;e
/lvara!o .oya le !io a los sso!ichos )on!os reci*i!os B&ara &a'ar o*li'aciones &ersonalesD, no
era &reciso ;e el a ;o entrara a !etallar ca!a no !e los &a'os o 'astos hechos con esos )on!os,
lo ;e !e &or s2 ya )orma*a &arte !e la )ase !e a'otamiento !el !elito y no !e s consmaci%n, lo
cal es innecesario# Casta*a, como !i"o el a ;o y el mismo !e)ensor transcri*e, con ;e no !e
los )ncionarios !el *anco mFs &r%Eimos "erFr;icamente a /lvara!o .oya B4on-Fle- PeJaD, as2
lo constatara, !icien!o ;e la centa a la ;e se ha*2an !esvia!o los tres millones !e !%lares !e
<i'ht 4lo= socie!a! an%nima, era na &articlar !e otra socie!a! controla!a &or el "sticia*le#
>o cierto, es ;e con n !estino otro, el !inero no se envi% a la )inali!a! ;e esta*a !estina!o,
sino ;e )e !esvia!o &or el acsa!o a na centa ;e controla*a, lo cal con)i'ra el !aJo
&atrimonial acsa!o y a&nta*a a n *ene)icio &atrimonial il2cito, )era &ara /lvara!o .oya
Bcomo se acre!it%D o &ara n tercero#
2.. En el ;into motivo, ar'ye el ;e"oso ;e s !e)en!i!o )e na &ersona !istin'i!a
y !e vi!a intacha*le, hasta estos hechos, &or lo ;e no re;er2a incrrir en este ti&o !e acciones
&ara hacerse !e ca&ital# ?uando se hizo el desembolso por los tres millones de dlares la
trasferencia fue solicitada por el se:or 1icardo 1o'as como dirigida a Transamerica Ban0 and
Trust de Bahamas /esde el principio la parte querellante conoci perfectamente que el dinero
no se estaba transfiriendo directamente a Belize 4sic5"# 3n!ica ;e el ;e el !inero no se enviara
a Celice, no constit2a na a&ro&iaci%n !el mismo, sino n !e&%sito irre'lar, &!ien!o el *anco
em&learlos a s !iscreci%n# Aice ;e el che;e &or los tres millones !e !%lares se hi-o a )avor !e
9ransamerica CanG an! 9rst, y ;e ni el Canco Elca ni E3C9-Celi-e &artici&aron !e ese env2o#
>e'o, velve so*re ;e no se &ro*% la ineEistencia &ara entonces !e esa a'encia offshore en
Celice+ ;e el !inero reci*i!o )e en cali!a! !e M!e&%sito irre'larN+ ;e el acer!o alcan-a!o en
la ci!a! !e 4atemala y la )alta !e solicit! !e los certi)ica!os ori'inales mestran la con)ian-a
;e to!av2a 4ar*er le ten2a al im&ta!o+ ;e a lo smo, to!o se trat% !e na in)racci%n a la
le'islaci%n *ancaria+ y, ;e la !is&osici%n !e /lvara!o .oya !e &oner a res&on!er ss *ienes,
&ro*% ;e no ha*2a acta!o con intenci%n !e)ra!atoria# Se !eclara sin l'ar el reclamo# <o vale
la &ena volver so*re el t%&ico !e la ineEistencia !e la *anca offshore en Celice como servicio !el
Canco Elca, lo cal ya estF esta*leci!o !es!e el &rimer consi!eran!o !e esta resolci%n, &or lo
;e se remite a las &artes a lo all2 !is&esto# /hora *ien, en lo tocante a si la socie!a! &er"!ica!a
y ;e ss &ersoneros sa*2an ;e el !inero no se esta*a !estinan!o a esa a'encia, sino a
9ransamerica CanG an! 9rst, !on!e el acsa!o ten2a na centa, es n asnto irrelevante, &or;e
*ien &e!e hacerse el !e&%sito a )avor !e na enti!a! *ancaria !i)erente a la !estinataria !e los
)on!os, &ara ;e a;ella los canalice# Tpr=ctica com.n en esa )poca", !i"o $icar!o $o"as
$o!r2'e- B)olio (7057D# Pero ello !e nin'na manera im&lica ;e se atori-ara a /lvara!o .oya
a !arles n !estino !i)erente al acor!a!o &or las &artes+ a sa*er, invertirlos y no sarlos &ara otros
)ines, como eran las o*li'aciones &ersonales !el acsa!o, se'5n com&ro*% el testi'o 4on-Fle-
PeJa# Entonces, ;e ese !inero se canali-ara &or esa centa y no !irectamente a Celice, lo cal
era im&osi*le en vista !e ;e !icha a'encia offshore no o&era*a &ara entonces, sino ;e ha*2a
nas instalaciones ;e simla*an na o&eraci%n en re'la Bcosa ya a;2 !escarta!aD, no si'ni)ica
;e el o)en!i!o atori-ara n !estino !iverso &ara s !inero# Este, contrario a lo ;e sostiene el
!e)ensor sin sstento al'no, no era n M!e&%sito irre'larN, o n acto en el ;e al'ien &one al
ci!o !e otro n *ien o valor con mFs o menos )aclta!es, &ara lo cal se re;iere na &esta
l2cita en &osesi%n# En el &resente asnto, la &esta en &osesi%n no )e l2cita, &es esta*a &rece!i!a
!e n en'aJo, en el ;e se ha*2a hecho incrrir al seJor 4ar*er y el ;e ya se ha !escrito
reitera!amente y es ocioso volver a eE&licar# >o cierto es ;e, an;e esos !ineros no &asaran &or
E3C9-Celi-e, lo cal era invia*le al no eEistir entonces, ni &or el Canco Elca, lo ;e estF )era !e
!iscsi%n es ;e s2 &asaron &or las manos !e /lvara!o .oya, ;ien !is&so !e ellos
!istanciFn!ose !e s com&romiso con la socie!a! inversora y cyo &ro&ietario ha*2a si!o
en'aJa!o, &ara lo cal se vali% !e la a&ariencia !e soli!e- y res&eta*ili!a! ;e le otor'a*a el
*anco y ss antece!entes &ersonales# Ae mo!o ;e sostener acF, lo mismo ;e intent% hacer el
acsa!o )rente a los acree!ores, ;e este no es n asnto !el Canco Elca, es !esconocer las
circnstancias en ;e el en'aJo o&er%# En otro senti!o, el ;e !rante el 2002 los ne'ocios !e ese
&er"!ica!o y el Canco Elca )eran &ositivos, no conlleva ;e si'ieran con)ian!o en este can!o
lle'aron a n acer!o en 4atemala, en el ;e se &ro'ram% n nevo crono'rama !e &a'os, sino
;e, como lo !i"o el a&o!era!o !el seJor 4ar*er, lo hicieron &ara rescatar del ahogado el
sombrero", &ero ;e &ara entonces ten2an la certe-a !e ha*er si!o en'aJa!os, cosa ;e rati)icaron
can!o eE&resamente /lvara!o .oya le !i"o ;e no i*a a &a'arles el !inero a!e!a!o B)olios
(7058, (7059 y (706(D# En esa misma reni%n, !i"o el seJor 4ar*er, qued) m=s convencido de
que #lvarado y ,illoy eran ladrones" B)olio (7(6(D# Ae tal )orma ;e no es cierto ;e &or ace&tar
ese arre'lo &ro&esto en la ci!a! !e 4atemala, el o)en!i!o cohonestara ni rati)icara las
actaciones !el en!il'a!o, sino ;e trata*a !e rec&erar s !inero, lo cal no )e &osi*le, &or;e
el a!ci!o acer!o no )e honra!o &or /lvara!o .oya# 3nclso !es&s !e eso, se'5n !i"o la
testi'o <avas .ontero, Tnosotros salimos convencidos de que hab(a que plantear la accin
penal, pero @arber quer(a un arreglo econmico" B)olio (7(4(D, lo cal !esacre!ita la tesis !el
!e)ensor !e ;e este se vali% !el &roceso &enal &ara salva'ar!ar ss )on!os ante la ;ie*ra !el
Canco Elca# En s2ntesis, el &ro*lema no era !e irres&eto a la le'islaci%n *ancaria costarricense o
*eliceJa o no, sino !e ;e el !aJo &atrimonial se le ha*2a casa!o a la em&resa !e 4ar*er
em&lean!o n en'aJo o arti)icio &or &arte !e /lvara!o .oya, constityen!o as2 n !elito !e
esta)a# /nte na sitaci%n como esa, !e)initivamente ha*er !e"a!o los &reten!i!os certi)ica!os
ori'inales en csto!ia !e 0illoy Esna era n error, como se revel% !es&s, &ero &ara entonces no
se avi-ora*a el )ra!e, sino hasta el incm&limiento !e las o*li'aciones# Kna ve- !esc*ierto el
en'aJo y sien!o in)rctosos los es)er-os &or rec&erar el !inero, lo &roce!ente no era &e!ir los
t2tlos, sino !ennciar los hechos, como en e)ecto se hi-o# Para terminar, no es cierto ;e la
!is&osici%n !e /lvara!o .oya !e entre'ar al'nos !e ss *ienes &ara res&on!er &or ss !e!as
mestre ;e no tvo !olo !e)ra!atorio# En &rimer l'ar, &or;e ello ten!r2a meramente n valor
in!emni-atorio res&ecto al !elito ;e ya se ha*2a consma!o tiem&o atrFs# ,, lo mFs im&ortante,
&or;e esos *ienes no c*r2an el monto esta)a!o y no eran )ia*les# /l !ecir !e la testi'o <avas
.ontero, MSincluso a trav)s de don Ulvaro se nos ofreci unas propiedades, se fueron a ver
pero no daban el valor o estaban enredadas" B)olio (7(4(D#
2I.. En el seEto motivo, es'rime el recrso ;e ?on p)rdida total del principio de
ob'etividad, el Tribunal basa su razonamiento para imponer la sancin a ?arlos #lvarado, en los
testimonios de <ern=n @onz=lez, 1icardo 1o'as y @loria 6avas, y toma de estas personas
afirmaciones muy sub'etivas y sin respaldo probatorio en el resto de la prueba"# /'re'a ;e
/lvara!o .oya ;iso *scar n arre'lo &onien!o a !is&osici%n !e los interesa!os al'nas
&ro&ie!a!es syas, lo ;e )e !escali)ica!o em&lean!o el criterio !e la testi'o <avas .ontero+
;e no se tom% en centa ;e con los otros involcra!os B4on-Fle- PeJa y 0illoy EsnaD se
concili% &or el 2 y 2#5T !e lo ;e se les &e!2a+ ;e el seJor 4ar*er vio &a'os ss intereses y &!o
rec&erar muchos millones de dlares"# / continaci%n, cestiona el em&leo ;e se le !a*a a la
centa !e la socie!a! an%nima Cos;es !e /yarco y ;e E3C9-Celi-e ten2a &resencia )2sica en ese
&a2s, acerca !e lo cal ya se eE&so en este )allo, &or lo ;e !e*e estarse a lo all2 !is&esto# Para
terminar, !ice ;e no se tom% en centa la sal! )2sica !e s cliente &ara )i"ar la &ena, ni ss
o*li'aciones )amiliares con hi"os "%venes+ ;e $icar!o $o"as $o!r2'e- !i"o ;e a la pregunta
si les iba a pagar se limit a decir, viendo a los o'os a su interlocutor, que noT", cosa ;e es n
recrso ret%rico, mas no "r2!ico+ y, ;e la &ena me!ia a la ;e al!e el 9ri*nal, no son ocho
aJos, com&estos &or noventa y seis meses, como se le im&so al encarta!o, sino setenta y seis
meses# <o lleva ra-%n el !e)ensor# En &rimer trmino, la &ena ;e se le im&so a /lvara!o .oya
no se *asa 5nicamente en el !icho !e esos testi'os ;e l cr2tica# Es mFs, an;e as2 h*iera si!o,
no ha*r2a constiti!o na irre'lari!a!, a con!ici%n !e ;e )eran testimonios cre2*les y
consistentes, como en ver!a! lo )eron# En to!o caso, conviene tener &resente ;e, como se !i"o,
no )eron las 5nicas &ro*an-as so&esa!as al e)ecto, sino ;e, *asta leer !e )olio (7279 en
a!elante, an;e s%lo se ha'a menci%n eE&resa !e ellos, el "icio !e re&rocha*ili!a! se *asa en la
totali!a! !e la &re*a reca*a!a al res&ecto y !e las conclsiones so*re la cl&a*ili!a! ;e ello
mestra en las acciones !el en!il'a!o# So*re ese tema, !i"o el 9ri*nal@ El p=rrafo final del
art(culo *GA del ?digo ;enal, al se:alar que M!as penas precedentes se elevar=n en un tercioM
obliga a que se aumente en un tercio los e>tremos m(nimo y m=>imo de la pena abstracta
prevista para el delito ?omo en este caso estamos frente a una estafa de mayor cuant(a cuya
pena es de seis meses a diez a:os, la pena abstracta imponible con la agravante acreditada es de
ocho meses a trece a2os y cuatro meses Tanto el 8inisterio ;.blico como el querellante
solicitaron una pena de ocho a:os de prisin que, como se observa, no es ni la pena m(nima ni la
m=>ima Estima este Tribunal, por unanimidad, que la citada sancin debe mantenerse por ser la
adecuada a la culpabilidad, es decir, al nivel de reproche que debe hac)rsele al encartado
#lvarado 8oya estimando los elementos indicados en el art(culo EG del ?digo ;enal En cuanto
a los aspectos sub3etivos del hecho punible hay que tomar en cuenta que el encartado actu con
dolo directo y no slo logr que se consumara el delito al obtener la entrega de los tres millones
de dlares el FG de mayo de *++*, sino que mantuvo en error a la entidad ofendida por mucho
tiempo m=s pues le entregaba supuestos estados de cuenta de inversiones que nunca e>istieron
como tales ?uando se le requiri la entrega de dineros aduc(a problemas con otros bancos
internacionales para las transferencias, controles sobre clientes por el monto, invitaciones a
invertir, y ello gener que, al menos hasta enero de *++C, el ofendido no conociera en toda su
magnitud lo acaecido En lo referente a los aspectos ob3etivos y las circunstancias de modo'
tiempo y lu0ar hay que tener en cuenta que 1icardo 1o'as, representante de 8aynard @arber y
de 6ight @loV 2#, conoci de ?arlos #lvarado pues se le hab(an dado referencias suyas en
,inadesa en donde 1icardo era directivo 4institucin que fue accionista de ,inancorp ;uesto de
Bolsa, a su vez parte de la ?orporacin Elca Internacional 2# presidida por #lvarado5,
conoc(a el amplio prestigio que pose(a don ?arlos #lvarado en el medio bancario y financiero
costarricense, el curriculum solvente que pose(a como ;residente de la ?=mara de ?omercio,
director de la #sociacin Bancaria, ;residente de la ?=mara de Bancos ;rivados y entidades
financieras, fundador de la ?orporacin Elca, etc, de modo que se acerca a )l en las
instalaciones f(sicas del Banco Elca a fin de contactar inversiones para su representado, se
efect.an reuniones con el mismo ;residente de la ?orporacin y del Banco Elca, )ste llama a
altos e'ecutivos 4gerentes5 a participar en ella y producto de esa situacin, se induce a invertir
en la banca offshore de Belice, ine>istente a la fecha /e modo que la induccin en error se
realiza en condiciones que para cualquier v(ctima resultaban altamente cre(bles, sin que se
desprendiera ning.n elemento para desconfiar de la licitud del negocio planteado por #lvarado
Esa induccin en error y esa inyeccin de liquidez se produce en un momento en que el
encartado #lvarado realizaba una pluralidad de actividades empresariales 4fundador y
;residente del <ospital ?ima 2an $os), de ?ormar, e>presidente de ?=maras, etc5, en que
muchas de sus cuentas estaban con saldos negativos o con sobregiros por lo que deb(a recurrir a
que terceros le prestaran sus cuentas y nombres para hacer pagos 4as( lo refiri <ern=n
@onz=lez5 y que el Banco Elca 2# ya hab(a presentado niveles de irregularidad decretados por
la 2J@E, 4en tal sentido ?ecilia 2ancho y Rscar 1odr(guez, entre otros5, todo lo cual permite
entrever cu=les eran los motivos determinantes para la comisin del hecho, es decir, el =nimo
del encartado no slo de obtener recursos a como diera lugar y as( ocultar otras irregularidades
que ya presentaban sus finanzas personales y las del banco que )l dirig(a, con lo que lograr(a
mantener, artificialmente, el prestigio que pose(a en el medio nacional Tambi)n hay que
considerar la importancia de la lesin al bien 3urdico tutelado es decir, el patrimonio de la
entidad ofendida que se vio menoscabado en, al menos, tres millones de dlares
norteamericanos, es decir, apro>imadamente unos mil cuatrocientos setenta y seis millones de
colones al tipo de cambio actual 4cuatrocientos noventa y dos colones por dlar5, sin considerar
los intereses que la suma pudo generar seg.n lo pactado 2in duda alguna para la consumacin
del delito reviste particular importancia, en este caso, considerar las condiciones del su3eto
activo y de la vctima pues si don ?arlos no hubiera tenido el curriculum, el prestigio y la
posicin de ;residente del Banco Elca e'ercida de la forma en que lo hac(a y si la v(ctima no
hubiera conocido de ellas de previo, evidentemente el delito no se habr(a consumado Esa
relacin origin la confianza necesaria para que el su'eto pasivo no e>tremara controles que si
habr(a usado en otras circunstancias ;or otra parte, #lvarado 8oya se aprovecha de la
circunstancia que )l conoce que el dinero invertido proven(a de la actividad del sport boo0 para
sustraerlo ba'o la falsa creencia que el origen de los fondos o la eventual falta de declaracin
tributaria de ellos, los hac(a il(citos y que ello impedir(a que el su'eto activo los reclamara por
las v(as legales e inclusive llega a decirlo as( a la v(ctima al decir que desvincul los fondos del
Banco Elca Mpara protegerloM, ante lo que @arber indica que su situacin legal est= en orden en
Estados Jnidos, que nadie le dio instrucciones para proceder de esa forma y que puede informar
libremente qui)n es el destinatario final de esa suma sin ning.n problema legal, cosa con la que
-probablemente- no contaba #lvarado ,inalmente no menos importante es la conducta del
a0ente posterior al delito pues #lvarado 8oya, en una de las .ltimas reuniones con los
representantes del ofendido directo, a la pregunta de si les iba a pagar se limit a decir, viendo a
los o'os a su interlocutor, que no 4tal y como lo di'era 1icardo 1o'as5 y si bien en alg.n momento
hubo propuestas de entrega de bienes, las mismas eran -al decir de los representantes de la
v(ctimaK @loria 6avas y 1icardo 1o'as- irrisorias ya que se trataba de inmuebles gravados, de
un valor mucho muy inferior a la perdido, etc Todas estas razones conducen al Tribunal a
sostener que la pena merecida por el encartado en este caso no puede ser nunca una pena
m(nima o ba'a, sino que ha de ser sancionado con una pena suficientemente alta para que sea
proporcional al da:o sufrido y a su alto nivel de reproche atendidas las circunstancias narradas
sin que quepa, tampoco, imponerle el e>tremo mayor de la pena 4de trece a:os y unos meses5
habida cuenta que es primario tal y como consta en la certificacin de 'uzgamientos de folio
GAAFH del tomo DD&II principal, a m=s de que -como suele suceder en los delitos de cuello
blanco- se trata de una persona adaptada a las pautas sociales b=sicas 4ha tenido estudios
universitarios, se ha desempe:ado laboralmente con )>ito, ayuda a la comunidad, no tiene
problemas de adicciones, tienen arraigo familiar, etc5 en donde el principio resocializador
4fundamento de la pena de prisin en nuestro medio conforme lo disponen los art(culos HG del
?digo ;enal y HA de la ?onvencin #mericana sobre /erechos <umanos5 y entendido, para
este caso, como el proceso de concientizacin sobre las secuelas de sus actos y la necesidad de
adaptarse a todas las normas de convivencia humana, incluidas las pautas mercantiles, se
lograr(a con montos inferiores a los e>tremos superiores ;or ello, imponer ocho a:os de prisin
tal y como lo solicitaran los acusadores, es decir, una pena media 4cinco a:os y unos meses
menos de la pena m=>ima y siete a:os y unos meses superior a la m(nima5 se considera
adecuado a lo ya narrado y procede decretarse as(" B)olios (7279-(7282D# Esto com&re*a ;e
no lleva ra-%n la ;e"a !el &etente# >e'o, tam&oco na!a im&e!2a !escartar, con *ase en el
testimonio !e la seJora <avas .ontero, ;e las &ro&ie!a!es o)reci!as &or /lvara!o .oya no
ren2an el valor !el !aJo ni eran con)ia*les, &es no hay elemento al'no Bni el im&'nante lo
eE&oneD &ara no !ar cr!ito a ese !icho, ;e se mostr% s%li!o e in)orma!o# En lo tocante a ;e
con los otros !os involcra!os se lle'% a conciliaciones &or el 2 y 2#5T !e la sma ;e se les
eEi'2a, no ;e!a claro si es ;e, nevamente, el !e)ensor intenta sem*rar !!as so*re la
con)ia*ili!a! !e ss testimonios, cosa ;e ya )e !ilci!a!a en estas &F'inas, o ;e echa !e
menos ;e a s cliente no se le con)iriera el mismo trato, lo cal es netamente com&rensi*le, en
virt! !e ;e )e el ator !el en'aJo, ;ien !eci!i% el !estino !e los )on!os, ;ien )n'2a como
&resi!ente !el Canco Elca y, a!emFs, era el !eJo mayoritario !el mismo# Entonces, el nivel !e
intervenci%n y cl&a*ili!a! en los hechos era mcho mayor y, como &ro!cto !e la conciliaci%n,
los &er"!ica!os se &roveyeron !e &re*a a!icional &ara esta*lecer la res&onsa*ili!a! !e a;el, lo
cal es &er)ectamente acor!e a la ley# <o es cierto, &or lo !emFs, ;e el seJor 4ar*er reci*iera el
&a'o !e los intereses !e la sma !esvia!a &or /lvara!o .oya# Se le &a'aron al'nos, en el
intento !e mantener el en'aJo a )lote, mas no to!os# Es mFs, !es!e ;e se em&e-aron a incm&lir
los contratos, ese seJor no reci*i% mFs !inero &or ese conce&to y contin5a sin hacerlo# El ;e
&!iera rec&erar Mmchos millones !e !%laresN Ben reali!a! !osD !e las otras o&eraciones, no
si'ni)ica ;e no &er!iera los tres ;e )eron o*"eto !e la esta)a ;e nos oc&a# El asnto !e c%mo
narr% $icar!o $o"as $o!r2'e- la res&esta ;e le !io /lvara!o .oya, es al'o &rocesalmente
intrascen!ente, &es an;e tviera n e)ecto ret%rico Blo cal es l2citoD, a menos ;e se
!emestre ;e era inveros2mil y ;e llev% a conclsiones irra-ona*les, lo cal no sce!e en este
asnto, es al'o ;e carece !e inters# En lo ;e concierne a si la &ena !e ocho aJos ;e se le
im&so al im&ta!o &or estos hechos es la mita! !el ran'o !e ley o no, es n ale'ato ;e &arte !e
;e la eE&osici%n !el a ;o tien!e a *icarse en ese 50T, can!o lo cierto es ;e se ha*la !e na
M&ena me!iaN, &ero aclaran!o en el acto ;e no se hace re)erencia a los setenta y seis meses
al!i!os &or el !e)ensor, sino a ocho aJos !e &risi%n, res&ecto a los cales se ha !esarrolla!o la
valoraci%n &nitiva !e los Jeces# Esto ;e!a &lenamente visi*le !es!e el )olio (7279 By se &e!e
leer en la transcri&ci%n hecha arri*aD, en ;e el a ;o !ice ;e no &roce!e im&oner ni el mFEimo
ni el m2nimo &osi*les, senti!o en el cal se ha*la !e na M&ena me!iaN mFs a!elante# / &artir !e
all2, y toman!o en centa to!as las circnstancias con!centes !el hecho y las con!iciones
&ersonales !el en!il'a!o Binclyen!o ss antece!entes &5*licosD, se &roce!e reitera!amente a
!ecir ;e lo &r!ente son ocho aJos !e &risi%n# Por 5ltimo, si la sal! !el acsa!o no es la me"or,
ese es n as&ecto ;e &e!e ser a*or!a!o &or el letra!o !e la !e)ensa en la )ase !e e"ecci%n !e
sentencia, a )in !e ase'rar el me"or *ienestar &osi*le &ara s cliente# Ae i'al mo!o, a &esar !e
;e es lamenta*le la sitaci%n en ;e ;e!an los hi"os !el acsa!o, al i'al ;e los hi"os !e
cal;ier &ersona &riva!a !e li*erta!, lo cierto es ;e ese es n elemento cya im&ortancia
&ali!ece y es relativamente leve al com&arFrselo con la 'rave!a! !e los hechos en ;e incrri%#
En consecencia, am*os son t%&icos ;e no tienen mayor relevancia en la )i"aci%n !e la &ena ;e
el !e)ensor reclama#
2II.. / continaci%n, re&rocha el recrrente ;e el 9ri*nal tvo &or !emostra!o ;e el
seJor /lvara!o .oya entr% en &osesi%n !e los certi)ica!os !e inversi%n !e la )amilia Oerrero
Pamora, or!enan!o s re!enci%n antici&a!a sin ;e eEistiera est!io &revio, &ara cancelar n
cr!ito ;e irre'larmente le ha*2a conce!i!o a la socie!a! an%nima Uiona San 0rancisco#
Entonces, !ice el &etente, mientras ;e &or na &arte se lo tiene &or no &ro&ietario !e los t2tlos,
sino como )ncionario !el *anco ;e atori-% la re!enci%n !e a;ellos, !e se'i!o se !ice ;e l
a!;iri% los t2tlos y los re!imi%, &ara &roce!er al &a'o conoci!o# 9o!o se reselve, !ice el
!e)ensor, o*servan!o ;e me!ia na carta !e los !eJos !e los t2tlos solicitan!o s re!enci%n
antici&a!a &ara cancelar las o&eraciones !e cr!ito !e la socie!a! arri*a cita!a# Entonces, ;ien
or!ena la re!enci%n es 0rancisco Oerrero Pamora, y no el acsa!o# Por otro la!o, el mismo seJor
Oerrero !i"o ;e se ha*2a revisa!o los esta!os )inancieros !e esa socie!a!, cyo cr!ito i*a a
asmir a cam*io !e los certi)ica!os !e inversi%n, &arecin!ole *enos# En tal !irecci%n tam*in
!eclar% la accionista !e la socie!a!, seJora Elsie 1lvare-# Ae tal )orma ;e no ha*2a ra-ones &ara
a)irmar ;e /lvara!o .oya ha*2a entra!o en &osesi%n !e esos t2tlos y ha*2a or!ena!o s
re!enci%n# Sien!o as2, se violent% na serie !e &rece&tos le'ales ;e !e*e llevar a casar la
sentencia al res&ecto# Si'e !icien!o el im&'nante ;e el art2clo 245 !el 7%!i'o Penal
sanciona a ;ien hacien!o so !e in)ormaci%n &rivile'ia!a a!;iriera o ena"enara valores &ara
*ene)icio &ro&io o !e n tercero, lo cal no sce!i% en este asnto, en el ;e /lvara!o .oya no
a!;iri% ni ena"en%# Entonces, las mismas ra-ones ;e llevaron al 9ri*nal a tener &or at2&icos
al'nos hechos, lo llevan a con!enar &or otros, lo ;e reslta contra!ictorio# 0inalmente, re&lica
;e con)orme a la re'lamentaci%n interna !el Canco Elca, no ha*2a n monto mFEimo !e
li;i!aci%n antici&a!a y ;e el &a'o !e na !e!a no amena-a la li;i!e- !e n *anco, &or;e lo
;e re!ce es el &asivo# <o es !e reci*o el re&aro# Para &oner las cosas en s "sta !imensi%n,
conviene recor!ar ;e el Kso !e in)ormaci%n &rivile'ia!a estF &revisto en el art2clo 245 !el
7%!i'o Penal, ;e a la letra !ice@ 42er= sancionado con pena de prisin de tres a ocho a:os
quien conociendo informacin privilegiada relativa a los valores negociables en bolsa, sus
emisores o relativa a los mercados de valores, adquiera o ena'ene, por s( o por medio de un
tercero, valores de dichos emisores con el fin de obtener un beneficio indebido para s( o para un
tercero ;ara los efectos de este art(culo, se considera como informacin privilegiada la que por
su naturaleza puede influir en los precios de los valores emitidos y que aun no ha sido hecha del
conocimiento p.blico" Bas2 a!iciona!o este art2clo &or el nmeral (85, inciso *D, !e la >ey
$e'la!ora !el .erca!o !e 8alores <o#7732 !e (7 !e !iciem*re !e (997#D# En consecencia,
como lo a&nta el !e)ensor, es vital &ara !irimir el reclamo !eterminar si /lvara!o .oya, 'racias
al !ominio !e in)ormaci%n &rivile'ia!a so*re los valores ne'ocia*les en la *olsa, ss emisores o
merca!os, ena"en% o a!;iri% valores !e !ichos emisores con el )in !e o*tener n *ene)icio
in!e*i!o &ara s2 o &ara n tercero# <evamente &ara tener a mano lo esta*leci!o en el )allo al
res&ecto, conviene transcri*ir la &arte con!cente al hecho ;e se !iscte# Ae )olio (7328 a
(7337, el a ;o !i"o@ 2e acus y acredit que durante el transcurso del mes de 'unio del dos mil
cuatro, los se:ores ,rancisco <errero ;e:uela, 8ar(a Elena %amora ?apella, ,rancisco y
8auricio todos miembros de la familia <errero %amora, como inversionistas del Banco Elca, le
solicitaron al imputado ?arlos #lvarado 8oya, la redencin anticipada de cuatro certificados de
inversin, a saber los 6W *+++*EFCQ, 6W *+++*BFFE, 6W *+++*EQ*Q y el 6W *+++*A+HA, cuyo
monto global ascend(a apro>imadamente a seiscientos cincuenta y dos mil setecientos veintis)is
dlares con cincuenta y seis centavos 4XAH*E*AHA5 y que venc(an, los dos primeros, el trece de
setiembre del dos mil cuatro, el tercero el siete de abril del dos mil cinco y el .ltimo el siete de
octubre del dos mil cuatro, negando el imputado tal posibilidad ba'o el prete>to de que ser(a
per'udicial para el flu'o de ca'a cosa que, como ya indicamos, no argument respecto a las
solicitudes de su padre y esposa pero que, en todo caso, denota -una vez m=s- el conocimiento
que )l ten(a de la situacin irregular del banco y de las consecuencias de esas redenciones En
su lugar #lvarado 8oya ofreci cambiar dichos certificados de inversin por un cr)dito" que,
a su favor, ten(a el Banco Elca 2# con la 2ociedad Inversiones Iiona 2an ,rancisco 2# por
cuatrocientos cincuenta mil dlares y que ten(a como garant(a prendaria el treinta y cinco por
ciento 4FHY5 de las acciones de ,inancorp ;uesto de Bolsa y el treinta y cinco por ciento 4FHY5
de las acciones de ,inancorp 2#,I, propiedad de #lvarado 8oya, cr)dito este aprobado
unilateral e irregularmente por #lvarado 8oya seg.n se abordar= luego 4aparte D5 El
veintiocho de 'unio del dos mil cuatro, se presentaron al Banco Elca 2# los hermanos
,rancisco y 8auricio <errero %amora y entregaron a ?arlos #lvarado 8oya los respectivos
certificados de inversin debidamente endosados y firmaron unas notas, que el citado acusado
les present, en las que se solicitaba al Banco Elca 2#, la redencin anticipada de los t(tulos
que hasta entonces les pertenec(an #cto seguido el encartado orden la redencin anticipada de
esos t(tulos y sus correspondientes intereses y procedi a cancelar el cr)dito que ten(a
Inversiones Iiona 2an ,rancisco 2# con el Banco Elca 2# ?omo los se:ores <errero %amora
tambi)n ten(an deudas con dicha entidad el acusado, con el resto del dinero y ante solicitud de
ellos, decidi cancelar las operaciones de cr)dito 6W +++F+++G*QCA, 6P +++F+++G*AEQ y 6P
+++F+++G*C*Q #l d(a siguiente de esa operacin fue intervenido el Banco Elca 2# y, poco
tiempo despu)s, tambi)n lo fueron las sociedades ,inancorp ;uesto de Bolsa 2# y ,inancorp
2ociedad de ,ondos de Inversin 2# ?omo se ha e>puesto, no e>iste ninguna restriccin de la
2J@E, para que las entidades bancarias realicen cancelaciones anticipadas de certificados de
inversin, cuando as( lo solicite el cliente /e igual modo corresponde a cada Banco o entidad
financiera, regular todo lo referente a ese punto, como en efecto lo hizo el Banco Elca 2#
cuando aprob el M8anual de ;ol(ticas de Emisin de ?ertificados de InversinM en fecha GH de
abril del *++* ?omo parte de los requisitos para esas redenciones se estableci que el
inversionista deb(a solicitar por escrito la cancelacin anticipada de su respectivo t(tulo y que
las mismas ser(an autorizadas y aprobadas por la ;residencia, 2ubgerencia @eneral o @erencia
@eneral, no e>istiendo limitacin en cuanto al monto Tambi)n pod(an consentirlas la @erencia
,inanciera y Rperaciones, la $efatura de 2ervicio al ?liente o Tesorer(a, la 2upervisin de
;lataforma de servicios, pero estas s(, con l(mite en los montos /e lo antes e>puesto y siempre
conforme al referido MmanualM se desprende que para cuando se solicita la redencin anticipada
de los certificados de inversin a favor de los <ermanos <errero %amora en el mes de 'unio del
dos mil cuatro, el imputado ?arlos #lvarado 8oya, como ;residente E'ecutivo y due:o del
Banco Elca 2# s( ten(a la posibilidad de redimir anticipadamente los certificados de inversin
de la familia <errero %amora, slo que en )sta oportunidad no quiso hacerlo ba'o el prete>to de
que era una suma de dinero muy alta y que era imposible para el banco N?mo la redencin
anticipada de los certificados de inversin 4aprobada por el imputado el *B de mayo del *++C5
de su padre que alcanz una suma total de noventa y nueve millones, seiscientos veinticinco mil,
ciento noventa y seis colones con cincuenta y seis c)ntimos 4QQ,A*H,GQA,HA5, no represent un
problema para el bancoO Jn aspecto que no debemos de obviar es que, como se di'o al analizar
la redencin anticipada de los certificados de inversin de sus familiares 4&IIG5, el imputado
para la )poca citada ten(a pleno conocimiento del grado de irregularidad en la que se
encontraba el Banco por )l dirigido 1escatamos aqu( los oficios 2J@E,-A*F-*++C de GE de
febrero del *++C 4folio H+ tomo I5, 2J@E, G+B*S*++C+*HBB de GE de marzo del *++C 4folio GQ
tomo I5 y el 2J@E, GBBG-*++C de GF de mayo del *++C 4folio QF tomo I5, remitidos a $orge
%amora, en ese entonces @erente @eneral ai de ese ente, a la $unta /irectiva del Banco Elca
2# y a #ntonio 2aturno @erente @eneral del banco para el GF de mayo del a:o *++C no
pudiendo pensarse que, por estar dirigidos a otras personas, le eran a'enos al due:o y
;residente E'ecutivo de esa entidad bancaria, cuya e>periencia en el =rea financiera le permit(a
prever a Mun futuro muy cercanoM, las consecuencias negativas de las irregularidades
encontradas por las respectivas autoridades de la 2uperintendencia ?omo ya se di'o, los
testimonios de 8arietta <errera, $os) !uis %amora, $ohana 6oguera, Edecia <ern=ndez, 8art(n
Bol(var, 3illiam ?havarr(a, 8ario &argas, 8anrique !pez, 1oy #raya, ;aulo ?orrea, 3alter
#lp(zar, entre otros testigos, han sido muy claros al describir el ambiente de tensin e
incertidumbre que vivieron los empleados del Banco previo a la intervencin, de cmo se
realizaban reuniones en las que participaba el imputado #lvarado 8oya, con la .nica intencin
de MtranquilizarlosM, de cmo desde antes que se decretara la intervencin ya hab(an
funcionarios de la 2J@E, en las instalaciones del Banco que estaban dedicados a investigar y
detectar las anomal(as 1ecu)rdese por e'emplo lo indicado por 8arietta <errera Mel ambiente
en el banco en el primer trimestre del *++C era muy tenso, hab(an muchos cambios, a nivel
laboral hab(a incertidumbre, se dec(a que el Banco necesitaba aumentar su patrimonio, se dec(a
de problemas se habl que ven(a capital de &enezuela, de una posible compra por un banco
m=s grande, no sab(amos si nos quedar(amos o nos despedir(an, se hac(an reuniones y se nos
informaba, don ?arlos participaba activamente, )l nos informaba, )l se mostraba entusiasta con
ese negocioM y $orge !uis %amora Men octubre de *++F la 2ugef eval.a la cartera, se le fue la
mano a la 2J@E, y nos obligaron a crear una provisin desmedida de CEE millones de colones
adicionales a la que ya ten(amos que era de HE+ millones !a provisin m(nima requerida era de
GG++ millones de colones 2eguimos los caminos y no hubo forma de cambiar eso Esa situacin
obligaba al Banco, si se creaba la provisin, a salir con resultados negativos y para cumplir el
plan de salvamento y salir con riesgo normal la cartera de cr)dito ten(a que subir una
barbaridad /on <ern=n no estaba 2e le present a don ?arlos la situacin" Todo esto para
reafirmar, una vez m=s, que no es cierto -cmo se ha insistido- que el imputado ?arlos #lvarado
8oya ignorara la mala situacin que estaba atravesando el Banco Elca, as( como que
desconociera que la 2J@E, estuviera realizando estudios a fin de detectar el o los motivos que
precisamente llevaron, tiempo despu)s, a que se ordena su intervencin &alga aclarar que el
tema aqu( no es si el imputado ?arlos #lvarado pod(a o no aprobar y firmar la solicitud de
redencin anticipada que hab(an solicitado los hermanos <errero %amora 4que ya se di'o atr=s
que si5 sino, precisamente, el Muso de informacinM que utiliz para beneficiarse indebidamente
pues, si bien es cierto no aprob en un primer momento la solicitud que se le hiciera a favor de
los propios inversionistas, si acept hacer un cambio, consistente en que los hermanos <errero
%amora le entregaran los cuatro certificados de inversin que ten(an en el banco por un monto
apro>imado de seiscientos cincuenta y dos mil setecientos veintis)is dlares, con cincuenta y seis
centavos 4XAH*E*AHA5 y )l, en su lugar, les entregaba un cr)dito que el Banco Elca 2# en
fecha FG de mayo del *++C le hab(a conferido a la 2ociedad Inversiones Iiona 2# por un monto
de cuatrocientos cincuenta mil dlares 4XCH++++5, cuya garant(a consist(a en el FHY de las
acciones de ,inancorp ;uesto de Bolsa 2# y el FHY de las acciones de ,inancorp 2ociedad
administradora de ,ondos de Inversin siendo que, una vez aceptada la propuesta, el imputado
inteligentemente procede, ahora s(, a cancelar anticipadamente esos cuatro certificados de
inversin y con el dinero producto de esa redencin, no slo cancela tres operaciones de cr)dito
que la familia <errero %amora y sus empresas ten(an con el Banco Elca sino que tambi)n se
apura para cancelar el cr)dito que, en forma irregular, )l mismo hab(a otorgado a Inversiones
Iiona 2# 4)ste punto ser= abordado m=s adelante5 Es precisamente esta maniobra lo que se le
cuestiona, pues resulta m=s que claro el ob'etivo que persigui al MadquirirM por ese medio los
certificados de inversin de la familia <errero %amora #hora bien, pasemos entonces al e>amen
de la prueba relacionada con los hermanos <errero %amora y que, en definitiva, nos viene a
corroborar lo afirmado l(neas atr=s 6os dice el se:or ,rancisco <errero %amora, que )l y su
familia eran clientes del Banco Elca tanto a t(tulo personal como a nombre de sus empresas
Industria Te>til, Industria Ella 2#, /ulce ?uidado 2# e Importaciones <errero Ten(an, en
dicha entidad, los certificados de inversin 6W *+++*EFCQ, 6P *+++*BFFE, 6P *+++*EQ*Q y 6P
*+++*A+HA, que venc(an el GF de diciembre, GF de setiembre del *++C, +E de abril del *++H y +E
de octubre del *++C, respectivamente /e igual modo sus empresas hab(an adquirido los cr)ditos
6W +++F+++G*QCA, 6P +++F+++G*AEQ y 6P +++F+++G*C*Q en el mismo Banco Elca <ace ver que
para el primer semestre del dos mil cuatro, las inversiones que ten(an eran de apro>imadamente
trescientos sesenta mil dlares 4XFA++++5 y ciento diez millones de colones 4GG+++++++
colones5 2e:alando que cuando se escucharon los rumores de que el banco andaba mal 4que,
por tanto, si eran del conocimiento p.blico con mayor razn conoc(a su ;residente ?arlos
#lvarado5, decidi buscar a ?arlos #lvarado para que redimieran los certificados que ten(an,
aunque perdieran un porcenta'e del valor, pero )ste les di'o que no era posible porque la suma
era muy alta, dici)ndole que se quedara tranquilo porque hab(an dos o tres ofertas de compra
del banco, una de un grupo me>icano y otra de un banco americano 2igue diciendo el testigo
M!e insisto y lo que me di'o era que cambi=ramos las inversiones por cr)ditos sanos en otras
empresas, me ofrece un cr)dito de Inversiones Iiona por cuatrocientos cincuenta mil dlares y
ten(a como garant(a el AAY las acciones de ,inancorp puesto de bolsa y ,inancorp, me dio
balances del mes anterior, los estudi), los balances refle'aban informacin muy agradableM
1azones por las que al final decide aceptar la propuesta de ?arlos #lvarado en el entendido de
que la due:a de la 2ociedad Inversiones Iiona 2#, se:ora Elsie Ulvarez, le daba un primer
abono de ciento veinte mil dlares 4XG*++++5, que las operaciones de cr)dito de sus empresas se
cancelaran y, con el resto que sobraba, se har(a el can'e de sus inversiones por el cr)dito de
Inversiones Iiona 2# Todo esto sucede el *B de 'unio del *++C 2in embargo, al d(a siguiente
se ordena la intervencin del Banco Elca 2# y posteriormente se e>tiende la intervencin a
otras entidades relacionadas con la ?orporacin Elca 2# como ,inancorp ;uesto de Bolsa y
,inancorp ;uesto de ,ondos de Inversin per'udic=ndose, en consecuencia, los intereses de la
familia <errero %amora 1esulta de inter)s la testigo Elsie Ulvarez #gZero quien labor para
,inancorp desde el a:o de GQQA hasta agosto del *++C, no slo porque tiene relacin directa con
las negociaciones de don ?arlos #lvarado alrededor de las redenciones de los certificados de
inversin de la familia <errero %amora sino porque, tambi)n, aclara puntos con respecto a la
sociedad Inversiones Iiona 2# que tambi)n son importantes en el tema de las operaciones bac0
to bac0 4sobre lo que se volver= en el aparte D5 2e:ala que en alguna oportunidad ?arlos
#lvarado le sugiri que comprara el HY de ,inancorp puesto de bolsa, por lo que Bancrecen le
otorg un cr)dito a trav)s de una sociedad que ella compr llamada MInversiones Iiona 2#M,
pr)stamo que todav(a est= pagando ;ara el *++C el imputado le manifest que los venezolanos
-en el punto D de la sentencia se destaca ese hecho como parte del Mplan de salvamentoM del
Banco Elca- ya no estaban interesados en comprar el ;uesto de bolsa ni el de ,ondos de
inversin y le ofreci vender el H+Y de las acciones de ,inancorp, dici)ndole que el Banco le
pod(a prestar como cuatrocientos cincuenta mil dlares 4XCH++++5 y que una sociedad de )l,
denominada 2anta /amiana, le prestar(a el resto !a compra se hizo a nombre de Inversiones
Iiona y las acciones de ,inancorp ;uesto de Bolsa y ;uesto de Inversiones se dieron como
garant(a, en total la obligacin sumaba apro>imadamente novecientos mil dlares El deudor
era, entonces, Inversiones Iiona que no ten(a cuenta corriente y tuvo que abrirse una en el
Banco Elca y ah( se desembolsaron los dos pr)stamos En relacin con los certificados de
inversin de la familia <errero %amora es importante resaltar te>tualmente lo siguiente Men
alg.n momento don ?arlos me habl que estaba reuni)ndose con el superintendente de bancos y
que le ob'etaba el cr)dito que se le dio a Inversiones Iiona, le pregunt) por qu) si estaba
respaldado por acciones y me di'o que insist(an que Inversiones Iiona cancelara ese cr)dito
porque si no lo iban a calificar mal y provisionar el dinero, me dio una angustia terrible pero le
di'e que no pod(a pagar de la noche a la ma:ana y me di'o que hab(a un cliente del banco en
diversas cosas que estaba dispuesto a comprarle al banco el cr)dito, que quer(a ver los estados
financieros de ,inancorp fui al banco, me reun( con esa persona ,rancisco <errero, le llev)
estados financieros de ambas sociedades, me di'o que lo iba a pensar, estaba acompa:ado de su
asesor, no s) si financiero o abogado y muy cerca de eso don ?arlos me di'o que su cliente hab(a
aceptado firmar el cr)dito, yo segu(a siendo una deudora, a quien le debiera era indiferente
,irm) el cr)dito con esa persona, las acciones quedaban liberadas del fideicomiso de banco
Elca y quedaban al nuevo acreedor de IionaM &)ase aqu( claramente por qu) a ?arlos
#lvarado, para el *B de 'unio del *++C, le era ya urgente conseguir dinero para cancelar el
cr)dito otorgado -irregularmente- a do:a Elsie 4es decir, para evitar una reclasificacin del
pr)stamo que implicaba aumento en las provisiones5, y la manera m=s f=cil de obtenerlo fue
adquiriendo los certificados de inversin de la familia <errero pues, de otra forma, no ten(a
dinero para hacerlo ?on relacin al cr)dito otorgado el FG de mayo del *++C a la sociedad
Inversiones Iiona 2an ,rancisco 2# -nombre 'ur(dico completo- cuya representante legal y
apoderada general(sima sin l(mite de suma es Elsie Ulvarez #gZero, debe hacerse la siguiente
observacin 2eg.n han se:alado algunos testigos, sobre todo e> servidores del Banco Elca, la
aprobacin de un cr)dito deb(a pasar primero por un comit) de cr)dito que se reun(a todas las
semanas y que estaba conformado por ?arlos #lvarado, $avier ,illoy, <ern=n @onz=lez, por el
'efe de cr)dito y el 'efe de la gerencia de negocios #s( nos dice $orge !uis %amora que los casos
eran preparados por los e'ecutivos de negocios y se pasaban primero por un pre comit) un d(a
antes de la reunin semanal, ese d(a se llevaba todo lo tramitado por los e'ecutivos y se
circulaba la car=tula de cr)dito con la parte resolutiva y se estampaban las firmas de los
presentes para que as( el cr)dito quedara aprobado, luego vendr(a el proceso de formalizacin
2e:ala que en algunas oportunidades una solicitud de cr)dito pod(a circular entre los diferentes
niveles aprobatorios sin que estuviera reunido el comit) de cr)dito pero que ello no significaba
el incumplimiento de los procedimientos, de hecho en la sesin siguiente del comit) deb(an
incluirse las respectivas actas de aprobacin <ace ver que para el *++C hab(an cr)ditos que no
pasaron por el comit) de cr)dito y eran firmados solamente por don ?arlos o don <ern=n y a
veces por los dos ?on respecto al cr)dito de Inversiones Iiona indica que, dentro de las
operaciones irregulares con las que )l se encontr, fue la formalizacin de un cr)dito que el
imputado ?arlos #lvarado tramit directamente a nombre de una empresa de Elsie Ulvarez que
se cancel quince o veintids d(as antes para que no saliera en los enredos de la 2J@E, y eso
no fue al comit) de cr)dito En igual sentido el testigo 8art(n 2olano nos habla de la e>istencia
de un comit) de cr)dito que estudia las diferentes solicitudes de cr)dito y luego debe tomar una
decisin colegiada[ hace mencin -como dato importante- de la 'erarqu(a de firmas que pod(an
ser calificadas como # o como B, en su caso personal era firma B y no ten(a la facultad de
aprobar un cr)dito por s([ el imputado ?arlos, don $avier y don <ern=n seg.n su versin, eran
firmas clase # /e tal forma que un cr)dito se pod(a aprobar con una firma # y una firma B, con
dos firmas #, o tres firmas # seg.n los reglamentos pero, de hecho, bastaba una firma # m=s si
ven(a de don ?arlos o don <ern=n, es muy probable que se hiciera, en un Banco si la persona de
mayor 'erarqu(a lo ordena uno no se puede oponer si no lo despiden" El testigo <ern=n
@onz=lez ;e:a tambi)n se refiere, en su amplia declaracin, al comit) de cr)dito y a las firmas
que se requer(an para la aprobacin de un cr)dito, se:al !os cr)ditos eran sometidos al
?omit) de ?r)dito previo an=lisis del =rea respectiva, el comit) sesionaba los martes, estaba
integrado por funcionarios de cierto nivel del banco con %amora, ,illoy, el 'efe de cobro, de
cr)dito, e'ecutivos de cuenta, Esteban ?hacn, #lvarado y yo, se firmaban los documentos de
cr)dito aprobando o rechazando 6ormalmente hab(an firmas tipo # y tipo B y creo que hasta de
tipo ? porque el comit) a veces no sesionaba en pleno y se requer(an dos firmas # y una B tres
B y una #, ahorita no recuerdo cmo era la mezcla, pero si hab(a una composicin para aprobar
los cr)ditos Todos los miembros del comit) ten(amos participacin para firmar, la m(a era tipo
# 6o es necesario que todos est)n 'untos para aprobar un cr)dito, a veces se aprobaban como
comit) circulado, se iba uno por uno a los que estaban presentes 6ormalmente era el e'ecutivo
de cuenta quien lo hac(a circular o el 'efe de cr)dito en cr)ditos empresariales 1ecogidas las
firmas el e>pediente regresaba al departamento de negocios o de cr)dito personal y luego se
coordinaba la formalizacin" 6uevamente el testigo 8ario &argas #guilar se refiere al comit)
de cr)dito, indicando que se reun(a cada semana y se hac(a un estudio, se discut(a si se
aprobaba o no En cuanto a los integrantes menciona a ?arlos #lvarado y a $avier ,illoy, en
dicho comit) se hac(a una car=tula con todos los detalles de la operacin, pero hab(an cr)ditos
que, a pesar de no reunir los requisitos, se aprobaban por simple orden de la ;residencia o la
@erencia porque ellos dec(an que eran clientes importantes y que posteriormente ellos
recolectar(an los documentos" 2e trataba de cr)ditos que no cumpl(an los requisitos m(nimos,
que a veces no ten(an garant(a Indica que la categor(a del cr)dito es asignada por el analista
financiero, pero en esos cr)ditos la categor(a ya ven(a asignada en la car=tula #l igual que los
anteriores testigos alude al comit) circulado con relacin a cr)ditos que eran urgentes o por el
tipo de cliente que se tramitaban con falta de firmas, mismas que despu)s ser(an recogidas
?ontamos tambi)n con la declaracin de Esteban ?hacn 2ol(s, e> directivo del Banco quien
indicara 2i tuve conocimiento de cr)ditos que no se aprobaron como yo indiqu), pod(a ser por
la premura porque el comit) se reun(a una vez por semana, me parece que se llamaba Mcomit)
circuladoM, se solicitaba una car=tula de cr)dito que circulaba en mandos medios del banco
?on una sola firma creo que no se pod(a hablar de comit) circulado, creo que hab(a un
reglamento de la cantidad de firmas que deb(a llevar un documento" 2e:ala que ten(a que
haber una combinacin de firmas, por e'emplo la del gerente de cr)dito, m=s la del 'efe de
cr)dito y don ?arlos ;or su parte don Rscar 1odr(guez, en su condicin de 2uperintendente de
actividades financieras, en relacin al tema del cr)dito otorgado a Inversiones Iiona 2an
,rancisco 2# manifest que )sta operacin denotaba un alto riesgo porque, de acuerdo al
an=lisis de capacidad de pago, esta sociedad qued con un endeudamiento de un B+Y y slo
pod(a pagar intereses y no el principal 4pues ha de recordarse que el pr)stamo dado a Elsie
Ulvarez para que ella efectuara la adquisicin era MmientrasM ella pod(a ubicar inversionistas
que hicieran la adquisicin de esas sociedades, seg.n ella di'o5 #greg el superintendente que
la pol(tica de aprobacin de cr)ditos es propia de cada entidad, que la 2J@E, no la puede
imponer pero que si e>ige e>istan pol(ticas claras, que seg.n la normativa interna del banco se
requer(a una combinacin de firmas para la aprobacin y que, en el caso del Banco Elca, a
veces no se cumpl(a con esa e>igencia !as declaraciones tra(das a colacin nos vienen a
aclarar cu=l era la pol(tica a seguir para la aprobacin de un cr)dito mismas que, en el caso de
Inversiones Iiona 2an ,rancisco 2#, no se siguieron ya que dicha operacin ba'o el 6W
F+++G*QCH, fue aprobada .nicamente por el imputado 1ecu)rdese que el mismo ?arlos es quien
le dice a do:a Elsie que el Banco le pod(a prestar cuatrocientos cincuenta mil dlares
4XCH++++5 y que una sociedad de )l \2anta /amiana- le prestar(a el resto para que as( ella
pudiera comprar el E+Y de las acciones de ,inancorp, operacin que cancela el *Q de 'unio
cuando ya hab(a adquirido los certificados de inversin de la familia <errero %amora !o
narrado hasta aqu( nos permite esbozar dos hechos independientesK por una parte la aprobacin
irregular del cr)dito a favor de Inversiones Iiona 2# que hizo el imputado, hecho que -como se
indicar=- es uno m=s de los que integra el delito de administracin fraudulenta que se le viene
endilgando y, por la otra, la redencin anticipada de los certificados de inversin de los
hermanos <errero, sin ning.n estudio sobre el impacto que eso ten(a sobre las menguadas
finanzas del Banco Elca 2# para esa fecha, con el fin de, con ese dinero de esa forma adquirido
y sabiendo la informacin de escasa circulacin sobre las gravedad de las finanzas de la entidad
que dirig(a, poder cancelar aquel cr)dito otorgado unos d(as antes !as consecuencias 'ur(dicas
de ello, tanto como de las otras redenciones, se analizar=n enseguidaN Ae )orma ;e ;e!a
&atente ;e la manio*ra !esarrolla!a &or /lvara!o .oya estvo &rece!i!a &or na actaci%n
an%mala !e s &arte, como )e la concesi%n !e n cr!ito a !oJa Elsie 1lvare- /'Rero,a la cal
le ha*2a o)reci!o ven!er el 50T !e las acciones !e 0inacor&# 7an!o esta le !i"o ;e no ten2a
!inero, a;el le o)reci% !arle n &rstamo !e 450#000 !%lares &or &arte !el Canco Elca y el resto
&or &arte !e na socie!a! sya, !enomina!a Santa Aamiana# El cr!ito, contrario a la normativa
interna !el *anco, lo conce!i% in!ivi!almente el acsa!o a 3nversiones Uiona !e San 0rancisco,
la cal ;e!% como !e!ora y !io como 'arant2a las acciones !e 0inancor&# Aes&s !e esto, el
acsa!o necesita*a cancelar el cr!ito irre'lar ;e la ha*2a conce!i!o a esta 5ltima socie!a!,
&ara lo cal se vali% !e los certi)ica!os !e la )amilia Oerrero Pamora# 7on ese o*"etivo, al
&resentarse los titlares !e esos certi)ica!os a solicitar s re!enci%n, /lvara!o .oya les !i"o ;e
no era &osi*le, &or;e a)ectar2a el )l"o !e ca"a Ba contra&elo !e lo ;e ahora ar'menta el
recrrenteD# 7omo alternativa, y a sa*ien!as !e la &recaria sitaci%n !e la enti!a! *ancaria &or las
)entes ;e enmera el )allo, les o)reci% a cam*io !e los t2tlos n cr!ito ;e el Canco ten2a &or
catrocientos cincenta mil !%lares con la Socie!a! 3nversiones Uiona San 0rancisco S#/# y ;e
ten2a como 'arant2a &ren!aria el treinta y cinco &or ciento B35TD !e las acciones !e 0inancor&
Pesto !e Colsa y el treinta y cinco &or ciento B35TD !e las acciones !e 0inancor& S/03, ne'ocio
en el ;e estvieron !e acer!o# 0e can!o los hermanos Oerrero Pamora se &resentaron al
*anco a hacer entre'a !e los certi)ica!os !e inversi%n en!osa!os, ;e /lvara!o .oya les
&resent% las notas solicitan!o la re!enci%n, a &esar !e ;e antes les ha*2a !icho ;e no era
&osi*le# >e'o, el &ro&io acsa!o or!en% la re!enci%n san!o !ichas notas y cancel% con el
&ro!cto el cr!ito irre'lar ya menciona!o# /l !2a si'iente, tanto el *anco como las socie!a!es
0inancor& )eron interveni!as# En sma, hasta a;2 se tiene ;e /lvara!o .oya em&le%
in)ormaci%n &rivile'ia!a ;e ten2a so*re la sitaci%n !e los valores *rsFtiles !e Elca y
0inancor&, as2 como !e ss emisores# /hora viene resolver si es ;e, en &rocra !e n *ene)icio
in"sto, ese en!il'a!o &roce!i% a a!;irir o ena"enar, valores !e !ichos emisores# >a res&esta es
&ositiva# Para enc*rir ss actaciones an%malas, ten2a ;e cancelarlas antes !e ;e salieran a la
l-, so*re to!o can!o era inminente la intervenci%n !el Canco Elca# Para ello, como !i"o el
9ri*nal Tla manera m=s f=cil de obtenerlo fue adquiriendo los certificados de inversin de la
familia <errero pues, de otra forma, no ten(a dinero para hacerlo" En otras &ala*ras, a!;iri%
los certi)ica!os !e inversi%n !e los Oermanos Oerrera Pamora, los mismos ;e antes ha*2a
recha-a!o re!imir, &es ese acto era &er"!icial al )l"o !e ca"a+ &ero ;e ahora, na ve- ;e los
ha*2a conse'i!o, &roce!i% a cam*iar y a cancelar el &rstamo ;e l mismo ha*2a otor'a!o a la
socie!a! !e la seJora 1lvare- /'Rero &ara ;e le com&rara acciones !e otras socie!a!es syas
B!e /lvara!o .oyaD# En s2ntesis, s2 h*o n so !e in)ormaci%n &rivile'ia!a en los trminos !e la
le'islaci%n antes re)eri!a# Sin l'ar el motivo#
2III.. En el si'iente motivo, se recrimina ;e can!o se atri*ye el so !e in)ormaci%n
&rivile'ia!a, se re;iere ;e esta sea n !ato concreto, y no na s&osici%n# En el caso !e los
seJores Oerrero Pamora, la in)ormaci%n no era &rivile'ia!a, &es estos solicitaron la re!enci%n
!e los certi)ica!os can!o esccharon n rmor so*re la mala sitaci%n !el Canco Elca, !e mo!o
;e era !e carFcter &5*lico# Aice el !e)ensor ;e en to!o el )allo no se !ice cFl es la in)ormaci%n
;e se estima &rivile'ia!a# En ese senti!o, transcri*e al'nos &Frra)os !e la resolci%n, !e los
cales a)irma ;e no se &e!e in)erir ;e se estviera ante in)ormaci%n &rivile'ia!a# >o ;e
sce!i%, )e ;e los seJores Oerrero Pamora, ante comentarios so*re el )racaso !e las
conversaciones !el Canco Elca con n 'r&o !e vene-olanos &ara ;e lo com&raran, &re)irieron
cam*iar ss t2tlos, sien!o a ;e la alternativa o)reci!a &or el "sticia*le !e a!;irir n cr!ito !e
na com&aJ2a ;e no mostra*a &ro*lemas )inancieros, era n ne'ocio &lenamente le'al# <o es !e
reci*o el motivo# Para em&e-ar, no es cierto ;e la socie!a! Uiona !e San 0rancisco tviera la
sitaci%n solvente ;e se s'iere ahora# /lvara!o .oya sa*2a ;e, &ara &o!er com&rar las
acciones !e 0inancor&, ha*2a teni!o ;e o*tener n &rstamo &or la totali!a! !e s valor,
;e!an!o con n en!e!amiento !el 80T, y &!ien!o s%lo &a'ar intereses y no el &rinci&al#
>e'o, el hecho !e ;e se esccharan rmores o comentarios &5*licos acerca !e la sitaci%n !el
Canco Elca, no com&orta ni mcho menos ;e s sitaci%n interna )era !e !ominio &5*lico,
como &lantea el !e)ensor# 0era !el *anco, &o!2a eEistir la sensaci%n o el comentario !e ;e las
cosas no an!a*an *ien# Pero !e all2 a mane"ar la sitaci%n interna, con ss montos, &ntos !e
!e*ili!a! o eventales )ortale-as, sali!as &osi*les o cerra!as, alternativas li;i!atorias y, so*re
to!o B&or ser lo atinente al casoD, irre'lari!a!es ;e enc*rir y la inminencia !e na
intervenci%n ;e se cern2a en vista !e las reitera!as a!vertencias !e la SK4E0, esos eran to!os
as&ectos !e !ominio !e my &ocas &ersonas y, &rinci&almente, !e /lvara!o .oya# Ae ah2 ;e el
ha*er e)ecta!o las transacciones ya eE&lica!as en el consi!eran!o &rece!ente, valin!ose !e s
conocimiento !e tales vicisit!es, era e)ectivamente n so !e in)ormaci%n &rivile'ia!a#
I3.. En el noveno motivo, in!ica el !e)ensor ;e en el hecho &ro*a!o 42, el 9ri*nal
tvo &or acre!ita!as las &r!i!as &ara el *anco a ra2- !el &rstamo conce!i!o a )avor !e la
com&aJ2a 3nversiones 9res .il Socie!a! /n%nima, &ro&ie!a! !e Javier 0illoy Esna# >e'o,
em&lean!o !iversas &ersonas "r2!icas, sostvo el a ;o, /lvara!o .oya lo'r% sstraer los
novecientos mil !%lares !e a;el &rstamo# Aice el !e)ensor ;e aseverar ;e se Msa;e%N el
*anco &or ese monto, estF en contra!icci%n con los hechos &ro*a!os ;e van !el 47 al 56, en los
;e se consi'na ;e tales )on!os se ni)icaron en la centa o&erativa !e Cos;es !e /yarco
socie!a! an%nima, y re'resaron al *anco# !o que ocurri, como puede verse, si se aplican las
reglas de la lgica y de la administracin, no es un saqueo sino una operacin contable, con el
propsito de disminuir la morosidad de la cartera del BancoT", ar'menta el ;e"oso# /l
&ercatarse !e ;e n cr!ito &ier!e las 'arant2as, es &re)eri*le !arle n &oco mFs !e &la-o, &ara
;e no &ase a ser na &r!i!a# >as nevas o&eraciones, en consecencia, al contar con &la-os
nevos, &ermit2an ;e la cartera !el Canco no se !eteriora tanto+ mas no constit2an na &r!i!a,
la cal s%lo &roven2a !el &rstamo otor'a!o a 3nversiones 9res .il# Pensar lo contrario, es aco'er
la versi%n !e 4on-Fle- PeJa, en canto a ;e 0illoy Esna le &resta*a ss socie!a!es a /lvara!o
.oya &ara ;e o*tviera !inero# Por otra &arte, en lo ;e toca a los cr!itos irre'lares ;e se
'estionaron a nom*re !el seJor Croitman, la &r!i!a sr'i% !el &rimer cr!ito ;e con to!a
normali!a! se le !io B&osterior a lo cal no h*o nin'5n e'resoD, no en las !os &r%rro'as
atori-a!as &or el en!il'a!o y en ;e al )inal el cr!ito a&areciera a nom*re !e Santa Aamiana
socie!a! an%nima, enti!a! &erteneciente al "sticia*le# <o h*o, en s2ntesis, a&ro&iaci%n al'na
!e !inero &or &arte !e /lvara!o .oya# <o es aten!i*le el re&aro# <evamente, !a!a la &ro)si%n
!e movimientos y la com&le"i!a! 'lo*al !e la sitaci%n, conviene transcri*ir lo ;e el )allo
esta*leci% al res&ecto# Ae )olio (7346 a (7358, los Jeces in!icaron@ 2e acus que el veintids
de abril de *++Fs 4sic5 $avier ,illoy present ante el Banco Elca 2# una solicitud de pr)stamo
a favor de su sociedad Inversiones Tres 8il 2# por la suma de ochocientos veinticinco mil
dlares 4X B*H+++++5 ?omo garant(a se ofrecieron cuatro certificados de inversin que pose(a
en el Banco Elca 2# el inversionista, 8ichael #ndreV ?arabetta a nombre de Inversiones
2avinelli 2# que representaban la suma total de un milln de dlares 4XG++++++++5 y venc(an
el *G de 'ulio del *++F #l vencimiento de los certificados, estos se renovaron por los certificados
6W +++*+++*HFGQ y 6P +++*+++*HF*+ por un valor cada uno de cuatrocientos veinte mil colones
que vencer(an hasta el veintiuno de 'ulio del dos mil cuatro, sin embargo antes de su vencimiento
fueron redimidos anticipadamente, presuntamente por #lvarado 8oya, de'=ndose sin garant(a la
obligacin contra(da por Inversiones Tres 8il El cr)dito se aprob ba'o la operacin 6W
F+++GGAQB, el veintinueve de abril de *++F se gir un desembolso inicial de ochocientos mil
dlares girado a favor de ,illoy como representante de la sociedad Inversiones Tres 8il 2#
Estos hechos fueron ob'eto de una conciliacin en la causa T; +A-++*E-HGH del $uzgado ;enal
de )ste circuito, por lo que no ser=n conocidos o 'uzgados en esta sentencia pero sirven de
conte>to para determinar lo acaecido despu)s ?on el fin de cancelar el cr)dito aprobado a
favor de Inversiones Tres 8il 2# se acus y acredit que ?arlos #lvarado 8oya, entre el
veinticinco y el veintis)is de febrero de dos mil cuatro, aprob unilateralmente -en su calidad de
m=>imo 'erarca del Banco E!?# 2#- cinco cr)ditos directos a favor de las sociedades ;unta
;almira ;; 2#, Bauza ?asa @rande 2#, ;or !arra:aga 2#, !a @loria ?ubana 2# y
8obiliaria #ctiva /os 8il Rcho 2# mismas en las que ?arlos #lvarado figuraba como su socio
constituyente, presidente y apoderado general(simo sin l(mite de suma y a las que otorg cr)ditos
que sumaban en total la suma de novecientos cinco mil dlares 4XQ+H+++++5[ una vez
confeccionados los respectivos cheques de gerencia a nombre de cada una de las sociedades,
fueron acreditados en una cuenta denominada Mcheques de gerenciaM, posteriormente son
reversados por #lvarado para proceder a emitir otros cinco cheques de gerencia por el mismo
monto pero a favor de la 2ociedad Bosques de #yarco, cuenta que ten(a en el Transamerica Ban0
L Trust !td 4offshore del Banco Interfin 2# en las Bahamas5, estos nuevos cheques se
depositan en una cuenta denominada Macreedores variosM El d(a veintisiete de febrero de *++C
la sociedad en cuestin emiti el cheque 6P F*A+ por ochocientos once mil ochocientos treinta y
cinco dlares con sesenta y siete centavos 4XBGGBFHAE5 a favor de la sociedad Inversiones Tres
8il que se acredita en la cuenta de la sociedad @rupo ;risma #sem 2# 4propiedad de $avier
,illoy5 en el Banco Elca Ese mismo d(a, en el Banco Elca 2# emiti la 6ota de /)bito 6W
EEEF* de la cuenta corriente del @rupo ;risma #sem 2#, para ser aplicada a la cancelacin de
la Rperacin de ?r)dito 6W F+++GGAQB a nombre de Inversiones Tres 8il 2# !os cinco cr)ditos
que otorg ?arlos #lvarado 8oya el veinticinco y el veintis)is de febrero de *++C a las
sociedades ya mencionadas fueron reclasificados por la 2J@E, como incobrables o de un
valor de recuperacin sumamente ba'o" en per'uicio del Banco Elca 2# 5III() "nlisis
probatorio en relacin con !arlos "lvarado 6oya7 /ebe indicarse que la prueba que
pasaremos a e>aminar en )ste aparte, sobre todo la testimonial, tambi)n guarda relacin con los
otros temas que se han analizado y se analizar=n en otros considerandos, de ah( que pueda
parecer reiterativa, cuando en realidad no resulta as( ;or el contrario es prueba que, por venir
de e> empleados del Banco Elca, abarca distintos tpicos de la acusacin que han quedado
acreditados /e lo e>puesto anteriormente, el tribunal logra determinar cinco circunstancias
fundamentalesK 4i5 el representante legal y apoderado general(simo sin l(mite de suma de la
2ociedad Inversiones Tres 8il 2 # es el se:or $avier ,illoy Esna El *B de abril de *++F se
aprob a favor de esta persona 'ur(dica la operacin 6P F+++GGAQB por la suma de ochocientos
veinticinco mil dlares 4XB*H+++++5, siendo la garant(a del pr)stamo varios certificados de
inversin que ten(a el se:or 8ichael ?arabetta a nombre de Inversiones 2avinelli 2# por la
suma total de un milln de dlares[ 4ii5 el imputado ?arlos #lvarado 8oya como ;residente
E'ecutivo y due:o del Banco Elca, entre el *H y *A de febrero del *++C, en forma unilateral
aprueba cinco cr)ditos por un monto total de novecientos cinco mil dlares 4XQ+H+++++5 a
favor de cinco sociedades controladas por )l 4ver tomo DI folios CEFG y siguientes, CECQ y
siguientes, CEAC5[ 4iii5 los dineros de esos cr)ditos provinieron de los fondos del Banco Elca,
siendo finalmente depositados en una cuenta a nombre de Bosques de #yarco 2# que el acusado
#lvarado ten(a en el Transam)rica Ban0 L Trust !td en Bahamas[ 4iv5 con esos dineros
#lvarado cancel el cr)dito otorgado a la sociedad Inversiones Tres 8il 2#, propiedad de
$avier ,illoy[ 4v5 todos los cr)ditos de las cinco sociedades fueron declarados por la 2J@E,
como incobrables" !o anterior se ha logrado acreditar gracias a las declaraciones de los
testigos que nos aprestamos a e>aminar 2in embargo, de previo es importante recordar que en el
Banco Elca funcionaba un comit) de cr)dito" que, previo a cualquier aprobacin de un cr)dito,
estudiaba las solicitudes y verificaba que se cumplieran los requisitos e>igidos, todo lo cual se
comprim(a en lo que los testigos han denominado car=tulas de cr)ditoM #s( rescatamos, por
e'emplo, lo declarado por <ern=n @onz=lez ;e:a cuando dice !os cr)ditos eran sometidos al
?omit) de ?r)dito previo an=lisis del =rea respectiva, el comit) sesionaba los martes, estaba
integrado por funcionarios de cierto nivel del banco con %amora, ,illoy, el 'efe de cobro, de
cr)dito, e'ecutivos de cuenta, Esteban ?hacn, #lvarado y yo, se firmaban los documentos de
cr)dito aprobando o rechazando 6ormalmente hab(an firmas tipo # y tipo B y creo que hasta de
tipo ? porque el comit) a veces no sesionaba en pleno y se requer(an dos firmas # y una B tres
B y una #, ahorita no recuerdo cmo era la mezcla, pero si hab(a una composicin para aprobar
los cr)ditos Todos los miembros del comit) ten(amos participacin para firmar, la m(a era tipo
# 6o es necesario que todos est)n 'untos para aprobar un cr)dito, a veces se aprobaban como
comit) circulado, se iba uno por uno a los que estaban presentes 6ormalmente era el e'ecutivo
de cuenta quien lo hac(a circular o el 'efe de cr)dito en cr)ditos empresariales 1ecogidas las
firmas el e>pediente regresaba al departamento de negocios o de cr)dito personal y luego se
coordinaba la formalizacin" En igual sentido $orge !uis %amora &arela, cuando se:ala que
el comit) de cr)dito deb(a tomar las decisiones sobre las solicitudes de cr)dito que se
presentaban[ que los casos eran preparados por los e'ecutivos de negocios que un d(a antes de la
reunin del ?omit) los llevaban a un precomit)" ?on relacin al e>pediente o car=tula de
cr)dito nos dice Jn e>pediente de cr)dito, materialmente, tiene los antecedentes del cliente, la
solicitud, la investigacin que se debe hacer, los datos de referencias bancarias, de la 2J@E,, la
portacin de los estados financieros, flu'os de ca'a, proyecciones, estudios de factibilidad, el
an=lisis que una oficina del banco le hace al e>pediente, refrendado por un analista financiero
quien da la recomendacin ?ontiene la parte de garant(a y en la car=tula se hace un resumen
Jna copia simplificada estaba en el =rea de desembolsosM # este testigo se le mostr el lega'o
de prueba 6P FF referente a la formalizacin cr)dito ;unta ;almira 2# y di'o que no lo pod(a
describir como un e>pediente de cr)dito porque no reun(a las caracter(sticas, no hab(a
informacin financiera, no se indicaba de qui)n es la garant(a fiduciaria, no se indica qui)n da
el aval, hay una car=tula aprobada por don <ern=n y don ?arlos pero las dem=s car=tulas no
llevan la firma de nadie, en igual sentido con el lega'o de prueba 6W FG perteneciente a
formalizacin Bauza ?asa @rande 2# que es un machote" que se usa cmo car=tula de
cr)dito para llevar al comit) de cr)dito Rtro testimonio sobre ese punto es el de 8art(n 2olano
cuando refiere que el comit) de cr)dito estudiaba los casos y luego tomaba una decisin
colegiada, e>istiendo una 'erarqu(a de firmas que se clasificaban como #, B o ? #simismo, don
8ario &argas #guilar hace ver que en el comit) de cr)dito se hac(a un acta de los cr)ditos
aprobados, luego se hac(a una car=tula de cr)dito que conten(a todos los detalles de la
operacin Jn aspecto importante es lo referente al denominado comit) circulado de firmas" al
que han hecho mencin gran parte de los testigos, as( por e'emplo don $orge !uis %amora nos
di'o que se pod(a circular una solicitud de cr)dito a los diferentes niveles aprobatorios sin que
estuviera reunido el comit) de cr)dito seg.n las necesidades Eso significa que no iba al seno del
comit) para ser aprobado pero ello no permit(a la falta de cumplimiento de alguno de los
procedimientos que la 2J@E, establece para la aprobacin del cr)dito y en la sesin siguiente
se inclu(an en las actas de aprobacin" /on <ern=n @onz=lez ;e:a al respecto indic que
todos los miembros del comit) de cr)dito que participaran ten(an que firmar, pero que no era
necesario que todos estuvieran 'untos para aprobar un cr)dito, que a veces se aprobaban como
comit) circulado", es decir que el e'ecutivo de cuenta pon(a a circular el documento y una vez
que se recog(an todas las firmas el e>pediente regresaba al departamento de negocios o de
cr)dito personal y luego se coordinaba la formalizacin 8ario E &argas y Esteban ?hacn
tambi)n se refieren en sus testimonios al comit) circulado al decir, el primero, que hab(an
cr)ditos urgentes que se tramitaban con falta de firmas, que posteriormente se recog(an,
mientras que don Esteban nos dice que correspond(a al e'ecutivo de cr)dito como representante
del cliente ante el banco, hacer circular el respectivo e>pediente de cr)dito Todo esto es atinente
a resaltar que un cr)dito no se pod(a aprobar as( como as(, sino que necesariamente ten(a que
ser conocido por un comit) de cr)dito, es decir por cada uno de los miembros que lo
conformaban y que, de acuerdo a los testigos, eran el mismo ?arlos #lvarado, $orge !uis
%amora, los 'efes de cobro y cr)dito, los e'ecutivos de cuentas, Esteban ?hacn y <ern=n
@onz=lez y que, de igual forma, dichos documentos requer(an ser firmados por todos ellos en el
mismo momento de su aprobacin o posteriormente mediante el tr=mite de comit) circulado",
lo que no e>oneraba que, en la sesin siguiente del ?omit), esos cr)ditos otorgados
circuladamente se incorporaran al acta, lo que no suced(a con ninguno de los aqu( tratados
seg.n tales testigos /e importancia resulta la e>istencia de diferentes clases de firma de los
miembros del comit), que se requer(an para la aprobacin de un cr)dito y que se encontraban
condicionadas seg.n el monto a aprobar, as( por e'emplo la firma clase # era la del ;residente
E'ecutivo, es decir la de don ?arlos #lvarado, la de don <ern=n @onz=lez y la de $avier ,illoy,
firma B era la de $orge !uis %amora, la del gerente de negocios, la del 'efe de cr)dito y la del
'efe de an=lisis financiero, determin=ndose que necesariamente deb(a haber una mezcla de
firmas para la aprobacin de un cr)dito o varias tipo # pero nunca una sola, seg.n los
manuales, aunque -como se ha indicado atr=s- #lvarado hab(a gestionado una pr=ctica contra
ellos aprobando cr)ditos con su sola firma !o anterior se puede corroborar con los testimonios
ya citados ;asamos ahora a lo concerniente a la aprobacin de los cr)ditos a favor de las
sociedades propiedad o relacionadas con el imputado ?arlos #lvarado, todas debidamente
inscritas ante el 1egistro 6acional 2eccin 8ercantil seg.n indican las certificaciones de
personer(a de ellas constantes en autos #s( el *H de febrero de *++C ?arlos #lvarado 8oya
aprob un cr)dito directo a favor de ;unta ;almira ;; 2# por doscientos cinco mil dlares
4X*+H+++++5 que -luego de reba'ado el rubro correspondiente por comisiones- origin el
cheque de @erencia de Banco Elca 2#, 6W GH+CH por doscientos tres mil cuatrocientos
cincuenta y dos dlares con cincuenta centavos 4X*+FCH*H+5[ el *H de de febrero del *++C
aprob un cr)dito directo a favor de Bauza ?asa @rande 2# por ciento cincuenta mil dlares
4XGH++++++5 -que luego de reba'ado el rubro correspondiente por comisiones- origin el
cheque de @erencia de Banco Elca 2# 6W GH+CA por ciento cuarenta y ocho mil ochocientos
sesenta y cinco dlares4XGCBBAH++5[ el *H de febrero aprob un cr)dito directo a favor de ;or
!arra:aga 2# por ciento setenta y cinco mil dlares 4XGEH+++++5 que -luego de reba'ado el
rubro correspondiente por comisiones- origin el cheque de @erencia de Banco Elca 2# 6W
GH+CE por ciento setenta y tres mil seiscientos setenta y siete dlares con cincuenta centavos
4XGEF,AEEH+5[ el d(a *A de febrero de *++C, aprob un cr)dito directo a favor de !a @loria
?ubana 2# por ciento noventa mil dlares 4XGQ++++++5, que -luego de reba'ado el rubro
correspondiente por comisiones- origin el cheque de @erencia de Banco Elca 2# 6W GH+CQ
por ciento ochenta y ocho mil quinientos cuarenta y nueve dlares con diecisiete centavos
4XGBBHCQGE5[ el *A de febrero de *++C aprob un cr)dito directo a favor de 8obiliaria #ctiva
/os 8il Rcho por ciento ochenta y cinco mil dlares 4XGBH+++++5 que -luego de reba'ado el
rubro correspondiente por comisiones- origin el cheque de @erencia de Banco Elca 2# 6W
GH+CB-C por ciento ochenta y tres mil quinientos ochenta y siete dlares con ocho centavos
4XGBFHBE+B5[ debe decirse que todos los cr)ditos fueron aprobados unilateralmente por el
imputado ?arlos #lvarado 8oya, sin observar los procedimientos establecidos conforme se ha
e>plicado ya #l respecto indic $orge !uis %amora que para el a:o *++C hab(a cr)ditos que no
hab(an seguido el procedimiento ya que se dieron operaciones que no pasaron por el comit) de
cr)dito y eran firmadas por el imputado ?arlos #lvarado o don <ern=n @onz=lez /ice que no
se dio cuenta cu=ndo fueron aprobadas, pero luego se enter que esas operaciones ten(an alg.n
grado de relacin con ?arlos #lvarado, esto a trav)s de unas actas de Ulvaro ?astro @arnier en
donde se hablaba de varias empresas con cr)ditos en el banco Elca y que eran sociedades del
acusado #lvarado 8oya 2e le mostr el lega'o de prueba 6P F* y hace la observacin de que,
por e'emplo, en esa operacin no se especifica de qui)n es la garant(a fiduciaria, en igual
situacin se encuentra el cr)dito a favor de la 2ociedad ;or !arra:aga 2# visible en el lega'o
de prueba 6W F+ El testigo 8art(n 2olano se:ala que se hac(an operaciones de cr)dito que no
pasaban por el comit) de cr)dito y no ten(an ning.n an=lisis, slo ven(an aprobados por don
?arlos, don <ern=n o don $avier El testigo 8ario &argas indica no todos los cr)ditos cumpl(an
con )stos pasos, hab(an cr)ditos que se aprobaban por orden de la presidencia o la gerencia,
ellos dec(an que eran clientes importantes y que ellos posteriormente recolectar(an los
documentos" En su testimonio hace ver cmo algunos cr)ditos a veces ni ten(an la garant(a y
que algunos eran cr)ditos directos a nombre de empresas de ?arlos #lvarado, operaciones que
no se conocieron en el comit) de cr)dito ni en la $unta /irectiva ni las conoci, tampoco,
2J@E,, como deb(a hacerse con operaciones relacionadas con los personeros o accionistas del
banco seg.n di'era <ern=n @onz=lez y Esteban ?hacn !os cr)ditos a ;unta ;almira y a !a
@loria ?ubana 2# fueron tramitados por la gerencia y aprobados por ?arlos #lvarado, no se
conocieron en el comit) de cr)dito, la primera operacin no se cancel En igual sentido hace
mencin de la sociedad ;or !arra:aga y Bauza ?asa @rande en donde tampoco se otorg la
garant(a y tampoco fue cancelada ?omo dato interesante nos dice que al percibir el desorden se
lo hace ver al imputado #lvarado 8oya, sobre todo preocupado por si llegaba la 2J@E,, pero
)ste le di'o que no se preocupara porque )l aportar(a sus propias garant(as 2e destaca lo
declarado por el se:or Rscar 1odr(guez cuando, a ra(z de los respectivos estudios que realizaron
los inspectores de la 2J@E,, encontraron una serie de cr)ditos irregulares, ba'o estos t)rminos
indica 2e dieron una serie de cr)ditos cuyo perfil de riesgo era alto, procesos de aprobacin no
calzaban con pol(ticas propias del banco, varias personas participando en aprobacin se
adolec(a estudio capacidad de pago, se configuraron varios cr)ditos por gestin de ?arlos
#lvarado, el proceso no calzaba, se le otorg a empresas relacionadas con )l o por gestin, sin
an=lisis de capacidad de pagoT" 2e:ala que la pol(tica de aprobacin de cr)ditos es propia de
cada entidad, la 2J@E, no puede imponerla pero s( e>igir que e>istan pol(ticas claras, en el
caso del Banco Elca se requer(a de tres firmas para aprobar un cr)dito y en algunos casos eso
no se cumpl(a, no hab(a un plan de pago o adecuaciones de pago sin sustento alguno ;or su
parte ?ecilia 2ancho indica que, de acuerdo con los informes recibidos, se determina que
algunos cr)ditos relacionados con ?arlos #lvarado 8oya estaban morosos, que se hab(an
prorrogado sin estudios t)cnicos, no hab(a informacin financiera del deudor, hab(an sido
aprobados por solo una persona, contrario a las pol(ticas, etc 2e desprende de lo antes e>puesto
que pr=cticamente la mayor(a de los empleados del Banco Elca de acuerdo a las funciones que
desempe:aban, pudieron constatar la irregularidad en la aprobacin de los cr)ditos a favor de
las sociedades de ?arlos #lvarado ya mencionadas pero, precisamente por su relacin
'er=rquica, poco era lo que pod(an hacer cuando detectaban una irregularidad de esa
naturaleza[ irregularidades que efectivamente fueron determinadas por los funcionarios de la
2J@E, que participaron en el respectivo an=lisis y que tambi)n se plasma en el informe 2J@E,
*H*+-*++C que en lo que nos interesa se:ala M?omo resultado del estudio realizado de la cartera
de cr)dito con fecha corte al FG de mayo del a:o en curso, se determin que el Banco ha
otorgado cr)ditos a empresas vinculadas al !ic ?arlos #lvarado 8oya por un monto de
BEGCCQ,B miles, equivalente a X*,+ millones 8ediante la revisin de los e>pedientes de cr)dito
de estos deudores se observ que el !ic #lvarado particip en la aprobacin de al menos cinco
pr)stamos otorgados a este grupo de empresas y en los casos de Inversiones Iiona 2an
,rancisco 2# y ;unta ;almira 2#, solo consta la aprobacin del !ic ?arlos #lvarado, lo cual
va en contra de sanas pr=cticas bancarias y lo establecido en las pol(ticas de cr)dito de ese
Banco, las cuales establecen que para que los acuerdos del ?omit) de cr)dito queden firme
deben estar presentes tres firmas #, o dos firmas # y dos firmas BM ?omo dato relevante se
indica en ese mismo informe, que el monto prestado a ese grupo de empresas sobrepasa el l(mite
del *+Y del capital y reservas, asimismo algunos de esos cr)ditos mostraron atrasos importantes
y fueron ob'eto de prrrogas o readecuaciones sin que consten en los respectivos e>pedientes las
'ustificaciones t)cnicas para ello !a defensa de #lvarado ha alegado que en esos casos el
imputado lo que pretend(a era iniciar un comit) circulado y que si ello no se produ'o fue por
incumplimiento de deberes de los funcionarios subalternos 6o obstante, esa afirmacin no es de
recibo 6tese que no se trataba de un intento de iniciar un comit) circulado sino que #lvarado
firmaba y enviaba o daba la documentacin a los funcionarios operativos y no a un e'ecutivo
para que recogiera el resto de las firmas Inclusive 8art(n Bol(var y 2olano refieren que si hab(a
oposicin a esas gestiones el cr)dito aparec(a, al d(a siguiente, aprobado en el sistema ;or lo
dem=s, nunca #lvarado hizo ver, en la sesin siguiente del ?omit) de ?r)dito, que faltara incluir
en las actas cr)ditos que iniciaron como circulados 4seg.n su dicho de defensa5, lo que hubiera
podido hacer de ser esa la situacin real -que no lo era conforme a lo e>puesto- y por el dominio
que ten(a del acontecer del banco <abi)ndose acreditado la manipulacin de los cr)ditos por
parte de ?arlos #lvarado 8oya, a favor de sus sociedades, se hace necesario entrar a conocer
cu=l fue la maniobra efectuada por )ste para desvanecer la atencin sobre los mismos 1esulta
que una vez que ?arlos #lvarado aprueba los respectivos cr)ditos y gira los cheques con los
montos de dinero que correspond(an a cada sociedad, posteriormente los reversa y emite otros
cinco cheques por el mismo monto pero a favor de Transam)rica Ban0 L Trust !td en una
cuenta de la sociedad Bosques de #yarco que #lvarado -a nombre de una sociedad que
controlaba- ten(a en ese Banco El *E de febrero del *++C esta sociedad emite un cheque por
ochocientos once mil ochocientos treinta y cinco dlares con sesenta y siete centavos
4XBGGBFHAE5 a favor de la sociedad Inversiones Tres 8il 2#, dinero que se acredita en una
cuenta de la sociedad @rupo ;risma #sem 2# propiedad de $avier ,illoy, de esta forma el
Banco Elca emite una nota de d)bito de esa sociedad y se aplica en la cancelacin del cr)dito
que el imputado ?arlos #lvarado hab(a otorgado a favor de Inversiones Tres 8il /e esta forma
el imputado ?arlos #lvarado 8oya logra cancelar el cr)dito que le fuera otorgado a Inversiones
Tres 2# 4ver en el tomo & los folios GQCH, GQCQ y GQH* y los informes CHG-/E,-CHC-+C y su
ampliacin *C /E,-H+Q-+CS+H5 5III(+ "nlisis probatorio en relacin con 8avier -illoy %sna7
En relacin con el imputado $avier ,illoy Esna, la pregunta que debemos hacernos es si
efectivamente tuvo alguna participacin en la aprobacin del cr)dito a favor de Inversiones Tres
8il, entidad de la que )l era su representante legal !a prueba testimonial tantas veces citada
ubica a don $avier ,illoy dentro de la 'erarqu(a del Banco Elca quien 'unto con ?arlos
#lvarado y <ern=n @onz=lez ;e:a Ellos ten(an la facultad de aprobar cr)ditos, claro est=,
previa observacin de los procedimientos establecidos, lo cual no implica que necesariamente en
esta oportunidad haya dado el visto bueno al cr)dito de Inversiones Tres 8il 2# !a pieza
acusatoria establece que el ** de abril del *++F $avier ,illoy solicit un pr)stamo al Banco Elca
2#, por un monto de ochocientos veinticinco mil dlares 4XB*H+++++5 a nombre de la sociedad
Inversiones Tres 8il 2# El imputado ,illoy en su declaracin indagatoria se refiere
especialmente a ese tema y al revisar el lega'o de prueba 6W FA hace la observacin de que el
mismo contiene una serie de anomal(as, solicitando nuevamente que se le realice una prueba
grafoscpica al documento Msolicitud de cr)ditoM que se ad'unta al lega'o probatorio 2obre ese
particular se cont en 'uicio con los peritos $uan ;arra @arro y 8auricio Rliva Torres quienes,
al e>aminar el folio *A del lega'o de prueba 6W FA, llegaron a la conclusin de que la firma que
precede a la solicitud de cr)dito de fecha ** de abril del *++F, no fue hecha por $avier ,illoy !o
anterior implica, entonces, que no es cierto, como se ha e>puesto en la acusacin fiscal, que el
acusado $avier ,illoy solicitara un pr)stamo de dinero a favor de su sociedad Inversiones Tres
8il 2# En cuanto a la aprobacin del cr)dito contamos con el Informe 6W CHG-/E,-CHC-+C el
cual dispone MEl cr)dito de Inversiones Tres 8il 2# fue aprobado .nicamente por <ern=n
@onz=lez ;e:a como @erente @eneral y Esteban ?hacn 2ol(s como miembro directivo, por lo
que no se sigui el procedimiento de cantidad de firmas establecido en el Banco Elca 2# en
cuanto a la cantidad y cualidad de las firmasM 2obre este punto en particular, debe indicarse que
tanto el se:or @onz=lez como don Esteban, cuando rindieron sus declaraciones, fueron enf=ticos
al se:alar que ellos nunca aprobaron ese cr)dito y las firmas que preceden al respectivo
documento no son de ellos /e lo que se ha e>puesto e independientemente si don <ern=n o
Esteban firmaron o no la aprobacin del cr)dito a favor de Inversiones Tres 8il 2#, se concluye
que el imputado $avier ,illoy Esna no slo no firm la solicitud de pr)stamo sino que tampoco
particip en su aprobacin 2urge por otra parte la duda del por qu), entonces, el dinero
producto de los cr)ditos aprobados por ?arlos #lvarado 8oya a favor de las sociedades ;unta
;almira, ;or !arra:aga, Bauza ?asa @rande, 8obiliaria #ctiva *++B y !a @loria ?ubana,
fueron finalmente acreditados en la cuenta del Banco Elca 6W G**++ACBGperteneciente a la
sociedad @rupo ;risma #sem 2# cuyo representante legal es $avier ,illoy Esna !a respuesta a
ese cuestionamiento nos la brinda <ern=n @onz=lez ;e:a al decir que M$avier fue tan tonto de
prestar el nombre de sus empresas para ayudar a ?arlos #lvarado y se le gir cheques para
cubrir alg.n sobregiro o alg.n problemaM Rtro aspecto que resalta el testigo cuando se le
muestra el lega'o de prueba 6W QG folios GCB y GCQ, es que dichos documentos firmados por )l,
est=n girados a nombre de $avier ,illoy y es uno de los casos en donde $avier prest sus
empresas porque don ?arlos necesitaba dinero Te>tualmente indic M # don $avier no se le
pagaba con cheques de Bosques de #yarco, si se le giraba de esa cuenta es porque /on ?arlos
ocupaba el efectivo para algoM Estas afirmaciones responden al cuestionamiento del por qu),
a.n y cuando $avier ,illoy el *E de febrero del *++C no estaba en el pa(s 4ver movimientos
migratorios y pasaporte del citado imputado5 siempre se gira el dinero a favor de Inversiones
Tres 8il 2# Jn aspecto que no debemos pasar por alto y que guarda relacin con lo indicado,
es el fin que persigui ?arlos #lvarado cuando ordena depositar a favor de Inversiones Tres 8il
2# la suma de ochocientos once mil ochocientos treinta y cinco dlares con sesenta y siete
centavos 4XBGGBFHAE5 en la cuenta del @rupo ;risma #sem 2# 1ecu)rdese que el cr)dito
concedido a la sociedad Inversiones Tres 8il 2# inicialmente estuvo garantizado con cuatro
certificados de inversin de la 2ociedad Inversiones 2avinelli 4en proceso de conciliacin5 y que
en un momento determinado el imputado ?arlos #lvarado 8oya los redime anticipadamente,
de'ando as( sin garant(a el cr)dito de Inversiones Tres 8il # partir de ah( es que, en forma
MinteligenteM o h=bil, ?arlos #lvarado 8oya procura conseguir el dinero para cancelar ese
cr)dito y qu) me'or forma, que a trav)s del otorgamiento de pr)stamos, cuyos dineros proven(an
de las arcas del Banco Elca, a cinco sociedades de su propiedad 4ver tomo DI folios CEFG y
siguientes, CECQ y siguientes, CEAC5, punto ya e>plicado en l(neas atr=s # mayor comprensin
valga retomar lo indicado por 8anrique !pez supervisor de la 2J@E, que particip en el
proceso de intervencin del Banco Elca MInversiones F+++ nace por reclasificaciones de varios
deudores 4punta ;almira, Bauza ?asa grande y otros5 Esas operaciones se constituyeron al
amparo de cinco cheque se emiten a favor de esas sociedades pero el tesorero que laboraba para
Elca que era $uan /iego Rcampo dec(a a $ohnny @onz=lez que esos cheques se hab(an
sustituido por otros cheques y eso lo revel la investigacin y que eran por el mismo momento
2alieron hacia una cuenta a trav)s del banco Interfin hacia Transam)rica Ban0 que era el
offshore de Interfin, regresan parcialmente al banco regresan a una cuenta del @rupo ;risma
representada por $avier ,illoy y cancelan la operacin de Inversiones F+++ que era de $avier
,illoy /os de los cinco casos los cheques eran firmados por ?arlos #lvarado En el informe
*H*+ se incluyen los cinco deudores y yo no particip) en ese estudio pero si recuerdo haber visto
en ese informe que los cinco se reclasificaron a categor(a EM Es decir, hay prueba que determina
que ,illoy prestaba sus cuentas, que la firma que aparece sobre su nombre en la solicitud de
cr)dito no fue hecha por )l y quienes suscriben aprobando el cr)dito niegan que sean, tambi)n
sus firmas #l momento del desembolso del dinero ,illoy no estaba en el pa(s por lo que hay
visos de credibilidad para su declaracin e>culpatoria, como se abordar= enseguida" En sma,
si se tratara, como !ice el recrrente, !e na sim&le o&eraci%n *ancaria, ten!iente a &rolon'ar la
vi!a !e n cr!ito ;e se arries'a en convertirse en inco*ra*le, ciertamente la sitaci%n no
ten!r2a la 'rave!a! ;e se le a!"!ica# >o ;e sce!e es ;e, contrario a lo eE&esto &or el
!e)ensor, la scesi%n !e cr!itos no se !io &ara tratar !e &aliar las consecencias !e na mala
!ecisi%n, sino !e na sstracci%n# En e)ecto, como lo eE&lica lar'amente el a ;o, el &roce!er
solitario &osterior !e /lvara!o .oya, ;ien atori-% !ichos cr!itos enc*ri!ores, a&arte !e las
circnstancias en ;e )e 'estiona!o el cr!ito ori'inal a 3nversiones 9res .il, !e"a*an en claro
;e !es!e el inicio el en!il'a!o se &ro&so, em&lean!o esta socie!a! !e 0illoy Esna,
&osesionarse con ochocientos mil !%lares ;e sa*2a ;e no ser2an co*ra!os, &es las 'arant2as
ser2an antici&a!amente re!imi!as &or /lvara!o .oya y la centa ser2a sal!a!a em&lean!o otros
cr!itos a cinco socie!a!es syas ;e el mismo atori-% y ;e, como era !e es&erar, no ten2an
ca&aci!a! al'na !e &a'o# Es !ecir, ese cr!ito ;e el !e)ensor !ice ;e )e conce!i!o
re'larmente, le'o reslt% ser ;e, ni )e solicita!o &or 0illoy Esna B;ien &ara entonces no
esta*a en el &a2s &ero le &resta*a ss em&resas al en!il'a!o &ara ss manio*rasD, ni tam&oco
a&ro*a!o &or los !emFs )ncionarios a ;ienes corres&on!2a hacerlo B)olio (7356D# /l )inal !e
to!a la ar'cia, /lvara!o .oya ha*2a a&ro*a!o nilateralmente cr!itos &or novecientos cinco
mil !%lares, ;e s2 ha*2an sali!o !e las centas !el Canco# Es &or esos motivos ;e !ichas
actaciones, "nto a las relativas al seJor >F-aro Croitman 0ein-il*er se tvieron &or
constittivas !e n !elito !e a!ministraci%n )ra!lenta, en virt! !el cal le )eron im&estos
ocho aJos !e &risi%n al en!il'a!o# En canto a este, no s%lo se &resentan las mismas
irre'lari!a!es en la concesi%n !e los cr!itos ;e )icticiamente se otor'aron al seJor Croitman,
;ien no los ha*2a solicita!o, sino ;e esos )on!os conce!i!os )ra!lentamente salieron !el
Canco# /l res&ecto, consi'na el )allo@ En relacin al cr)dito de !=zaro Broitman se acus y
acredit que el treinta de noviembre de *++G el ?omit) de ?r)dito del Banco Elca 2#, aprob el
otorgamiento de la operacin de cr)dito 6P F+++Q*EG por ciento un mil ochocientos quince
dlares norteamericanos con treinta y un centavos 4X G+GBGHFG5 a su favor para cancelar tres
operaciones anteriores que el mismo deudor ten(a con el Banco Elca 2# y que estaban morosas,
cancelaciones que, efectivamente, se hicieron Esa operacin se garantiz con una garant(a
hipotecaria en segundo grado sobre la casa de habitacin de Broitman la que soportaba,
tambi)n, una hipoteca en primer grado a favor del Banco Interfin Esta se e'ecut mediante
proceso e'ecutivo hipotecario, el diecinueve de 'unio de dos mil dos, ad'udic=ndoselo el Banco
Elca 2# 2in embargo la operacin de cr)dito 6P F+++Q*EG no fue honrada por el se:or
Broitman registr=ndose un abono por quinientos setenta y dos dlares con setenta centavos
4XHE*E+5 en fecha once de diciembre de *++G correspondiente al saldo restante de la misma
operacin luego de canceladas las operaciones morosas que dicho se:or manten(a en el banco y
una amortiguacin por cinco mil trescientos cincuenta y un dlares con sesenta y cinco centavos
4XHFHGAH5 el treinta y uno de mayo de dos mil dos 4que se utiliz slo para cancelar intereses
de la operacin F+++Q*EG5 El dinero de la amortiguacin se origin por medio de un cr)dito
ficticio que aparece en el sistema electrnico del Banco Elca 2# ba'o el 6W de operacin
F+++G++QQ otorgado a Broitman ,einzeilber quien, como lo di'era en debate siendo cre(ble su
dicho, nunca solicit dicho financiamiento /e igual forma el treinta y uno de 'ulio de dos mil
dos, en los registros crediticios del Banco Elca 2# se consign el otorgamiento de la operacin
de cr)dito 6P F+++G+CGA por ciento cincuenta y seis mil dlares a favor" de !=zaro Broitman
,einzeilber con el fin de financiar el pago de la propiedad adquirida por el Banco Elca mediante
la subasta se:alada el diecinueve de 'unio /icho cr)dito fue constituido ficticiamente por
cuanto no fue solicitado por dicho deudor El treinta de octubre de dos mil dos las tres
operaciones indicadas, por un monto total de doscientos setenta y cuatro mil cuatrocientos
treinta y cuatro dlares con setenta y cuatro centavos 4X*ECCFCEC5 sin 'ustificacin alguna,
fueron liquidadas contablemente contra una cuenta suspenso" 6W GBC-+*-*-++-+C y, a partir de
entonces, se inicia una serie de movimientos contables irregulares de este saldo El veintiuno de
noviembre del *++* se constituy otra operacin de cr)dito ficticia, la 6W F+++GG+*Q a favor"
de !=zaro Broitman ,einzeilber por X*ECHE*BQ, la cual fue aprobada por ?arlos #lvarado
8oya, y $avier ,illoy Esna 4hechos sobre los que no es 'uzgado5 # su vez esta operacin, sea la
6W F+++GG+*Q es cancelada el veintitr)s de diciembre de *++*, por la operacin de cr)dito
F+++GG*A+ concedida en el Banco Elca 2# a favor de la 2ociedad Inversiones 2anta /amiana
2# sin que fuera posible determinar qui)n aprob tal cr)dito !a sociedad 2anta /amiana tiene
como, presidente, representante y apoderado general(simo sin l(mite de suma, al imputado
?arlos #lvarado 8oya !a operacin F+++GG*A+ se otorg por un a:o con vencimiento el
veintitr)s de diciembre de *++F pero fue prorrogada in'ustificadamente por ?arlos #lvarado
8oya por tres meses m=s a partir de su vencimiento y el treinta y uno de marzo de *++C, la
vuelve a prorrogar por tres meses m=s ba'o las mismas condiciones irregulares # la fecha dicha
operacin se encuentra vencida y no e>iste posibilidad de proceder a su cobro e'ecutivo por
cuanto como garant(a", slo e>iste una fotocopia de una letra de cambio" por doscientos
ochenta y siete mil novecientos setenta y ocho dlares con veinticuatro centavos 4X*BEQEB*C5,
supuestamente suscrita y endosada por la representante" 4en esa fecha5 de dicha sociedad,
&irginia ?hang $im)nez, secretaria del Bufete ?astro @arnier, y avalada presuntamente por el
!ic Ulvaro Emilio ?astro @arnier, mismos que rechazan la legitimidad de tal documento !a
.nica amortizacin que se registra en el histrico de pagos de )ste cr)dito corresponde al abono
realizado el veintiocho de 'ulio de dos mil tres por un monto de ciento cincuenta y nueve mil
novecientos noventa y dos dlares norteamericanos aplicado a capital 4XGCGAHEFE5 e intereses
4XGBFFCAF5 de dicha deuda, quedando pendiente un saldo por pagar de ciento cuarenta y seis
mil trescientos veinte dlares con ochenta y siete centavos 4XGCA,F*+BE5, que al cinco de enero
del a:o dos mil cinco ascend(a a la suma de ciento sesenta y dos mil ochocientos diecisiete
dlares con veintis)is centavos 4XGA*,BGE*A5 correspondientes al saldo principal, m=s intereses
y saldo por mora, que el acusado #lvarado 8oya a la fecha no ha cancelado en per'uicio del
Banco Elca 2# I9()(. "nlisis probatorio7 /urante los d(as que dur el contradictorio, se
recibi suficiente prueba testimonial y documental que en definitiva viene a corroborar la
hiptesis del 8inisterio ;.blico 6uevamente se hace la observacin de que muchos de los
testigos que pasaremos a e>aminar ya han sido citados en otros considerandos al referirse a
temas espec(ficos /e lo e>puesto anteriormente se logra determinarK 4i5 el F+ de noviembre del
*++G el ?omit) de ?r)dito del Banco Elca 4ver lega'o de prueba FC5 le aprueba a !=zaro
Broitman la operacin 6W F+++Q*EG por XG+GBGHFG /icho pr)stamo lo utiliz para cancelar
tres operaciones de cr)dito que ten(a con el Banco Elca !a operacin 6W F+++Q*EG no fue
cancelada por el se:or Broitman, .nicamente se hicieron dos abonos, uno de ellos por
amortizacin de intereses por XHFHGAH[ 4ii5 al FG de 'ulio del *++* se hab(an constituido
ficticiamente a nombre del se:or Broitman, las operaciones de cr)dito 6W F+++G++QQ y 6P
F+++G+CGA[ 4iii5 el FG de octubre del *++* la operacin real y las dos ficticias, fueron liquidadas
contablemente ?on el saldo de esas operaciones se constituy ficticiamente la operacin 6W
F+++GG+*Q, misma que tampoco hab(a solicitado don !=zaro 4iv5 la operacin de cr)dito 6W
F+++GG+*Q se cancela el *F de diciembre del *++* por medio de la operacin 6W F+++GG*A+
concedida por el Banco Elca a favor de la sociedad 2anta /amiana 2# cuyo representante y
apoderado general(simo es ?arlos #lvarado 8oya Esa operacin fue prorrogada dos veces por
el mismo imputado y a la fecha no ha sido canceladaT !a prueba testimonial citada resume la
maniobra efectuada por el imputado #lvarado 8oya cuando procede a aprobar las operaciones
de cr)dito 6W F+++G++QQ, 6P F+++G+CGA y 6P F+++GG+*Q que ficticiamente hab(a solicitado el
se:or !=zaro Broitman, lo cual corrobora el mismo Broitman al decir que a partir del *++*
nunca m=s hizo solicitudes de cr)dito ante el Banco Elca Tambi)n se destaca cmo #lvarado le
otorga un cr)dito 6W F+++GG*A+ a la sociedad 2anta /amiana de su propiedad con el .nico fin
de que cancelara las operaciones ficticias 6o contento con ello, el imputado #lvarado sin que
mediara 'ustificacin y obviando todo procedimiento procedi a prorrogar dos veces el cr)dito
de la citada sociedad, todo esto conllev a que la 2J@E, reclasificara ese cr)dito a categor(a
riesgo E, caus=ndole un gran per'uicio al Banco Elca 4ver tomo & folio GE+H5" B)olios (7365-
(7372D# Entonces, como se com&ro*% en el )allo, a &artir !e ;e el Canco Elca se a!"!icara la
casa !e Croitman 0ein-il*er, cosa ;e -an"a*a la !e!a !e este con el Canco o la convert2a en
mar'inal, /lvara!o .oya MleN conce!i% n cr!ito !e amorti'aci%n &or 5,35(#65 !%lares y otro
&or (56,000 !%lares &ara )inanciar la &ro&ie!a! a!;iri!a &or el Canco, los cales nnca solicit%#
Aes&s, &or n monto !e 274,434#74 !%lares, se otor'% otro ;e cancela*a la o&eraci%n real y
!os )icticias ;e salieron !el Canco# Este a s ve- )e li;i!a!o conta*lemente &or otra o&eraci%n
)icticia ;e enc*r2a a;el )ra!e, consistente en otro cr!ito ;e )alsamente se !i"o ;e )e
solicita!o &or Croitman 0ein-il*er, esta ve- &or 274,572#89 !%lares, >e'o, esta )e cancela!a
&or na o&eraci%n !e cr!ito &or 287,978#24 !%lares conce!i!a &or /lvara!o .oya a la socie!a!
an%nima Santa Aamiana, &erteneciente al acsa!o, la cal a&ort% na letra !e cam*io Bcyo
ori'inal no )e halla!oD, sscrita &or !os &ersonas ;e recha-aron s le'itimi!a!# Esa 5ltima
o&eraci%n, )e &rorro'a!a in"sti)ica!amente &or el "sticia*le en !os ocasiones &or tres meses
ca!a na, rati)ican!o s &artici&aci%n en la trama !elictiva# /l )inal, a&lica!os los &a'os ;e
re'istra*a la centa, ;e!a*an al !esc*ierto (62,8(7#26 !%lares !el sal!o &rinci&al# Ae tal serte
;e, como se hace &atente, no es cierto ;e la 5nica sali!a !e )on!os se !iera can!o se otor'% el
&rstamo al seJor Croitman 0ein-il*er, sino ;e !es&s !e este se !ieron !esem*olsos en na
creci!a !e sstracciones ;e, &or na &arte, trata*an !e ocltar las irre'lari!a!es &revias, y, &or
otro ahon!a*an en la !e)ra!aci%n !e los *ienes !e la enti!a! *ancaria# Sin l'ar el motivo#
3..En el !cimo motivo se ar'menta ;e es im&osi*le e"ectar na a!ministraci%n
)ra!lenta contra s2 mismo, &es el !eJo !el Canco Elca era el acsa!o /lvara!o .oya, ;e
e"erc2a &ro&ie!a! so*re esa enti!a! a travs !e na serie !e socie!a!es tam*in syas# Para
rati)icarlo, el !e)ensor ac!e a transcri*ir al'nos a&artes !e la sentencia en ;e as2 se tvo &or
cierto# Por tal sitaci%n, in!ica, los &er"!ica!os &or na a!ministraci%n )ra!lenta son los
accionistas !e la com&aJ2a, ;e en este caso no eEisten, sino ;e es el &ro&io en"icia!o#
9ratFn!ose !e esos !e&%sitos irre'lares, en el ;e se !a n tras&aso !e &ro&ie!a! a )avor !e n
*anco, la le'islaci%n costarricense es &arca# Ae*e tenerse en centa, aJa!e, ;e en el caso ;e
nos oc&a, el 9ri*nal consi!er% la sitaci%n !e los ahorrantes e inversionistas ;e ten2an
!e&osita!os ss )on!os en tal enti!a!# Este !inero, sin em*ar'o, se incor&ora a los activos !el
*anco# / continaci%n hace el ;e"oso na !is;isici%n so*re el carFcter !e los !e&%sitos
re'lares y los irre'lares, los cales se caracteri-an &or el !e*er &ara !el !e&ositario, no !e
conservar la misma cosa Bcomo en tratFn!ose !el re'larD, sino n tanto !e la misma cali!a! y
es&ecie# Esto crea na M!o*le !is&oni*ili!a!N, en la ;e &or na &arte el !e&ositario se trans)orma
en &ro&ietario !el *ien y el !e&ositante &e!e retirarlo a s ve-# Kna consecencia !e ello, es ;e
la &r!i!a !e los *ienes la s)re el !e&ositario, ;ien act5a como !eJo !e los mismos# Por en!e,
al ser /lvara!o .oya !eJo !el *anco en cesti%n, los *ienes reci*i!os en !e&%sito era !e s
&ro&ie!a! y no &o!2a a!ministrarlos )ra!lentamente en &er"icio &ro&io# <o es !e reci*o el
re&roche# >a ar'mentaci%n !el recrrente &arte !e na )alacia o mala com&rensi%n !e la )i'ra
;e comenta+ a sa*er, ;e al trans)ormarse en !eJo !e los !e&%sitos, el a!ministra!or
!e&ositario o ;e es !eJo !e la enti!a! ;e los reci*e, &e!e !is&oner a s anto"o !e ellos, sin
res&onsa*ili!a! al'na# Para em&e-ar, !e*e ;e!ar claro ;e can!o se !ice ;e en los !e&%sitos
irre'lares el !e&ositario se o*li'a a entre'ar na canti!a! similar y !e la misma cali!a! !e los
*ienes reci*i!os, esto no si'ni)ica ;e se trans)orme en !eJo !e los mismos, sino ;e si'e
sien!o n !e&ositario# >o ;e sce!e, es ;e &or el ti&o !e *ienes ;e ha*italmente se reci*en
en !ichas ne'ociaciones, estos no &e!en ser &reserva!os en s in!ivi!ali!a!, sino ;e se
con)n!en materialmente, <: "r2!icamente B&es si'en &ertenecien!o al !e&ositanteD, con el
resto !el acervo &atrimonial !is&oni*le, sea ;e este se !estine a la inversi%n, al &rstamo o al
sim&le atesoramiento# Pero, como es o*vio, lo mismo sce!e en to!o M!e&%sito re'larN en ;e
los *ienes son )n'i*les, &es el ;e le'o el !e&ositario !evelva otros *illetes ;e no son los
mismos ;e le entre'% &reviamente el !e&ositante, no si'ni)ica ;e en ese acto ha*2a &asa!o a ser
!eJo !e estos# Entonces, el ;e &e!a !is&oner como !eJo !e los *ienes ;e le )eron
entre'a!os, no s&rime ni mcho menos ;e si'e sien!o s !e&ositario y el !e&ositante s
titlar# : sea, ;e los *ienes le si'en sien!o a"enos# En el caso ;e se !iscte el asnto es
&al&a*le# Si el so)isma !es&le'a!o en el motivo )era acerta!o, ello im&licar2a ;e los *ienes o
valores reci*i!os &or /lvara!o .oya a travs !el Canco, &asaron a ser !e s &ro&ie!a!, como
sostiene el im&'nante# Esto es, ;e eran !e l, lo cal es my e;ivoca!o, &or;e es notorio ;e
esa no )e la intenci%n !e los !e&ositantes, ;ienes los entre'aron con la es&eran-a y el
com&romiso !el Canco !e !evolverlos o&ortnamente con na 'anancia# Eso no s%lo era
conoci!o &or los !e&ositantes, sino na cesti%n !e senti!o com5n+ so*re to!o &ara el acsa!o,
;ien sistemFticamente act% &ara *rlar esos com&romisos# En na resolci%n &rece!ente, a la
cal al!en tanto el )allo veni!o en casaci%n como el recrrente, este !es&acho seJal%@ El
art(culo *** del ?digo ;enal, que sanciona la administracin fraudulenta, establece un delito
especial propio, ya que delimita el c(rculo posible de autores a aquella persona que por cualquier
razn, teniendo a su cargo el mane'o, la administracin o el cuido de bienes a'enos, per'udicare a su
titular alterando en sus cuentas los precios o condiciones de los contratos, suponiendo operaciones o
gastos o e>agerando los que hubiere hecho, ocultando o reteniendo valores o emple=ndolos abusiva
o indebidamente" Es un delito especial propio porque no puede cometerlo -como autor- cualquier
individuo, sino solo aquel que mane'e, administre o cuide bienes a'enos y realice alguna de las
conductas tipificadas El fundamento de esta particular punicin obedece a que el su'eto activo
asume tareas o funciones sobre un patrimonio que le es parcial o totalmente a'eno y, por tanto, pesan
sobre )l una serie de deberes 'ur(dicos que infringe con su actuar Tambi)n toma en cuenta el
legislador la e>istencia de un v(nculo que apare'a la confianza depositada en el agente por el su'eto
pasivo, que espera lealtad y correccin en el mane'o de sus bienes, derechos y e>pectativas
patrimoniales En resumen, alegan los defensores 6avas 8ontero y 1am(rez Rbando que los
acusados no e'erc(an funciones de administracin del patrimonio de los ahorristas e inversionistas,
sino que se compromet(an ante ellos como deudores de una obligacin[ y que los fondos, una vez
ingresados en el Banco @ermano ?entroamericano, pasaban a ser patrimonio e>clusivo de este y
pod(an ser destinados a diversos usos 2obre este tema, es prudente hacer algunas refle>iones !a
actividad bancaria, tanto en ?osta 1ica como en las dem=s naciones, se halla estrictamente regulada
a fin de asegurar el sano desarrollo econmico del pa(s y, entre otros motivos que no interesa aqu(
profundizar, porque se desarrolla en esencia a partir del capital a'eno y no de aquel que corresponde
a los due:os o accionistas del bancoK !a referida actividad se realiza con capital a'eno o
predominantemente a'eno El origen de )ste proviene b=sicamente del p.blico 4depositantes o
ahorristas5 con el que se gestiona una intermediacin financiera #s( se captan fondos pagando una
tasa de inter)s para prestarla a otra mayor y lucrar con las diferencias entre ambas 2u
caracter(stica determinante resulta de la a'enidad de los fondos prestables y ob'eto de la
intermediacin financiera Esa intermediacin no utiliza ni arriesga un capital -propio7 4como
sucede en otras actividades5 sino uno de origen colectivo, definitivamente finito, cuantificable, .nico
en el pa(s y no sustituible" 4:O1!%LLI' Luis "(, Entidades financieras privadas ,uncionalidad
e historia de su regulacin", en ?risis !iquidacin y quiebra de bancos 1esponsabilidad,
Ediciones $ur(dicas ?uyo, Buenos #ires, *++G, p FCE-FCB5 Estas distinciones no deben perderse de
vista, pues de lo contrario es f=cil incurrir en error al apreciar la naturaleza de las funciones que
cumplen las entidades bancarias Ellas traba'an siempre con el capital o el patrimonio a'eno y ese
car=cter de a'enidad no desaparece en ning.n momento ni puede confundirse con el capital
aportado por los socios o accionistas de la empresa 4el cual, desde luego, tambi)n puede ser ob'eto
de fraudulenta administracin5 En la especie, tanto el @ermano International Ban0 como el Banco
@ermano ?entroamericano captaron recursos del p.blico, a trav)s de distintos mediosK depsitos en
cuentas de ahorro o corrientes[ comisiones de confianza, fondos ,R;ED y ,R/EI6 y dineros que
deb(an cancelarse al Banco ?entral por la compra de divisas o a los acreedores del cliente en el
e>terior !os contratos de depsito de ahorros y en cuenta corriente han sido clasificados por la
doctrina dentro del concepto de depsito irregular" pues, contrario a lo que ocurre en el regular, se
permite al depositario hacer uso de los bienes 2e descarta, entonces, que constituyan un contrato de
mutuo o arrendamiento de dinero 4ver ;<"= 1"6<1%=' %nrique, ?ontratos bancarios, Temis,
Bogot=, GQQF, p Q*5, lo cual s( significar(a un desplazamiento del patrimonio ]ue las sumas
depositadas en cuentas corrientes o de ahorro mantienen su car=cter de a'enidad en nuestro medio
4es decirK pertenecen a quien las deposit5, resulta evidente de las disposiciones contenidas en los
art(culos H*Q, AG*, AGE, AF+ y AFG del ?digo de ?omercio y el cap(tulo &, T(tulo III de la !ey
Rrg=nica del 2istema Bancario 6acional, 6o GACC de *A de setiembre de GQHF y sus reformas[ pues
aunque se permite al banco cierto uso discrecional de los fondos -sin embargoK con diversas
restricciones-, el depositante sigue siendo due:o de los dineros, le pueden ser embargados o
inmovilizados por orden 'udicial y constituyen parte activa de su patrimonio y no una cuenta por
cobrar" /e all( que el art(culo F de la citada ley 6o GACC define la funcin de los bancos en esta
materia como la de custodiar y administrar los depsitos bancarios de la colectividad"[ definicin
que, en realidad, aunque no estuviese en la ley, se e>traer(a de las dem=s normas que antes fueron
citadas y a fin de cuentas solo sirve para describir un fenmeno" Bver voto 23(, !e las 8@45 horas
!el 9 !e a*ril !el 2003D# Ae mo!o ;e, a&arte !e la a)ectaci%n a la con)ian-a &5*lica, a las
)inan-as en el merca!o nacional y a otras re&ercsiones hmanas, s2 h*o na in)racci%n !e n
!e*er "r2!ico hacia los !e&ositantes, ;ienes an a!mitien!o la tesis !e la M!o*le
!is&oni*ili!a!N, no &!ieron !is&oner !e ss *ienes o valores+ inclso si s &er)il se re!"era a n
mero !erecho !e cr!ito, ;e i'al se ha*r2a visto *rla!o# Por cierto, tam*in en este 5ltimo
caso, en ;e ese !erecho !e restitci%n se ver2a !ismini!o a n !erecho !e cr!ito, no &e!e
&asarse &or alto ;e la reali-aci%n !el mismo estF s&e!ita!a a la *ena a!ministraci%n !e los
*ienes o valores entre'a!os, &or lo ;e tam&oco !entro !e tal tesis el a!ministra!or no &e!e
com&ortarse res&ecto a ellos como si )era Ms &ro&ietarioN, &or;e ello socavar2a la e)ectivi!a!
!el cr!ito+ &ero, mFs im&ortante a5n, es ;e el enten!i!o !e las &artes es ;e los *ienes si'en
sien!o &arte !el &atrimonio !el !e&ositante# Ae ah2 ;e la sso!icha "ris&r!encia ya emiti!a
&or esta Sala al res&ecto, la cal el liti'ante intenta sostener ;e no a&lica en este asnto, !e*e
reiterarse y consi!erarse a&lica*le#
3I.. / continaci%n, como reclamo !e )on!o, se seJala ;e el )allo a&lic% err%neamente
en el !elito !e a!ministraci%n )ra!lenta la circnstancia a'ravante !e la esta)a# /!emFs, !ice,
no se tomaron en centa Tintegralmente las circunstancias personales del se:or #lvarado, por
e'emplo, su edad, el hecho de que tiene tres hi'os 'venes que requieren la presencia de su padre,
su capacidad profesional y su importancia como miembro activo de la sociedad, su trayectoria
e>itosa previa al per(odo *++*-*++CT", al i'al ;e tres o&eraciones ;e se le atri*yen Blas !e
inversiones 9res .il, la relativa a Croitman 0ein-il*er y a Uiona San 0ranciscoD no casaron
ero'aci%n al Canco, as2 como los !emFs eEtremos !el art2clo 7( !el 7%!i'o Penal# <o es !e
reci*o el re&aro# /l )i"ar el Fm*ito o mFr'enes !e la sanci%n, el art2clo 222 !el 7%!i'o Penal se
remite, sin eEce&ciones, al art2clo 2(6 !el mismo# Es !ecir, la &ena !e la esta)a Bart2clo 2(6D se
a&lica, sin mo!i)icaci%n o !iscriminaci%n al'na a la a!ministraci%n )ra!lenta# Esto inclye,
ino*"eta*lemente, tam*in las a'ravantes conteni!as en el &Frra)o )inal !el cita!o art2clo 2(6,
res&ecto al cal el le'isla!or no hi-o !istinci%n al'na, &or lo ;e no ca*e hacerla en la v2a
"!icial# Por consi'iente, no hay nin'na irre'lari!a!, sino ;e es &lenamente correcto ;e, si
concrr2an las hi&%tesis a'ravatorias all2 consi'na!as, tam*in estas se a&licaran tratFn!ose !e la
a!ministraci%n )ra!lenta en ;e incrri% el im&ta!o /lvara!o .oya# Por otra &arte, al )i"ar la
&ena corres&on!iente a estos il2citos, el a ;o eE&so@ ;ara efectos de la pena a imponer
debemos remitirnos al considerando &IIIG, para indicar que en este caso tambi)n estamos en
presencia del delito de #dministracin ,raudulenta 2i bien es cierto, en aquella oportunidad los
hechos se dieron entre el *H y *A de febrero del *++C -aprobacin de los cr)ditos a favor de las
sociedades del imputado ;unta palmira, Bauza ?asa @rande, ;or !arra:aga, !a @loria ?ubana
y 8obiliaria /os 8il Rcho- y los hechos concernientes al considerando ID se enmarcan entre
los meses de mayo a diciembre del *++* y enero a marzo del *++F, en realidad se trata de un
.nico delito de #dministracin ,raudulenta de mayor cuant(a 2eg.n la 'urisprudencia estamos
ante un mismo patrimonio a'eno, en este caso confiado al ;residente y due:o del banco Elca 2#,
quien ten(a la administracin de los recursos invertidos en esa entidad bancaria por los diversos
clientes e inversionistas, que con su actuacin, como es la de aprobar prrrogas de cr)ditos
otorgados a sociedades pertenecientes a su persona, caus un gran per'uicio En el caso de
Inversiones 2anta /amiana al aprobarse las prrrogas en forma in'ustificada, al +H de enero del
*++H y de acuerdo a los estudios realizados, presentaba un saldo ciento sesenta y dos mil
ochocientos diecisiete dlares con veintis)is centavos, dinero que en definitiva no se ha
cancelado, per'udicando as( el patrimonio del banco Elca y el de sus acreedores, am)n de que la
misma no puede ser e>igida por cuanto carece de garant(a que la respalde ;or todo ello, la
pena global impuesta es la de ocho a:os de prisin que tiene en cuenta los distintos momentos en
que se manifest la unidad de accin citada 4cinco cr)ditos a favor de sociedades de #lvarado,
esta operacin y cr)dito a favor de Inversiones Iiona5 por lo que no se 'ustifica una pena menor
al ser muy grande el per'uicio causado El Tribunal toma en consideracin para fi'ar la pena en
los e>tremos establecidos, lo siguienteK la circunstancia de la gravedad de la lesividad
ocasionada por el endilgado, quien se aprovecha de su posicin 'er=rquica en el banco Elca
para prorrogar unilateralmente e in'ustificadamente, sin observar los respectivos procedimientos
la operacin de cr)dito de Inversiones 2anta /amiana, sociedad de su propiedad, operacin
que, como ya se ha indicado, carece de garant(a que la respalde pues lo .nico que e>iste es una
copia de una letra de cambio cuyas firmas se cuestionaron #spectos todos que considerados en
su con'unto llevan al Tribunal a imponer la pena dichas, por estimar que es la que se a'usta a la
proporcionalidad que debe haber entre la misma y la afectacin al bien 'ur(dico en 'uego y
dem=s circunstancias demostradas, en relacin con la posibilidad de lograr la rehabilitacin del
encartado tantas veces referida" B)olios (7379-(7380D# 0rente a esas circnstancias, el tema !e
la e!a! o sal! !el acsa!o B;e como se !i"o antes, &e!en ser valora!os en la eta&a !e
e"ecci%n !e sentenciaD o la necesi!a! ;e tienen ss hi"os Blo mismo ;e los !e cal;ier otro
&a!re o ma!re &riva!os !e li*erta!D, tienen im&ortancia relativa# 0inalmente, s &a&el en
socie!a! y s trayectoria eEitosa, ser2an mFs *ien elementos ;e amentar2an s re&rocha*ili!a!,
tanto &or;e hac2an an menos necesario ;e incrriera en estos hechos &ara a'enciarse na vi!a
c%mo!a &ara l y s )amilia, como &or;e mFs *ien se vali% !e estos antece!entes &ersonales
&ara en'aJara a ss v2ctimas# En lo tocante a las tres o&eraciones en las ;e, se'5n !ice el
motivo, no se 'ener% ero'aci%n al'na al Canco, ese es n ar'mento ;e ya )e !esacre!ita!o,
mostran!o ;e s2 h*o tal ero'aci%n# Para conclir, como reitera!amente lo ha !icho la
"ris&r!encia nacional, los !iversos &arFmetros conteni!os en el art2clo 7( !el 7%!i'o Penal
&ara )i"ar la sanci%n, !e*en ser &on!era!os en canto son atinentes al caso+ &es, si no lo son,
carecen !e relevancia y velven ese e"ercicio en n mero rito# En el &resente asnto, con la
eEce&ci%n ;e se !i"o, el recrrente omite in!icar cFles son los as&ectos ;e !e"aron !e
valorarse y en ; ha*r2an cam*ia!o la &ena im&esta, hacien!o ;e el motivo no mestre inters
&rocesal#
3II..En lo ;e corres&on!e a los esta!os )inancieros en los ;e /lvara!o .oya entre'%,
se'5n !ice la sentencia, in)ormaci%n )alsa a la SK4E0, reclama el !e)ensor ;e tales esta!os
)inancieros no )eron incor&ora!os como &re*a al !e*ate# Se !ice en ese )allo, ;e estos se
hallan en n !isco com&acto en archivo, &ero no )eron &resenta!os al !e*ate ni mostra!os# En
se'n!o trmino, aJa!e ;e no se !ice cFles 2n!ices alter% el en!il'a!o, ni cFles !atos o
in)ormes )eron los )alsos# En tercer l'ar, !ice ;e cali)icar como M)icticiosN o M)ra!lentosN
ciertos actos, es calmnioso y se hi-o antes !e eE&oner los hechos+ carto, ;e no se !emostr%
;e la )orma en ;e se )inanciaron los cr!itos bac0 to bac0 )era il2cita# En ;into l'ar, !ice el
;e"oso ;e la a&arente irre'lari!a! !e las actaciones !el en!il'a!o &roviene !e no ha*er
cm&li!o las con!iciones ;e la SK4E0 le im&so &ara !esarrollar esas o&eraciones bac0 to
bac0@ ;e se cm&liera las o&eraciones le'ales relaciona!as Blo cal se hi-o, &or;e es al'o
&ermiti!o en 7osta $icaD+ ;e se res&etara el &rinci&io !e conocer al cliente B;e se *asa en
normas ;e &revienen el lava!o !e !inero, cosa ;e no se acsa a;2D+ y, ;e los )on!os
&rovinieran !e na )ente eEterna al Canco Blo ;e no encentra sstento en nin'na leyD# Por
consi'iente, nin'na in)racci%n se cometi%# <o es aten!i*le el re&roche# Para em&e-ar, los
esta!os )inancieros ;e el recrrente echa !e menos, s2 esta*an !is&oni*les en el &roceso, sin ;e
)era necesario el acto rital !e eEhi*ir el !isco com&acto ;e los contiene &ara satis)acer el
!e*er &rocesal !e &onerlos a !is&osici%n !e las &artes o ;e estas &!ieran con)rontarlos# En
casos como esos, lo mismo ;e en canto a la &re*a !ocmental, *asta &recisar en ; &ie-a se
encentra la in)ormaci%n y !%n!e se encentra esta, ;e!an!o a criterio !e ca!a &arte el ac!ir a
revisar el !ocmento o archivo# Si en el !e*ate ten2a tal &reoc&aci%n, !e*i% ha*erla &lantea!o al
a ;o, &ara ;e este le !iera el !isco en menci%n, a )in !e ;e corro*orara s conteni!o# Es mFs,
ello to!av2a es &osi*le# Pero, el ;e no )era a*ierto o eEhi*i!o materialmente ese !isco, no
;iere !ecir ;e la in)ormaci%n !e los esta!os conta*les )era i!ea!a o ile'almente incor&ora!a
al acervo &ro*atorio# En lo ;e se re)iere a la ale'a!a )alta !e eE&licaci%n &or &arte !el a ;o !e
cFles )eron los 2n!ices ;e se alteraron y cyos !atos )eron )alsos, estF e;ivoca!o el
!e)ensor# Ello estF eE&l2citamente esta*leci!o en el )allo# /s2, a )olios (74(7-(74(8, se !ice@ T
realizadas esas operaciones y consignadas en los registros contables del banco, se procedi a la
elaboracin de los informes de fin de mes, sea con cierre al treinta y uno de mayo de dos mil
cuatro, mismos que al d(a siguiente, sea el primero de 'unio de dos mil cuatro, #lvarado 8oya
hizo llegar a la 2J@E,, y as( lo advierte el informe 6P H+-/E,-H+A-+CS+H de folios FECA a FEH+
del tomo ID, se:alando que MEl G de 'unio del *++C el Banco Elca remiti el oficio ;E-+GE-+C, en
el cual se ad'unta el M;lan de #'ustes ?omplementario al ;lan Estrat)gicoM, en donde se informa
sobre el incremento de la cartera de cr)ditos mediante la concesin de estos cr)ditos Mbac0 to
bac0MM 4cfr folio FECB fte5[ por lo que observados tales documentos 4cfr folios G+G+Q a G+G**
del tomo DID del principal, en el apartado lega'o de prueba 6P BF5 se denota no slo que la
misiva ;E-+GE-+C est= firmada por el propio #lvarado 8oya en su condicin de ;residente
E'ecutivo de Banco Elca 2# 4cfr folio G+GG+ fte5 sino que en dicho ;lan Estrat)gico
efectivamente se advierteK M?on'untamente con este proyecto, estamos remitiendo los Estados
,inancieros proyectados, con el efecto en los mismos deK a5 la constitucin de las provisiones
adicionales, b5 los nuevos cr)ditos otorgados, y c5 el cronograma de pago de aportes
patrimoniales En estas proyecciones se muestra igualmente la viabilidad de esta propuesta y sus
efectos en la situacin financiera del banco, particularmente el que tendr= en los indicadores de
solvencia y calidad de los activosM 4cfr folio G+GGQ fte5 y, aunado a lo anterior, entre otros, se
acompa:K MEn medio magn)tico, !os Estados ,inancieros proyectados con inclusin de los
indicadores financierosM 4mismo folio5 !os cuales se encuentran en disco compacto en archivo
Es decir, el endilgado #lvarado 8oya consum el fin que se hab(a propuesto, y que estatuye la
norma violentada, sea entregar a la 2J@E, toda aquella informacin financiera persiguiendo
advertir una posicin financiera saludable, cuando lo cierto era que toda ella estaba fundada en
aquel movimiento ficticio por veintitr)s millones ochocientos mil dlares 4X*FB+++++,++5 de
activos y pasivos, y con una supuesta ganancia por un milln de dlares 4XG++++++,++5 a t(tulo
de comisiones generadas" 6e!a claro entonces ;e en sentencia s2 se !i"o cFles )eron los
!atos )alsi)ica!os en los 2n!ices y en ; senti!o lo )eron# Por otra &arte, el t%&ico !e si ciertas
eE&resiones ;e el !e)ensor estima &reci&ita!as &or ser &revias al ra-onamiento &ro*atorio !el
)allo, ya )e reselto &F'inas atrFs# ,, la cesti%n !e si los )on!os em&lea!os en las o&eraciones
bac0 to bac0 eran !e ori'en l2cito o no, es irrelevante en canto al !elito ;e se !iscte, ;e
consiste en ha*er &rovisto !e !atos e in)ormes )alsos a la SK4E0, con el Fnimo !e ocltar la
ver!a!era sitaci%n )inanciera !el Canco Elca# En canto al &nto )inal, !e*e !ecirse ;e las
con!iciones ;e eEi'i% la S&erinten!encia 4eneral !e Enti!a!es 0inancieras Ben a!elante
SK4E0D como re;isitos &ara e"ectar sanamente las transacciones bac0 to bac0, &e!en
res&on!er a !iversos motivos, al'nos !e los cales no estFn sien!o !iscti!os en estas l2neas# <o
o*stante, hay varias consi!eraciones ;e hacer al res&ecto# Kna es ;e "stamente al *anco Elca
se le esta*an im&onien!o tales cali!a!es en esas o&eraciones, en vista !e s sitaci%n &recaria y
sos&echosa, &or lo ;e la SK4E0 esta*a &roce!ien!o con mFs celo en lo ;e le concern2a# >e'o,
es in!!a*le ;e con s activi!a!, esa s&ervisi%n intenta 'aranti-ar la esta*ili!a! !el merca!o
)inanciero nacional y s con)ia*ili!a!, la cal esta*a minan!o /lvara!o .oya y s *anco, con el
reslta!o )inal ya conoci!o# 9res, a /lvara!o no se le estF sancionan!o al res&ecto, ni &or
!eso*e!iencia, ni &or na sim&le in)racci%n *ancaria Bcomo !ice el !e)ensorD, sino &or ha*er
consi'na!o in)ormaci%n )alsa en los in)ormes a ese %r'ano !e control, lesionan!o seriamente no
s%lo la con)ian-a &5*lica en el merca!o )inanciero nacional, sino im&i!ien!o ;e con mayor
antici&aci%n la SK4E0 tomara me!i!as &recatorias inme!iatas &ara re!cir el !aJo &articlar y
social ;e se esta*a !erivan!o !el mane"o irres&onsa*le ;e llev% a la ;ie*ra !el Canco#
3III..En el !cimo tercer motivo, ale'a el !e)ensor ;e no se &e!e hacer na
inter&retaci%n am&liativa !el ti&o &enal ;e contiene el inciso *D !el art2clo (58 !e la >ey
:r'Fnica !el Sistema Cancario <acional, el cal sanciona la entre'a !e in)ormes o !atos )alsos
;e tien!an a ocltar la ver!a!era sitaci%n )inanciera !e na enti!a! *ancaria# En consecencia,
si /lvara!o .oya lo ;e entre'% )e n M&lanN y no n in)orme, so*re n esta!o )inanciero
&royecta!o y no !atos actales, amn !e ;e no se le &o!2a ocltar a la SK4E0 la vlnera*ili!a!
!e la cartera !e cr!ito !el Canco, lo ;e ya sa*2a, la con!cta !el en!il'a!o &!o ha*er
constiti!o na )alta a!ministrativa, mas no n !elito# <o lleva ra-%n el recrrente# Se llamara
M&lanN, M&royecci%nN, Mre&orteN o sim&lemente M!ocmentoN, el memorial remiti!o &or /lvara!o
.oya a la SK4E0, como se vio arri*a, conten2a in)ormaci%n B&or eso es n in)ormeD !e las
transacciones cya reali-aci%n se esta*a &i!ien!o atori-ar, inclyen!o@ Ma5 la constitucin de las
provisiones adicionales, b5 los nuevos cr)ditos otorgados, y c5 el cronograma de pago de aportes
patrimoniales", y a)irman!o ;eK en estas proyecciones se muestra igualmente la viabilidad de
esta propuesta y sus efectos en la situacin financiera del banco, particularmente el que tendr=
en los indicadores de solvencia y calidad de los activosM Entonces, no era sim&lemente ;e
esta*an hacien!o &ron%sticos o a'rios ociosos o sin )n!amento !e los r!itos !e tales
transacciones ;e &ro&on2an, sino ;e a &artir !e los !atos a&orta!os B;e le'o se revelaron
)alsosD, se estima*a en !icho in)orme ;e se i*a a o*tener n )ortalecimiento !e las en!e*les
con!iciones en ;e se encontra*a el Canco# Estas, an;e eran !e conocimiento !e la SK4E0, no
incl2an, so*ra !ecirlo, ;e los !atos !e las o&eraciones ;e &e!2an atori-ar eran )alsos, es !ecir
;e las &ers&ectivas !e me"ora y via*ili!a! ;e &or esa v2a mostra*a el Canco, tam*in eran
)alsos, lo cal re!n!a*a en ;e se le estviera ocltan!o a las atori!a!es la ver!a! en ese
as&ecto esencial# Por eso es ;e, a !i)erencia !e lo ;e en *ene)icio !e s cliente es'rime el
'estionante, no estima la Sala ;e la con!cta !e este se a!ecara a na &ra )alta a!ministrativa,
sino ;e estF cate'%ricamente !emostra!o ;e era na acci%n criminal#
3I2..7omo &en5ltimo re&roche, in!ica el !e)ensor ;e, &ese a ;e se acor!% &or &arte
!el "e- !el &roce!imiento interme!io la cesra !el !e*ate, a )in !e ;e la )i"aci%n !e la &ena
tviera na )ase eEclsiva, ello no se reali-%, &es el 9ri*nal estim% ;e la !e)ensa no ha*2a
o)reci!o &re*as so*re tal necesi!a!# $eclama entonces ;e ello a)ect% los !erechos !e s cliente,
;ien &o!2a Tverse gravemente maltratado si el tema de la fi'acin de la pena no es ob'eto de
la atencin debida"# <o es !e reci*o el ale'ato# Para em&e-ar, &or;e como lo reconoce el
&ro&io &etente, can!o se !io esa !ecisi%n, la !e)ensa estvo con)orme con la misma y no la
im&'n%# En se'n!o l'ar, &or;e an;e as2 h*iera si!o, el recrrente no !emestra el inters
&rocesal !e ;e el !e*ate se reali-ara en las ar'Ri!as !os )ases# 7omentar ;e eso &ermite &restar
mayor atenci%n al "icio !e re&rocha*ili!a!, o ;e el en"icia!o &e!e verse maltrata!o si no se
le &resta la !e*i!a atenci%n, no com&re*a ;e en este caso e)ectivamente sce!iera# Esto es, no
!emestra el a'ravio ;e cree ;e se &ro!"o, sino ;e ale'a en a*stracto y no res&ecto al caso
concreto# En este, &or el contrario, como ya en ca!a no !e los se'mentos lo ha esta*leci!o esta
resolci%n, se o*serva n mane"o ci!a!oso !el a ;o a la hora !e )i"ar la sanci%n y na actit!
am&lia !e so&esar los !iversos )actores relevantes# Sin l'ar el motivo#
32.. El 5ltimo ale'ato inter&esto &or el !e)ensor, se re)iere la 'rave!a! !e la &ena ;e
le )e im&esta# Aocmenta s ;e"a con los !atos !el in)orme !e Aesarrollo Omano !el aJo
2005, el cal a&nta ;e la vi!a me!ia en 7osta $ica Bse s&one ;e &ara los varonesD es !e 78#2
aJos# Si /lvara!o .oya centa con cincenta aJos y le )eron im&estos veintitrs !e &rivaci%n
!e li*erta! como &ena, eso im&licar2a ;e !os tercios !e los aJos ;e le restan !e vi!a Bo mFs, en
vista !e las !ras con!iciones !e la reclsi%nD, los &asar2a en &risi%n# Esos aJos, &ro*a*lemente
ser2an los mFs &ro!ctivos !e s vi!a, !ice el recrrente# 9o!o esto en menosca*o !e la )nci%n
reha*ilita!ora !e la &ena# 7on ello, sostiene, violent% !erechos elementales !e s cliente, lo ;e
se evi!encia en el trato ;e le con)iri% el a ;o al re)erirse a l y en en)ati-ar en ss as&ectos
!es)avora*les# Por eso, a)irma, lo con!cente es ni)icar las &enas o re!cir ca!a na !e ellas, !e
)orma ;e el total no reslte tan eleva!o# <o es aten!i*le el motivo# En &rimer l'ar, el tema !e si
&or la )orma !e re!actar o !e eE&osici%n !e ss ra-onamientos, el a ;o mestra na
in!is&osici%n hacia el acsa!o, ya )e !eci!i!o anteriormente# En se'n!o trmino, en el &resente
caso se estF ante na smatoria !e las &enas im&estas &or ca!a no !e los catro !elitos
cometi!os &or /lvara!o .oya# Ae )orma ;e lo &roce!ente no es cestionar la sma !e las
mismas Bvisto ;e no se a&lic% el tri&le !e la mayor sino la sma, ;e le reslta*a me"or al
encasa!oD, sino mFs *ien ca!a na !e las &enas, como en e)ecto se hi-o en este recrso y )e
o&ortnamente !eclara!o sin l'ar en los se'mentos res&ectivos, al estimarse ;e ca!a na !e las
sanciones esta*a correctamente )i"a!a# Ae hecho, en nin'5n caso se le im&so &enas ;e se
acercaran al mFEimo, sino ;e la esta)a y la a!ministraci%n )ra!lenta )eron levemente
s&eriores a la mita!+ en el so !e in)ormaci%n &rivile'ia!a se le im&so el m2nimo+ y, en el
sministro !e in)ormaci%n *ancaria )alsa, se le )i"% n aJo mFs ;e el m2nimo y !os menos ;e el
mFEimo# Entonces, no se &e!e aseverar ;e hayan si!o &enas !e'ra!antes o creles# /hora *ien,
na &reten!i!a ni)icaci%n no es &osi*le, &or;e esta solo es via*le si se trata !e n concrso
i!eal, cosa !escarta!a en esta casa al no tratarse !e na 5nica acci%n, o !e n concrso material,
en cyo caso se le &o!r2a im&oner el tri&le !e la &ena mayor# Sin em*ar'o, en tal caso le reslta
mFs !es)avora*le ;e la smatoria &ractica!a, &es mientras ;e esta arro"% n total !e veintitrs
aJos !e &risi%n, la &ena ni)ica!a !el concrso &or la re'la !el tri&le !e la mayor, ser2a !e
veinticatro# 0inalmente, !e*e s*rayarse ;e es cierto ;e la &ena tiene la )inali!a! !e la
reha*ilitaci%n, &ero el mar'en necesario &ara esta, se halla esta*leci!o &or el le'isla!or !entro !e
los m2nimos y mFEimos sancionatorios+ &or lo ;e no se &e!e !ecir ;e, &or e"em&lo en n
!elito 'rav2simo, tratFn!ose !e na &ersona mayor, &or ;e!arle &oco tiem&o !e vi!a, la sanci%n
!e*e inclso ser menor ;e el m2nimo# Oay ;e res&etar tales mFr'enes y a!ecar la sanci%n
!entro !e los &arFmetros ;e &ostla el art2clo 7( !el 7%!i'o Penal, ;e or!ena mirar no s%lo a
las circnstancias &ersonales !el &art2ci&e como s e!a!, sino tam*in a los motivos ;e tvo, a
las &osi*ili!a!es !e a!ecar s con!cta con)orme a Aerecho, al !aJo 'enera!o a la canti!a! !e
o)en!i!os y a s &roce!er &osterior a los acontecimientos, ren'lones estos en los ;e, como ya
lar'amente se ha eE&lica!o, /lvara!o .oya estF en na &osici%n !e re&rocha*ili!a!#
32I.. Ae*e conclir la solci%n !e este recrso hacien!o alsi%n a la &re*a !ocmental
o)reci!a en el mismo y consistente en el !ocmento visi*le a )olio (7564, en ;e se !ice ;e el
&orcenta"e !e !evolci%n !e ss valores a los acree!ores le'ali-a!os, es !e n 74T, lo ;e
com&re*a, !ice el !e)ensor, ;e el im&ta!o no )e nin'5n Msa;ea!orN# En reali!a!, ese
!ocmento no a&orta nin'5n elemento ;e ha'a cam*iar las conclsiones !el )allo ;e )e
im&'na!o# En &rimer trmino, &or;e ello se re)erir2a 5nicamente al !elito !e a!ministraci%n
)ra!lenta# <o al !elito !e esta)a en !aJo !e <i'ht 4lo= socie!a! an%nima, cyo cr!ito no
)orma*a &arte !e los &asivos !el Canco Elca, ni al so !e in)ormaci%n &rivile'ia!a, ni al
sministro !e in)ormaci%n *ancaria )alsa, ;e tam&oco tienen ;e ver con el nivel !e
rec&eraci%n !e los acree!ores# Por otra &arte, en lo ;e estrictamente a la a!ministraci%n
)ra!lenta se re)iere, el ;e haya n 74T !e rec&eraci%n, no s&rime los mane"os !olosamente
irre'lares ya am&liamente !escritos, los cales re!n!aron en !etrimento !e los ahorrantes,
an;e estos hayan rec&era!o tres cartas &artes !e ss valores# ,, &ara terminar, no &e!e
ale'remente a)irmarse ;e ese es el mar'en total !e rec&eraci%n, !a!o ;e el &ro&io certi)ica!o
!ice ;e es so*re los cr!itos le'ali-a!os, eEistien!o otros cya le'ali-aci%n to!av2a estF sien!o
!iscti!a en v2a "!icial, &or lo ;e se !esconoce cFl serF el 'ra!o )inal !e rec&eraci%n !e la
masa acree!ora# Sin l'ar el recrso#
32II..El co!e)ensor Jan 7arlos S*ravatti .ontoya, &or s &arte, ale'a en el &rimer
motivo !e s li*elo im&'naticio, ;e el 9ri*nal !e"% !e la!o la !emostraci%n !e ;in es el
socio &ro&ietario !e las socie!a!es an%nimas <i'ht 4lo= y .ontaJas .F'icas !el Sr, &es la
le'islaci%n mercantil esta*lece las )ormas en ;e ello se acre!ita# Tel Tribunal de $uicio debe
tener certeza que quien 4sic5 es el socio, para lo cual no basta con ampararse en el estribillo o
frase rutinaria y de uso cotidiano como lo es -Tque en materia penal rige el principio de
libertad probatoria 4art(culo GB* del ?digo ;rocesal ;enal57"# Ae nin'na manera es aten!i*le
el re&aro# Kna norma !e ley no es n estribillo", ni es na frase rutinaria", sino na
&rescri&ci%n ;e el le'isla!or ha institi!o &ara ;e se o*e!e-ca# En este asnto, &ara ;e sea
a&lica!a en el &roceso &enal# /s2 ;e, si como lo asever% el a ;o, el sso!icho &rinci&io &ermite
;e, como ya se ha !icho en estas &F'inas, los hechos o circnstancias relevantes &e!an ser
&ro*a!os &or cal;ier me!io l2citamente o*teni!o, tam*in lo &e!e ser la titlari!a! !e las
acciones !e tales socie!a!es, &ara lo cal se cont% con los testimonios !e los seJores 4ar*er y
Oen!erson, as2 como !e a*o'a!o $o"as $o!r2'e-, ;ienes como ya se !i"o antes, !ieron )e !e
;in es el &ro&ietario !e esas socie!a!es# Por consi'iente, s2 h*o &re*as a&tas &ara tener &or
cierto ;e el accionante !eJo !e ellas socie!a!es es el seJor .aynar! 4ar*er#
32III.. El se'n!o re&aro consiste en ;e, se'5n el &etente, la ;erella no centa con
na im&taci%n !e hechos concretos, &es el acsa!o tiene !erecho a conocer !e ; se le acsa,
sien!o na contra!icci%n a)irmar ;e la ;erella no es Memla*leN en s re!acci%n, &ero ;e
&ermite sa*er cFles son los hechos en!il'a!os# <o es !e reci*o el re&aro# Para em&e-ar, no es
cierto ;e entre esas !os 5ltimas aseveraciones !el a ;o, haya contra!icci%n# /l'o &e!e estar
mal re!acta!o o !e n mo!o ;e no es el me"or, y sin em*ar'o ;e!ar en claro, como sce!e en
el &resente caso# Ae serte ;e no se !a la contra!icci%n ;e el !e)ensor acsa# Se'n!o, a&arte
!e lo anterior, !e*er tomarse en centa ;e los hechos !e re)erencia eran !e conocimiento !e las
&artes, &es a!emFs ha*2an si!o eE&estos en la acsaci%n )iscal, lo ;e !irim2a cal;ier
!*itaci%n ;e se tviera# 7omo si eso no *astara, !e*e recor!arse a;2 ;e ese no )e n !e)ecto
ale'a!o &or la !e)ensa, sino ;e en esta )ase viene a reclamarlo sin ;e atine a seJalar n as&ecto
concreto en el ;e, como &ro!cto !e la con)si%n ;e censra, las cosas no )eran intele'i*les y
ello im&osi*ilitara la !e)ensa, o *ien &or ; eran am*i'as o a ; con)si%n !a*an &ie, como
!ice ;e sce!i%# Por 5ltimo, tam&oco se ha !emostra!o ;e /lvara!o .oya )era sanciona!o
&or n hecho acsa!o am*i'o o va'o, sino ;e lo )e !e con)ormi!a! con los ;e esta*an
!elimita!os en las &ie-as acsatorias#
3I3..7omo tercer ale'ato, se !ice ;e )eron eEcli!os como &re*as 5tiles los
!ocmentos emana!os &or la Jnta >i;i!atoria !el Canco Elca, so*re transacciones sosteni!as
con 3nversiones 9res .il y 4r&o Prisma /sem, am*as socie!a!es an%nimas y re&resenta!as &or
Javier 0illoy Esna# Aichas &ro*an-as eran im&ortantes &ara !emostrar la &artici&aci%n !e este en
los hechos investi'a!os# <o o*stante, esos !ocmentos )eron eEcli!os &or no ha*er si!o
solicita!os &or el interesa!o ni ha*er si!o !is&esto "!icialmente el levantamiento !el secreto
*ancario al res&ecto# Tel Banco Elca 2# es un banco declarado en ]uiebra 4sic5 mediante
una resolucin 'udicial, consecuentemente su'eto a un proceso de quiebra 6o analiza el
distinguido Tribunal, que ba'o esa condicin legal, Banco Elca 2#, carece de !icencia
BancariaT" Ae se'i!o a&orta al'nas normas !e la >ey :r'Fnica !el Canco 7entral, nin'na
!e las cales tiene relaci%n !irecta con el &nto ;e se !iscte, salvo la (33, en ;e se esta*lece el
!e*er !e !iscreci%n y mane"o restrin'i!o !e la in)ormaci%n# <o reslta aten!i*le el re&roche# Esa
5ltima norma ;e se cita, mFs *ien viene a re)or-ar lo sosteni!o &or el a ;o+ a sa*er, la
o*li'aci%n !e los involcra!os en las transacciones *ancarias !e no revelar in)ormaci%n relativa a
los interesa!os# Ae mo!o ;e s2 eEiste ese !e*er 'enrico, !enomina!o Msecreto *ancarioN, a )in
!e ;e no trascien!a, salvo or!en "!icial en contrario, esa in)ormaci%n a &ersonas a"enas a la
transacci%n# El hecho !e ;e el Canco Elca )era !eclara!o en ;ie*ra, no si'ni)ica na eEenci%n
!e ese !e*er o secreto *ancario, &es lo ;e se &rote'e es la in)ormaci%n relativa a las &ersonas
involcra!as en esas transacciones, las cales to!av2a tienen !erecho a ;e a;ella no se !i)n!a,
an y can!o el Canco haya si!o !eclara!o en ;ie*ra# <o hay !!a, !e ;e tales in)ormaciones
lle'aron a ese *anco "stamente a ra2- !e s 'iro comercial, al i'al ;e tam&oco la hay !e ;e,
sea con esa enti!a! en ;ie*ra o no, tales clientes tienen !erecho a ;e se ttele el acceso
restrin'i!o a s in)ormaci%n# Sien!o as2, correctamente &roce!i% el 9ri*nal al eEclir los
!ocmentos al!i!os, ya ;e estos, al no ha*er si!o solicita!os &or el !erechoha*iente ni
or!ena!os "!icialmente, in)rin'2an ese !e*er !e reserva e inclso la norma misma ;e a!ce el
;e"oso#
33.. 7omo carto y ;into motivos, !ice el !e)ensor ;e los !ocmentos &rovenientes
!e Cahamas so*re la centa corriente !e la socie!a! an%nima Cos;es !e /yarco en el
9ransamerica CanG an! 9rst, no contaron con las atenticaciones !el caso ni )eron trasla!a!os
si'ien!o la ca!ena !e csto!ia# SeJala ;e esto limit% la !e)ensa !e s re&resenta!o, sin ;e sea
vFli!o !ecir ;e al ha*er hecho so !e !icha &re*a, la !e)ensa ha*2a sanea!o cal;ier !e)ecto
;e contviera# <o lleva ra-%n el im&'nante# 7iertamente el ar'mento !e ;e, al ha*er hecho
so !e ellas los interesa!os sanearon los !e)ectos !e la &re*a, no es vFli!o, &es im&licar2a ;e,
&or ile'2tima ;e )era, al ser sa!a &or la contra&arte, na &re*a a!;iere le'itimi!a!# Sin
em*ar'o, ese no es el ra-onamiento !el a ;o# Este se &reoc&% mFs *ien &or las re&ercsiones !e
los !e)ectos en el trFmite y trasla!o !e esas &ro*an-as, conclyen!o ;e ni en n caso ni en otro
ten2an relevancia al'na# En lo concerniente seJal%@ ;or ende, llevar(a razn la defensa en su
planteamiento inicial 4no as( en lo relativo al secreto bancario pues es la normativa del estado
receptor quien debe determinar si e>iste o no, se levanta o no, etc sin que le quepa al 'uez
nacional decidirlo y esas normas e>tran'eras deben ser probadas5, m=s al haber hecho uso de la
prueba, convalid los errores formales y le otorg validez a ella, de modo que ello conduce al
rechazo de la gestin En cuanto a la cadena de custodia de la evidencia no se argumenta ning.n
agravio espec(fico con ella ?onsta que el rgano competente de Bahamas envi directamente la
documentacin a la ,iscal(a nacional y la prueba es f=cilmente reproducible ante nueva
solicitud, de modo que el alegato nuevamente conduce a dar culto a las formas por si mismas
consideradas 6o obstante lo anterior, hay que advertir que a/n si se le diera completa razn a
la defensa y se suprimieran hipot>ticamente todos esos documentos, ello en nada afectar(a las
conclusiones a las que ha arribado este tribunal y relativas, como se indicar= en adelante, a la
responsabilidad penal de ?arlos #lvarado en el delito de estafa en per'uicio de 6ight @loV 2#
pues ese lega'o de prueba 6P QG 4y su respectiva traduccin en folios GCQHB a GH+BE del tomo
DD&5 lo .nico que permite colegir es el destino final de parte de los fondos recibidos por ?arlos
#lvarado, sin que ello sea necesario pues al haberse acreditado que )l los recibi y obtuvo de
esa forma un beneficio patrimonial anti'ur(dico 4como se analizar= en su oportunidad5, poco
importa cu=l fue la ruta que sigui el dinero pues esa sola recepcin, el depsito en cuentas
personales, la no acreditacin a favor de la entidad ofendida en cuentas del @rupo Elca 4como
lo indicaran los interventores en los documentos de folios QBGC a QBGA del tomo DID y las
autoridades de Belice en los documentos de folios FH a C+ del lega'o de querella de ?ori
?onsulting and ,inancial 2ervices 2# al calificar de dudosa legalidad los certificados emitidos
con fecha anterior a la autorizada para que ese banco operara y captara5 y la no devolucin de
los dineros al ser requeridos, determina que e>isti tanto el per'uicio como el beneficio
patrimonial indebido, como requisitos del tipo ob'etivoK Mel /nico destino lcito .no anti3urdico.
que pudo darse a los bienes era el que imponan las leyes o los contratos suscritos entre los bancos
y sus clientes? cualquier otro destino que no derive de nin0una de esas fuentes normativas' es
intrnsecamente y por definicin' indebido /icho en otras palabras y a guisa de e'emplo, el uso
final que puede darse, con apego a derecho, a dineros ahorrados es el de reintegrarlos al ahorrista
4obligacin surgida del contrato y de la ley5, o trasladarlos a un tercero en casos e>cepcionales o
bien retenerlos 4v grK por embargo o inmovilizacin 'udicialmente decretados5 #s(, la tesis de que se
desconoce el paradero de los fondos es por completo in.til para evidenciar o sugerir alg.n destino
l(cito 4el hecho mismo de que se desconozca dnde est=n atenta ya contra el derecho5 y m=s bien
demuestra, sin ning.n g)nero de duda, que se consum un per'uicio patrimonial in'usto como
contrapartida de un beneficio econmico indebidoM 2ala Tercera, voto 6P *FG-*++F 4el destacado
es del original5 #dem=s, e>iste la fuente independiente que es la misma declaracin de <ern=n
@onz=lez que refiri -antes de que se le mostrara ese lega'o- que el dinero fue depositado en la
cuenta de Bosques de #yarco, sociedad que pertenec(a a ?arlos #lvarado y que se usaba para
pagar sobregiros del mismo #lvarado, declaracin que cuenta con el apoyo de los informes del
RI$ que se pronuncian al respecto tambi)n antes de recibirse el citado lega'o Ergo, a.n cuando
se suprimiera hipot)ticamente la totalidad del lega'o de prueba 6P QG y su respectiva traduccin
4que no tiene por qu) darse al haber e>istido convalidacin de los vicios formales no absolutos y
fuente independiente de esa informacin5, las conclusiones sobre la responsabilidad penal de
?arlos #lvarado en el delito de estafa en per'uicio de 6ight @loV 2# permanecen inclumes,
como se ahondar= en el ac=pite respectivo 4considerando &5" B)olios (7047-(7049D# Por en!e, al
no ha*erse concreta!o cFl )e el a'ravio e)ectivamente s)ri!o &or el mane"o ;e se le !io a esas
&re*as, o ;e estas )eran a!ltera!as o !evala!as a ra2- !e ello, el tema !e la ino*servancia !e
la ca!ena !e csto!ia se !esvanece# En tal senti!o, la "ris&r!encia nacional ha si!o reiterativa al
in!icar ;e no *asta la sim&le ale'aci%n !e ;e no se o*serv% la ca!ena !e csto!ia, &ara ;e el
motivo sea aco'i*le# Se &recisa !emostrar ;e se !io al'na irre'lari!a! y ;e esta re&ercti%
en la cali!a! !e la &re*a o s conteni!o, sea !eteriorFn!ola o a!lterFn!ola# /s2, inclso si
h*iera al'na anomal2a, esta no ten!r2a inters &rocesal si, como en este asnto, no se lo'ra
!eterminar esas consecencias, sien!o a lo smo na in)racci%n a!ministrativa, &ero sin inters
&rocesal &ara la solci%n !e la casa# <o o*stante, lo ver!a!eramente im&ortante es ;e, como
!i"o el a ;o, &rescin!ien!o hi&otticamente !e los cita!os !ocmentos, las conclsiones
incriminatorias contra /lvara!o .oya se mantienen )irmes, &es esas &ie-as &ro*a*an cestiones
!e escaso inters, como el mane"o !e las centas *ancarias !el sos&echoso, mientras ;e las
circnstancias relevantes ;e !emostra*an, lo )eron tam*in &or m5lti&les )entes
in!e&en!ientes !e a;ellas# Sin l'ar los motivos#
33I.. En el si'iente motivo, el !e)ensor entra a cestionar casi la totali!a! !e la &re*a
testimonial relevante reca*a!a en el !e*ate, !escali)ican!o a nos testi'os &or nas ra-ones y a
otros &or otras# / s "icio, en resmen, to!os los testi'os son sos&echosos !e estar )altan!o a la
ver!a! y !e ocltar al'o# Para em&e-ar, critica ;e se !iera )e a las !eclaraciones !e Javier 0illoy
Esna, Jor'e >is Pamora 8arela, .art2n Col2var Solano Solano, OernFn 4on-Fle- PeJa y .ario
Enri;e 8ar'as /'ilar, &es ;e!% !emostra!a s &artici&aci%n en los hechos sce!i!os y s
conocimiento !el cam&o *ancario# >e'o, !escali)ica a 4loria <avas .ontero, $icar!o $o"as
$o!r2'e-, 0rancisco >is 8ar'as Soto y James Aale Oen!erson, &or s relaci%n con el seJor
.aynar! 4ar*er# 0inalmente, hace lo mismo con el seJor 1lvaro 7astro 4arnier y la seJora
8ir'inia 7han' Jimne-, &or ser &ersonas ;e estFn acostm*ra!as a relacionarse con a*o'a!os,
&or lo ;e no es veros2mil ;e actaran inocentemente en estos hechos# >os ale'atos no son !e
reci*o# Ae*e comen-arse !icien!o ;e no es cierto ;e el 9ri*nal no eE&on'a en s
ra-onamiento &ro*atorio &or ; !a )e a ca!a no !e esos !eclarantes y, en 'eneral, al elenco
&ro*atorio# Oacer a;2 na enmeraci%n !e los !iversos as&ectos ;e el a ;o tvo &or
!emostra!os *asFn!ose en tales &ro*an-as, es ocioso# Pero el recrrente y las &ersonas
interesa!as &e!en com&ro*ar ;e, en ca!a hecho im&ortante, se !ice en ; &re*as se *asa
ca!a hecho !emostra!os y la eE&licaci%n !el &or;# S'erir, in!iscrimina!amente ;e to!os los
testi'os son sos&echosos, o ;e el 5nico ;e !i"o la ver!a! es el acsa!o y los !emFs
com&arecientes B&or !iversas ra-onesD estFn con"ra!os contra l, es eEcesivo y )alto !e to!o
sstento# Ae )orma ;e, an;e es cierto ;e !os !e ellos &artici&aron con al'5n nivel !e
res&onsa*ili!a! en los acontecimientos B0illoy Esna y 4on-Fle- PeJa, ;ienes conciliaron &or
esos actosD, !e los !emFs no hay res;icio al'no !e !!a ;e arro"e som*ra so*re ss
testimonios# / como tam&oco es aten!i*le el comentario !e ;e &or tener relaci%n &ro)esional
con al'ien o mchos aJos !e eE&eriencia en n Frea, el !eclarante va a alterar s testimonio o
escon!er al'o# /ntes *ien, como ya lar'amente se eE&lic% &F'inas atrFs, esas &ro*an-as resltan
internamente consistentes y acor!es al conteEto, con)irmFn!ose mtamente y con las &ie-as
!ocmentales alle'a!as al &roceso# Si es ;e el recrrente estima ;e al'no !e ellos incrri% en
n il2cito, &e!e &roce!er a !ennciarlo, !an!o los elementos !el caso# Pero, mientras no eEistan
tales elementos, sino &resnciones !e o&ortni!a!, en la ;e la r'encia &or !emeritar los
a*rma!ores )actores incriminantes &ara s cliente &e!e em&"ar a este ti&o !e estrate'ias, esa
ar'mentaci%n no es aco'i*le# / menos ;e ello se &e!a !emostrar, y en este asnto ni si;iera
se ha intenta!o, tales a)irmaciones son &reci&ita!as# Sin l'ar el re&aro#
33II.. En el s&timo motivo !e )orma, reclama el ;e"oso la incor&oraci%n ile'al !e
&re*a !ocmental, consistente en la ;erella !e 7ori 7onsltin' an! 0inancial, socie!a!
an%nima# Esta, !ice el co!e)ensor, se re)iere a hechos ;e estFn sien!o "-'a!os en otra se!e y no
)e &esta en conocimiento !e las &artes# Por otra &arte, el 9ri*nal no valor% la &re*a !e )olios
(7(64 a (7(85, sino ;e solamente la cita# <evamente !e*e recha-arse el motivo &or )alta !e
inters &rocesal# 7omo ya se a!virti% arri*a, no *asta la mera ennciaci%n !e na )alta o
irre'lari!a! Bsi es ;e eEisteD &ara estimar ;e ello es n !e)ecto !e la sentencia o ;e inclso
este lleve a s nli!a!# Es re;isito &ara ello ;e se !emestre ;e la )alta en cesti%n Bsi eEisteD
ha re&ercti!o en la sentencia y ;e el conteni!o relevante !e esta no &e!e s*sistir con ese
!e)ecto# <o o*stante, si como en este asnto, el reclamo es ;e se tom% en centa &re*a !e na
;erella !e otro &roceso B&ara lo cal, &or cierto, no hay nin'5n im&e!imento, &or el &rinci&io !e
li*erta! &ro*atoria ya eE&lica!oD, o ;e esta no )e &esta en conocimiento !e las &artes, o *ien
;e solamente se cita en el )allo esa &re*a, sin *astantearla, es &reciso !emostrar el a'ravio
&rocesal# Esto es, cFl )e la lesi%n es&ec2)ica ;e se ale'a como ocasiona!a# Por en!e, acotar &or
; esa &re*a )e im&ortante, en ; h*ieran cam*ia!o las cosas sin ella o si las &artes la
h*ieran teni!o al acceso, o en ; era a&recia*le la necesi!a! !e ;e se valorara eE&l2citamente
to!a la &re*a enmera!a# Pero, el recrrente se limita a recriminar ;e se incor&orara cierta
&re*a, sin mencionar si;iera s conteni!o y an menos s im&ortancia# /l i'al ;e tam&oco
eE&lica &or ; consi!era ;e al'no !e los !ocmentos enlista!o &or el a ;o en el con"nto !e
la &re*a !e ese ti&o, !e"% !e ser &on!era!o y s trascen!encia# Ae hecho, reclama ;e no se
valorara to!os los !ocmentos, sin eE&licar &or ; era im&ortante hacerlo con al'no en
es&ec2)ico o cFl !e ellos le reslta*a !e inters y &or ;# Por lo !emFs, la Sala !e*e certi)icar
;e la &re*a &on!era!a &or el a ;o es la im&ortante, sin ;e se &e!a notar ;e al'na &ie-a !e
relevancia ;e!% sin ser eEamina!a, cosa ;e como se !i"o, el recrrente ni si;iera intenta
!emostrar#
33III.. En el &rimer motivo !e )on!o, reclama el !e)ensor ;e no se &!o !emostrar la
eEistencia !e ar!i! en los scesos relaciona!os con el seJor 4ar*er, &es no se !emostr% ;e el
*anco en Celice no eEistiera, sino ;e consta n contrato !e al;iler &ara *icar el mismo, ;e
h*o )ncionarios !el Canco Elca ;e )eron allF &ara !i)erentes tareas, ;e los certi)ica!os !e
inversi%n entre'a!os &or Javier 0illoy Esna acre!ita*an s eEistencia e)ectiva, y ;e no h*o
vicio en el consentimiento !e los contratantes, amn !e ;e el convenio sscrito en 4atemala
conten2a na clFsla ar*itral ;e les im&on2a !irimir ss controversias en esa v2a# <o es
ace&ta*le el motivo# Ae*e em&e-ar !icin!ose ;e el recrso !e )on!o estF &revisto &ara
com&ro*ar la correcta a&licaci%n !e la ley sstantiva a na es&ecie )Fctica !etermina!a# Esto no
es via*le si, &ara )avorecer la im&'naci%n, se entra a !esconocer el ca!ro !e hechos conteni!o
en el )allo, &es se velve ineEacta la &remisa )Fctica !el anFlisis# Esto &e!e sce!er inclyen!o
as&ectos ;e no se tvieron &or !emostra!os o, como en este asnto, ne'an!o otros ;e s2 lo
)eron, cal sce!e con la eEistencia !e n ar!i! y n &er"icio &atrimonial# Por esa sitaci%n, el
eEamen ;e solicita el !e)ensor no es aten!i*le# Ae cal;ier mo!o, vale comentar ;e to!os
esos as&ectos )eron eEamina!os y reseltos en el consi!eran!o 8 !e esta resolci%n, en el ;e se
!i"o ;e no es cierto ;e el Canco estviera ha*ilita!o a tra*a"ar en Celice al momento !e !arse
el en'aJo en !etrimento !el seJor 4ar*er# 7on &osteriori!a! )e atori-a!o, &ero ello )e mcho
!es&s !e consma!o el !elito, en el ;e /lvara!o .oya lo hi-o caer en error, o)recin!ole
inversiones en n *anco ;e no o&era*a entonces, y !estinan!o los tres millones !e !%lares ;e
a;el le !io, &ara otros )ines &ersonales# &or lo ;e !e*e estarse a lo all2 !is&esto# /h2 esta*a el
vicio !e la volnta!# Si le'o esa &arte estvo !is&esta a sscri*ir n acer!o en la ci!a! !e
4atemala &ara tratar !e arre'lar las cosas, )e como se !i"o &ara tratar !e rescatar al'o# :, como
!i"o el seJor $o"as $o!r2'e- del ahogado, el sombrero"# <o &or;e no h*ieran si!o
en'aJa!os, &es tanto las &ro&estas !el en!il'a!o, la eEistencia !e na o)icina en la ci!a! !e
Celice y hasta !e nos certi)ica!os !e inversi%n, )orma*an &arte !e la misma &esta en escena
!e)ra!atoria# Para terminar, el hecho !e ;e h*iera na clFsla ar*itral, no im&lica ni mcho
menos ;e to!as las controversias !e las &artes !e*an !ilci!arse &or esa v2a, &es estF &revista
&ara contenciones &atrimoniales, no criminales, como es la ;e nos oc&a, las cales !e*en ser
reseltas &or los tri*nales &enales com&etentes#
33I2.. / continaci%n, como se'n!o motivo !e )on!o, esta ve- en lo re)erente a la
a!ministraci%n )ra!lenta, velve el !e)ensor a intentar !esacre!itar los testi'os cyas
!eclaraciones com&rometieron la res&onsa*ili!a! &enal !e /lvara!o .oya# /simismo, insiste en
;e no se com&ro*% ;e s !e)en!i!o )era el ator !e esos hechos, ni tam&oco el monto !e
&er"icio 'enera!o al Canco# Sin l'ar el re&aro# 7omo se ve, nevamente incrre el !e)ensor en
el error !e )ormlaci%n ya in!ica!o en el consi!eran!o &rece!ente, al ne'ar en s ale'ato !e
)on!o los hechos ;e se tvieron &or ciertos, se'5n consta en los hechos &ro*a!os 28 a 69 B)olios
(7(92 a (7204D# En lo tocante a la !escali)icaci%n !e los testi'os ;e &reten!e hacer, !e*e estarse
a lo ya !is&esto en el consi!eran!o II3, en el ;e se le eE&lic% ;e la sim&le sos&echa no es
ra-%n &ara !esechar el testimonio !e n !eclarante, mFEime si Bcomo en este asntoD tales
testi'os resltaron convincentes y concor!antes entre s2 y con relaci%n al resto !e la &re*a !e
car'o, ;e es com&arativamente a&a*llante res&ecto a la !e !escar'o, ;e se revel% como li'era
e insstancial# Para terminar, el tema !e los montos ;e alcan-aron los hechos e)ecta!os &or
/lvara!o .oya y constittivos !e la a!ministraci%n )ra!lenta, )eron eE&estos en los
consi!eran!os 833, 8333 y 3I !e esta resolci%n, remitin!ose en lo &ertinente a la sentencia !el a
;o# Por en!e, s2 estF !emostra!o al menos el &er"icio m2nimo s)ri!o Ben el &roceso !e
li;i!aci%n, a5n no se han &recisa!o la totali!a! !e las centas !el CancoD, el cal
ino*"eta*lemente hace ;e las acciones con)i'ren na a!ministraci%n )ra!lenta mayor# Sin
l'ar el re&aro#
332../ continaci%n, se ale'a la mala a&licaci%n !e na norma !e )on!o, recrrien!o a
alterar los hechos !emostra!os, el co!e)ensor in!ica ;e T#lvarado 8oya no pod(a ni ten(a
medio para conocer que el Banco Elca ser(a intervenido un d(a despu)s de la redencin de la
familia <errero %amoraT Todo el esfuerzo intelectivo que hacen los 'ueces del Tribunal resulta
in.til por cuanto no logran demostrar el conocimiento real que le endilgan a #lvarado 8oya,
para sustituirlo por una presuncinT" 0inali-a !icien!o ;e el acsa!o no ena"en% nin'5n
t2tlo, sino ;e esa transacci%n re&resent% n in'reso &ara el Canco, !el ;e no se com&ro*% ;e
tviera &ro*lemas !e li;i!e-# <o es !e reci*o el a'ravio# /&arte !e los !e)ectos !e )ormlaci%n
ya a&nta!os, el 'estionante omite tener en centa ;e e)ectivamente ese e'reso !e )on!os se
ha*2a o&era!o can!o /lvara!o .oya atori-% irre'larmente n cr!ito &ara la socie!a!
an%nima Uiona !e San 0rancisco, el cal &reten!2a ocltar con el !inero !e la re!enci%n
antici&a!a !e los certi)ica!os &rovenientes !e los hermanos Oerrero Pamora# >e'o, ;e ha*2a
&ro*lemas !e li;i!e- en ese momento, se lo !i"o l mismo a esos clientes, !e mo!o ;e es na
sitaci%n !e la cal s2 h*o &re*a# 0inalmente, in)ormaci%n &rivile'ia!a no era s%lo tener
conocimiento !e la )echa en ;e es &ro*a*le ;e el Canco )era interveni!o &or la SK4E0#
9am*in lo era el conocimiento !e la sitaci%n en!e*le !e Uiona !e San 0rancisco, la con!ici%n
cr2tica !el Canco Elca, !e la !e*acle en la cartera !e cr!ito y !e las manio*ras a*sivas y
!elictivas ;e se ha*2an e"ecta!o &ara !ar lar'as a los &ro*lemas, a'ravan!o los mismos# Ae
to!as esas sitaciones esta*a al tanto /lvara!o .oya, ;ien tili-% esa misma in)ormaci%n &ara
continar con s actar irre'lar# 9am*in esto )e eEtensamente eE&esto en el consi!eran!o
833, con sstento en el *a'a"e &ro*atorio articla!o &or el a ;o# 0e as2 como, le"os !e ser n
Min'resoN &ara el Canco, como !ice el !e)ensor, /lvara!o .oya lo ;e intenta*a era enc*rir el
e'reso ;e irre'larmente ha*2a atori-a!o, y Tla manera m=s f=cil de obtenerlo fue
adquiriendo los certificados de inversin de la familia <errero pues, de otra forma, no ten(a
dinero para hacerlo"
332I.. En el carto motivo !e )on!o, se !ice ;e en canto a los cr!itos bac0 to bac0,
la sentencia omite valorar los ar'mentos !e la !e)ensa y no seJala el *ien "r2!ico ttela!o, sin
;e la SK4E0 &e!a ser no, &es )orma &arte !el Canco 7entral !e 7osta $ica# Aice ;e ese
%r'ano no &e!e ser teni!o como o)en!i!o y ;e el a ;o no !i"o en ; consisti% la &esta en
&eli'ro ;e con)i'ra el !elito# <o lleva ra-%n el ;e"oso# En s reclamo, no !ice ese !e)ensor
cFles son los ar'mentos !e la !e)ensa ;e la sentencia !e"% !e valorar, ni tam&oco s
im&ortancia, sino ;e se limita a a&ntar en 'eneral esa &reten!i!a omisi%n, sin !emostrar el
inters &rocesal !e s insatis)acci%n# En se'n!o trmino, !e*e aclarFrsele ;e, can!o se ha*la
!e n *ien "r2!ico, no se hace alsi%n a s &orta!or o a la enti!a! ;e lo encarna Bel in!ivi!o o
&ersona "r2!ica es&ec2)icoD, sino al inters &rote'i!o "r2!icamente# /s2, el *ien "r2!ico !el
homici!io no es na otra &ersona, sino ;e este se &lasma en ellas@ la vi!a# Ae tal )orma ;e
!isctir si la SK4E0 es na enti!a! at%noma o )orma &arte !el Canco 7entral !e 7osta $ica, no
s%lo carece !e to!a im&ortancia, sino ;e &asa &or alto consi!erar ;e lo ;e se estF ttelan!o no
es la enti!a! en s2 misma, sino lo ;e esta res'ar!a Bla con)ia*ili!a! !el merca!o )inanciero
nacionalD y en 'eneral !e los !ocmentos emana!os !e las institciones *ancarias+ &ero, so*re
to!o, como es o*vio, ;e se &rote'e el &atrimonio !e ;ienes ha*2an con)ia!o en esa enti!a!
*ancaria# Por consi'iente, el o)en!i!o, como !ice el )allo, es el sistema *ancario nacional, ;e
vio &arcialmente !esmereci!a s cre!i*ili!a! &or las acciones !el "sticia*le, y en &articlar los
ahorrantes o inversionistas ;e con)iaron en el Canco )alli!o# Para )inali-ar, !e*e !ecirse ;e la
sentencia s2 consi'na eE&l2citamente cFl )e el !aJo ocasiona!o &or /lvara!o .oya a travs !e
esos hechos# /l res&ecto esta*lece@ Tse ha vulnerado efectivamente el bien 'ur(dico tutelado
por la norma que no es otro que la proteccin a los ahorrantes, aunado a que su conducta
contradice el ordenamiento 'ur(dico como un todo, y puso en peligro la estabilidad del sistema
financiero costarricense, al vulnerar la confianza p.blica en el sistema financiero nacional, bien
'ur(dico tambi)n reconocido y tutelado por nuestra legislacin[ lo que implica, necesariamente,
el respeto a los bienes que el p.blico ahorrante conf(a a las instituciones financieras que captan
el ahorro p.blico y, por ende la deferencia de )stas con la supervisin de que deben ser ob'eto
/e tal suerte que no se trata, como lo se:al la defensa de #lvarado 8oya, de la proteccin de
bienes 'ur(dicos abstractos o indebidos, sino cimentados en la especial tutela al p.blico
ahorrante y al sistema financiero Tal y como lo di'o el 2uperintendente @eneral de Entidades
,inancieras Rscar 1odr(guez JlloaK M2e ocultaba la verdadera situacin financiera 2e
me'oraba situacin patrimonial de la entidad 45 2i hubiera seguido funcionando el p.blico
hubiera perdido sus negociosM[ lo que ciertamente de haber logrado su propsito el encartado
#lvarado 8oya se hubiera dado con mayores per'uicios para inversionistas y ahorrantes
#dem=s esa confianza p.blica se deposita en las personas a quienes se les ha depositado la
administracin de los bienes, en este caso banqueros como ?arlos #lvarado 8oya, quienes han
de tener lealtad y cuidado para la proteccin de esos bienes 'ur(dicos para su proteccin, lo que
se vulnera cuando se suministra informacin falsa ocultando la verdadera situacin financiera
de la institucin a la entidad supervisora, encargada por ley, no slo de la supervisin sino de
avalar la prestacin del servicio #ll( el peligro al bien 'ur(dico ya no era abstracto -que, en todo
caso, no es inconstitucional como lo ha indicado la 2ala ?onstitucional- sino concreto, desde
que esa actuacin del imputado pretend(a ocultar otras irregularidades que ya se ven(an
arrastrando" B)olios (7425-(7426D# EE&esto as2, ;e!a n2ti!o cFles )eron los *ienes "r2!icos
ttela!os, cFl )e el ata;e ;e estos s)rieron y la )orma en ;e ello sce!i%# Sin l'ar el
recrso#
332II.. Por s &arte, el encarta!o /lvara!o .oya )orml% casaci%n, ale'an!o en
&rimer trmino ;e los )on!os !el Canco Elca no le eran a"enos, sino &ro&ios, &es al tratarse !e
!e&%sitos irre'lares, l asm2a res&ecto a estos el carFcter !e &ro&ietario, &or lo ;e no &o!2a
con)i'rarse na a!ministraci%n )ra!lenta# Para sostener s ale'ato, recrre a la cita !e varios
atores y a !ecir ;e el &rece!ente !icta!o &or la Sala al res&ecto, )e !i)erente, &es en a;el
caso no ha*2a M!e&%sitos irre'laresN sino Mcomisiones !e con)ian-aN# <o es !e reci*o el
re&roche# ,a el tema )e !iscti!o y reselto en el !cimo consi!eran!o !e esta resolci%n, &or lo
;e !e*e estarse a lo all2 !is&esto# En to!o caso, conviene eE&licarle al ;e"oso ;e, el ;e el
art2clo ((6 !e la >ey :r'Fnica !el Canco 7entral &rescri*a ;e la interme!iaci%n )inanciera se
hace por cuenta y riesgo del intermediario", !e nin'na manera si'ni)ica ;e este se velva
&ro&ietario !e los )on!os ;e se le con)2an# /n mFs, esto se evi!encia en ;ines se ven
a)ecta!os ante el )racaso, el cal no se concentra s%lo en el interme!iario+ cosa ;e com&re*a
;e los !e&ositantes mantienen n &a&el &re&on!erante, ;e como se !i"o no es sim&lemente n
!erecho cre!iticio, sino ;e &ier!en ss *ienes# 9anto es as2 ;e, can!o las cosas no se mane"an
*ien, el ries'o no lo corre s%lo el !e&ositario, sino los !e&ositantes, e inclso en mchos casos
Bcomo el &resenteD el interme!iario no es el ;e asme ese ries'o, sino ;e lo eEtien!e a los
ahorrantes y son estos By no a;elD ;ienes s)ren las consecencias !e los hechos, sin ;e el
interme!iario asma la res&onsa*ili!a! )inanciera ;e le com&ete# >e'o, !e*e corre'irse la
lectra err%nea ;e !el art2clo 528 Brelaciona!o con el 524 y el 529D !el 7%!i'o !e 7omercio
hace el 'estionante# 7an!o esa norma seJala ;e@ En los depsitos de cosas fungibles el
depositante podr= convenir en que le restituyan cosas de la misma especie y calidad En este
caso, sin que cesen las obligaciones del depositante, el depositario asumir= el car=cter de
propietario para los efectos de las p)rdidas, da:os y menoscabos que puedan sufrir las cosas
depositadas" Bel s*raya!o es s&li!oD, es o*vio ;e se estF re)irien!o a los avatares o velei!a!es
;e &e!an acaecer a tales *ienes o valores, ;e al estar en csto!ia o a!ministraci%n &ara s so,
!e*en ser 'aranti-a!os en s incolmi!a! y soli!e-, &or lo ;e en caso !e &r!i!a o !eterioro, la
&r!i!a no la en)renta el !e&ositante, sino el !e&ositario# Pero, a contrario sensu, &ara to!os los
!emFs e)ectos, el !e&ositante no a!;iere el carFcter !e &ro&ietario, como e;ivoca!amente !ice
el recrrente, &es 5nicamente estF atori-a!o &ara s so, mas no a!;iere la &ro&ie!a! !e los
mismos# Sin l'ar el re&aro#
332III.. En el se'n!o motivo, se a)irma ;e el 9ri*nal a&lic% err%neamente el ti&o
&enal !e a!ministraci%n )ra!lenta, to!a ve- ;e hay normativa ;e reslta mFs es&ec2)ica ;e
esta a la materia *ancaria# Tla intencin del legislador fue crear un fuero normativo espec(fico
regulatorio para este tipo de actividades desarrolladas por los bancos p.blicos y privados,
porque sencillamente estas instituciones difieren en su propia naturaleza y en los fines que se
persiguen de cualquier otra actividad comercial convencionalT" 7on remisi%n a la
"ris&r!encia !e esta Sala en materia !e narcotrF)ico, ase'ra ;e las acciones achaca!as al
im&ta!o son con)i'rativas !e la con!cta !elictiva !escrita en el art2clo (59 !e la >ey
:r'Fnica !el Canco 7entral, en relaci%n al art2clo 24( !el 7%!i'o Penal, y no na
a!ministraci%n )ra!lenta# /;el im&one na &ena !e &risi%n &ara los !irectores,
a!ministra!ores, 'erentes o a&o!era!os !e na enti!a! s"eta a )iscali-aci%n !e la SK4E0 ;e
incrran en las acciones &revistas en el art2clo 24( !el 7%!i'o Penal, o sea ;e &reste s
concrso o consentimiento &ara ;e se e)ect5en actos contrario a los estattos o la ley, !e lo cal
&e!a !erivar &er"icio &ara s re&resenta!a o el &5*lico# En a&oyo !e s 'esti%n, el en!il'a!o se
remite a al'nos tra-os !el )allo recrri!o, en los ;e se !ice ;e atori-% in!e*i!amente cr!itos
o mani&l% los mismos a )avor !e ss socie!a!es# 3nsiste en ;e, al contener la >ey :r'Fnica !el
Canco 7entral normativa es&ec2)ica &ara ese ti&o !e enti!a!es y ss &ersoneros, la
res&onsa*ili!a! !e estos estarF c*ierta &or esas normas y no otras# Aes!e otro Fn'lo, re&rocha
el "sticia*le ;e no se le a&licara el art2clo 239 !el 7%!i'o Penal, en ve- !el !elito !e esta)a,
&or;e a;el re&rime a ;ien o)re-ca al &5*lico *onos, acciones o*li'aciones Tdisimulando
u ocultando hechos o circunstancias verdaderas o afirmando o haciendo entrever hechos o
circunstancias falsasT", !escri*ien!o as2 las acciones ;e se le atri*yeron a l como e"ecta!as
en !etrimento !e la socie!a! an%nima <i'ht 4lo=# <o es aten!i*le el re&aro# Oay na !i)erencia
)n!amental ;e el encasa!o no estF hacien!o@ los ti&os &enales conteni!os en los art2clos 239
y 24( !el 7%!i'o Penal ttelan la *ena )e en los ne'ocios# En este asnto, no s%lo estamos ante
na in)racci%n a ese *ien "r2!ico, sino ante n !aJo &atrimonial, ;e a;ellos no c*ren# Por eso,
!es!e el inicio mismo, !e*e !escartarse ;e se est ante normas ;e re'lan los mismos actos# Es
!ecir, !e*e !escartarse ;e se est ante n caso !e concrso a&arente !e normas &or consnci%n
!el !isvalor# Pero, &ara eE&licar mFs &alatinamente el asnto, es o&ortno reca&itlar acF las
nociones *Fsicas !e n concrso a&arente !e normas# Este, como es sa*i!o, se !a can!o !os o
mFs &rece&tos concrren a re'lar na acci%n, &ero se eEclyen entre s2# En tales casos, se'5n
re-a el art2clo 23 !el 7%!i'o Penal, la re'la es&ecial &revalece so*re la 'eneral, la ;e contiene
2nte'ramente a otra so*re la conteni!a, y la ;e la ley ha esta*leci!o como !ominante lo hace
so*re las s*or!ina!as# En consecencia, antes !e entrar a !isctir c%mo se reselve este asnto,
a )in !e !eterminar si es ;e hay n ti&o &enal es&ecial o no ;e contiene el !esvalor !el otro, o
cya a&licaci%n se haya s&e!ita!o a ;e no se a&li;e otra, !e*e !e)inirse &ara el &rimer
ar'mento Besto es, la atori-aci%n !e actos in!e*i!os verss la a!ministraci%n )ra!lentaD si es
;e am*os art2clos, amn !e constitir !elitos en s2 mismos, se re)ieren a la comisi%n !e otros
actos !elictivos a s ve-# >a res&esta es ne'ativa y ello ahorra, na ve- mFs, tener ;e ahon!ar
en el tema !el concrso a&arente# Esto reslta innecesario sencillamente &or;e las !os normas
cita!as al!en a sitaciones !i)erentes# Oay otras caracter2sticas ;e es menester acotar a&arte !e
las caracter2sticas !eterminantes !e los intereses ttela!os a ;e se hi-o re)erencia arri*a+ es !ecir
;e ni el art2clo 239 ni el 24( !el 7%!i'o Penal re&rimen el !aJo &atrimonial, cosa ;e s2 hacen
los art2clos 2(6 y 222 !e esa misma ley, &or lo ;e resltan ser los ;e me"or !escri*en la
es&ecie )Fctica com&ro*a!a# /s2, mientras ;e la a!ministraci%n )ra!lenta se re)iere a na
activi!a! com&esta &or hechos !elictivos &or s2 mismos, la atori-aci%n !e actos in!e*i!os se
re)iere a hechos ;e no son !elictivos+ esto es, la atori-aci%n !e actos in!e*i!os consiste en
&restar s consentimiento o concrso &ara ;e se e)ect5en actos contrarios a la ley o estattos,
&ero ;e no sean !elictivos, &es en tal caso no se a&licar2a el ti&o &enal !el 24( !el 7%!i'o
Penal, sino la )i'ra !elictiva corres&on!iente# :, &ara &onerlo !e otro mo!o, el ti&o &enal !el
art2clo 24( es s*si!iario, se a&lica si es ;e esos hechos no estFn sanciona!os &or otra norma
es&eciali-a!a, resltan!o ;e esta es la ;e cali)ica como !elictivos los actos ;e com&onen la
activi!a! sanciona!a, a !i)erencia !e los meros Mactos in!e*i!osN ;e es na cali)icaci%n
'enrica !e ilicit! en !aJo !e la *ena )e en los ne'ocios# Es !ecir, ;e a!emFs no contem&la la
&osi*ili!a! !e n !aJo &atrimonial, sino la mera reali-aci%n !e los actos in!e*i!os, sien!o esta
na circnstancia mFs ;e lo !i)erencia !e la a!ministraci%n )ra!lenta# Eso mismo eEclye ;e
se &e!a ha*lar o &ensar en la &osi*ili!a! !e na serte !e !elito !e &asa"e entre na con!cta y
la otra, &esto ;e como es conoci!o, el !elito !e &asa"e es la a)ectaci%n &ro'resiva a n mismo
*ien "r2!ico, lo cal se eEclye en este caso, en el ;e los *ienes "r2!icos com&rometi!os son
!i)erentes@ el &atrimonio en los !elitos !e !e)ra!aci%n y la *ena )e en los ne'ocios contra la
con)ian-a &5*lica, o sea ;e sancionan en ese or!en cosas !iversas como son el !aJo al
&atrimonio y el &er"icio a la con)ian-a &5*lica, res&ectivamente# Por en!e, no es cierto ;e
!ichas normas concrsen a&arentemente entre s2# /!icionalmente hay otra !i)erencia, la cal
consiste en ;e el art2clo 24( !el 7%!i'o Penal el a!ministra!or o 'erente presta su concurso o
consentimiento", es !ecir cohonesta hechos a"enos, no los reali-a &or s2 mismo# En tales casos
Bas2 como en a;ellos en los ;e sea a&lica*le la comisi%n &or omisi%n &or estarse en la &osici%n
!e 'aranteD, el !elito a&lica*le serF el ;e corres&on!a, mas no el 'enrico atori-aci%n !e actos
in!e*i!os, el cal estF &revisto &ara los hechos &or otros s"etos# En el &resente asnto, es o*vio
en consecencia, ;e el ti&o &enal a&lica*le era e)ectivamente el !e a!ministraci%n )ra!lenta,
tanto &or;e la ator2a !e las acciones no )e !e otros s"etos, sino ;e /lvara!o .oya, ;ien no
&rest% s concrso o consentimiento, sino ;e e)ect% l mismo los actos irre'lares, as2 como
&or;e esos actos irre'lares no eran sim&lemente Min!e*i!osN, sino !elictivos y ;e a&arte !e n
!aJo a la *ena )e en los ne'ocios, re&erctieron en n !aJo &atrimonial &ara los o)en!i!os# En
canto a las acciones cometi!as en &er"icio !el seJor 4ar*er y s socie!a! <i'ht 4lo=, !e*e
!ecirse ;e nevamente con)n!e el recrrente la taEonom2a !e am*as normas# El o)recimiento
)ra!lento !e t2tlos !e cr!ito no c*re la casaci%n !e n !aJo &atrimonial, sino ;e es n
!elito Bal i'al ;e el &revisto en el art2clo 24(D contra la con)ian-a &5*lica# /s2 ;e *asta el
mero o)recimiento !e esos *onos, acciones o*li'aciones, &ara ;e se ten'a &or con)i'ra!o el
!elito, an can!o na!ie los h*iera a!;iri!o o se h*iera visto a)ecta!o al verse in!ci!o a
en'aJo# 7an!o ello sce!e, los acontecimientos trascien!en al &lano !e los !elitos contra el
&atrimonio y son ssce&ti*les, ya no s%lo !e ser &erse'i!os como o)recimiento )ra!lento !e
e)ectos !e cr!ito Bcosa ;e, &or cierto, en este caso se &as% &or alto !e*atirD, sino tam*in como
esta)a, &es amn !e na lesi%n a la *ena )e en los ne'ocios, lo es tam*in al &atrimonio !e los
a'ravia!os, !esvalor este ;e no estF ni !escrito ni conteni!o en el cita!o art2clo 239# Ae ah2
;e, al i'al ;e en lo concerniente al t%&ico !e la atori-aci%n !e actos in!e*i!os, no se est,
como !ice el recrrente, ante n concrso a&arente !e !elitos, sino !e !os normas ;e no se
eEclyen entre s2 ni &rote'en los mismos intereses, &es se &e!e hacer n o)recimiento
)ra!lento y a)ectar as2 la *ena )e en los ne'ocios, sin 'enerar n !aJo &atrimonial, o al revs,
lo ;e corro*ora ;e no son normas ;e se re)ieren a la misma es&ecie )Fctica ni na contiene el
!esvalor !e la otra#
33I3.. En el tercer motivo !e )on!o, se asevera ;e en la es&ecie no se cm&lieron
los com&onentes o*"etivos !el ti&o &enal !e so !e in)ormaci%n &rivile'ia!a, &es la in)ormaci%n
;e no tiene la ca&aci!a! !e in)lir en el &recio !e los valores emiti!os, no se consi!era como
&rivile'ia!a# En el &resente asnto, las re!enciones e)ecta!as &or antici&a!o lo )eron &or s
&recio nominal, sin ;e se o*tviera nin'5n *ene)icio a!icional# >o ;e se intenta &rohi*ir, !ice
el &etente, es ;e se altere la es&eclaci%n normal !e la *olsa, a travs !el mane"o ;e &osi*ilita
sa*er ; &e!e o no sce!er# Sien!o ;e la transacci%n con los hermanos Oerrero Pamora
aconteci% )era !e la *olsa, no estar2a c*ierta &or ese art2clo ni los !e la >ey $e'la!ora !el
.erca!o !e 8alores, ;e en ss nmerales (0( y (02 ha*lan !el Mmerca!o !e valoresN# <o lleva
ra-%n el im&'nante# El merca!o !e valores no es 5nicamente la *olsa, al i'al ;e el Mmerca!oN
en 'eneral no es n l'ar es&ec2)ico# Es na activi!a!# En ese senti!o, ; !!a ca*e ;e el
Canco Elca, al i'al ;e mchos otros o&era!ores, acta*a en el merca!o !e valores, an can!o
mchas !e esas transacciones no tvieran l'ar en la *olsa# Por en!e, s2 se a&lica a estos hechos
las sso!ichas hi&%tesis ;e ve!an el so !e in)ormaci%n &rivile'ia!a# Por otra &arte, ;e la
in)ormaci%n !e ;e !is&on2a el acsa!o era &rivile'ia!a, sr'e a las claras no s%lo !el
ra-onamiento !el a ;o, sino !e la &ro&ia transcri&ci%n ;e hace el acsa!o en s recrso, can!o
se a)irma ;e !a informacin privilegiada ha de ser tal que de hacerse p.blicamente influir(a
en los precios 4price sensitive information5 /e ah( que no toda informacin no p.blica pueda
ser considerada informacin privilegiada" B>%&e- Car"a, ?ursoS, &# 347D# Entonces, !e la
misma cita teEtal hecha &or el recrrente se con)irma ;e esa in)ormaci%n s2 era &rivile'ia!a# V:
es ;e acaso el valor !e los certi)ica!os ;e ne'oci% con los hermanos Oerrero Pamora h*iera
lle'a!o a ss manos !e no ser &or;e oclt% in)ormaci%n so*re las con!iciones !el cr!ito y !e
las acciones ;e la socie!a! an%nima Uiona !e San 0ranciscoW V: ;e la !e!a ;e esa socie!a!
sosten2a con el Canco Elca &roce!2a !e n cr!ito irre'larmente conce!i!o y con na 'arant2a
cestiona*leW 3rre)ta*lemente, si los inversionistas h*ieran sa*i!o la sitaci%n cre!iticia y
accionaria !e tal socie!a!, no ha*r2an entre'a!o los certi)ica!os al!i!os a /lvara!o .ontoya,
&es tanto la !e!a !e esa socie!a! al mismo tiem&o ;e s lote accionario ha*r2a teni!o n valor
my in)erior al ;e a&arenta*an, a como al mismo tiem&o !isimla*a la &oca con)ia*ili!a! ;e
ten2a &ara ese momento el Canco Elca, cyos certi)ica!os se se'2an ne'ocian!o en el merca!o
!e valores, i'noran!o la ma'nit! !el &ro*lema B;e incl2a na inminente intervenci%n !el
CancoD y, !e &aso, sostenien!o )icticiamente n &recio ;e ya no les corres&on!2a en virt! !e
tales vicisit!es# En lo atinente, conviene tener &resente lo ;e esta*leci% el a ;o, teEto este ;e
ya )e re)eri!o en las &F'inas anteriores, &ero ;e vale traer nevamente a colaci%n# ?abe
destacar que, conforme a los informes de la 2J@E,, esa operacin denotaba un alto riesgo
porque, de acuerdo al an=lisis de capacidad de pago, esta sociedad qued con un endeudamiento
de un B+Y y slo pod(a pagar intereses y no el principal Enti)ndase, entonces, la preocupacin
de ?arlos #lvarado por cancelar ese cr)dito a como diera lugar y la oportunidad surgi cuando
los hermanos <errero %amora aceptaron el cambio de sus certificados de inversin por ese
cr)dito, creyendo en que no habr(an problemas porque se trataba de un cr)dito MsanoM /ice
8auricio !e insisto y lo que me di'o era que cambi=ramos las inversiones por cr)ditos sanos en
otras empresas, me ofrece un cr)dito de Inversiones Iiona por cuatrocientos cincuenta mil
dlares y ten(a como garant(a el AAY las acciones de ,I6#6?R1; puesto de bolsa y ,inancorp,
me dio balances del mes anterior, los estudi), los balances refle'aban informacin muy
agradableM &emos entonces, cmo el imputado a.n sabiendo que el cr)dito a Inversiones Iiona
presentaba problemas y teniendo conocimiento de la situacin anormal por la que atravesaba el
banco, a.n as( se lo ofreci a los hermanos <errero, haci)ndoles creer que todo estaba bien,
refle'=ndose la realidad de las cosas cuando al d(a siguiente de esa negociacin, el banco Elca
fue intervenido afect=ndose, asimismo el puesto de bolsa ,inancorp, siendo que esta familia slo
ha recibido de la sociedad deudora un abono principal de cincuenta y cinco mil dlares
4XHH+++++5 m=s los intereses correspondientes al primer mes Est= muy claro para el tribunal,
que el imputado ?arlos #lvarado 8oya con toda la intencin de obtener un provecho para s(
mismo, abusando de su cargo como due:o y presidente del banco Elca y sabiendo de antemano
que su" banco estaba en problemas, porque ten(a informacin que la misma la 2J@E, le hab(a
hecho llegar, enga:a a 8auricio <errero %amora dici)ndole que el cr)dito de inversiones Iiona
era sano", y una vez que entra en poder de los respectivos certificados de inversin, los redime
para cancelar as( el cr)dito nada sano que le hab(a otorgado a esa sociedad" Para terminar, los
temas !e si la re!enci%n antici&a!a !e los certi)ica!os &ertenecientes a los hermanos Oerrero
Pamora re&resent% n e'reso o n in'reso &ara el Canco y si constity% o no na a!;isici%n en
los trminos !e ese art2clo 245 !el 7%!i'o Penal, o si me!i% o no n *ene)icio in!e*i!o &ara s2 o
&ara n tercero, ya )eron trata!os en el consi!eran!o 833, &or lo ;e !e*e estarse a lo all2
reselto, sien!o al'o ;e a!emFs la sentencia tiene &or !emostra!o, &or lo ;e no es &ermisi*le
&onerlo nevamente en cesti%n en el eEamen !e )on!o ;e se solicita#
333.. En el &rimer motivo !e )orma, ale'a el recrrente ;e el a ;o violent% las re'las
!e la sana cr2tica, al tener &or ineEistentes las transacciones bac0 to bac0, resltan!o ;e T
desde un punto de vista contable y desde un punto de vista materialT" estas )eron reales,
concretas y 'eneraron recrsos al Canco# Aice ;e ese ti&o !e o&eraciones )eron atori-a!as &or
la SK4E0, la cal constat% ;e ha*2a ha*i!o in'resos &or n mill%n !e !%lares como )rto !e
ellas y ;e si )eron reversa!as )e &or sim&les !!as !e ss )ncionarios# Para a&oyar s tesis,
se a&orta como &re*a n Informe de los #uditores Independientes Estados ,inancieros
#uditados #l FG de diciembre de *++E", !e la )irma 74S-7P/ y 7onsltores S#/#, ;e con)irma
la eEistencia !e ese !inero# Posteriormente, se transcri*e al'nos eEtractos !el )allo, &ara
contra!ecir la conclsi%n !el 9ri*nal acerca !e ;e esas o&eraciones no 'eneraron 'anancias,
hacien!o !e&en!er estas !el cm&limiento !e las )ormali!a!es &ara la concesi%n !e los cr!itos#
9am&oco es relevante, !ice, ;e el !inero ori'inal &roviniera !e la 7or&oraci%n Elca, &or;e era
na em&resa con ca&ital &ro&io y !istinto !e a;el !el Canco# Pero, lo cierto es ;e tales
o&eraciones s2 se e)ectaron y los interventores acre!itaron esos )on!os a la cita!a cor&oraci%n#
<o lleva ra-%n el im&ta!o# El tema !e si esas o&eraciones bac0 to bac0 tvieron eEistencia
e)ectiva, ya )e -an"a!o &arcialmente en el !ecimose'n!o consi!eran!o !e esta resolci%n, &or
lo cal se remite a las &artes a lo all2 consi'na!o# En lo ;e toca a lo no !iscti!o en ese a&arta!o
y ;e el recrrente )ormla en ss ale'aciones, amerita !ecir lo si'iente# En &rimer trmino, el
;e los )on!os tvieran o no n !etermina!o ori'en, como !ice l, es irrelevante# >o im&ortante
es ;e )e na incor&oraci%n meramente conta*le !e al'nos ;e &roven2an !e 7or&oraci%n Elca,
;e no s%lo no constit2a en na!a M!inero )rescoN ;e )ortalec2a la en!e*le cartera !e cr!ito !el
Canco Elca, sino ;e s%lo entraron nominalmente# Sin em*ar'o, llama la atenci%n a esta Sala ;e
se &reten!a en'aJar, al i'al ;e se hi-o con la SK4E0, a los 9ri*nales !e Jsticia, !icien!o ;e
esos )on!os iniciales !e la ca!ena bac0 to bac0, los cales ascen!ieron a (#240#000 !%lares
&roven2an !e la 7or&oraci%n Elca, can!o lo cierto es ;e !e esa cor&oraci%n s%lo se tom% na
sma li'eramente s&erior a 850 !%lares B)olio (7405D# Ae ah2 ;e, el ;e esos )on!os !e la
7or&oraci%n Elca )eran reales, carece !e im&ortancia, si es ;e eran na &arte im&erce&ti*le !el
total !e los ;e s&estamente se i*an a invertir en los bac0 to bac0# El resto &roven2a !e la
re!enci%n antici&a!a y )ra!lenta ;e, !e los mismos certi)ica!os !el Canco, el recrrente ha*2a
or!ena!o, como )eron los cancela!os con !os che;es !e ((8#503,(8 !%lares y 206#930#896,97
!%lares, corres&on!iente a certi)ica!os ;e &ertenec2an a los seJores John y Xin)rie! .arrone, y
na l2nea !e cr!ito a&ro*a!a &or el &ro&io /lvara!o .oya a )avor !e Uiona !e San 0rancisco
&or el monto !e 450#000 !%lares B)olios (7403-(7404D, los cales trasla!% a la 7or&oraci%n Elca
y !e all2 al Canco+ &ero, !e nin'na manera eso im&lica*a ;e &rovinieran !e este, sino ;e s%lo
conta*lemente ha*2an &asa!o &or ss arcas# Es decir, puede establecerse cmo el dinero base
necesario para operar el mecanismo de los cr)ditos bac0 to bac0 nunca provino de fuentes
e>ternas y, por consiguiente, no constituy dinero fresco, como se afirm por parte de la defensa
de #lvarado 8oya ?on ese dinero, y no con otro, se procede a e'ecutar las veinte operaciones
de cr)dito bac0 to bac0, aumentando as( ficticiamente la cartera de cr)dito y los (ndices de
ingreso por comisiones que el Banco Elca 2# deb(a reportar a la 2J@E, ?omo lo refirieron el
testigo #lonso 8edina 8edinaK Meran una serie de operaciones con veinte empresas que
generaron una serie de operaciones que generaron un milln de dlares por comisiones y se
registraron como un ingreso por comisiones, posteriormente ese milln de dlares termina en la
cuenta de corporacin Elca 45 los Mbac0 to bac0M inician porque Banco Elca recibe cheques de
unas cuentas corrientes girados de Banca ;rom)rica, all( se generan como cuatrocientos
cincuenta mil dlares, se da la instruccin que se deposite en diferentes cuentas de Banco Elca,
posteriormente de ingresados esos dineros se genera un cr)dito, con los quinientos mil dlares
de Banca ;rom)rica y cuatrocientos cincuenta mil dlares de cuentas de Banco Elca, y se genera
un cr)dito a Inversiones Iiona, despu)s se deposita en ,inancorp ;uesto de Bolsa, y se re.ne un
milln que genera los cr)ditos sobre los que se crean los Mbac0 to bac0M, y van generando el
milln de comisionesM[ informa Edecia 8ar(a <ern=ndez Brice:o queK Mnos e>plicaron en la
pizarra un esquema de operaciones, eran *+ cuentas, transferencia ven(a del e>terior, se abr(a
una cuenta, se emit(a un certificado y de ah( un bac0 to bac0 y as( con todas las cuentasM y
8ario Enrique &argas #guilarK Mse nos di'o que la 'unta directiva hab(a aprobado la apertura de
*+ cr)ditos de un milln, estaba don ?arlos y nos di'eron que la 2ugef lo hab(a aprobado, que el
se:or @ill y don ?arlos lo hab(an conversado, en una pizarra se nos hizo la descripcin, con el
desembolso de un cr)dito se hac(a la garant(a del otro cr)dito y as( sucesivamenteM y conforme
se indic pericialmente, el planteamiento que se estableci fue ingresar fondos -el milln
doscientos cuarenta mil dlares 4XG*C++++,++5 que se ten(a en la cuenta de ?orporacin Elca
Internacional, 2#- en la cuenta de ahorros de una de esas sociedades annimas, -iniciando con
Inversora #gropecuaria FE+ ?#- 4v)ase folio *B del !ega'o de ;rueba 6P BE-#5 la que, al
recibir los recursos, solicitaba que con tales fondos se constituyera un ?ertificado de Inversin
a ;lazo" a su nombre en el propio Banco Elca 2# y, de inmediato, solicitaba se le concediera
un ?r)dito, el cual garantizaba con el ?ertificado de Inversin a ;lazo reci)n constituido a su
favor El cr)dito era aprobado por el Banco y el desembolso respectivo se ingresaba -por orden
de la sociedad beneficiada- en la cuenta de ahorros de la siguiente sociedad annima, y as(
sucesivamente hasta completar las veinte sociedades, las cinco costarricensesK Inversiones 2ilver
1eef 2#, &uelo <elicoidal 2#, Industrias #rtoeyar !tda, The Blue 3ater ,all 2#, y Besiberri
2#, y las quince compa:(as annimas venezolanasK ?omercializadora 2ommersby ?#,
Inversiones #lter *++H ?#, Inversiones 1idi>i ?#, ?onstrucciones /i'on ?#, #gropecuaria
!as ?onsonantes ?#, Inversiones RtaVal ?#, Inversiones 2airanac ?#, Inversiones &alle !a
;ascua ?#, /eportes C+++ ?#, Inversiones Tendensipre ?#, Inversiones Bastron ?#,
Inversora #gropecuaria FE+ ?#, <errer(as !as Tres Esquinas BBB ?#, ,ondo 1(o ?hico ?#, e
Inversiones 1ustol ?#[ siendo que la .ltima sociedad en la cadena -Inversiones Bastron ?#-
orden que el desembolso del cr)dito que se le otorg fuera depositado en la cuenta
perteneciente a la ?orporacin Elca Internacional 2# 6W G**+GGA*F, sea la misma cuenta de
donde originalmente salieron los fondos -el milln doscientos cuarenta mil dlares
4XG*C++++,++5 inicial- Es decir, el dinero regres a la cuenta de la cual provino, as(, un milln
ciento treinta y cinco mil dlares 4XGGFH+++,++5 de ese .ltimo desembolso m=s ciento cinco mil
dlares 4XG+H+++,++5 del remanente de algunas de las operaciones crediticias, como de seguido
se e>pondr= 1esult que de la cadena de traslado de fondos, constitucin de certificados de
inversin y formalizacin de cr)ditos bac0 to bac0, qued en algunas de las cuentas de las
sociedades involucradas, con e>cepcin de Inversiones 2ilver 1eef 2#, Industria #rtoeyar !tda,
The Blue 3aterfall 2#, ?onstrucciones /i'n ?#, Besiberri 2#, Inversiones &alle !a ;ascua
?# y /eportes C+++ ?#, un remanente de dinero constituido por la diferencia entre el monto
ingresado a cada cuenta de ahorro y el monto del cr)dito egresado, remanentes todos )stos que
fueron trasladados ese mismo d(a, treinta y uno de mayo de *++C, a favor de la cuenta de
?orporacin Elca Internacional 2# 6W G**++GGA*F, en atencin a un oficio de cada una de
esas sociedades que autorizaba debitar ese remanente de su cuenta 4cfr folios FH a CE del !ega'o
de ;rueba 6P BE-#5, por lo que, entonces, como se se:al supra, el milln doscientos cuarenta
mil dlares 4XG*C++++,++5 que se utiliz para efectuar las distintas operaciones bac0 to bac0
regres en su totalidad a la cuenta de donde sali, sea la cuenta de ?orporacin Elca
Internacional 2# Esos remanentes sumaron ciento cinco mil dlares 4XG+H+++,++5 que se
distribuyeron as(K Inversora #gropecuaria FE+ ?# cuatro mil dlares 4XC+++,++5[ ,ondo 1(o
?hico ?# mil dlares 4XG+++,++5[ <errer(a !as Tres Esquinas BBB ?# cinco mil dlares
4XH+++,++5[ ?omercializadora 2ommersby ?# veinte mil dlares 4X*++++,++5[ &uelo
<elicoidal 2# diez mil dlares 4 XG++++,++5[ Inversiones 1ustol ?# dos mil dlares
4X*+++,++5[ Inversiones #lter *++H ?# tres mil dlares 4XF+++,++5[ Inversiones 1idi>i ?#
cinco mil dlares 4XH+++,++5[ #gropecuaria !as ?onsonantes ?# siete mil dlares
4XE+++,++5[ Inversiones RtaVal ?# cinco mil dlares 4XH+++,++5[ Inversiones 2airanac ?#
veintiocho mil dlares 4X*B+++,++5[ Inversiones Tedensipre ?# cinco mil dlares 4XH+++,++5 e
Inversiones Bastron ?# diez mil dlares 4XG++++,++5[ para un total de ciento cinco mil dlares
4XG+H+++,++5 que, como se di'o, regresaron a la cuenta de ?orporacin Elca Internacional 2#
6W G**++GGA*F, para sumarse al depsito del .ltimo desembolso de un milln ciento treinta y
cinco mil dlares 4XGGFH+++,++5, totalizando as(, nuevamente, el milln doscientos cuarenta mil
dlares 4XG*C++++,++5 inicial # la luz de los informes n.meros C*G-/E,-F++-+C de folios BCC
a BHF del tomo III y sus ampliaciones, H+-/E,-H+A-+CS+H de folios FECA a FEH+ del tomo ID y el
*BF-/E,-*EC-+H en folios H*FE a H*FQ del tomo DII, y las aclaraciones que sobre los mismos
brind el perito del RI$ $os) #ntonio Bravo Bonilla se puede concretizar que el mecanismo
utilizado, siguiendo el orden de esos veinte cr)ditos bac0 to bac0 fueK 4G5 desde la cuenta de
?orporacin Elca Internacional, 2# 6W G**+GGA*F, #lvarado 8oya traslad el milln
doscientos cuarenta mil dlares 4XG*C++++,++5 reunidos, a la cuenta de ahorros de la sociedad
denominada Inversora #gropecuaria FE+ ?# en Banco Elca 2# 6W GG*++FF*G, la cual a su
vez solicit que con esos montos se emitiera un ?ertificado de Inversin en Banco Elca 2# 6W
*+++*BCCA por un monto de un milln doscientos treinta y seis mil dlares 4XG*FA+++,++5 a un
mes plazo 4prorrogable por plazos iguales5 para proceder a solicitar que se formalizara una
operacin de cr)dito a su favor, 6W F+++G*QHH por igual suma a la del ?ertificado y
garantiz=ndola con )ste[ 4*5 !os recursos de dicho cr)dito se depositaron en la cuenta de
ahorros de ,ondo 1(o ?hico ?#, 6W GG*++F**A, se constituy con estos fondos y a favor de
esta sociedad el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCFC por un milln
doscientos treinta y cinco mil dlares y en el mismo Banco Elca 2# se formaliz a favor de )sta
sociedad una operacin de cr)dito 6W F+++G*QCE por igual monto y con dicho certificado como
garant(a[ 4F5 Esos recursos se depositaron en la cuenta de ahorros de Inversiones 2ilver 1eef
2#, 6W GG*++F*Q+ y se constituy con ellos, a favor de esta sociedad, el ?ertificado de
Inversin en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCCF por un milln doscientos treinta y cinco mil
dlares 4XG*FH+++,++5 y de seguido en Banco Elca 2# se formaliz a favor de )sta sociedad
una operacin de cr)dito 6W F+++G*QH* por igual monto, y con dicho certificado como garant(a[
4C5 Esos recursos se depositan en la cuenta de <errer(a !as Tres Esquinas BBB ?# 6W
GG*++F*CQ, con ellos se constituy el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W
*+++*BCFE por un milln doscientos treinta mil dlares 4XG*FA+++,++5 y Banco Elca 2#
formaliz a favor de )sta sociedad la operacin de cr)dito 6W F+++G*QH+ por igual monto, y con
dicho certificado como garant(a[ 4H5 !os recursos de dicho cr)dito se depositaron en la cuenta
de ?omercializadora 2ommersby ?#, 6W GG*++F*AG, con ellos se constituy el ?ertificado de
Inversin en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCCG por un milln doscientos diez mil dlares
4XG*G++++,++5 y se formaliz a favor de )sta sociedad una operacin de cr)dito 6W F+++G*QHQ
por igual monto, y con dicho certificado como garant(a[ 4A5 Esos recursos se depositaron en la
cuenta de &uelo <elicoidal 2#, 6W GG*++FFH+, se emiti el certificado de inversin en el Banco
Elca 2# 6W *+++*BCH+ por un milln doscientos mil dlares 4XG*++,+++,++5 y se formaliz a
favor de )sta sociedad una operacin de cr)dito 6W F+++G*QA+ por igual monto, y con dicho
certificado como garant(a[ 4E5 Ese dinero se deposit en la cuenta de ahorros de Industrias
#rtoeyar !tda, 6W GG*++FFCC, se emiti el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W
*+++*BCCQ por un milln doscientos mil dlares 4XG*++,+++,++5 y se formaliz a favor de )sta
sociedad una operacin de cr)dito 6W F+++G*QAF por igual monto, y con dicho certificado como
garant(a[ 4B5 ?on esos recursos se hace un depsito en la cuenta de The Blue 3aterfall 2#, 6W
GG*++FFBG, se constituy con ellos y a favor de esta sociedad el ?ertificado de Inversin en el
Banco Elca 2# 6W *+++*BCHA por un milln doscientos mil dlares 4XG*++,+++,++5 y el Banco
Elca 2# formaliz a favor de )sta sociedad una operacin de cr)dito 6W F+++G*QAH por igual
monto, y con dicho certificado como garant(a[ 4Q5 ?on esos recursos se hace el siguiente
depsito en la cuenta de Inversiones 1ustol ?#, 6W GG*++FF+Q, se constituy a favor de esta
sociedad el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCHG por un milln ciento
noventa y ocho mil dlares 4XGGQB,+++,++5 y se formaliz la operacin de cr)dito 6W
F+++G*QAG por igual monto y con dicho certificado como garant(a[ 4G+5 Esos recursos se
depositaron en la cuenta de Inversiones #lter *++H ?#, 6W GG*++FGBQ, se constituy a favor
suyo el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCC* por un milln ciento
noventa y cinco mil dlares 4XGGQH,+++,++5 y se formaliz la operacin de cr)dito 6W
F+++G*QHG por igual monto y con dicho certificado como garant(a[ 4GG5 Ese dinero se deposit
en la cuenta de Inversiones 1idi>i ?#, 6W GG*++F*HH, se constituy el ?ertificado de Inversin
en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCFA por un milln ciento noventa mil dlares 4XGGQ+,+++,++5 y
se formaliz la operacin de cr)dito 6W F+++G*QCB por igual monto y con dicho certificado
como garant(a[ 4G*5 !a suma obtenida fue depositada en la cuenta de ?onstrucciones /i'n
?#, 6W GG*++FFGH, con ella se constituy el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W
*+++*BCCB por un milln ciento noventa mil dlares y con )l como garant(a se formaliz la
operacin de cr)dito 6W F+++G*QHB por igual monto[ 4GF5 El dinero se deposita en la cuenta de
Besiberri 2#, 6W GG*++FCG+, se constituy a su favor el ?ertificado de Inversin en el Banco
Elca 2# 6W *+++*BCHH por un milln ciento noventa mil dlares 4XGGQ+,+++,++5 y el mismo
Banco Elca 2# formaliza a favor de )sta sociedad una operacin de cr)dito 6W F+++G*QAC por
igual monto y con dicho certificado como garant(a[ 4GC5 Esos recursos se depositaron en la
cuenta de #gropecuaria !as ?onsonantes ?#, 6W GG*++FFEF, con ellos se constituy a favor de
esta sociedad el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCCE por un milln
ciento ochenta y tres mil dlares 4XGGBF,+++,++5 y con )l como garant(a se formaliz a favor de
)sta sociedad una operacin de cr)dito 6W F+++G*QHA por igual monto[ 4GH5 El dinero de ese
cr)dito se deposit en la cuenta de Inversiones RtaVal ?#, 6W GG*++F*BC, se constituy con )l
el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCH* por un monto de un milln
ciento setenta y ocho mil dlares 4XGGEB,+++,++5 y de seguido en el mismo Banco se formaliz a
favor de )sta sociedad una operacin de cr)dito 6W F+++G*QA* por igual monto y con dicho
certificado como garant(a[ 4GA5 !os recursos de ese cr)dito se depositaron en la cuenta de
Inversiones 2airanac ?#, 6W GG*++F*F*, con ellos se constituy a favor de esta sociedad el
?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCFH por un milln ciento cincuenta mil
dlares 4XGGH+,+++,++5 y con )l como garant(a se formaliz a favor de )sta sociedad y en el
citado banco una operacin de cr)dito 6W F+++G*QCQ por igual monto[ 4GE5 !os recursos de ese
cr)dito se depositaron en la cuenta de Inversiones &alle !a ;ascua ?#, 6W GG*++F*EB, con
estos fondos se constituy el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCFB por
un milln ciento cincuenta mil dlares 4XGGH+,+++,++5 y se formaliz a favor de )sta sociedad
la operacin de cr)dito 6W F+++G*QHC por igual monto[ 4GB5 !os recursos de dicho cr)dito se
depositaron en la cuenta de /eportes C+++ ?#, 6W GG*++FC+C, se constituy con estos fondos el
?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W *+++*BCFQ por un milln ciento cincuenta mil
dlares 4XGGH+,+++,++5 y se formaliz a favor de )sta sociedad una operacin de cr)dito 6W
F+++G*QHE por igual monto y con dicho certificado como garant(a[ 4GQ5 !os recursos de dicho
cr)dito se depositaron en la cuenta de Inversiones Tendensipre ?#, 6W GG*++FFFB, se
constituy a favor de esta sociedad el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W
*+++*BCCC por un milln ciento cuarenta y cinco mil dlares 4XGGCH,+++,++5 y se formaliz a
favor de )sta sociedad una operacin de cr)dito 6W F+++G*QHF por igual monto, y con dicho
certificado como garant(a[ 4*+5 Ese dinero se deposit en la cuenta de Inversiones Bastron ?#,
6W GG*++FC*E, con )l se constituy el ?ertificado de Inversin en el Banco Elca 2# 6W
*+++*BCHF por un milln ciento treinta y cinco mil dlares 4XGGFH,+++,++5 y con )l como
garant(a se formaliz la operacin de cr)dito 6W F+++G*QAA por igual monto
?onsecuentemente, con todos estos movimientos financieros ficticios el imputado #lvarado 8oya
consigui aumentar de forma contable, aunque no financiera, la ?artera de ?r)dito del Banco
Elca 2#, por )l dirigido, en un total de veintitr)s millones ochocientos mil dlares
4X*FB+++++,++5, as( como registrar comisiones, que tambi)n son ficticias pues, como se ver=,
se trata del mismo dinero original, por desembolsos de cr)ditos a favor del Banco por un milln
de dlares e>actos 4XG++++++,++5, todo lo cual se dio en un mismo d(a, el treinta y uno de mayo
de dos mil cuatro, y con la .nica finalidad, entonces, de que quedar= registrado en los Estados
,inancieros del banco a esa data /e lo e>puesto hasta ahora, queda debidamente acreditado
que no slo ning.n recurso e>terno ingres al Banco Elca 2# sino que tampoco )ste obtuvo
alg.n beneficio real por esos movimientos, a no ser, entonces, .nicamente el contable, y cuyo
.nico fin era aparentar una situacin financiera saludable, tal y como lo puntualiz el
superintendente 1odr(guez JlloaK M!a naturaleza de esas operaciones era algo ficticio, tambi)n
el propsito porque el banco estaba mostrando normalidad cuando estaba en irregularidad dos
2e ocultaba la verdadera situacin financiera 2e me'oraba situacin patrimonial de la entidad
2e revisaron e>pedientes y se determina que no cumpl(an con requisitos /esde marzo era
evidente que el banco estaba en riesgo, con solo revisar el GHY, no era la primera vez que
estaba en esa situacin en irregularidad uno y dos 2i hubiera seguido funcionando el p.blico
hubiera perdido sus negociosM #unque el imputado #lvarado 8oya declar en debate no hizo
mencin al tpico tratado en este apartado del fallo, aunado a que se abstuvo de contestar
preguntas de las partes procesales !o anterior no obstante que, por escrito 4cfr folios C+HQ a
C+AH del tomo D del principal5 consta una amplia declaracin suya sobre los relacionados
cr)ditos bac0 to bac0 misma que, aunque no desmerece mayormente la elaboracin que presenta
el Tribunal, s( persigue evadir su responsabilidad ?ontrariamente, a lo all( e>puesto por el
imputado #lvarado 8oya, 4cfr art(culo FCF p=rrafo FP del ?digo ;rocesal ;enal5 afirma ahora
su defensor particular que los citados cr)ditos bac0 to bac0 produ'eron ingresos frescos al
banco, entre otros porque produ'eron comisiones por el orden del milln de dlares
4XG++++++,++5 que ingresaron en las arcas del mismo 2in embargo, esto no es m=s, que un
argumento de defensa y no merece credibilidad, pues nuevamente se comprueba que se trata, no
de un dinero fresco distinto, sino del mismo dinero que sirvi como base para generar los
cr)ditos bac0 to bac0 y que regreso a la cuenta corriente de ?orporacin Elca Internacional,
2# de la cual proven(a inicialmente, tal y como ya fue establecido" B)olios (7405-(74(3D# Por
otro la!o, si la SK4E0 atori-%, &or cierto !e manera con!iciona!a Blo cal )e irres&eta!oD, esas
o&eraciones, )e *a"o la creencia !e ;e la in)ormaci%n ;e *rin!a*a el acsa!o y s *anco, era
)ia*le, lo ;e a la &ostre se revel% como e;ivoca!o, &es este &reten!2a ocltar ;e esas
o&eraciones eran na sim&le manio*ra conta*le &ara a&arentar ;e la sitaci%n !e la enti!a!
)inanciera no era tan cr2tica# Ae mo!o ;e, in!e&en!ientemente !e las &osi*les anomal2as en la
concesi%n !e los cr!itos en cesti%n, lo relevante es ;e to!a la scesi%n !e o&eraciones no era
otra cosa ;e n monta"e# /nte to!a esta sitaci%n, no se ve cFl es la im&ortancia !e la
conclsi%n !el in)orme )inanciero ;e a&orta el "sticia*le, el cal a )olio 26 !a centa !e na
Mo*li'aci%n le'ali-a!a recha-a!aN BsicD &or (#006#047 !%lares &ro!ci!o &or la reversi%n !e las
comisiones !e la cita!a o&eraci%n bac0 to bac0, &es ello no certi)ica ni mcho menos ;e ese
!inero se haya 'enera!o como 'anancia, sino ;e lo ;e eEiste es na o*li'aci%n conta*le, cyo
!estino )inal !e&en!e !e la resolci%n "!icial corres&on!iente#
333I.. 7omo se'n!o motivo !e )orma, re&rocha el en!il'a!o ;e no se com&ro*% la
eEistencia !e !olo en la esta)a !e ;e se le acs%# 7omenta ;e las alsiones ;e a ese &nto se
hacen en el )allo, son escetas y carentes !e )n!amentaci%n &ro*atoria, la cal no es menciona!a
&or los Jeces# /ntes *ien, ase'ra, mcho !e los elementos toma!os en centa &or el a ;o
con)irman la ineEistencia !e ese !olo, &ara lo cal *sca a&oyo en al'nas &artes !el )allo ;e
transcri*e# Aice ;e el seJor 4ar*er hi-o inversiones en al menos tres ocasiones !iversas con s
*anco, !e las cales !os )eron &ositivas y ;e en la tercera l trat% !e honrar ss com&romisos,
res&on!ien!o con ss &ro&ios recrsos, so*re lo ;e se eEtien!e relatan!o los es)er-os en ese
senti!o y lo ;e !i"eron los testi'os# <o es aten!i*le el motivo# 9o!os esos as&ectos,
consi!eraci%n !e los &Frra)os !el )allo re)eri!os &or el &etente, ya )eron !iscti!os y reseltos en
los consi!eran!os 33, 38, 8 y 83, en los cales se !ice cFl )e la &re*a ;e &ntalmente el a
;o tvo en centa &ara !emostrar los !iversos com&onentes !e la esta)a, inclyen!o el !olo
!e)ra!atorio, &or lo ;e se remite a los interesa!os a lo all2 consi'na!o#
333II.. 7omo si'iente motivo, reclama el im&ta!o la incor&oraci%n ile'al !e la
&re*a &roce!ente !e Cahamas, !e la cal no se com&ro*% ;e se h*iera levanta!o el secreto
*ancario ni ;e se res&etara la ca!ena !e csto!ia# Sien!o &re*a ;e no *ene)icia al sos&echoso,
la )alta !e &rotesta o el so !e esas &ro*an-as &or la !e)ensa, no sanean los !e)ectos ;e
contienen y !e*en ser eEcli!as# El tema ya )e reselto en el vi'simo consi!eran!o al evacar
el recrso !e s co!e)ensor# Estse a lo all2 !is&esto#
333III..En el reclamo carto, se ar'menta ;e se violent% el !e*i!o &roceso, al no
e)ectarse el !e*ate en las !os )ases ;e se ha*2a acor!a!o en la eta&a interme!ia# Teste
proceder ha ocasionado un serio agravio a los derechos del imputado, pues se le ved la
posibilidad de e>poner ante los miembros del Tribunal, los elementos de conviccin tendientes a
suministrar mayor informacin para efectos de la fi'acin de la pena a imponer" <o es !e reci*o
el re&roche# ,a el tema )e reselto en el consi!eran!o I38 !e esta resolci%n, &or lo ;e !e*e
estarse a lo all2 !eci!i!o# /mn !e ;e el recrrente no in!ica cFl es el elemento !e convicci%n,
no &!o eE&oner en las conclsiones ;e s2 h*iera &o!i!o &lantear en la se'n!a eta&a !el
!e*ate ;e echa !e menos, o ; &!o ha*er !icho en esa eta&a ;e no &!iera en el "icio tal y
como se cele*r%# Por en!e, nin'na ra-%n a!icional el ;e"oso a a;ellas ;e )eron anali-a!as
en el consi!eran!o ya re)eri!o#
333I2.. 7ontinan!o con la t%nica !e reiterar motivos ;e ya inter&sieron ss
!e)ensores, el "sticia*le ale'a ;e )alta )n!amentaci%n en la &ena ;e se le im&so# Aice ;e el
art2clo (42 !el 7%!i'o Procesal Penal im&one el !e*er !e )n!amentar las resolciones, y ;e el
7( !el 7%!i'o Penal esta*lece los &arFmetros ;e han !e ser toma!os en centa &ara la )i"aci%n
!e la &ena, to!o lo cal )e soslaya!o &or el a ;o, el cal no valor% las cali!a!es &ersonales !el
en!il'a!o, como ss est!ios o e!a!# 7onclye !icien!o ;e la )inali!a! !e la sanci%n !e*e ser la
resociali-aci%n, &or lo ;e veintitrs aJos !e &risi%n son !es&ro&orciona!os# 9o!os esos as&ectos
)eron ya !e*ati!os en el consi!eran!o I8, remitin!ose en consecencia a los interesa!os a lo
all2 esta*leci!o#
3332.. 0inalmente, en n li*elo a!icional, /lvara!o .oya &resent% n seEto motivo !e
)orma, en el ;e !enncia err%nea valoraci%n !e la &re*a, al !arse cr!ito a testi'os ;e T
claramente pose(an un inter)s muy particular, espec(ficamente el inter)s de no ser implicados
como imputados en los mismos hechosT" /l!e a los testimonios !e OernFn 4on-Fle- PeJa y
Javier 0illoy Esna# / continaci%n, transcri*e !octrina y "ris&r!encia !el 9ri*nal
7onstitcional es&aJol acerca !e lo ;e es la correcta valoraci%n !e la &re*a, as2 como eEtractos
!el )allo en los ;e se !estaca la &artici&aci%n como actores y le'o como testi'os !e am*os
s"etos# 9ermina !icien!o ;e no se cont% con &re*as in!e&en!ientes ;e corro*oraran la
in)ormaci%n ;e ellos *rin!aron y nevamente ac!e a la !octrina so*re los Mcriterios intr2nsecos
ne'ativosN# El motivo se !eclara sin l'ar# El ;e la !octrina y la "ris&r!encia aseveren ;e
!e*e tenerse es&ecial ci!a!o en la valoraci%n !e &ersonas ;e estFn vincla!as &or relaciones !e
amista! o enemista!, o *ien &or intereses concor!antes o contrastantes con el acsa!o, no
si'ni)ica ;e esas !eclaraciones !e*an !escali)icarse, sino By en eso concer!a el ;e"osoD ;e
!e*e tenerse mayor atenci%n# Sin em*ar'o, a s ve-, eso no acre!ita ;e en este caso esos testi'os
)altaran a la ver!a!, cosa ;e ni si;iera el im&ta!o en s recrso intenta !emostrar, sino ;e
sim&lemente &royecta na som*ra !e sos&echa con la cal &reten!e !evalar !ichas &ro*an-as,
sin ;e concrete en ; sem*lante no son ciertas o cFl &re*a las !esacre!ita# Por el contrario,
como se eE&lic% &F'inas atrFs, !ichos testimonios, an;e &rovenientes !e &ersonas ;e tvieron
na &artici&aci%n accesoria en al'nos !e los hechos B&or los cales lle'aron a na conciliaci%nD,
se mostraron consistentes e internamente l%'icas, al i'al ;e consistentes con el conteEto y las
!emFs &ro*an-as evaca!as# /!emFs, !e*e in!icarse cate'%ricamente ;e s2 h*o &re*as
in!e&en!ientes ;e con)irmaron el !icho !e esos testi'os, como )e !esarrolla!o en los
consi!eran!o 33, 333 y II3, al evacar el tema !e la con)ia*ili!a! !e los testi'os 0illoy Esna y
4on-Fle- PeJa# Sin l'ar el recrso &resenta!o &or el "sticia*le /lvara!o .oya#
3332I.. >os re&resentantes !e la !eman!a!a civil, ;ie*ra !el Canco Elca socie!a!
an%nima, &resentaron recrso, reclaman!o en el &rimer motivo, ;e enca*e-an como violacin
a las reglas de la sana cr(tica", ;e el a ;o in)rin'i% la ley !e )on!o, &es en el &resente asnto
no se &ro!"o n &er"icio &atrimonial contra la socie!a! an%nima !el seJor .aynar! 4ar*er#
Ae"an!o !e la!o la im&recisi%n tcnica !e ale'ar en con"nto &ro*lemas !e ra-onamiento y mala
a&licaci%n !e la ley sstantiva a la es&ecie )Fctica ;e se cestiona Blo ;e es n ale'ato &or
violaci%n in!irecta !e la leyD, !e*e !ecirse ;e no llevan ra-%n los im&'nantes# Aes&s !e
transcri*ir in e>tenso la &arte con!cente !el )allo, !ichos 'estionantes !icen ;e los certi)ica!os
!e inversi%n emana!os a cam*io !e los tres millones !e !%lares entre'a!os &or el re&resentante
!e 4ar*er a /lvara!o .oya, eran ver2!icos+ y, ;e &or otro la!o, estos )on!os !e*2an ser
!e&osita!os )era !e 7osta $ica# Si el *anco en Celice no &o!2a ca&tar !inero &ara entonces, eso
no si'ni)ica ;e no ;e!ara o*li'a!o &or tales certi)ica!os, &or lo ;e !e*ieron ser co*ra!os allF#
Por el contrario, no se !emostr% ;e la &er"!ica!a reali-ara 'estiones &ara co*rar los !ineros en
el sitio !on!e los envi% !e )orma volntaria o ;e no lle'aran a ese !estino, so*re lo cal hace
n)asis en las &F'inas si'ientes# <o es aten!i*le el re&aro# 9anto en este motivo como en los
s*si'ientes, la constante serF ;e los recrrentes &reten!en s&rimir el !ato )n!amental so*re
la cate'or2a !e los hechos ;e nos oc&an@ ;e no se trata !e na mera ne'ociaci%n )inanciera,
sino !e la comisi%n !e n !elito# Ae serte ;e an;e los )on!os estvieran !estina!os a otro
sitio o se mencionara na a'encia *ancaria !e otro &a2s, ello no inhi*e en na!a a los tri*nales
nacionales &ara conocer !el asnto y &ronnciarse con)orme a la ley, en vista !e ;e los hechos
tvieron l'ar en 7osta $ica, !on!e tanto se !io el en'aJo como el &er"icio &atrimonial al ;e
con!"o# Este as&ecto, ;e es critica!o &or los &etentes, ;ienes nie'an ;e se !iera ese en'aJo y
&er"icio, estF so*ra!amente !emostra!o, al eEistir &re*as )ehacientes ya reca&itla!as arri*a en
canto a ;e /lvara!o .oya reci*i% tres millones !e !%lares !el seJor 4ar*er, al cal le ha*2a
o)reci!o los servicios offshore !el *anco Elca en Celice# Estos, no )eron entre'a!os
MvolntariamenteN, sino con na volnta! vicia!a &or el error en ;e el acsa!o lo hi-o caer, al
!ecirle ;e tales servicios eEist2an can!o en reali!a! a&enas se esta*a tramitan!o el &ermiso
res&ectivo, &ero ello )e 5til &ara ;e, con)ian!o en esa versi%n, 4ar*er entre'ara el !inero y
/lvara!o .oya lo !esviara &ara na centa sya, sin !estinarlo a Celice, !on!e no era &osi*le en
to!o caso, !a!o ;e la activi!a! !e la cita!a a'encia era na )alacia# Oel'a !ecir, ;e 4ar*er no
&!o rec&erar ss )on!os# Por en!e, en)ocar los hechos como si se tratara !e na sim&le
transacci%n )inanciera y eEi'ir ;e se *scara las solciones acor!es a tal con!ici%n B'estiones !e
co*ro, constataci%n !e los !e&%sitos y otras !ili'enciasD, i'nora ;e no se trata !e na sitaci%n
sim&lemente mercantil, sino ;e se trat% !e n !elito, el cal se e)ect% me!iante la simlaci%n
!e !atos o circnstancias )alsas Bna a'encia ino&erante, nas instalaciones ;e simla*an ;e
esta*an activas, certi)ica!os )icticios, n !e&%sito en na centa ;e no era tal, etc#D, ;e los
recrrentes !an &or ver2!icas &ara &e!ir na solci%n !i)erente a la con!enatoria civil !e s
re&resenta!a, cosa il%'ica y "stamente se estF !emostran!o ;e eran na )alacia# Para terminar,
no &e!e !e"ar !e citarse lo esta*leci!o &or el a ;o al res&ecto, lo cal reslta an mFs
esclarece!or# 2e ha alegado 4folios GAAFE a GAAFQ del tomo DD&II principal5 que losSas
'uecesSezas costarricenses no son competentes -aunque en realidad se trata de una falta de
'urisdiccin de los tribunales nacionales- para pronunciarse sobre la demanda civil ya que los
certificados a favor de 6ight @loV 2# 4en atencin al principio de literalidad propio de los
t(tulos valores5, deben considerarse emitidos en Belice que es el lugar determinado en el
contrato, por lo que es en dicho pa(s donde debe cumplirse el contrato y dilucidarse cualquier
controversia, seg.n lo establecen los art(culos GQ+E, F*F y F*C del ?digo de /erecho
Internacional ;rivado com.nmente conocido como ?digo Bustamente, como se le seguir=
denominando %sta ar0umentacin debe ser recha&ada( En primer lugar hay que decir que
Belice no aparece a esta fecha como pa(s signatario, adherente o ratificante del ?digo
Bustamante 4ver informacin oficial en la p=gina de la RE#K
httpKSSVVVoasorgS'uridicoSspanishSfirmasSa-FGhtml5 por lo que no se observa cmo podr(a
aplic=rsele una normativa que no es parte de su ordenamiento En segundo lugar y m=s
importante, quien formula este reproche intenta que se pase desapercibido el elemento esencial
de esta discusin y es que los mencionados t(tulos valores carecen de valor como tales 4es decir,
como t(tulos valores5 pues fueron parte del medio usado por el encartado ?arlos #lvarado 8oya
para inducir en error a la entidad ofendida 9 se dice que no son t(tulos valores propiamente
dichos porque al momento de su emisin el Elca International Ban0 and Trust !imited de Belice
no estaba autorizado para captar fondos del p.blico y, por ende, para obligarse en un contrato
de la naturaleza del discutido, tal y como consta en los documentos de folios FH a C+ del lega'o
de querella de ?ori ?onsulting and ,inancial 2ervices 2# ;or otra parte, la obligacin que se
est= cobrando con la demanda civil no es propiamente derivada de los referidos certificados -lo
que supondr(a su validez- sino una derivada de un delito 4estafa5 y ese delito fue cometido en
?osta 1ica pues el dinero fue entregado en las instalaciones del Banco Elca en 2an $os) a
?arlos #lvarado quien si bien no estaba presente en ese momento dio instrucciones a <ern=n
@onz=lez para su recepcin y disposicin en su beneficio ,ue en ese lugar en que #lvarado se lo
apropi al ordenar que se trasladara hasta una cuenta suya fuera del pa(s respecto de la que
dispuso posteriormente con un fin diverso al contratado 2i el delito se dio en ?osta 1ica y los
documentos fueron solo un medio para hacer incurrir en error al ofendido, es en ?osta 1ica en
el lugar en que se tiene que plantear el reclamo siendo )ste el tribunal, luego de cumplidas las
otras etapas del proceso, el competente para pronunciarse sobre el fondo, al ser el tribunal penal
de hacienda con competencia para conocer los delitos indicados en el numeral G de la !ey 6P
B*EH de creacin de la $urisdiccin ;enal de <acienda y de la ,uncin ;.blica, entre los que se
encuentran los previstos en la !ey Rrg=nica del Banco ?entral de ?osta 1ica y, por cone>in
cualquier otro hecho relacionado ya sea por cometerlo el mismo encartado -como aqu( sucede- o
por otras circunstancias previstas en la norma 4art(culos H+ y HG del ?digo ;rocesal ;enal5
?omo si lo que se lleva dicho hasta aqu( no fuera suficiente para el rechazo del reclamo hay que
agregar que el cheque con el que 1icardo 1o'as paga los tres millones de dlares lo entrega a
<ern=n @onz=lez en el Banco Elca de ?osta 1ica el FG de mayo de *++* a las G+KH+ am y esa
es la misma fecha que tienen los certificados 4&er folios *HBB, *HQ+, *HQ* y *HQC del tomo &II
principal5 que fueron retirados tambi)n en 2an $os), ?osta 1ica lo cual, sumado al hecho de que
para entonces no se ten(a licencia para captar y que el banco local mane'aba documentacin
con el membrete del banco de Belice, permite inferir que esa emisin nunca se produ'o en Belice,
aunque as( se consigne, sino que se hizo en ?osta 1ica" Por to!o lo anterior, !e*e !eclararse
con l'ar el motivo#
3332II.. 7omo se'n!o y tercer motivos, s*rayan los recrrentes ;e no es cierto
;e la ne'ociaci%n con la socie!a! an%nima <i'ht 4lo= )era &or &arte !el Canco Elca y
actan!o /lvara!o .oya como interme!iario Tpues los elementos probatorios evacuados
durante el contradictorio lo .nico que nos refle'an es que la aludida transaccin financiera lo
fue en lo personal con el 4sic5 ?arlos #lvarado 8oya y $avier ,illoy EsnaT" /c!ien!o a
reco&ilar al'nos tra-os !e la &re*a testimonial, los &etentes reiteran ;e la a'encia !e Celice
eEist2a y ;e )e volntariamente ;e se entre'% ese !inero con el )in !e ;e se !e&ositara all2, y
no en el Canco Elca !e 7osta $ica, al ;e !e to!as maneras no lle'%, &es )e !e&osita!o &or
/lvara!o .oya en na centa sya# /!emFs, ;e sien!o 4ar*er n em&resario eEitoso y s
re&resentante n a*o'a!o eE&erimenta!o en la materia, con)n!iera am*as enti!a!es )inancieras#
Es &or eso ;e, !e acer!o con esos testimonios y &re*as !ocmentales ins)icientemente
so&esa!as &or el a ;o, se &!o !emostrar ;e esa !e!a no com&et2a al Canco Elca, al &nto ;e
)e recha-a!a como &arte !e las o*li'aciones contractales !e este# <o llevan ra-%n los
im&'nantes, ;e contin5an con)n!ien!o la ti&olo'2a !e los acontecimientos# El Canco Elca
res&on!e !e las consecencias civiles !e la esta)a cometi!a en !aJo !e <i'ht 4lo= socie!a!
an%nima, no &or;e tviera al'na o*li'aci%n contractal con esta, cosa ;e estF so*ra!amente
!escarta!a y acerca !e la ;e, innecesariamente los recrrentes insisten, &es no estF sien!o
o*"eto !e !iscsi%n, los recrrentes insisten# >a res&onsa*ili!a! sr'e !e n hecho &enal, !e n
!elito y las secelas eEtracontractales ;e acarre%# Es, &or en!e, irrelevante si las reniones ;e
se cele*raron en las instalaciones !el Canco Elca en San Jos, lo com&romet2an o no
contractalmente+ o si esos !ineros esta*an !estina!os a ser !e&osita!os en este o no+ o si 4a*er y
ss re&resentantes eran &ersonas ssce&ti*les !e con)n!irse# El meollo !el asnto no ra!ica en
cFles )eron los com&romisos a!;iri!os &or el Canco Elca y ace&ta!os &or la contra&arte, ;e
es lo ;e &roli"amente tratan !e !e*atir los re&resentantes !e la !eman!a!a civil, sino la
res&onsa*ili!a! eEtracontractal ;e le ca*e en virt! !e los il2citos &enales cometi!os &or s
re&resentante, ;ien valin!ose !e los me!ios y cre!i*ili!a! ;e s cali!a! !e &resi!ente !el
Canco Elca y la a&arente soli!e- !e este, !el cal inclso o)rec2a servicios offshhore, &!o
en'aJar a 4ar*er y hacerlo ;e le entre'ara tres millones !e !%lares# En torno a ese tema, no le
hace "sticia al )allo recortar, en aras !e la concisi%n na ar'mentaci%n, consi!era*lemente
!ocmenta!a y l%'ica como la ;e hace el a ;o !el )olio (7290 en a!elante# !o que queda por
determinar, entonces, es si Ne>isten bases para condenar civilmente a la quiebra del Banco Elca
2#O Es decir, hay que analizar si la ]uiebra del Banco Elca 2# est= legitimada pasivamente
para ser demandada o si, por el contrario y como lo han alegado las defensas de los
demandados civiles, se ha dado un litis consorcio pasivo necesario incompleto ya sea porque no
se tra'o como demandada a %lca International $an@ and Trust Limited a ?orporacin Elca
Internacional 2# que era la reguladora del grupo ?abe hacer un par)ntesis para indicar que
la defensa civil de ?arlos #lvarado en cuanto persona f(sica carece de inter)s para referirse a
este tema pues slo afecta a la ]uiebra del Banco Elca que no es representada por ?arlos
#lvarado y e>iste divisin patrimonial y 'ur(dica entre las personas f(sicas y 'ur(dicas Es decir,
con independencia de lo que se resuelva sobre este tpico, ?arlos #lvarado como persona f(sica
siempre responde de las consecuencias civiles de su delito ;ese a lo dicho, el tema se abordar=
en con'unto El criterio un=nime del tribunal es que si la ]uiebra del Banco Elca si est=
legitimada para ser demanda pasivamente y que no hay ninguna litis consorcio pasiva necesaria
pendiente de completar que impida hacer pronunciamiento Esto .ltimo porque si bien la
?orporacin Elca era la reguladora del grupo econmico, su responsabilidad es subsidiaria
4art(culo GC* p=rrafo segundo de la !ey Rrg=nica del Banco ?entral5 y, en todo caso, ?arlos
#lvarado dec(a abiertamente -incluyendo a la entidad ofendida- que la offshore de Belice 4que )l
indicaba ya estaba en funcionamiento u omit(a decir que carec(a de licencia para captar5 era
una sucursal del Banco Elca 2# y no de la ?orporacin, aunque indirectamente s( pertenec(a a
ella 2i era una sucursal del banco el Banco Elca 2# 4hoy su quiebra5 responde por ella al
mencionarla el ;residente de dicho banco como un servicio m=s del banco, aspecto en el que
-precisamente- consisti el ardid En este sentido se remite a lo que ya se di'era en el aparte
&IG4ii5 4iii5 de esta sentencia ;or otra parte Elca International Ban0 and Trust !imited fue el
ardid desplegado por el encartado #lvarado 2i )l hubiera ofrecido documentos de una entidad
ine>istente esa entidad ine>istente no podr(a ser demandada En este caso )l ofreci invertir en
una entidad e>istente pero sin permiso para captar en ese momento y emiti certificados a su
nombre pero sin registrar los dineros en ella, de modo que es )l y el banco del que el offshore iba
a ser un servicio quienes deben responder ;or .ltimo, de haber alguna responsabilidad del Elca
International Ban0 and Trust !imited 4cuya denominacin vari a Interban0 and Trust !imited5
ser(a solidaria y en ese caso el acreedor puede elegir contra quienes dirigir su demanda
4art(culo AC+ del ?digo ?ivilK MEl acreedor puede reclamar la deuda contra todos los deudores
solidarios simult=neamente o contra uno solo de ellosM5, sin per'uicio de que el codeudor cite a
los otros codeudores, facultad que no fue e'ercida en este caso por los demandados civiles !a
legitimacin pasiva de la ]uiebra del Banco Elca proviene de dos fuentes ;rimero porque la
misma ley establece una responsabilidad ob'etiva -que no amerita valoracin alguna- y se basa
en una especie de proteccin a terceros que vieron al administrador actuando en representacin
de la empresa y, aunque parezca contradictorio, en una forma de Msancin ob'etivizada hacia la
empresa por la culpa in eligiendo e in vigilandoM con que se actu al elegir a dicho personero
#s( lo establecen el art(culo G+A incisos * y F del ?digo ;enal al se:alar que est=n obligados
solidariamente con los autores del hecho punible al pago de los da:os y per'uicios Mlas personas
'ur(dicas cuyos gerentes, administradores o personeros legales, resulten responsables de los
hechos puniblesM as( como Mlas personas 45 'ur(dicas due:as de establecimientos de cualquier
naturaleza, en que se cometiere un hecho punible por parte de sus administradores, dependientes
y dem=s traba'adores a su servicioM En igual sentido el art(culo GFE del ?digo ;enal de GQCG
4reglas sobre responsabilidad civil vigentes seg.n ley 6P CQBG5 estatuye que responden
solidariamente con el autor las sociedades Mpor las estafas, defraudaciones y falsificaciones de
cualquier clase que en el e'ercicio de sus facultades y con motivo y en el desempe:o del servicio
de esas entidades, cometan sus directores, gerentes, administradores, mandatarios o
dependientesM <a quedado debidamente demostrado, como se e>puso ampliamente al valorarse
la prueba, que ?arlos #lvarado era el ;residente, representante y administrador de hecho 4con
autoridad 'er=rquica superior a la del gerente general5 del Banco Elca 2# y que, actuando en
funciones propias de su cargo, ofreci a la entidad ofendida los servicios offshore de ese banco
en Belice -que llevaba el nombre de Elca International Ban0 and Trust !imited- con lo que hac(a
creer que se trataba de la misma entidad, como normalmente funcionaba en otras instituciones
bancarias en el pa(s ?arlos #lvarado ha sido encontrado como autor responsable del delito de
estafa, il(cito que se consum en las instalaciones de Banco Elca en ?osta 1ica cuando 1icardo
1o'as se presenta a entregar el cheque por tres millones de dlares y, por no estar #lvarado en
ese momento, lo recibe <ern=n @onz=lez quien, previa comunicacin telefnica con #lvarado
quien le da las instrucciones a seguir, hace una nota -en papel membretado del Elca
International Ban0 and Trust !imited- dando las instrucciones sobre cmo proceder con dicho
dinero ;or ello la responsabilidad civil solidaria de Banco Elca 4hoy de su ]uiebra
representada por la $unta !iquidadora, que es la sucesin de aquella persona 'ur(dica5 se
impone En ese sentido se han pronunciado ya tanto la doctrina como la 'urisprudenciaK ^T
desde el a:o de GQA*, nuestra 'urisprudencia tiene establecido que las personas 'ur(dicas
incurren en responsabilidad directa por el hecho de sus rganos tanto de direccin como de
e'ecucin, lo que significa que la culpa del rgano es la culpa de la persona 'ur(dica y, por lo
tanto, establecida la culpa del rgano, y que )ste caus el da:o en e'ercicio o con ocasin de sus
funciones, la persona 'ur(dica autom=ticamente es responsable, y nada la libera de
responsabilidad 45 ;or lo tanto, si el funcionario de una persona 'ur(dica es responsable
penalmente de un delito cometido en el e'ercicio de sus funciones, la persona 'ur(dica no tiene
otra forma de e>onerarse" T#8#9R $#1#8I!!R, $avier Indemnizacin de los per'uicios en el
proceso penal Biblioteca $ur(dica /i0), 8edell(n, G_ edicin, GQQF, pp GFE-GFB ^Mpor
imperio de !ey se determina ta>ativamente la responsabilidad civil de las personas 'ur(dicas,
cuyos gerentes, administradores o personeros legales, resulten responsables de hechos punibles
/icha norma no establece ninguna e>cepcin, de tal forma, que no es posible desaplicarla a.n
en el evento de que la persona 'ur(dica civilmente responsable sea a su vez la ofendida por el
hecho delictivo cometido por sus representantes[ actuar de otra forma, ser(a contrario a
/erecho y por ello debe desatenderse lo solicitado por el impugnanteM 2ala Tercera de la ?orte
2uprema de $usticia, voto 6P *++H-GGGC e las GHKCH hrs del *Q de septiembre de *++H ;ero, por
otro lado, aunque no hubiera ninguna disposicin legal en ese sentido, igual se establecer(a
dicha responsabilidad pues si se efect.a el an=lisis de la prueba indiciaria se determina,
entonces, que no hay ninguna posibilidad de entender que la legitimacin pasiva la tenga
.nicamente 4aunque tambi)n puede ser solidariamente responsable en cuyo caso el acreedor se
reserva la posibilidad de instar contra quien lo estima pertinente, sin que en este caso lo haya
realizado y sin que eso implique ninguna sancin procesal en contra suyaK art(culos AFE, AC+ y
ACA del ?digo ?ivil5 el Elca International Ban0 and Trust !imitedM como lo alega la defensa de
#lvarado y de la $unta !iquidadora Esto as( porque #lvarado cre una situacin artificial,
ficticia, para hacer creer que se trataba de una operacin m=s del Banco Elca 2# en cuyo caso,
en aplicacin de la teor(a del corrimiento del velo y de la apariencia de la situacin 'ur(dica,
Banco Elca 2# -que fue el verdadero creador de toda la situacin a trav)s de su presidente- es
quien debe responder 4ahora a trav)s de los representantes de la $unta !iquidadora de su
]uiebra decretada, conforme lo dispone la legislacin nacional5 ya queK En las grandes
empresas -muy particularmente las sociedades annimas y otras por acciones- el origen y la
naturaleza de la e>plotacin, su orientacin y las transformaciones radicales que pueden sufrir
emanan de un grupo reducido de personas y a veces de uno solo, que tienen el pleno dominio y
gobierno de la sociedad #l producirse el derrumbe del ente, un profundo deterioro o una
maniobra enderezada a defraudar a otros accionistas, dif(cilmente aparecer=n cuentas mal
rendidas !os actos dolosos asumen otras formas, de mucho mayor calibre, que a veces han sido
llevadas a cabo dentro de un marco m=s o menos formal y encuadradas dentro de las facultades
de gobierno de sus dirigentes ;ero sobrepasan abusivamente lo que est= permitido y, con
violacin de los deberes de una buena administracin, lucran con los actos criminales y
per'udican al resto de los accionistas o los obligan abusivamente 4T5 !os m=s usuales y
habilidosos son el vaciamiento de empresas y el velo, ba'o el que se cubre una realidad
fraudulenta" 8I!!#6, #lberto !os delitos de administracin fraudulenta y desbaratamiento de
derechos acordados Buenos #ires, GQEA, pp FQ-C+ !a prueba indiciaria se constituye en la
forma com.n de acreditar ciertos tipos de delincuencias, particularmente cuando de esconder"
realidades a trav)s de cascarones legales se trata ;or ello, en delitos como la estafa, el fraude
de simulacin y la administracin fraudulenta resulta important(sima dicha prueba que,
conforme al sistema de libertad probatoria que nos rige 4art(culo GB* del ?digo ;rocesal
;enal5, es plenamente admisible 41R/1`@JE% 1E2?I#, 8arcos y E2;I6R%# RB#6/R,
8arianella ,raude de simulacin, I$2#[ 2an $os), G_ edicin, GQQE[ ?#2TI!!R, ,rancisco !a
prueba indiciaria" EnK 1evista $udicial 6P G, 2an $os), GQEQ[ @I#6TJ1?R, &ico !os indicios
en el proceso penal Traduccin de $ulio 1omero 2oto, Bogot=, GQEC[ 1R?<# /E@1EE,, <ugo
;resunciones e indicios en 'uicio penal, Ediar 2#, *_ edicin, Buenos #ires, GQQE[ $I6E2T#
!RBR, Ernesto !a simulacin en el derecho privado Escuela $udicial, 2an $os)[ GQQ+5 Entre
los indicios para determinar la realidad de lo acaecido -que predomina sobre la forma o
apariencia que se le dio- que no son numerus clausus y siguiendo la e>posicin del .ltimo autor,
figuran los siguientes aplicables a esta causaK A!ausa simulandi, motivo o inter)s que se
tiene para presentar como real algo que no lo esK ?arlos #lvarado requer(a nuevas inversiones
para sanear su Banco y para poder realizar otras operaciones en que estaba inmerso ;ara
mayo de *++* el banco hab(a pasado estados de irregularidad financiera decretados por la
2J@E,, #lvarado estaba inmerso en nuevos proyectos financieros 4fundador del <ospital ?ima
2an $os), entre otros5, el mercado bancario nacional manten(a una competencia fuerte con
bancos poderosos internacionales que llegaban al pa(s y obligan a que se produ'eran alianzas,
fusiones o absorcin de los bancos peque:os, el Banco Elca no ten(a a la fecha ninguna sucursal
offshore que si manten(an otros bancos, lo que le restaba competitividad ;or ello, #lvarado -que
acostumbraba personalmente atender a clientes importantes de la institucin- con tal de que las
diversas operaciones que estaba dispuesto a efectuar 8aynard @arber no se fueran de su
institucin, ofrece los servicios de una sucursal offshore en Belice que #lvarado sab(a que
apenas estaba en tr=mite y que a.n no estaba autorizada para captar, pues se lo di'o ,illoy y
@onz=lez con motivo de esa negociacin espec(fica #lvarado 8oya presenta ese como un
servicio m=s de Banco Elca 2# al punto que el dinero se recibe en sus instalaciones, en las que
se realizan instrucciones al supuesto banco de Belice en papel membretado del banco de Belice,
el cual llevaba el mismo nombre y con los mismos signos e>ternos que el nacional, todo lo cual
se discute ante mandos gerenciales altos del banco costarricense y entregando en ?osta 1ica, a
trav)s del personal de Banco Elca 2# y en sus instalaciones, los certificados de inversin y los
cupones de inter)s del banco de Belice, para luego solicitar su custodia ANeccesitas7 El
encartado #lvarado necesitaba que ese negocio simulado se diera pues de )l derivaba beneficios
y obten(a dinero para hacer frente a sus obligaciones 6tese que logr obtener tres millones de
dlares 4m=s alg.n flu'o inmediato o moment=neo de liquidez por usar la plataforma del banco
para transferencias internacionales5 que terminaron en la cuenta de Bosques de #yarco B# 2#
que )l dominaba, cuenta que #lvarado usaba para pagar sobregiros seg.n indicara <ern=n
@onz=lez A"ffectio7 la e>istencia de relaciones familiares, de amistad, dependencia, negocios o
de otra (ndole son importantes para el simulante ?omo el ardid no lo pod(a desempe:ar por si
mismo #lvarado, )l se vale del amplio prestigio y respeto que le rend(an todos sus empleados y
todo el personal de la institucin que lo ve(an a )l, porque )l se comportaba as(, como el
superior 'er=rquico general, por encima del gerente general y no como un presidente de 'unta
directiva MpasivoM Es importante recordar que no hubo ning.n testigo que se refiriera en forma
descalificante respecto a ?arlos #lvarado <ubo quien indic que lo ten(a Mlleno de medallasM
aunque luego se le fueran cayendo una a una 4&arela5 Todos los testigos destacaron el don de
gentes, el trato amable y respetuoso y la confianza que les merec(a pues hasta hac(a oracin en
las ma:anas antes de empezar la 'ornada 4en tal sentido Esteban ?hacn5 !a confianza, respeto
y hasta admiracin incondicional que se le ten(a era la tnica /e ello se vale #lvarado para que
personas que )l hab(a llevado al banco 4<ern=n @onz=lez y $avier ,illoy5 callen muchos
aspectos que conoc(an que no eran correctos a ese momento y conf(en en que #lvarado no
efectuar= ning.n acto con resultado il(cito aunque los medios no sean los normados ;or ello, en
la reunin con @arber y sus allegados, #lvarado llama a gente del banco con posiciones
'er=rquicas importantes y ante ellos habla de la sucursal offshore como un servicio m=s del
Banco Elca 2# a sabiendas, todos, de que a.n no estaba en funcionamiento sino slo en tr=mite
lo que daba visos de verosimilitud, ante su personal de confianza, a las gestiones de #lvarado
m=>ime cuando )l dec(a ser solvente y comprometer su patrimonio y prestigio para la
satisfaccin final del cliente #lvarado pone al frente de la operacin de Belice a alguien de su
entera confianza como era $avier ,illoy, una persona hasta entonces de un reconocido prestigio
bancario, que hab(a abierto sucursales offshore de otros bancos 4del ?omercio, por e'emplo5 y
que ostentaba un cargo honor(fico en el pa(s en que se abrir(a la sucursal, por lo que no hab(a
motivo alg.n para dudar de la licitud de lo que #lvarado presentaba en ese momento como real
ANotitia o conocimiento de la simulacin por el cmplice7 Ncmo no iba a saber $avier ,illoy
que el banco offshore en Belice no e>ist(a o no ten(a las autorizaciones para captar dinero si )l
mismo estaba al tanto de los tr=mitesO Ncmo no se iba a percatar, al firmar el certificado de
inversin, de esa situacinO Evidentemente si conoc(a de dicha situacin y )l mismo lo di'o
Incluso Bol(var refiri que ,illoy una vez lo puso a firmar otros certificados de ese banco y le
di'o que el de Belice era un clon del de ?osta 1ica y los que estaban autorizados para firmar a
nivel local tambi)n lo estaban en el e>tran'ero, lo que ,illoy mismo sab(a que no era as( ?uando
,illoy y #lvarado firman los certificados de inversin del Elca International Ban0 and Trust
!imited a favor de 6ight @loV 2# sab(an que el banco no estaba operando pero que su cliente
confiaba en lo que ellos le hac(an parecer real, ambos en e'ercicio de sus cargos como
;residente y asesor de Banco Elca 2# y actuando en las instalaciones de este banco AHabitus'
character7 cualquier conducta antisocial o anti'ur(dica es importante y debe tenerse en cuenta
!os testigos indicaron que 6ight @loV 2# no fue la .nica entidad a la que se le ofreci el
servicio de banco offshore de Banco Elca 2# sino que #lvarado 8oya la ofrec(a a diestra y
siniestra y Mno se le pod(a callar la bocaM como indicara <ern=n @onz=lez 8art(n Bol(var
refiri que )l firm certificados de ese banco a favor de $avier ;enn y tambi)n hay prueba
documental admitida referida a certificados similares a favor de ?ori ?onsulting and ,inancial
2ervices 2#, hechos que no fueron ob'eto de este debate por haberse llegado a un acuerdo
conciliatorio 2e di'o en el aparte &IG 4ii5 4iii5 que #lvarado ofrec(a sin peros la sucursal
offshore como un servicio m=s del banco Ello revela un patrn de comportamiento del
encartado #lvarado 8oya y la falta de culpa de la v(ctima pues todas ellas, empresarios
nacionales y e>tran'eros reconocidos y de amplia trayectoria financiera, bancaria y en
inversiones, creyeron en #lvarado 8oya por la forma en que presentaba el negocio 4en las
instalaciones de Banco Elca, con su personal gerencial, con papel membretado de la entidad de
Belice, aludiendo a una entidad con el mismo nombre del Banco y los mismos signos e>ternos y
vali)ndose de la confianza depositada en )l por el prestigio que hasta entonces ten(a5 Tambi)n
se determinar= en esta sentencia que esos no eran los .nicos actos irregulares, inmorales o
il(citos cometidos por #lvarado sino que, tiempo despu)s, creaba pr)stamos ficticios, lograba
evadir el tr=mite normal para solicitudes de cr)dito aprob=ndolas o prorrog=ndolas )l solo, a
favor de sociedades relacionadas consigno mismo, autorizaba redenciones anticipadas de
certificados a favor de su familia pero no de terceros y a sabiendas de la grave situacin que
atravesaba el banco que ameritar(a el inminente decreto de un grado de irregularidad por parte
de la 2J@E,, crea operaciones ficticias para MmaquillarM los informes contables de la
institucin, etc Es decir, hay un comportamiento simult=neo y posterior del encartado #lvarado
8oya que denota el irrespeto a las normas y procedimientos y su af=n por presentar como reales
formas que no lo eran A#ubfortuna7 la falta de medios econmicos necesarios para continuar
desempe:ando la actividad bancaria de parte del simulador se evidencia, en este caso en que, si
bien a t(tulo personal y frente a cualquier persona media )l manten(a una posicin econmica
solvente, la institucin que representaba no la ten(a frente al medio bancario Es decir, carec(a
de los recursos que se requer(an para mantenerse en el sistema financiero con un banco abierto
y operando regularmente 1ecordemos que si bien los certificados que nos ocupan se emiten de
mayo de *++* y la 2J@E, lo notifica tiempo despu)s que deb(a aumentar de un modo
importante las reservas ante las diversas irregularidades en cr)ditos que se hab(an observado
4muchas de los cuales est=n (ntima y directamente relacionados con la gestin personal de
#lvarado como se analizar= en otros considerandos5, varios testigos di'eron que el banco hab(a
estado ya en un grado de irregularidad importante, que ,illoy le prestaba a #lvarado sus
cuentas para obtener recursos que ya por s( mismo no pod(a obtener, etc 4as( las declaraciones
de <ern=n @onz=lez, ?ecilia 2ancho, etc5, de modo que obtener recursos era apremiante para
#lvarado y hacerlo aparentando que se invertir(an en una sucursal offshore de ese banco en el
e>terior 4lo que, de por si, era una pr=ctica com.n en los otros bancos del pa(s para entonces5
era el modo apropiado para obtenerlos A6ovimiento bancario7 los negocios 'ur(dicos
patrimoniales entra:an siempre un movimiento bancario m=>ime la magnitud de ciertas
operaciones En este caso se encuentra acreditado que se debita de la cuenta de 8onta:as
8=gicas del 2ur 4tambi)n propiedad de 8aynard @arber5 la suma de tres millones de dlares
-'unto a otros montos no reclamados- y con el cheque de gerencia que se crea -a nombre del
banco en el que #lvarado ten(a la cuenta de su sociedad Bosques de #yarco 2# por haberlo
solicitado #lvarado como parte del procedimiento para ingresar el dinero a la cuenta en Belice-
se le entrega a la persona autorizada para ello por ?arlos #lvarado, nada m=s y nada menos
que el gerente general de Banco Elca !uego el dinero es depositado en la cuenta de Bosques de
#yarco, propiedad de ?arlos #lvarado seg.n consta a folios HF-HC del lega'o de querella de ?ori
?onsulting and ,inancial 2ervices y de ah( sale para diversas cuentas relacionadas con ?arlos
#lvarado como indicara <ern=n @onz=lez 6o consta que #lvarado en ning.n momento
transfiriera esa suma a ning.n banco internacional a nombre de la entidad ofendida 4y no al
suyo propio5, de modo que la mencin que contienen los certificados de inversin referente a
Elca International Ban0 and Trust !imited es solo eso, letras en un papel, sin que ese dinero
fuera recibido por el banco que, luego, se autoriz para funcionar pero con un cambio de
nombre 4folios FH a C+ del lega'o de querella de ?ori ?onsulting and ,inancial 2ervices 2#5,
todo ello sin conocimiento de la victima, y es vendido a los venezolanos como di'era el propio
#lvarado 8oya y consta en el correo de folio E*+Q del tomo D& principal en donde )l pretende
desligarse de la obligacin a partir de las formas legales citadas, olvidando estos elementos que
se destacaban de las apariencias del negocio que originalmente se pact A1etentio
possessionis7 mantener la posesin de la cosa o falta de e'ecucin del contrato simuladoK se
evidencia cuando los encartados #lvarado y ,illoy mantienen ba'o su custodia 4el .ltimo
materialmente y el primero por dominio de la situacin5 los t(tulos de inversin originales y no
los entregan a 1icardo #lvarado pese a los constantes requerimientos de este Esa posesin de
los t(tulos se logr, tambi)n, gracias a la confianza y credibilidad que merec(an las citadas
personas y al hecho de que siendo cnsul en Belice ,illoy y encargado de via'ar constantemente,
eventualmente tendr(a m=s facilidades de negociar los citados t(tulos valores en caso de
requerirse 4seg.n se le di'o a la v(ctima5 6o obstante, la retencin de los t(tulos evidencia la
necesidad de que las v(ctimas no tuvieran documentos que comprobaran la falsedad de todo lo
que se aparentaba ;or otra parte, la retencin de la posesin de todo lo acaecido en el Banco
de Belice se evidencia porque hasta los gastos de esa institucin intentaron introducirse en los
estados financieros del Banco Elca 2# 4ver folio G+CQA del tomo DID principal5 lo que
determina el dominio de una sobre otra ATempus7 ya se di'o que hay sospecha por el tiempo de
celebracin de esos contratos pues para mayo de *++* el Banco Elca 2# requer(a recursos
importantes con los que hacer frente a las diversas obligaciones que ten(a incluyendo la de
mantener una cara de normalidad ante las instituciones de supervisin nacionales El mismo
#lvarado indic que hab(a tenido una McorridaM importante de inversionistas a ra(z de actos en
los que estuvo involucrado un presunto inversionista 48ario !evi5 que se dedicaba a hacer
piquetes frente al banco y <ern=n @onz=lez refiri que eso le hizo tanto da:o al Banco Elca 2#
que ?arlos #lvarado empez a recibir dinero de MmechudosM es decir inversionistas de casinos,
con dinero en efectivo de ?olombia, etc AInsidia7 maniobras del simulador que sobrepasan los
niveles de tolerancia social pues hace participar a la v(ctima en la simulacinK Ncmo no
recordar que #lvarado 8oya cita al querellante a reuniones en @uatemala para hacerle
part(cipe de supuestas formas de pago y reuniones para que capitalizara sus inversionesO
A:rovisio7 son previsiones del simulador para lograr el fin y evitar la traicin del cmplice
4&arela vio cmo #lvarado se llevaba, poco antes de la intervencin, documentacin del banco[
posteriormente en la casa de su padre aparecen documentos relacionados con esta operacin
Ulvaro ?astro indic que #lvarado lo llam para decirle que se apuntaba con )l o con ,illoy y
@onz=lez y, en este caso, aparecer(an MpapelitosM que lo compromet(an, con lo que pretend(a
guardar su lealtad y silencio AIncuria7 descuido en elementos accidentales del negocio
simulado 6o obstante lo que hasta ahora se viene diciendo, es claro que #lvarado descuid
detalles que, sin embargo, le eran .tiles para hacer incurrir en el enga:o a la v(ctima Jsa como
nombre de la sucursal offshore el mismo MElca InternacionalM que ten(a la corporacin
controladora del banco Elca 2# 4?orporacin Elca Internacional 2#5 y los signos e>ternos
son los mismos 4si se observa el logo de los certificados originales frente a los documentos
contempor=neos se percibe claramente que se trata de la misma forma de escribir el nombre, los
mismos colores, etc5 y hace las reuniones en el seno del mismo Banco Elca 2#, citando a los
personeros gerenciales de la institucin quienes pasan a ser as(, testigos, de la irregularidad
acreditada /escuid tambi)n #lvarado, en este intento de desligar ambas instituciones, el que
se hab(a abierto una cuenta especial a nombre de $avier ,illoy en los estados financieros de
Banco Elca con que se pagar(an los gastos del supuesto banco de Belice 4folio G+CQA del tomo
DID5 y que, para ponerlo a operar, en fecha muy posterior a los certificados de la v(ctima, tuvo
que llevarse parte del personal local para all=, con gastos cubiertos por el Banco Elca 2#
como indicara la oficial de cumplimiento AInertia7 el cmplice muestra una actitud pasiva
6tese que seg.n indicara @loria 6avas en debate $avier ,illoy se mostraba anuente, en
ausencia de ?arlos #lvarado, de entregarles diversos documentos 2iempre )l asent(a que el
dinero se iba a entregar, que estaban haciendo gestiones y daba e>cusas por el atraso pero quien
terminaba dando la palabra final 4negociando para convertirlos en accionistas del banco en
Belice y diciendo, simple y llanamente, que no iba a pagar5 era ?arlos #lvarado A;ominancia7
papel dominante del principal que en este caso es #lvarado a quien todos le obedecen y le rinden
pleites(a crey)ndole todo lo que dice y confiando en todo lo que hace AIndicios endoprocesales7
que se manifiestan con la parquedad en e>plicaciones de temas medulares y la elocuencia en
temas intrascendentes o marginales[ la conducta oclusiva y omisiva tendiente a obstaculizar la
labor probatoria que se manifiesta con la negativa a entregar los documentos originales
desplegada originalmente por ,illoy o en el planteamiento de una estrategia de defensa,
material y t)cnica, tendiente a culpar a todos -salvo a #lvarado- por todo y en e>posiciones con
amplio an=lisis de peque:os detalles que de'an al margen el tema central Todos estos indicios,
valorados en con'unto, permiten concluir que lo que sucedi no fue que un banco internacional
intervino como tercero en una negociacin nacional como se ha pretendido hacer ver sino que
Banco Elca 2#, a trav)s de su ;residente y representante legal, aparent la e>istencia en
condiciones de normalidad de una institucin para captar a su nombre dineros que, en realidad,
nunca ingresaron a dicha entidad pues no slo se acredit que el dinero ingres a la cuenta de
Bosques de #yarco 2# perteneciente o dominada por ?arlos #lvarado sino que, para entonces,
la citada institucin no ten(a licencia de Belice para captar En consecuencia, quien cre la
apariencia 4Banco Elca 2# a trav)s de sus personeros5 es quien debe responder y no
necesariamente un tercero cuyo nombre fue usado Igual ocurrir(a si la entidad usada no hubiera
e>istido del todo 4y no, como en este caso, que estaba en tr=mite pero no pod(a funcionar en
cuanto a captaciones se refiere5 o si e>istiendo legal y l(citamente su nombre es usado, sin su
consentimiento, para negocios de otros 2on )stos quienes responden y no aquellos cuyo nombre
fue indebidamente usado Todo ello, claro est=, sin per'uicio de alguna solidaridad que pueda
e>istir 4ya que para el momento de los hechos los personeros de la entidad de Belice eran
#lvarado y ,illoy5, que como tal no impide que en este caso deba responder Banco Elca 2#,
ahora su ]uiebra y $unta !iquidadora de ella, a libre eleccin del actor civil como sucede en las
obligaciones solidarias 4art(culo AC+ del ?digo ?ivil5T En virtud de todo lo e>puesto, si
-como se ha tenido por acreditado- ?arlos #lvarado tuvo la intencin, al emitir certificados de
Elca International Ban0 and Trust !imited de Belice, de presentar esa institucin como una
sucursal offshore del Banco Elca 2#, entidad en la que actuaba como su representante para
luego usar la separacin patrimonial y 'ur(dica de las sociedades a fin de evadir responsabilidad
por el dinero recibido, es claro que abus del derecho y, por ello, no ha de verse la forma
'ur(dica 4dos sociedades diversas5 sino la apariencia desplegada ante las v(ctimas 4?arlos
#lvarado actuando en representacin de Banco Elca 2# y comprometi)ndose en nombre de esa
institucin por lo que ella responde5 y, por ello el tribunal -teniendo la obligacin de impedir que
un delito tenga consecuencias 'ur(dicas may.sculas- no puede estimar que Banco Elca 2#
4ahora su quiebra y $unta !iquidadora5 carezcan de responsabilidad civil Es en virtud de lo
dicho que las e>cepciones de falta de legitimacin pasiva, falta de legitimacin activa, falta de
derecho y la gen)rica sine actione agit 4ver folio GFBHF5 deben ser rechazadas y ha de acogerse
la demanda civil resarcitoria planteada por 6ight @loV 2# no slo contra ?arlos #lvarado
actuando a t(tulo personal 4en cuanto causante del delito5 sino tambi)n contra Banco Elca 2#,
ahora su ]uiebra representada por la $unta !iquidadora 6ight @loV 2# tiene derecho a que
su dinero le sea retribuido pues fue entregado de buena fe y envuelta en un delito ya declarado
2i bien el dinero pudo provenir de otra entidad 48onta:as 8=gicas del 2ur 2#5 hay libertad de
disposicin del patrimonio y si el representante de 8onta:as 8=gicas 2# lo invierte a nombre
de 6ight @loV 2# y )sta no recupera la inversin es )sta quien est= legitimada activamente
para demandar, sin per'uicio de la responsabilidad que pueda tener el representante por ese giro
de haber mediado alg.n acto il(cito, que no es esta la v(a para declararlo ni tienen inter)s en
ello los demandados civiles 6o interesa, para efectos de legitimacin activa, qui)n es el due:o
.nico de las acciones de tales entidades pues siempre actu en el proceso su apoderado general
'udicial conforme a los documentos de folio QH* del tomo III principal y GGB-GGQ del lega'o de
demanda civil 4entre otros5 y los apoderados especiales de este 4ver folio G*G del lega'o de
demanda civil5 #lvarado y la ]uiebra del Banco Elca 2# 4en cuanto sucesin del fallido Banco
Elca 2#5 est=n legitimados para ser demandados civilmente al ser uno el causante del delito y
la otra la empresa en que se cometi, por su apoderado, administrador y representante legal y
dando la apariencia de que compromet(a a esa institucin y actuaba dentro del marco propio de
sus funciones <ay inter)s actual porque los da:os y per'uicios no han sido resarcidos, ya
nacieron a la vida 'ur(dica, no son e>pectativas de derecho y no est=n prescritos pues el plazo
para ello corre desde su reconocimiento en sentencia 4art(culo GFB de las reglas vigentes del
?digo ;enal de GQCG sobre responsabilidad civil seg.n ley 6P CBQG y BAB del ?digo ?ivil5"
En resmen, como ya lo !i"o esta Sala l2neas arri*a, concor!an!o con la eE&osici%n so&esa!a y
!ocmenta!a !el a ;o, al ha*er acta!o /lvara!o .oya en so !e s cali!a! !e &resi!ente !el
Canco Elca y !e las cre!enciales con ;e este conta*a, el Canco asmi% la con!ici%n !e o*li'a!o
soli!ario &or los hechos il2citos en ;e a;el incrri%# Sien!o as2, an;e la transacci%n ;e &or
tres millones !e !%lares se e)ectara con la &resnta a'encia locali-a!a en Celice, ello no es %*ice
&ara ;e, en trminos eEtracontractales, la 6ie*ra !el Canco Elca !e*a asmir esa
res&onsa*ili!a!# Sin l'ar los !os motivos#
3332III.. 7omo carto motivo !e )orma, velven los im&'nantes so*re el tema !e
;e s%lo los actores !i"eron !esconocer ;e la a'encia offshore !el Canco Elca en Celice no ten2a
&ermiso &ara ca&tar )on!os+ ;e le'o o*tvo ese &ermiso+ ;e la transacci%n con el seJor 4ar*er
)e n ne'ocio &ersonal !e /lvara!o .oya y ;e la a'encia en Celice &ertenec2a a la
7or&oraci%n Elca, y no al Canco Elca, &or lo ;e este no !e*e res&on!er+ ;e no se !emostr% ;e
los )on!os no )eran acre!ita!os en a;el l'ar+ ;e !e*e eEistir en !icha enti!a! &rovisiones
s)icientes &ara honrar la !e!a con 4ar*er+ y, nevamente, ;e no hay neEo casal ;e
com&rometa o res&onsa*ilice a s re&resenta!a en esos hechos# <o es !e reci*o el reclamo#
<evamente !e*e eE&licarse a los &etentes ;e el anFlisis ;e hacen &arte !e &remisas
normativas err%neas, &es se !a &or s&esto ;e se trat% !e na transacci%n )inanciera y a &artir
!e ese !ato y las &rescri&ciones ;e re'lan la materia, o*tienen ss conclsiones# Sin em*ar'o,
como ya re&eti!amente se ha veni!o !icien!o en esta resolci%n, no se esta*a ante na
transacci%n )inanciera normal, sino ante n !elito ;e se eE&res% en ella, cam*ian!o &or tanto la
normativa a&lica*le, como se eE&so lar'amente en el consi!eran!o anterior# Estan!o eE&lica!o
all2, se'mento ese en ;e se a*or!an to!os los t%&icos ;e los recrrentes otra ve- &lantean en
este motivo, se remite a las &artes a lo !eci!i!o#
333I3.. El &r%Eimo tema ;e cestionan los recrrentes es la legitimatio ad causam
activa ostenta!a &or <i'ht 4lo= socie!a! an%nima, &es esta le )e reconoci!a !es&s !e ser
!iscti!a en el &roceso, &ese a ;e consta ;e el !inero ;e )e entre'a!o a /lvara!o .oya,
&roven2a !e la centa !e otra socie!a! an%nima !e ese mismo em&resario, como es .ontaJas
.F'icas !el Sr# Por en!e, a)irman, a;ella no &o!2a com&arecer al &roceso como actora civil ni
verse in!emni-a!a, !a!o ;e no )e &er"!ica!a y no &o!er actar &or centa !e la otra socie!a!#
/l no ha*er com&areci!o nin'5n re&resentante !e .ontaJas .F'icas !el Sr, la acci%n no era
sstancia*le ni conce!i*le# /!emFs, no se com&ro*% &or v2as &rece&ta!as &or el 7%!i'o !e
7omercio ;ines son los socios !e am*as &ersonas "r2!icas# <o son !e reci*o am*os ale'atos#
En n &roceso &enal, no se re;iere, como seJalan los recrrentes, ;e la cali!a! !e socios se
!emestre a travs !el >i*ro !e $e'istro !e /ccionistas, lo cal &e!e ser eEi'i*le en otros
&roce!imientos, mas no en el &enal, en el ;e ri'e, como se sa*e, el &rinci&io !e li*erta!
&ro*atoria esti&la!o en al art2clo (82 !el 7%!i'o Procesal Penal# En a&licaci%n !e este, los
hechos relevantes &e!en ser !emostra!os &or cal;ier me!io l2citamente o*teni!o, como
&e!en ser los testimonios verti!os en el !e*ate, !e los cales nin'no &so en tela !e !!a ;e
4ar*er )era el socio 5nico !e esas !os &ersonas "r2!icas, sino ;e ;ienes !i"eron sa*er !el
asnto, as2 lo constataron# Por otra &arte, el hecho !e ;e el !inero &roviniera !e otra socie!a!
an%nima o, en 'eneral, otra &ersona cal;iera, &ara ser inverti!o a )avor !e <i'ht 4lo=, no
si'ni)ica ;e tviera ;e com&arecer a;ella y no esta# >o im&ortante es ;e esta es la
&er"!ica!a, &or;e el !inero )e !e&osita!o a )avor !e ella# Pinsese, &or e"em&lo, en los )on!os
;e na &ersona cal;iera !e&osita a )avor !e otra, o *ien ;e le !a en &rstamo &ara ;e
invierta# :*viamente, en tales sitaciones, ;ien se ve o)en!i!o &or cal;ier velei!a! es el
*ene)icia!o con el !e&%sito o &rstamo, y no a;el ;e entre'% el !inero &or cal;ier t2tlo
B!e&ositante o &restatario, &or e"em&loD# En )in, al i'al ;e en cal;ier otro escenario similar,
;ien se ve a'ravia!o es el titlar !el !erecho, a;el a )avor !e ;ien se hi-o el !e&%sito o
inversi%n, y no la )ente !e ori'en !e los )on!os, &es na!a im&i!e ;e, con)orme al &rinci&io !e
li*re !is&oni*ili!a! &atrimonial, cal;ier &ersona &e!a hacer na inversi%n en *ene)icio !e otra
Bsiem&re ;e esta no lo rechaceD, sien!o esta y no a;ella la ;e se ver2a !amni)ica!a si es ;e
tales )on!os !esa&arecen o se !esme"oran# En s2ntesis, el ;e el !inero inverti!o a )avor !e <i'ht
4lo= &roviniera !e .ontaJas .F'icas !el Sr, o cal;ier otra socie!a! o &ersona, no im&lica*a
;e )era esta la ;e tviera ;e com&arecer al "icio, &es la cali!a! !e o)en!i!a la tiene <i'ht
4lo=, y no la )ente !e los )on!os, ;e a los e)ectos es irrelevante !e !%n!e &roven'an o a ;
t2tlo# So*re esas cestiones, nevamente vale la &ena re)erirse a lo esta*leci!o &or el a ;o, ;e
so*resale en clari!a! y contn!encia# En cuanto a la e>cepcin de fondo de falta de
legitimacin activa 4ad causam5 tampoco se determina como acogible pues, conforme se
analizar= ampliamente cuando se aborde el tema espec(fico, @arber, en cuanto .nico due:o del
capital accionario de 6ight @loV 2# 4como lo indicaran tanto )l como 1icardo 1o'as y $ames
<enderson y consta en los documentos de folios GAGCC-GAGCQ del tomo DD&I principal y GAAF+
del tomo DD&II que es un documento p.blico y no ha sido argZido de falso en la v(a
correspondienteK art(culo FE+ del ?digo ;rocesal ?ivil5, es quien le entrega el dinero y autoriza
a 1icardo 1o'as para que )ste entregue los cheques de gerencia para hacer la inversin de los
tres millones de dlares ?onforme a las instrucciones dadas, 1o'as entrega el dinero a <ern=n
@onz=lez -por rdenes de ?arlos #lvarado quien actuaba como ;residente de Banco Elca 4pues
#lvarado no se encontraba en ese momento como indicara <ern=n @onz=lez quien refiri que lo
llam y #lvarado le di'o que recibiera los cheques y le dio las especificaciones para que se
hicieran los certificados de inversin a nombre de 6ight @loV 2#5- de modo que el primero, en
la citada condicin, est= legitimado para demandar a quien, posteriormente, se neg a
devolverle los recursos invertidos y quien le hab(a dado informacin no correcta sobre la citada
inversin, que es el aqu( encartado quien actu, en su momento, tanto a t(tulo personal como en
su condicin de ;residente de Banco Elca 2# por lo que ahora puede ser demandado a t(tulo
personal y hacerse lo propio respecto de quienes ahora ostentan la representacin de Banco
Elca, como oportunamente se analizar= !as manifestaciones de la defensa de don ?arlos en el
sentido que no se demostrara que 8aynard @arber sea el propietario y .nico accionista de 6ight
@loV 2# o de 8onta:as 8=gicas 2# o que el dinero es de esta entidad y no de aquella por lo
que los personeros de 8onta:as 8=gicas del 2ur 2# son quienes tienen que demandar tampoco
son de recibo <a de recordarse que en materia penal rige el principio de libertad probatoria
4art(culo GB* del ?digo ;rocesal ;enal5 por lo que todo se puede demostrar por cualquier
medio leg(timo de prueba salvo disposicin prohibitiva en contrario que no hay para estos
efectos El se:or @arber tanto como don 1icardo 1o'as y $ames <enderson refirieron que tanto
8onta:as 8=gicas del 2ur 2# como 6ight @loV 2# son sociedades cuyo .nico accionista es
el se:or @arber y que si bien el dinero se tom de las cuentas de la primera empresa lo fue para
invertir en certificados de depsito a nombre de la segunda empresa, e>istiendo el principio de
disponibilidad patrimonial que as( lo posibilita, de modo que quien tiene la legitimacin para
demandar es la empresa a cuyo nombre se constituyeron los certificados de inversin 46ight
@loV 2#5 aunque los recursos hayan provenido de otra fuente y, por ello, no se observa ning.n
vicio a este respecto ;or otra parte, de e>istir alguna controversia sobre la titularidad del
dinero es algo que deber=n resolver las entidades 8onta:as 8=gicas del 2ur 2# y 6ight @loV
2# sin que en la controversia eventual que llegare a suscitarse tengan alg.n inter)s los
demandados civiles o acusados penales pues )stos est=n legitimados para ser demandados por
aquellos a nombre de quienes se confeccionaron los t(tulos, como en efecto se hizo, con
independencia de si para la confeccin de esos documentos medi o no alg.n pacto" B)olios
(7037-(7038D# 6e!a entonces eE&lica!o ;e, contrario a lo sosteni!o &or los 'estionantes, la
socie!a! an%nima <i'ht 4lo= s2 esta*a le'itima!a &ara com&arecer al &roceso y ;e la
&ersoner2a !el seJor 4ar*er so*re ella )e correctamente acre!ita!a# En consecencia con to!o lo
!icho, se !eclara sin l'ar el motivo#
3L.. En el 5ltimo motivo !e )orma, ase'ran los recrrentes ;e la sentencia conce!i% la
li;i!aci%n !e intereses &or las smas !e*i!as a5n !es&s !e ;e se !eclar% la ;ie*ra !el
Canco Elca, la cal )e !eclara!a el 24 !e )e*rero !el aJo 2005# Esto a contra&elo !e lo ;e
esta*lece el art2clo 885 !el 7%!i'o !e 7omercio, el cal hace cesar !e inme!iato el crso !e
intereses corrientes y moratorios )rente a la masa, a &artir !e ese momento# /Ja!e ;e, a&arte !e
marcar na !esventa"a &ara los !emFs acree!ores, re&resent% n eEceso &or &arte !el a ;o, al
hacer na li;i!aci%n ;e el actor civil no hi-o, la cal !e*i% ser recha-a!a &or 'enrica#
/!emFs, !icen, la tasa tili-a!a es la &ro&ia !e o*li'aciones civiles, lo cal es incorrecto# Para
terminar, !icen los ;e"osos, la solicit! )e &ara am&arar los !e&%sitos, en tanto el a ;o los
conce!e &or conce&to !e in!emni-aci%n# <o es !e reci*o el ale'ato# E)ectivamente la tasa
em&lea!a es la ;e corres&on!e a las o*li'aciones civiles, &or;e la res&onsa*ili!a! ;e sr'i%
!e los hechos es !e carFcter civil, y no mercantil o !e otra 2n!ole# Esta, !e*e recor!arse otra ve-,
no &roviene !e n acto mercantil, sino !e no !elictivo, sien!o &or tanto a&lica*le al res&ecto la
le'islaci%n civil# Por eso mismo, el cese !e intereses !is&esto &or la le'islaci%n comercial
res&ecto a las o*li'aciones !e la enti!a! a &artir !e la ;ie*ra, no es a&to &ara este caso, en el ;e
)rente a lo ;e se estF no es na o*li'aci%n mercantil y ss intereses corrientes o moratorios, sino
na res&onsa*ili!a! civil &roveniente !e n !elito, ;e tiene n estats ;e e)ectivamente la hace
!i)erente a las otras o*li'aciones !e la ;e*ra!a, las cales sr'ieron como !e carFcter comercial
y, en consecencia, s2 se ri'en &or la re'laci%n ;e im&one tal cese# Pero, como se ha s*raya!o
hasta el cansancio, en este asnto la cate'or2a y !isci&lina "r2!ica !e los hechos es !iversa, &or
estarse )rente a n il2cito &enal y no na mera transacci%n mercantil, ;e es na !istinci%n ;e los
recrrentes sistemFticamente han omiti!o# >e'o, no es cierto ;e la actora no hiciera na
li;i!aci%n !e las smas ;e co*ra*a# 7on tal &ro&%sito, hi-o remisi%n a las tasas vi'entes en
ca!a &oca, las cales son y &e!en ser !e conocimiento !e los interesa!os# En otras &ala*ras, al
seJalar ;e !e*e hacerse la li;i!aci%n !e intereses con)orme a la tasa vi'ente en los !i)erentes
&la-os ;e com&onen el transcrso a &artir !el hecho &ni*le, no es &reciso mencionar
ritalmente las !i)erentes tasas vi'entes en ca!a &erio!o, &es estos estFn )i"a!os &or el Canco
7entral !e 7osta $ica, sin ;e necesiten com&ro*aci%n &or ser n &arFmetro !e conocimiento
'eneral# Por otra &arte, el conce&to "r2!ico &or el ;e se solicita la in!emini-aci%n !e intereses,
es irrelevante, corres&on!in!ole a los J-'a!ores a&licar la normativa vi'ente, !e con)ormi!a!
con el &rinci&io iura novit curia, &es es n asnto !e Aerecho# >o relevante es ;e la &arte haya
eEi'i!o ese resarcimiento y este )era conce!i*le, an;e la )n!amentaci%n normativa )era otra
a la menciona!a &or la actora#
3LI.. En el motivo !e )on!o se re&lantea el tema !e ;e los intereses no )eron
li;i!a!os &or la actora se'5n la tasa vi'ente &ara ca!a no !e los &erio!os corri!os, &or lo ;e al
hacerlo !e centa &ro&ia el 9ri*nal sstity% la volnta! !e esta y conce!i% mFs !e lo solicita!o#
El tema ya )e !iscti!o y reselto en el consi!eran!o anterior, &or lo ;e !e*e estarse a lo all2
esta*leci!o#
3LII.. En el 5nico motivo ;e com&one s recrso &or a!hesi%n, el a&o!era!o !e la
;erellante y actora civil reclama la incorrecta a&licaci%n !e la normativa !e )on!o# Sostiene ;e,
al li;i!ar ss honorarios, el a ;o a&lic% la ta*la !e <? 20307-J, &ero ;e la intervenci%n sya y
!e s re&resenta!a en este asnto se !io a &artir !el 22 !e a'osto !el 2005, can!o ya re'2a el
nevo arancel, <? 32493-J Bvi'ente !es!e s &*licaci%n en >a 4aceta <? (50, !el 5 !e a'osto
!el 2005D# 3n!ica ;e, si *ien ese !ecreto contiene n transitorio en el ;e se &rece&t5a ;e los
&rocesos ya inicia!os se ri'en se'5n la ta*la !ero'a!a, lo cierto es ;e, &ara s re&resenta!a, el
trFmite se inici% en a'osto !el aJo 2005, can!o intervino en esta# <o es aten!i*le el motivo#
/ntes !e a*or!ar el reclamo, !e*e aclarFrsele a la &arte ;e la contra&re*a al testimonio !el
!octor 7ara-o Serrano o)reci!a &or a!herente a (84(2, !e"% !e tener relevancia &rocesal, al
ha*erse recha-a!o en esta se!e el testimonio !el cita!o 'aleno B)olio (8550D, &or lo cal no era
&ertinente s evacaci%n# En lo ;e corres&on!e al ale'ato &resenta!o &or el licencia!o $o"as
$o!r2'e-, !e*e seJalarse ;e el &roceso no se inicia &ara na &arte can!o esta interviene, sino
can!o ha em&e-a!o el trFmite !e la casa# Ae )orma ;e, an;e la intervenci%n &e!a ser
tar!2a, lo cierto es ;e ello no &e!e llevar a sostener ;e hasta entonces Mem&e-% el &rocesoN, lo
cal har2a ;e el MinicioN !e ca!a trFmite sea relativo a ca!a no !e los intervinientes, con la
consecencia !e ;e, como en este asnto, los honorarios &ro)esionales sean !iversos !e acer!o
a la )echa en ;e se em&e-% a &artici&ar !el &roceso# /l contrario, !e*e tenerse en claro ;e, na
cosa es el inicio !el &roceso, y otra es el inicio !e la intervenci%n en l, ;e no son lo mismo#
/;el se &e!e !esarrollar y tiene eEistencia an;e na &arte en es&ec2)ica no interven'a, o
can!o s intervenci%n se !emore+ esta, inicia con el trFmite o, como sce!e a;2, lo encentra
inicia!o# Por consi'iente, no es a!misi*le es'rimir, como !ice el recrrente, ;e al ha*erse
a&ersona!o s re&resenta!a al &roceso el 22 !e a'osto !el 2005, la ta*la !e honorarios a&lica*les
sea la &*lica!a nos !2as antes, &or;e esta contiene n transitorio el cal !is&one ;e &ara los
asntos ya comen-a!os, se'ir2a ri'ien!o la ta*la anterior# Entonces, al estar esta casa entre las
;e se ha*2a inicia!o antes !e la &roml'aci%n !e la ta*la !e aranceles &ro)esionales !el aJo
2005, le corres&on!e se'ir ri'in!ose &or la ;e la &rece!i%, o sea el !ecreto 20307-J# en
conclsi%n, el &nto estF correctamente reselto &or el 9ri*nal y !e*e !eclararse sin l'ar el
recrso#
3LIII.. En canto a las &ro*an-as &resenta!as &or el !e)ensor Eli-on!o Cree!y con )echa
!el 29 !e "nio y ;e rolan a )olios (8673 y si'ientes, ca*e acotar ;e, como reconoce el &ro&io
recrrente, en canto a la cali!a! !e las o&eraciones bac0 to bac0, no a&ortan ar'mento
nove!oso al'no, &es ese elemento ya )e !iscti!o &F'inas atrFs# El hecho !e ;e hayan si!o
hechas &or el re&resentante !e los acree!ores !el Canco Elca en la Jnta >i;i!a!ora, no viene a
a're'ar nin'5n otro )actor !e consi!eraci%n a las acciones !e /lvara!o .oya ;e a;2 se
anali-an ni !es!icen en lo mFs m2nimo las manio*ras )ra!lentas ;e se !esarrollaron con el
&reteEto !e !ichas o&eraciones#
3LI2.. >e'o, acerca !e la con!cta o*serva!a &or el acsa!o /lvara!o .oya como
&riva!o !e li*erta!, y la solicit! !e ;e se re!-ca la M&ena crelN Ba&ala*ras !el !e)ensorD
im&esta a ese ci!a!ano !e cincenta aJos, tam*in en las &F'inas anteriores se resolvi% el
asnto, !eclaran!o ;e no se estima ;e !icha &ena reslte !es&ro&orciona!a y, las con!iciones
!el acsa!o en s cali!a! !e &riva!o !e li*erta!, &e!en ser toma!as en centa &or la
/!ministraci%n Penitenciaria o inclso el Je- !e E"ecci%n !e la Pena &ara !eterminar los
&atrones es&ec2)icos &or los ;e se re'irF, se'5n las circnstancias, el cm&limiento !e la &ena !e
&risi%n im&esta en el )allo a /lvara!o .oya#
Por Ta$to:
Se !eclaran sin l'ar las casaciones y la a!hesi%n &resenta!as#
Jos .anel /rroyo 4#
Jes5s $am2re- 6# /l)onso 7haves $#
.a'!a Pereira 8# .ar2a Elena 4%me- 7#
B.a'# S&lenteD
!m