QUANDO A SOCIOAFETIVIDADE NO BASTA...

WHEN AFFECTION IS NOT ENOUGH

Rafael Calmon Rangel1

Juiz de Direito no Estado do Esprito Santo
RESUMO: Este trabalho tem por
objetivo convidar a comunidade jurdica
a refletir sobre a necessidade de se
redimensionar a importncia que vem
sendo dada paternidade socioafetiva,
como fator legitimante da manuteno
do registro civil constitudo por erro
essencial, nas hipteses em que a
posterior descoberta da verdade sobre
a paternidade biolgica implicar no
total rompimento do vnculo afetivo
eventualmente construdo entre pai e
filho, podendo gerar riscos criana.
Defende que a adoo de tal proceder
em casos especficos possa acarretar uma
melhor observncia aos primados da
paternidade responsvel e do superior
interesse da criana, contrariamente
ao que aconteceria se o registro de
nascimento fosse mantido intocado
ou se apenas se restringisse o alcance
do poder familiar. Aps uma inicial
abordagem sobre a importncia do
afeto nas relaes familiares, o estudo

prossegue traando breves linhas

sobre as modalidades de paternidade
socioafetiva, at ingressar no mago
do assunto, no qual ser enfrentada a
problemtica e proposta uma tentativa
de sistematizao da matria, luz do
ordenamento jurdico brasileiro.
PALAVRAS-CHAVE: Paternidade so
cioafetiva; rompimento; ao negatria
de paternidade.
ABSTRACT: This papers goal is inviting
the legal community to consider the matter
on the need to reevaluate the relevance of
the socioaffective fatherhood as a legitimate
factor of maintaining the paternity
establishment based of fraud, in those cases
that the genetic tests demonstrate that the
established father is not the biological father
of the child, causing a total disruption
of affection and certain risks to the child
onwards. Argues that adopting such a
course in specific cases can lead to better
compliance the principles of responsible

Mestrando em Direito Processual Civil na Universidade Federal do Esprito Santo UFES.

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Doutrina Nacional

parenthood and the childrens best interests, in opposition to what would happen if the birth
certificate is not modified or some of the parental rights and duties toward his child are
restricted. After an initial approach to the importance of affection in family relationships, the
study continues by drawing short lines on the modalities of socioaffective fatherhood, to enter
the heart of the matter, which will be facing the problem and offered an attempt to systematize
the matter in the Brazilian legal system.
KEYWORDS: Socioaffective fatherhood; disruption; disavowal action.
SUMRIO: Introduo; 1 Da possibilidade de desconstituio da paternidade
motivada por erro no ordenamento jurdico ptrio; 2 Da necessria mudana de
foco; Concluso.
SUMMARY: Introduction; 1 Of the possibility of disavowal at the Brasilian legal system;
2 Of the necessary change of focus; Conclusion.

INTRODUO

omo a prpria expresso ou outra origem, contida no

art. 1.593 do Cdigo Civil, deixa antever, o direito positivo brasileiro
permite ao parentesco assumir feies originadas de qualquer
outra relao que no exclusivamente gentica2, entre as quais destaca-se, no
particular, a socioafetiva.
Os limites estreitos deste ensaio no permitiriam maiores consideraes
em torno do conceito de socioafetividade, e, a bem da verdade, nem mesmo
elas seriam necessrias, tendo em vista a imensa gama de escritos sobre o
tema. Basta, por ora, se ter em mente que esta modalidade de filiao baseia-se preponderantemente no no critrio biolgico3, mas sim na ostensividade
da situao pai-filho e pelo tratamento entre eles como se o fossem, somados
presena do afeto4.
Dessa forma, a afetividade passou a ser, ao lado dos demais deveres
parentais, uma das caractersticas preponderantes da paternidade, tornando-se
quesito obrigatrio tanto naquela de origem biolgica quanto na de qualquer
outra origem, de modo a permitir que se distingam as figuras daquele que gera
2

NICOLAU JNIOR, Mauro. Paternidade e coisa julgada: limites e possibilidade luz dos direitos
fundamentais e dos princpios constitucionais. Curitiba: Juru, 2006.

A ttulo meramente exemplificativo: STJ, REsp 1106637/SP, Rel Min. Nancy Andrighi, DJe de
01.07.2010; REsp 709.608/MS, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJe de 23.11.2009.

PEREIRA, Srgio Gischkow. Direito de famlia. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. p. 80.

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(genitor) e daquele que exerce, de fato, as funes paternas e maternas (pai/

me).
Questo das mais intrigantes envolve a socioafetividade advinda das
relaes originadas do reconhecimento voluntrio de filho por erro essencial,
pois, nelas, ao contrrio das demais hipteses de reconhecimento voluntrio de
paternidade5, o afeto costuma no anteceder o ato registral, mas sobrevir a ele,
podendo, inclusive, vir a desaparecer se, em um futuro prximo, surgir prova
robusta de que a criana no filha biolgica do pai.
Nessas hipteses, no raro o Poder Judicirio se deparar com pedidos de
anulao de registro escorados no permissivo contido no art. 1.604 do Cdigo
Civil, que estabelece que ningum pode vindicar estado contrrio ao que resulta
do registro de nascimento, salvo provando-se erro ou falsidade do registro.
Porm, ainda que se comprove que o pai tenha sido induzido a erro
no momento do registro, os tribunais costumam condicionar o resultado do
julgamento das aes anulatrias existncia ou na da socioafetividade naquela
relao.
Mostra disso pode ser encontrada nos dois arestos a seguir transcritos,
que bem refletem o posicionamento do Superior Tribunal de Justia a respeito:
RECURSO ESPECIAL DIREITO CIVIL E
PROCESSUAL CIVIL FAMLIA AO NEGA
TRIA DE PATERNIDADE [...] EXAME DE
DNA RESULTADO DIVERSO DA PATERNIDADE
REGISTRAL AUSNCIA DE VNCULO DE PA
RENTESCO ENTRE AS PARTES FILIAO AFETIVA
NO CONFIGURADA ESTADO DE FILIAO
RECONHECIDO VOLUNTARIAMENTE PELO PAI
BIOLGICO SUPREMACIA DO INTERESSE DO
MENOR VERDADE REAL QUE SE SOBREPE
FICTCIA [...].
1. [...];
5

Segundo autorizada doutrina, a filiao socioafetiva compreende a relao jurdica de afeto como
o filho de criao, quando comprovado o estado de filho afetivo (posse do estado de filho), a adoo
judicial, o reconhecimento voluntrio ou judicial da paternidade ou maternidade e a conhecida
adoo brasileira (WELTER, Belmiro Pedro. Igualdade entre as filiaes biolgica e socioafetiva. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 148-150).
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262

Doutrina Nacional

2. O estado de filiao decorre da estabilidade dos laos

construdos no cotidiano do pai e do filho (afetividade)
ou da consanguinidade.
3. A realizao do exame pelo mtodo DNA apto a
comprovar cientificamente a inexistncia do vnculo
gentico confere ao marido a possibilidade de obter,
por meio de ao negatria de paternidade, a anulao
do registro ocorrido com vcio de consentimento.
4. O erro a que foi induzido o pai registral de criana
nascida na constncia do seu casamento com a genitora,
com quem o suposto pai no estreitou afetividade
suficiente para que desfrutasse da paternidade
socioafetiva (posse de estado de filho), desafia a eficcia
constitutiva negativa de estado pleiteada na inicial,
com a consequente alterao do registro pblico de
nascimento da criana, para fazer constar o nome do
pai biolgico, excluindo-se, consectariamente, o nome
dos avs registrais paternos.
5. O registro pblico tem por princpio conferir
segurana jurdica s relaes civis e deve espelhar a
verdade real e no fictcia.
6. consectrio da dignidade humana que os
documentos oficiais de identificao reflitam a
veracidade dos fatos da vida, desde que a retificao
no atente contra a ordem pblica.
7. O princpio da supremacia do interesse do menor
impe que se assegure seu direito ao reconhecimento do
verdadeiro estado de filiao, que j voluntariamente
exercida pelo pai biolgico.
[...].
(REsp 1328306/DF, Rel. Min. Ricardo Villas Bas
Cueva, DJ 14.05.2013)
PROCESSUAL CIVIL CIVIL RECURSO ESPECIAL
REGISTRO CIVIL INVERDICO ANULAO
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POSSIBILIDADE PATERNIDADE SOCIOAFETIVA

PREPONDERNCIA.
1. Ao negatria de paternidade decorrente de dvida
manifestada pelo pai registral, quanto a existncia
de vnculo biolgico com a menor que reconheceu
voluntariamente como filha.
2. Hiptese em que as dvidas do pai registral, quanto
existncia de vnculo biolgico, j existiam poca do
reconhecimento da paternidade, porm no serviram
como elemento dissuasrio do intuito de registrar a
infante como se filha fosse.
3. Em processos que lidam com o direito de filiao,
as diretrizes determinantes da validade de uma
declarao de reconhecimento de paternidade devem
ser fixadas com extremo zelo e cuidado, para que no
haja possibilidade de uma criana ser prejudicada por
um capricho de pessoa adulta que, conscientemente,
reconhece paternidade da qual duvidava, e que
posteriormente se rebela contra a declarao autoproduzida, colocando a menor em limbo jurdico e
psicolgico.
4. Mesmo na ausncia de ascendncia gentica, o registro
da recorrida como filha, realizado de forma consciente,
consolidou a filiao socioafetiva relao de fato que
deve ser reconhecida e amparada juridicamente. Isso
porque a parentalidade que nasce de uma deciso
espontnea, deve ter guarida no Direito de Famlia.
5. Recurso especial provido.
(REsp 1244957/SC, Rel Min. Nancy Andrighi, J. em
07.08.2012)
De fato, privar subitamente uma criana da condio de filha de um
homem que sempre a tratou com afeto, amor e dedicao, apenas porque um
teste de laboratrio comprovou que ela no foi gerada por ele seria por demais
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drstico, sem falar que o prestgio a esta tese como regra geral poderia estimular
outros pais a agir da mesma forma.
Porm, no se pode fechar os olhos para aqueles casos, infelizmente no
to isolados, em que a afetividade inicialmente formada entre pai registral6 e
filho vem a sofrer total ruptura aps a descoberta da verdade biolgica,
propiciando no a pura e simples quebra do afeto, mas sim a transformao dos
sentimentos existentes entre eles em dio, rejeio, abandono e principalmente
em prtica de atos violentos, como espancamentos e ofensas sexuais, suscetveis
de causar sequelas permanentes criana7.
Em tais casos, levantam-se srios questionamentos a respeito dos
benefcios trazidos criana pela manuteno daquele vnculo.
justamente esta a indagao que este trabalho pretende levantar:
se a supervenincia de fatos graves, capazes de romper definitivamente a
socioafetividade at ento existente, seria capaz de possibilitar a anulao do
registro eivado de vcio.

1 DA POSSIBILIDADE DE DESCONSTITUIO DA PATERNIDADE

MOTIVADA POR ERRO NO ORDENAMENTO JURDICO PTRIO
Embora o registro civil seja, em regra, irrevogvel (CCB, arts. 1.609 e
1.610), a norma contida no art. 1.604 do mesmo diploma autoriza, em tese, sua
anulao caso se comprove erro ou falsidade do registro.
Porm, como visto anteriormente, o entendimento da jurisprudncia,
especialmente do STJ, no sentido de que o pleito anulatrio somente pode
ser acolhido se restarem comprovadas, concomitantemente, (i) a ocorrncia de
erro invencvel no momento do registro, e, (ii) a inexistncia de socioafetividade
entre pai e filho8.
Convm, ainda, lembrar que vem se reconhecendo como inexistncia de
socioafetividade apenas as situaes em que o contato entre a criana e o pai
6

O termo registral ser usado unicamente para fins de distino com o termo biolgico.

O vocbulo criana ser utilizado neste artigo em consonncia com o que prescreve o art. 1 da
Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana, que reconhece essa condio a todo ser humano
com menos de 18 anos de idade que no tenha alcanado a maioridade antes.

Entre os quais merecem destaque, por seu carter pedaggico, o REsp 1.059.214/RS, Rel. Min. Luis
Felipe Salomo, J. em 16.02.2012; o REsp 1.088.157/PB, Rel. Min. Massami Uyeda, J. em 23.06.2009, e o
REsp 1.000.356/SP, Rel Min. Nancy Andrighi, DJe de 07.06.2010.

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registral no ocorreu ou ocorreu de forma incipiente9, insuficiente para acarretar

o estreitamento dos laos afetivos.
No se nega que o fator tempo acarrete uma maior aproximao e
um correspectivo fortalecimento dos laos afetivos entre pai (registral) e filho.
Por isso que nos Estados Unidos da Amrica10, por exemplo, existem leis
estaduais impondo prazo mximo, contado da data de nascimento da criana
ou do conhecimento do vcio, para que o pai registral manifeste seu desejo
de impugnar judicialmente o registro de nascimento do filho nascido fora do
casamento, como o caso dos Estados de Iowa11, Dakota do Norte12, Tennessee13
e Texas14, podendo ser notada semelhante aflio na Nova Zelndia e no Reino
Unido, onde a preocupao com o bem estar da prole autoriza, por exemplo, que
a corte indefira requerimentos de realizao do teste de DNA por vislumbrar
que, no caso concreto, o resultado poderia implicar resultados contrrios ao
superior interesse das crianas15.
No entanto, isso no significa que esses mesmos laos no possam ser
permanentemente rompidos, tampouco que os melhores interesses das crianas
perpassassem necessariamente pela manuteno do registro civil, pois existem
situaes excepcionais (mas no to improvveis) em que os acontecimentos do
mundo fenomnico recomendam que se siga o sentido diametralmente oposto,
preferindo-se a anulao do que a manuteno daquele registro de nascimento.
Para esses casos que o presente trabalho chama ateno. Para os
casos em que o novo panorama surgido aps o descobrimento da verdade
biolgica (descoincidente com a verdade registral) altera substancialmente
9

STJ, REsp 786.312/RJ, J. em 21.09.2009; REsp 878.954/RS, J. em 07.05.2007; TJES, Apelao Cvel
n 030070016354, J. em 07.02.2012; TJES, Apelao Cvel n 030060241384, J. em 21.05.2011.

10

Para uma melhor compreenso do assunto naquele pas, remete-se a: ROBERTS, Paula. Truth and
consequences: part I. Disestablishing the paternity of non-marital children. Disponvel em: <http://
www.clasp.org/admin/site/publications/files/0111.pdf>. Acesso em: 18 jun. 2013.

11

Iowa Code, 600B.41A(3)(a).

12

North Dakota Century Code, 14-19-10.2.

13

Tennessee Code, 24-7-113(e)(2).

14

Texas Family Code, 160.308(a).

15

S v S, W v Official Solicitor [1972] AC 24, 47_48; [1970] 3 All ER 107, 115, HL per Lord MacDermott;
F (A Minor) (Blood tests: Parental Rights) [1993] Fam 314, [1993] 3 All ER 596 CA, ambos relatados
em New issues in legal parenthood, item 8.71. Disponvel em: <http://www.lawcom.govt.nz/project/
status-parenthood/publication/preliminary-paper/2004/new-issues-legal-parenthood-0>. Acesso em:
10 jun. 2013.
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266

Doutrina Nacional

a relao e considerao at ento existentes entre aqueles dois personagens,

contaminando-a por sentimentos extremamente negativos (dio, vingana,
etc.), no raro transmudados em atos materiais contrrios a tudo aquilo que
se espera de um ambiente afetuoso (ameaas, desprezo, violncia, indiferena,
etc.), a tornar o convvio impraticvel, ao ponto de ser mais recomendvel o
rompimento do vnculo do que sua manuteno escorada em um afeto no mais
existente.
Deve ficar claro que com isso no se est defendendo a efemeridade
da relao pai e filho, mas sim que, exclusivamente nas hipteses em que a
afetividade venha a ser destruda pela prtica de atos graves do pai contra o
filho, o registro possa, ou melhor, deva ser anulado sem que isso represente
prejuzo de qualquer ordem a este, mas, ao revs, benefcios.

1.1 DA DESCONSTITUIO DA PATERNIDADE MOTIVADA

POR ERRO, EM VIRTUDE DO ROMPIMENTO SUPERVENIENTE
DO AFETO, LUZ DO POSICIONAMENTO JURISPRUDENCIAL
DOMINANTE
Imagine-se o nada improvvel exemplo de um pai registral que venha
a descobrir ter sido vtima de adultrio por parte de sua companheira e que o
filho ou filha por ele registrado anos atrs tenha sido concebido justamente em
um dos encontros furtivos desses amantes. Figure-se, ainda, que este mesmo
homem passe a nutrir um imenso sentimento de revolta no s contra a mulher,
mas tambm e principalmente contra a criana, at pelo fato dela se assemelhar
fisicamente com aquele que, em sua tica, pode ser considerado o causador de
todo o ocorrido. Para completar, pense-se na hiptese dele passar a praticar atos
materiais contrrios a tudo aquilo que se espera de um pai, como a violncia
fsica extremada ou sexual contra a criana16, vindo tais fatos a serem descobertos
ao longo da instruo processual.
Em situaes semelhantes no seria difcil fazer prova a respeito do erro
que teria impulsionado o registro, preenchendo-se, dessa forma, o primeiro
requisito exigido pela jurisprudncia dominante.
Porm, de acordo com o posicionamento jurisprudencial dominante, a
pretenso anulatria certamente encontraria resistncia no momento em que se
16

Analisando detidamente o abuso sexual contra crianas no ambiente domstico: RANGEL, Patrcia
Calmon. Abuso sexual intrafamiliar recorrente. 2. ed. Curitiba: Juru, 2009.

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constatasse ter havido socioafetividade entre pai e filho, pouco importando que
existisse prova do arrebatamento superveniente desta relao17.
Analisando-se detidamente a jurisprudncia, constata-se que os
fundamentos utilizados pelos tribunais para lastrear esse entendimento
baseiam-se essencialmente nas seguintes premissas: a) no se poderia deixar ao
livre alvedrio do pai registral, mudar de opinio e pretender anular o registro
voluntariamente feito, sob pena de se prestigiar a m-f e o comportamento
contraditrio18, premiando, por assim dizer, sua desdia; b) no seria prudente
deixar a criana desprovida de fonte material de sustento, sendo melhor que o
juzo competente aplicasse ao pai medidas administrativas19, sanes penais ou
apenas decretasse a perda ou suspenso do poder familiar20, pelo fato de tais
medidas no acarretarem, em regra, a cessao do direito sucesso nem do
dever alimentar21, em virtude de no romperem o vnculo de parentesco22.
Conquanto os posicionamentos anteriores sejam absolutamente
respeitveis, acredita-se que a questo esteja sendo visualizada por um ngulo
muito restrito, focado naquilo que possa assegurar a preservao de benefcios
financeiros criana e pautado na pressuposio de que apenas o pai registral,
via de regra, o autor da ao, poderia se beneficiar com a anulao do registro.
Porm, talvez se esteja esquecendo que a manuteno do vnculo registral
pura e simplesmente possa representar o maior empecilho a que essa mesma
criana busque sua felicidade sem a presena daquele pai em seu registro de
nascimento.
Por isso se acredita que questionamentos sobre a ocorrncia ou no de
comportamento contraditrio do pai registral deveriam ser levados a um
segundo plano de importncia caso a prova dos autos, robustecida por parecer
da equipe interdisciplinar, indicasse a ocorrncia de fatos graves, como a
violncia sexual, por exemplo.
17

Entre vrios: REsp 1.078.285/MS, 3 Turma, Rel. Min. Massami Uyeda, DJe de 18.08.2010.

18

STJ, REsp 1.244.957-SC, Rel Min. Nancy Andrighi, J. em 07.08.2012; TJES, Apelao Cvel
n 007030013069, J. em 27.02.2007.

19

Com base no art. 249 da Lei n 8.069/1990.

20

Com base nos arts. 1.535 e 1.538 do CCB e art. 24 da Lei n 8.069/1990.

21

cf. Lei n 8.078/1990, art. 33, 4.

22

Chamando a ateno para a distino dos efeitos decorrentes do cancelamento do registro e da

destituio do poder familiar, confira-se: DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias.
43. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p. 355. No mesmo sentido: CAHALI, Yussef Said. Dos
alimentos. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 527.
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268

Doutrina Nacional

Pensa-se que nem mesmo a possibilidade de aplicao de medidas menos

drsticas que a anulao, como a decretao da perda ou suspenso do poder
familiar, deveriam dissuadir o Magistrado no caso concreto, pois a experincia
comprova que no a manuteno de um registro civil e o correspectivo dever
de sustento que resguardam os interesses das crianas, j que a inadimplncia
alimentar alta e a ausncia de um provedor de alimentos no significa
necessariamente seu desguarnecimento, at porque o poeta bem lembra que a
gente no quer s comida....
No se esquea, ainda, que a destituio do poder familiar teoricamente
reversvel23, o que poderia servir de fator de instabilidade emocional criana,
nada recomendvel em hipteses dela ter sido vtima de atos violentos praticados
por esse pai. E mais. Caso houvesse a reverso24, poder-se-ia cogitar da absurda,
mas no improvvel, hiptese desse mesmo pai vir pedir alimentos ao filho no
futuro, com esteio no princpio da reciprocidade, inscrito no art. 1.696 do CCB.
Lembre-se, por fim, que a prpria criana deve ser ouvida25 e pode
manifestar seu interesse na anulao daquele registro.
De mais a mais, a anulao do registro no impediria, mas antes
recomendaria que as sanes de ndole criminal fossem aplicadas ao pai faltoso

23

Embora se reconhea a existncia controvrsia em torno do tema, forte corrente defende a

reversibilidade da medida de destituio do poder familiar, desde que comprovado judicialmente a
cessao dos motivos que a autorizaram. Nesse sentido: ISHIDA, Vlter Kenji. Estatuto da criana e do
adolescente: doutrina e jurisprudncia. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 277; CURY, Munir et al (coord.).
Estatuto da criana e do adolescente comentado. 11. ed. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 767; ELIAS, Roberto
Joo. Ptrio poder. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 101.

24

A reverso das medidas de apartamento do poder familiar parece ser a regra mundo afora. Na
Alemanha, o 1675 (2) do Brgerliches Gesetzbuch possui a seguinte redao: Die elterliche Sorge
lebt wieder auf, wenn das Familiengericht feststellt, dass der Grund des Ruhens nicht mehr besteht, o que, em
traduo livre significa O ptrio poder revive, se o Tribunal de Famlia estabelece que a razo para
a suspenso no se aplica mais, ao passo que na Argentina, o art. 308 do Cdigo Civil estabelece
que la privacin de la autoridad de los padres podr ser dejada sin efecto por el juez si los padres demostraran
que, por circunstancias nuevas, la restitucin se justifica en beneficio o inters de los hijos. J em Portugal, o
artigo 1.916 (1) prescreve que: A inibio do exerccio das responsabilidades parentais decretada pelo
tribunal ser levantada quando cessem as causas que lhe deram origem.

25

Recomenda-se a audio da criana no s de forma indireta (por meio da equipe interdisciplinar)

como diretamente pelo juiz, desde que, bvio, sua idade e maturidade assim o permitam, com esteio
no art. 100, pargrafo nico, XII, da Lei n 8.069/1990.

Revista da AJURIS v. 40 n. 132 Dezembro 2013

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pelo juzo competente, desde que houvesse a comunicao a que se refere o

art. 40 do CPP26.

2 DA NECESSRIA MUDANA DE FOCO

Considerando tudo o que foi exposto anteriormente, acredita-se que
possa haver alterao no foco atualmente dado questo ensejando que maior
importncia seja direcionada ao produto resultante da prova colhida durante a
instruo, com vistas quilo que possa representar o mais completo benefcio
criana, pouco importando quem tenha sido o responsvel pelo ajuizamento da
ao.
A violncia sexual, por exemplo, dispensa maiores comentrios acerca
de seu poder devastador na esfera familiar e a Promotora de Justia capixaba
Patricia Calmon Rangel27, em especfico estudo sobre o tema, alerta que
a violncia intrafamiliar contra a criana vem ocupando
grande espao nas anlises contemporneas sobre a
violncia, mas no por ser um fenmeno recente. [...] O
que recente, portanto, a concepo de criana como
pessoa em desenvolvimento, sujeito de direitos que
devem ser oponveis, inclusive, aos de seus pais.
Logo, uma vez comprovado o abuso sexual intrafamiliar naquele
determinado processo, acredita-se que a socioafetividade estaria irreme
diavelmente rompida, sendo altamente recomendvel que se anulasse o
registro, para que o afastamento de pai (registral) e filho ocorresse em definitivo,
em vez de se preserv-lo sob o pretexto de que a criana estaria guarnecida
financeiramente. No mesmo ato, o Magistrado deveria se valer do disposto nos
arts. 40 do CPP e 227 do ECRIAD para dar conhecimento do fato s autoridades
criminais competentes.
Idntico proceder poderia ser aplicado s hipteses de ameaa de morte
de pai (registral) contra filho ou sua genitora, devido s razes se assemelharem.
Parece ser bastante bvio que, se por um lado no se recomenda ignorar,
como se descartvel fosse, todo o histrico de vida compartilhado por pai registral
26

Art. 40. Quando, em autos ou papis de que conhecerem, os juzes ou tribunais verificarem a existncia
de crime de ao pblica, remetero ao Ministrio Pblico as cpias e os documentos necessrios ao
oferecimento da denncia.

27

RANGEL, Patrcia Calmon. Abuso sexual intrafamiliar recorrente. Curitiba: Juru, 2009. p. 29.
Revista da AJURIS v. 40 n. 132 Dezembro 2013

270

Doutrina Nacional

e filho, por outro no se pode desconsiderar que o futuro da criana que se

encontra em jogo, j que ele que poder ser profundamente comprometido
com eventual prtica de atos atentatrios aos deveres daquele personagem que,
de pai, s possui o qualificativo dado pelo registro civil.
Nesses casos, a socioafetividade no basta!!
Raciocnio similar28, isto , calcado no que melhor traria benefcios
futuros para a criana, vem sendo desenvolvido nas aes em que se pretende a
revogao da adoo, no raro contando com a acolhida do Judicirio29.
Ao que parece, o panorama vem sofrendo alguma alterao ultimamente,
havendo posicionamentos doutrinrios30 e jurisprudenciais defendendo justa
mente a adoo desta soluo, em casos semelhantes31.
Nos tribunais superiores no vem sendo diferente. A 4 Turma do STJ,
por exemplo, recentemente deu provimento a recurso especial possibilitando a
anulao de registro civil em ao movida pelo filho que havia sido adotado
brasileira, levantando srios questionamentos sobre a tese que defende que a
paternidade socioafetiva deva sempre prevalecer sobre a biolgica.
Eis a ementa:
DIREITO DE FAMLIA RECURSO ESPECIAL
AO INVESTIGATRIA DE PATERNIDADE E
MATERNIDADE AJUIZADA PELA FILHA OCOR
RNCIA DA CHAMADA ADOO BRASILEIRA
ROMPIMENTO DOS VNCULOS CIVIS DECOR
RENTES DA FILIAO BIOLGICA NO
OCORRNCIA PATERNIDADE E MATERNIDADE
RECONHECIDOS.

28

A respeito, confira-se: ANDRADE, Nilda Siqueira; CABRAL, Hildeliza Lacerda Tinoco Boechat.
Ponderao de interesses e irrevogabilidade da adoo. Disponvel em: <http://www.mp.ce.gov.
br/orgaos/CAOCC/dirFamila/artigos/Pond.Interesses.e.Irrevog.Adocao.pdf.>. Acesso em: 19 jun.
2013.

29

STJ, REsp 100.195/SP, 4 Turma, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, J. em 19.04.2001.

30

ALFRADIQUE, Aline. A quebra da paternidade scio-afetiva com a supervenincia do vnculo biolgico.

Disponvel
em:
<http://www.emerj.tjrj.jus.br/paginas/trabalhos_conclusao/1semestre2009/
Trabalhos_12009/alinealfradique.pdf>. Acesso em: 23 jun. 13.

31

TJGO, Apelao Cvel n 2010.8.09.0137, Rel. Des. Fausto Moreira Diniz, J. em 02.10.2012; TJDFT, APL
142315820088070009/DF, 0014231-58.2008.807.0009, Rel. Des. ngelo Passareli, DJ de 17.01.2011.

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1. A tese segundo a qual a paternidade socioafetiva

sempre prevalece sobre a biolgica deve ser analisada
com bastante ponderao, e depende sempre do exame
do caso concreto. que, em diversos precedentes desta
Corte, a prevalncia da paternidade socioafetiva sobre
a biolgica foi proclamada em um contexto de ao
negatria de paternidade ajuizada pelo pai registral
(ou por terceiros), situao bem diversa da que ocorre
quando o filho registral quem busca sua paternidade
biolgica, sobretudo no cenrio da chamada adoo
brasileira.
2. De fato, de prevalecer a paternidade socioafetiva
sobre a biolgica para garantir direitos aos filhos,
na esteira do princpio do melhor interesse da prole,
sem que, necessariamente, a assertiva seja verdadeira
quando o filho que busca a paternidade biolgica
em detrimento da socioafetiva. No caso de ser o filho
o maior interessado na manuteno do vnculo civil
resultante do liame socioafetivo quem vindica estado
contrrio ao que consta no registro civil, socorre-lhe a
existncia de erro ou falsidade (art. 1.604 do CC/2002)
para os quais no contribuiu. Afastar a possibilidade
de o filho pleitear o reconhecimento da paternidade
biolgica, no caso de adoo brasileira, significa
impor-lhe que se conforme com essa situao criada
sua revelia e margem da lei.
3. A paternidade biolgica gera, necessariamente, uma
responsabilidade no evanescente e que no se desfaz
com a prtica ilcita da chamada adoo brasileira,
independentemente da nobreza dos desgnios que a
motivaram. E, do mesmo modo, a filiao socioafetiva
desenvolvida com os pais registrais no afasta os
direitos da filha resultantes da filiao biolgica, no
podendo, no caso, haver equiparao entre a adoo
regular e a chamada adoo brasileira.
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Doutrina Nacional

4. Recurso especial provido para julgar procedente

o pedido deduzido pela autora relativamente ao
reconhecimento da paternidade e maternidade, com
todos os consectrios legais, determinando-se tambm
a anulao do registro de nascimento para que figurem
os rus como pais da requerente.
(REsp 1.167.993/RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo,
J. em 18.12.2012)
Nesse outro precedente, a 3 Turma do mesmo tribunal assegurou a
anulao do registro, ponderando expressamente a inexistncia de prejuzo
criana, sobretudo diante do fato dela no se ver impedida de buscar a descoberta
da verdade biolgica:
DIREITO CIVIL FAMLIA RECURSO ESPECIAL
AO NEGATRIA DE PATERNIDADE EXAME
DE DNA.
Tem-se como perfeitamente demonstrado o vcio de
consentimento a que foi levado a incorrer o suposto
pai, quando induzido a erro ao proceder ao registro da
criana, acreditando se tratar de filho biolgico.
A realizao do exame pelo mtodo DNA a comprovar
cientificamente a inexistncia do vnculo gentico,
confere ao marido a possibilidade de obter, por meio de
ao negatria de paternidade, a anulao do registro
ocorrido com vcio de consentimento.
A regra expressa no art. 1.601 do CC/2002, estabelece
a imprescritibilidade da ao do marido de contestar
a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher, para
afastar a presuno da paternidade.
No pode prevalecer a verdade fictcia quando
maculada pela verdade real e incontestvel, calcada em
prova de robusta certeza, como o o exame gentico
pelo mtodo DNA.
E mesmo considerando a prevalncia dos interesses
da criana que deve nortear a conduo do processo
em que se discute de um lado o direito do pai de
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QUANDO A SOCIOAFETIVIDADE NO...

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negar a paternidade em razo do estabelecimento

da verdade biolgica e, de outro, o direito da criana
de ter preservado seu estado de filiao, verifica-se
que no h prejuzo para esta, porquanto menor
socorre o direito de perseguir a verdade real em ao
investigatria de paternidade, para valer-se, a sim, do
direito indisponvel de reconhecimento do estado de
filiao e das conseqncias, inclusive materiais, da
advindas. Recurso especial conhecido e provido.
(STJ, REsp 878.954/RS, Rel Min. Nancy Andrighi, J. em
07.05.2007)
Pelo fato de fazer expressa meno possibilidade do desaparecimento da
relao socioafetiva e da impossibilidade de se impor deveres parentais a algum
que no deseja ser pai socioafetivo, destaca-se o seguinte julgado, proferido
pela 3 Turma:
RECONHECIMENTO DE FILIAO AO
DECLARATRIA DE NULIDADE INEXISTNCIA
DE RELAO SANGNEA ENTRE AS PARTES
IRRELEVNCIA DIANTE DO VNCULO SCIO-AFETIVO.
[...]
O reconhecimento de paternidade vlido se reflete
a existncia duradoura do vnculo scio-afetivo entre
pais e filhos. A ausncia de vnculo biolgico fato
que por si s no revela a falsidade da declarao de
vontade consubstanciada no ato do reconhecimento. A
relao scio-afetiva fato que no pode ser, e no ,
desconhecido pelo Direito. Inexistncia de nulidade do
assento lanado em registro civil.
O STJ vem dando prioridade ao critrio biolgico para
o reconhecimento da filiao naquelas circunstncias
em que h dissenso familiar, onde a relao scio-afetiva desapareceu ou nunca existiu. No se pode
impor os deveres de cuidado, de carinho e de sustento
Revista da AJURIS v. 40 n. 132 Dezembro 2013

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Doutrina Nacional

a algum que, no sendo o pai biolgico, tambm no

deseja ser pai scio-afetivo. [...].
Recurso conhecido e provido.
(STJ, REsp 878.941/DF, Rel Min. Nancy Andrighi,
J. em 21.08.2007)
A alta relevncia da discusso envolvendo a preponderncia de um
modelo de paternidade sobre outro levou at mesmo o Supremo Tribunal
Federal32 a reconhecer a existncia de repercusso geral em torno do assunto,
em deciso que restou assim ementada:
RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO
DIREITO CIVIL AO DE ANULAO DE
ASSENTO DE NASCIMENTO INVESTIGAO
DE PATERNIDADE IMPRESCRITIBILIDADE
RETIFICAO DE REGISTRO PATERNIDADE BIOLGICA PATERNIDADE SOCIOAFETIVA
CONTROVRSIA GRAVITANTE EM TORNO DA
PREVALNCIA DA PATERNIDADE SOCIOAFETIVA
EM DETRIMENTO DA PATERNIDADE BIOLGICA
ART. 226, CAPUT, DA CONSTITUIO FEDERAL
PLENRIO VIRTUAL REPERCUSSO GERAL
RECONHECIDA.
Ao menos no campo terico, existem fundamentos suficientes a justificar
o que aqui se defende, pois: a) a paternidade, seja ela biolgica, decorrente
de adoo, reproduo assistida ou de qualquer outra origem, deve sempre
e incondicionalmente ser exercida de forma responsvel por expressa
determinao Constitucional (art. 226, 7) e legal (Lei n 9.263/1996); b) a
paternidade deve ser desenvolvida de forma funcional, instrumental, mediante
o amparo moral, psquico e afetivo, ladeado pelo acompanhamento e convvio
dirios; c) o poder familiar institudo em proveito dos filhos e da famlia, no em
funo dos pais; d) o direito convivncia familiar deve proporcionar, sobretudo
criana, um desenvolvimento pleno, em ambiente sadio e livre da presena de
qualquer pessoa que possa lhe acarretar sofrimento (Lei n 8.069/1990, art. 19);
e) a criana tem o direito busca da felicidade no s ao lado do pai biolgico
ou de outro indivduo capaz de exercer a funo paterna nos moldes atualmente
32

ARE 692186 RG/DF, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 21.01.2013.

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exigidos, mas tambm longe daquele que de pai s ostenta o ttulo no registro,
pois o modelo de famlia contempornea objetiva, acima de tudo, a felicidade e
realizao pessoal de seus membros; f) o to s afastamento do poder familiar
pode significar motivo de absoluta tristeza para a criana rejeitada, devido
manuteno do vnculo registral; g) a superveniente destituio de direitos
sucessrios ou de uma fonte de sustento no significa, por si s, que a criana
passar a viver em estado de penria; h) nenhum instituto jurdico absoluto
e, se a paternidade biolgica pode ser derruda para dar lugar socioafetiva, o
caminho inverso tambm pode ser trilhado; i) o fato de se assegurar a anulao
do vnculo registral em hipteses de pais violentos em relao aos filhos, antes
de representar estmulo adoo de comportamentos desse tipo, significaria
o atendimento dos melhores interesses da criana, que se veria liberta de uma
pessoa violenta; j) a opinio da prpria criana pode ser no sentido de preferir
a anulao manuteno do registro; k) as medidas de cunho administrativo e
penal poderiam ser aplicadas ao pai mesmo aps a desconstituio do registro,
devido ao princpio tempus regit actum.
Por isso que se acredita que o mago da questo ainda possa ser melhor
apreendido pelos operadores do direito e que se possa ir alm na preservao
dos melhores interesses dos menores.
Em arremate: admitir-se que a anulao do registro seja decretada somente
quando formulada pelo prprio filho (via de regra aps atingir a maioridade) ou
quando j existente a certeza a respeito da verdade biolgica, sob o entendimento
de que com isso se estariam preservando os interesses daquele ser em formao
ou lhe assegurando o direito de descoberta de sua origem gentica, d, com
o mximo respeito aos que assim no pensam, apenas uma meia soluo ao
problema, superficializando a discusso a um nvel intolervel e incondizente
com o atual estgio de evoluo das cincias sociais, pois o que deve importar
em todo e qualquer caso o panorama trazido pela prova produzida ao longo
da instruo, que se revelar que os interesses da criana esto sendo seriamente
violados naquela hiptese especfica, deve ensejar a modificao registral,
especialmente se se puder perceber ser esta a inteno dela, pouco importando
quem seja o responsvel pelo direcionamento do pedido anulatrio ao juzo.

CONCLUSO
Tomando-se por base o que consta anteriormente, prope-se que, em
casos de evidente, inafastvel e comprovado quadro de rejeio paterna, no
raro acompanhado da prtica de atos materiais prejudiciais ao filho, instaurado
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Doutrina Nacional

aps a cincia do motivo que justificou o erro registral, possa ser reconhecida a
quebra da socioafetividade que um dia permeou a relao pai-filho e decretado o
cancelamento do registro de nascimento, como forma de preservar efetivamente
os melhores interesses das crianas.
Para que isso ocorra, o posicionamento atualmente dominante talvez
precise ser revisto e flexibilizado, para que o problema seja solucionado em sua
origem, autorizando-se a anulao do registro civil e o rompimento definitivo
de todos os laos (a essa altura, meramente jurdicos) que unem pai registral e
filho, todas as vezes que se comprovar que a manuteno daquele registro esteja
sendo prejudicial criana.

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