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M. Buzzallino

Casos Jurisprudcncia: Abuso del Derecho

Por la segnnda hip6to:sis, al quedar establecido que la situaci6n analizada en autos ha quedado excluida dc la ley 14394
(dcbiendo levantarse la inscripci6n como bien de familia de la propiedad dennnciada), seria inconseeuente aplicar el art
49 Vcr Tex10 de la misma De alii que, atendiendo a que la solucion propuesta se asienta en principios de equidad
derivados de 1a totalidad
sistema, tal como ocurre en e1 supuesto anterior, la muerte
c6nyuge de 1a concursada no
resulta relevante a estos efectos.
En definitiva, adhiero a la postma !II Dres. Pettigiani uoto por la afirmativa.
Los Dres. Negri y Salas, por los mismos fundamentos ~ Dr. De Lazzari, votaron tambien par 1a afirmativa.
El Dr. Roncorom, por los mismos fnndaml,'TItosque el Dr. Pettigiani, voto tambien por la afirmativa
Con 10 que termin6 d acuerdo, dictandose la siguiente sentencia:
Por 10 expuesto en el acuerdo que antecede, de conformidad con 10 dictaminado por el procurador general, por mayoria de
fundamentos, se haec lugar al recurso extraordinario interpuesto con el alcance determinado en el punto III
voto de
segundo termino; con costas (art. 289 CPCe.).
Notitiquese y devueJvase.- Eduardo J. Pettigiani.- Eduardo N. de Litzzari.- H6ctor Negri.- Juan M. Salas.- Francisco H.
Roncorom. En disidencia parcial: Juan C. flitters.
NOTA'):
(1) ALJA 1853-1958-1-595 - (2) LA 1995-A-26 - (3) ALJA 1968-13-1446 - (4) LA 1995-B-1547 - (5) LA 1980-A-165.

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(C. Civ. y Com San Martin, sala 1a, 11/05/2004 - Flores, Jose A v. Caprile, Juan M). SJA 3013f2005
Comentario de:
- Calegari de Grosso, Lydia E., El incurnp1imiento de las restricciones y lirnitaciones en las relaciones de vecindad que
establecen los arts. 2623,2628 Y2629 CCiv., Vcr Texto Cornplcto
2' INSTANCIA- SanMartin, mayo II de2004.
1'.- i,Es ajustada
sentencia ape1ada?
2'.- i,Que pronnneiamiento corresponde dictar?
I' cuesti6n.- La Dra. Gallego dijo:
Dictada senten cia de primera instaneia a fs. 219/224, 1a eual hace lugar pareialmente a la demanda, eondenando al
demandado a cortar las ramas
pino objeto de ]a presente litis en todo en cuanto se extiendan sobre 1a propiedad
accionante, como asi tambien a emp1azar la parrilla conforme ]a normativa!ll
art. 2623 Vcr Texto CCiv., apela la parte
demandada, fundando su recurso a fs. 250/255.
Expresa que la sentencia ape1ada "tiene su 'defecto' -en cuanto a que no se ubica en el tiempo y en la sociedad-, motivo
por e1 cual se agravia esta parte". Mas adelante agrega que "ya en la contestaei6n de demanda se expuso que hay que
tolerar las 'relaciones de vecindad''', y que "en el punto dado al tema 'pino' la soluci6n dada a fs. 221 vta./223, es,
diriamos 'incomprensib1e', pues, i,que hace esta sentencia en su redacci6n?", indicando contradicciones de 1a misma segful
su criterio. Con referencia a la instalaci6n de 1a parrilla, luego de aclarar que no es nna fragua como pareciera entenderse
en la sentencia, se remite a la perici~e
indica que su ubicaci6n no causa daiios al vecino.
Mas alia de clio, todo el eontenido
agravio se cireunscribe a exponer apreciaciones valorativas de caracter netamente
subjetivo, e interpretaciones geneneas y personales de las normas legales aplicab1es, no guardando en sus expresiones el
estilo forense que todo escrito judicial debe re~tar,
mas aUn tratilndose de nna expresi6n de agravios (art. 260 CPCe.
[1)), donde ha de evitarse incurrir en abusos
lenguaje 0 sarcasmos con relaei6n al juez de primera instancia; asi,
Augusto M. Morello seiiala: "No ser tarnpoco sobreabundante puntualizar que no se surninistra idoneidad a una pretendida
disconforrnidad o~etiva con el solo acopio de adjetivos y gruesas pineeladas de opinable subjetividad, que pretenden
minorizar 0 ridieulizar al falIo originario y a su autor", agregando 1uego que "con respecto al efecto rectificatorio que se
busca en la alzada, para obtener ]a revocatoria 0 la modificaci6n de la sentencia de primera instancia, debe ser concreto,
circunstanciado, razonado, serio y adecuadarnente motivado" (conf Morello, A. M., "C6digos Procesales Civil y
Comercial de la provincia de Bs. As. y de laNaei6n. Comentados y anotados", t. ill, 1988,Ed Platense, p. 333).
Asimismo, la jurisprudencia y la doctrina son contestes en que la expresi6n de agravios supone como carga procesal una
exposici6n juridica en la que mediante e1 arullisis razonado y critico
falIo impugnado se evideneia su injusticia.
Requiere, as1, una articulaci6n seria, fundada, concreta y objetiva de los errores de 1a sentencia punto par punto y nna
demostraci6n de los motivos para considerar que ella es err6nea, injusta 0 contraria a
(conf Morello, Sosa y
Berizonee, "C6digos Proeesales Civil y Comercial de 1a provincia de Bs. As. y de la Naci6n. Comentado y anotado", t ill,
1988, Ed Platense, p. 335, n. 1, doct Yjurisp. citadas).
No obstante los requisitos que debe satisfacer 1a carga t6cmca de expresar agravios (arts. 260 y 261 CPeC.), en la materia
prevalece nn criterio amplio 0 flexible, en salvaguarda de principios de mayor jerarquia (arts. 18 Vcr Texto CN., Y 11 Vcr
I~xto y 15 Vcr Te,,10 Const. provo Buenos Aires).
Y es asi que sin perjuicio de sefialar 1a debilidad de los fundamentos artieulados en 1a eXJXesi6n de agravios en amllisis, es
neeesario Sil tratamiento, par advertirse en ella un minimo agravio (conf esta sala, c. 50080,27/12/2(01).

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M. Buzzallino

Casos Jurisprudencia: Abuso del Derecho

La parte actora no ha contestado la fundamentaci6n

recurrentc.
Entrando al an:ilisis de la sentcncia con respecto a la teIDlitica
Mba!, anticipo la confmnacion de 10 alii dispuesto en 10
que ha sido materia de agravio par el recurrentc.
La normativa de los arts. 2628 Ver 1'exl0
2629 Vcr Te;-,.10CCiv. y las limitaciones que alii se disponen deben
pondcrarse en conjunto con los principios 11lh@lilml![ijMItt se~n d art 1071 Vcr Texto CCiv. En efccto: "La
neccsidad de la prueba de pcrjuicios para haecr cfectiva la prohibicion
art. 2628 Ver Texto , encuentra apoyo en los
textos de los arts 1071 Vcr Tcxto y 2514 Vcr Te;-,.10con relaci6n al
" (C San Isidro, sala I', LL 1975D-103).
La escasez de casos especificos en los repcrtorios de jurisprudencia muestra que las incomodidades que se producen son
aecptadas como un precio ala civilizaci6n modema Hay una suerte de conciencia colectiva que se traduce en Ia admisi6n
de ciertas incomodidades que configuran algo soportable. Es decir, priva la convivencL3. pacifica frente al ejercicio de
derechos, sobre la base de presupuestos de hecho, como los
caso de autos.
En relaci6n con estas pautas sociales se dijo: "A las restricciones y limites al dominio privado se siguen las pauta~ de
convivencia que deben presidir toda relaci6n de vecindad, y sin las cuales seria imposible vivir en sociedad. Pautas estas
~ han de estar abanadas por las consabidas normas de tolerancia y racionalidad" (CCOJ 02 MP 101475 RSD-423-97, S.
18/111J997; CCOIOI MP 104815 RSD-36-98, S.
Tanto la prohibici6n
art. 2628 Vcr Tc;-,.10CCiv. como el .
. que el art. 2629 Vcr Tc2i1QCCi v. conficre al vecino
no otorgan al propietario lindero un
incausado 0 absoluto; asi es como tratadistas como Borda han sostenido que
la prohibici6n legal ha procurado impedir los perjuicios que de los arboles 0 arbustos puedan resultar al vecino, pero que
si se demuesKiiJiino
hay pcrjuicio alguno, la prohibici6n deja de tencr un fitndamento razonable y no da pie para el
ejerci(,;o
de hacer retirar las plantas (Borda, Guillermo A, "Tratado de
Civil. Derechos rcales", t. 1 ,
p. 411, n. 505, citado en causa 11189, C. Civ. y Com. San Martin, sala 2').
Y mas recientemente esta sala resolvio: "De modo al no uede entenderse
ue la ord('TI de podar autorice una
de redaci6n
a ue es im osible su ont-'T ue
eda obviarse en forma total la caida de gunas oJas par aCClOn
viento, siendo esta una molestia natural de la vecindad en zonas e casas con Jar es yar
a pre etlS10n
actor,
as! se tomaria en abusiva, careciendo de sustento legal (art. 1071 Ver Te;-,.10CCiv. en re1aelon corI los arts. 2629 Ver
Texto, 2513 Vcr Texto ,2514 Vcr Tcxto )" (CCOOOI SM45505 RSD-422-98, S.
22/12/1998).
La pericia de ingenicro civil, no cuestionada por las partes, arts. 473 y 474 CPeC., detcrmina que el centro
tronco!l
arb01 se encuentra a una distancia de 1,90 m de la mediancra, el mismo tiene una altura de 15 m y la copa alcanza un
diametro de 12 m. Vale decir que de ser simtStrica la 'copa, como habitualmente sucede, salvo excepciones producidas por
intensos y continuos vientos, ,2"P"0ximidad de muros elevados -las que no se dan en autos-, las ramas de la copa se
extendcrian 6 m a carla lado
eje
clrculo, constituido por el tronco, y si este esta a 1,90 m de distancia de la
medianera, las ramas que conforman la copa
arbol invadirian 4 m el espacio aereo de la propiedad
actor. A esta
clrcunstancia se surna 10 expuesto por el experto, al indiear que la acumulaci6n de hojas y frutos desprendidos
P.i!!o
ubicado en el terreno
demandado pueden haber causado taponamiento de la canaleta de desagfie de la vivienda
actor, impidiendo el normal eseurrimiento
agua de 1luvia, provoeando filtraciones en el cielorraso y paredes.
comedor (fs. 197
15).
Es atinado, entonees, 10 decidido en Ia instancia anterior, al disponer el corte de las ramas que
invaden e1 predio
actor, causando las molestias mencionadas, que exeeden el marco de la normal tolcrancia.
La manifestaci6n
recurrente de haber el actor consentido la situaci6n mlarbol no es OJlOll.!bleal reclamo de corte de
ramas si estas causan perjuicio, pues coincide la jurisprudencia al entender: "El propietario !I fundo sobre el eual se
extienden las ramas tiene siernpre el
de pedir al vecino que las corte y de cortar par eI mismo las raices que
invadan su predio, toda vez que se trata de derechos 5WPtibles
que pueden ser ejcreitados en cualquier momento"
(C. 2' La Plata, LL 51-389); y: "Es imp-escriptible el
de curtar las raices y de hacer cortar las ramas previsto en
el art. 2629 Ver Texto " (ST Santa Fe, JA 1962-1-145).
Precisamente el tribunal supremo provincial ha dispuesto: "Las transgresiones a las normas que regulan las restricciones al
dominio pueden ser so~das
en homenaje a la buena vecindad, pero de ello no debe corIcluirse en que tal eomplacencia
importe la perdida de un
expresamente ~ado,
si no hay un tooo legal que de inequivoco sentido a esa
actitud perrnisiva" (Sup. Corte Bs. As., Ae. 74998, S. mlI2112/2(01).
EI restante agravio se vincula a 10 dispuesto eon respecto a 1a parrilla ubicada en el predio
demandado. Siguiendo e1
orden de pensamiento precedente, y con igual tesitura int~tativa
en las relaciones vecinales y la racionalidad
imperar en ellas, equilibrando 10 diSIJl!esto por el articulado!lll C6digo de fondo -normas especificas,
de
y los hechos concretos y particulares!l
caso, eneuentro que a pesar de estar la parrilla construida a menos de los 16 em
que prescribe el art. 2623 Vcr Texio CCiv. -a 10 em, precisam~fs.
197, respuesta 3-, ello no causa pcrjuicio allindero,
como asi 10 afuma el perito al renOO e~caciones
a instancias WjJjuzgado (fs. 215, b): "El uso de la misma no produce,
en la actualidad, daiios en la vivienda
actor", por 10 que corresponde revocar 1a sentencia en este t6pico. En
corIsecuencia, y en virtud de los fitndarnentos desarrollados, propongo confinnar la sentencia en 10 que ha sido materia
recurso, con la modificaci6n precedente. Voto asi por la afmnativa, con la salvedad indicada.
Los Dres. Sirven y Lami votaron en igual sentido y por los mismos fitndarnentos.
2' cuesti6n.- La Dra Gallego dijo:
En atencion al result ado de 1a votaei6n anterior, corresponde revocar parciahnente ]a sentencia en cuanto ordena emplazar
1a parrilla conforme ala normativa
art. 2623 Vcr Tc:-..ioCCiv., confmnarrdola en 10 restante que ha sido materia de

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Casos Jurisprudt-'1Il.-'ia:Abuso del Derecho

M. BU7Zallino

agravio. Atento a la procedencia parcial

rccurso y la talta de contradicci6n, las costas de alzada se impouen por su
orden (art. 68 CPCC.).
Asi 10 voto.
Los Dres. Sirven y Larni votaron en igual sentido y por los rnismos fundarnentos.
Con 10que tcrmin6 el acucrdo, dictandosc la siguiente sentencia:
Por 10 expuesto, se revoca parcialmente la sentencia en cuanto ordena emplazar la parrilla conforme a la normativa mart.
2623 Vcr Tc:\.io CCiv., confinnandola en 10 restante que ha sido materia de agravio. Atento a la procedencia parcial
recurso y la falta de contramcci6n, las costas de alzada se imponen par su orden (art. 68 CPCC.). Difiri6ldose la
rcgulaci6n de honorarios para ~moportunidad (art. 31 ley 8904) Rcgistrese, notifiquese. Devuelvasc.- Dora M. Gallego.Manuel A. Sirv6l.- Carlos R. Larni.
NOTAS
(1) to. 1981,LA 1981-B-1472

(C Civ y Com. Azul, sala 28, 28/10/2004

- S, N Y otro v. Club Independiente)
2" !NST ANCIA.- Azul, octubre 28 de 2003.
1".- i,Es justa la sentencia de fs. 104/108'1
2".- i,Que pronunciamiento corrcsponde dictar?
I" cuesti6n.- El Dr. Gald6s dijo:
1. Los Sres. N. S. YA. G., progenitores de F. S., par entonces de 17 anos, promovieron acci6n sumarisima contra el Club
Indcpendiente de Tandil solicitando se otorgue judicialmente el pase defmitivo
menor
equipo de basquetbol de esa
entidad al Club Quilmcs de Mar
Plata.
Sefullan que F. cursara sus estudios secundarios en Mar
Plata, por 10 que es conveniente que desarrolle su actividad
dcportiva en esa ciudad, en el Club Qnilmes, en el qIle tambi6l se encuentrajugando su hermano mayor, Guillermo, quien
obtuvo el pase otorgado por el rnismo Club Independiente.
Agregan que la entidad demandada solo concedi6 el pase provisorio de F., el que debe scr renovado anualmente, y que
deben afrontar el pago de los gastos de ese pase, que estiman en $ 350. Requerida al club la conforrnidad defmitiva,
mediante interpclacion por carta documento, se les respondio que no es necesario esc pase definitivo porque cuenta con
autorizaci6n provisoria. Prosigue la actora expresando que la FederaciOn Bonaerense de Basquetbol y la Confederaci6n
Argentina de Basquetbol, entidades a las que se solicit6 dirimir el conflicto, se declararon incompetentes porqne el tema
debia resolverse por los clubes intervinientes.
En la contestaciOn de demanda, en 10 sustancial, el club destaca que es titular de los derechos federativos
jugador que
form6 y que realiz6, sin fmes de lucro, los esfuerzos econ6micos para que pueda practicar esc deporte. Ante la ~ativa
club de destino (Club Qnilmes de Mar
Plata) a compensarlo econ6micamente con el otorgarniento 3m! pase
defmitivo -pese al prestigio, importancia y solvencia de esa instituci6n- se pidio a los padres de F. el valor equivalente a
diez pelotas de basquetbol para retribuir, de alguna manera, ese esfuerzo de la entidad. Ejemplifica con el caso de otro
jugador, cedido a otro club, por cuyo pase ambos clubes acordaron una suerte de reconocimiento que se incrementaria si
el jugador es vendido al exterior.
Mas adelante puntualiza que los padres
menor deben cumplir las disposiciones reglamentarias -que no fueron
cuestionadas- que autorizan al club a otorgar 0 no ese pase defmitivo, destacando que no se trata de obligar a perrnanecer
en e1 al jugador parque no es mas socio de la instituci6n, dado que renunci6 y no pag6 1a cuota mensual desde el ano
2002.
A fs. 74 se otorga la medida caute1ar solicitada por la actora, y 1uego fracaso la audiencia de conciliaci6n convocada con

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notorio activismo por el juez de grado~&h;I'

Declarada la cuestion como de puro.
(fs. 84), previo dictamen
asesor de menores e incapaces favorable ala
pretensiOn incoada (fs. 88), se dicto sentencia (fs. 104/111), ahora recurrida par la demandada (fs. 112).
E1 pronunciarniento de primera instancia parte
reciproco reconocimiento de los litigantes de los presupuestos facticos:
el otorgarniento
pase provisorio!ll
Club Independiente de Tandil al Club Quilmes de Mar
Plata; 1a exigencia de 1a
entrega de diez pelotas de basquetbol para convertir ese pase en definitivo y en caracter de compensaciOn; el pago de la
cuota social
menor hasta su renuncia como socio; 1a autorizacion dada al hermano de F. -Guillermo- para jugar en el
Club Qnilmes; que el sostenimiento de la actividad amateur es parcialmente solventado con el aporte de los mismos
padres de los menores, aspectos estos que -algunos- resu1tan de las actas de reuniones de la Cornision Directiva de la
demandada (conf. fs. 24/35, renuncia fs. 36).
Luego seiiala que rige el art. 6 Reglamento Nacional de Pases de la ConfederaciOn Argentina de Basquetbol, glosado a fs.
48/55, e1 que establece que los pases de los jugadores deben SCI extendidos por escrito por la entidad a la que esta afiliado.
Afmna que 1a organizaciOn deportiva requiere n=as
reglamentarias y disciplinarias que deben ser acatadas, par 10 que el
requerimiento de autorizaci6n previa a quien dispone de los derechos federativos resulta adecuado, pero ello no implica

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M. BU7ZallinO

Casos Jurisprudencia: Abuso del Derecho

que cuando medien causas justificadas -deuclas por cuotas sociales 0 sanciones disciplinarias- no resulte razonable su
denegaci6n. La afiliaci6n no conlleva la voluntad irrevocable de continuar asociado, y tratanOOse de un deporte amateur en el que no es necesario suscribir contratos especificos-, la deeisi6n de rechazar el pase defmitivo es arbitraria y
violatoria de los arts. 14 Vcr Texto y 19 Vcr Te:-.io CN. (I) y de las normas contenidas en los tratados intemacionales
como el art. 20 Vcr Texto ioc. 2 Declaraci6n Universal de Derechos Humanos, que garantiza el
a asociarse
librementc. Cita luego un precedente de la Suprema Corte de Buenos Aires y sostiene que la pretensi6n
club de
compensar una supuesta io versi6n en la formaci6n de un menor deportista con la entrega de diez pelotas de basquet de una
determillada marca constituye una actitud desmedida y carente de fundarnentaci6n, maxirne que se abona una cuota social
y que los padres colaboran en la recolecci6n de fondos.
( Por ello el juez de grado conden6 al Club lndependiente de Tandil a cntregar -en el plazo de diez dias- el pase definitivo
menor F. S. para ser inscripto en Ia Confederaci6n Argentina de Basquetbol como jugador
Club Quilmes de Mar
Plata, bajo apercibirniento de otorgarlo el juzgado. lmpuso las costas a la demandada y regul6 los honorarios de los
letrados intcrvinientes.
Las quejas dc la recurrente (fs. 112/116), que fueran respondicias por la contraria (fs. 120/122), se centran, en esencia, en
que el limite entre el deporte amateur y el profesional es difuso, ya que se pasa a esta categoria al fmnarse el primer
contrato remunerado. De alii que es razonable que el club que form6 a un buen jugador -como el casu
actor- obtenga
una compensaci6n por su formaci6n, porque de 10 contrario los "cazadores de talentos" son los que IUCHllly sc benefician.
Aiiade que los ingresos por transferencias de j~OOres constituyen una irnportante fuente de financiarniento de los clubes,
independiente de la cuota social, y que surge
federativo
club que registra la ficha
jugador, la que dicho sea de paso- es un contrato. Esa afiliaci6n constituye un acatamiento voluntario y discrecional a los estatutos y
reglarnentaciones que rigen la aetividad, y la facultad de otorgar 0 denegar el ~
es propia
club, irrevisable
judicialmentc. Rcitera que en el basquetbol, con el fichajc y hasta la rnayoria de edad
jugador, los derechos federativos
perteneeen a la instituci6n y desde entonees se regulan, por temporada, mediante vinculos eontractuales entre las partes.
Formula otras consideraciones, sostiene que la soluci6n atacada propicia un estado de anarquia en la aetividad deportiva,
que la actora iocurri6 en violacion de sus propios aetos y pide se revoque el fallo.
EI asesor de menores se remite a la postura de la actora al contestar la expresi6n de agravios y solicita se confirme el
pronunciarniento .
. II.l. Soy de la opini6n de que debe desestirnarse el recurso interpuesto, manteni6J.dose el decisorio que condeno al Club
( Independiente de Tandil a otorgarle el pase defmitivo al menor F. S. para ser inscripto en la Confederaci6n Argentina de
Basquetbol como jugador
Club Quilmes de Mar
Plata
Si bien la cuesti6n litigiosa radica en Ia ilegitirnidad (rectius: irrazonabilidad) de la decisi6n denegatoria
club
dernandado, entiendo procedente formular algtl!!as consideraciones complementarias.
La via procesal intentada, mediante el tramite
proceso sumarisimo (arts. 321 y 496 CPeC. [2]), es la correcta a partir
de la telesis constitucional que surge
art. 20 Ver Te:>..ioap. 2 Const. provo reformada en 1994, que "no s610 da al
arnparo jerarquia supralegal, sino que al perrnitirlo contra actos de personas privadas (inc. 2 ap. 1) 10 asimila -en el ambito
civil- al juicio sumarisimo" (arts. 321 y 456 CPeC.; Sup. Corte Bs. As., Ac. 75631, 2l!512oo3, ''Paermentier, Clide y
otros v. Caja Compensadora de 1a Asociaci6n Medica Pergarnino s/amparo" Vcr Texto , voto de la mayoria
Dr.
Hitters).
De ese modo es necesario que el acto atacado (proveniente de un particular) contenga arbitrariedad 0 ilegalidad que se
evidencie "en forma manifiesta, 0 sea de un modo descubierto, patente, claro, ostensible, palrnario, notorio. La
exteriorizaci6n que no revista esa indiscutible patencia y que en toOOcasu pueda resultar merarnente opinable excluye el
caracter manifiesto de la arbitrariedad 0 ilegabilidad ..." (Sup. Corte Bs. As., causa cit. 75631,21/512003, "Paermentier"
Ver Texto cit, voto de la mayoria). Ha decidido la casaci6n bonaerense que "mientras Ia ilegalidad puede describirse a
traves de preceptos legislativos que se omiten aplicar 0 se interpretan mal, la arbitrariedad exhibe un juicio especialrnente
negativo frente a las normas. La legalidad desconoce 0 aplica err6neamente Ia regla juridica que corresponde, rnientras
que la arbitrariedad es la manifestaci6n abierta y caprichosa sin IIincip~uridicos"
(causa @.
Par aplicaci6n de este distingo conceptual, la decisi6n denegatoria
pase defmitivo :Ill jugador F. S. adolece de
arbitrariedad 0 irrazonabilidad, y no de ilegalidad.
2. Ello conlleva al examen de la naturaleza -eonvencional 0 reglarnentaria-!II
vinculo juridico que une al menor (a traves
consentimiento de sus progenitores al "ficharlo", es decir, inscribir10, como jugador de un club) con la entidad, 10 que
resulta regulado por el Reglamento Nacional de Pases, expedido por la Confederaci6n Argentina de Basquetbol (conf fs.
48/65). El art. 6 exige que la transferencia a interclubes cuente con la "autorizaci6n previa y por escrito" (el denominado
"pase")
club al que se encuentra asociado. Dice textualmente: "...los jugadores federados, inscriptos en clubes de
asociaciones afiliadas a federaciones afiliadas a 1a Confederaci6n Argentina de Basquetbol, que solicitan pases
intemacionales interfederativos ... 0 interclubes de cualquier caracter deberim contar, indefectiblemente, para iniciar la
trarnitaci6n
pase, coo la autorizaci6n previa y por eserito, por triplicado,
club en el que esta registrado e1jugador
solicitante, salvo las excepciones previstas" (sic, fs. 49).
En anterior precedente, y como juez de prirnera instancia, sefiale las discrepancias acerca de la naturaleza juridica
vinculo juridico que se conforma entre el jugador, el club y las entidades intervinientes en la actividad (en el caso,
Confederaci6n Argentina de Basquetbol, Federaci6n de la Provincia de Buenos Aires, Asociaci6n de Basquetbol de
Tandil), las que no 0010 no fueron dernandadas sino que adujeron carecer de competencia para intervenir, derivanOO 1a
resoluci6n de los conflictos al club de origen (conf informe de fs. 10).

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Casos Jurispmdencia: Abuso dcl Dcrecho

M. Buzzallino

Este distingo -como se vera- tiene derivaciones que exceden el puro dogrnatismo y se refiere al criterio de ponderaci6n
judicial de la cuesti6n litigiosa.
i A ese plexo normativo de origen asociacional una corriente de opini6n 10 considera ley t.'fl sentido
originado en
la voluntad de los partlculares sanclOnada por la voluntad estatal (Llarnbias, Jorge, "Tratado de
. Civil. Parte
general", t. II, p. 108; Borda, Guillermo, "Tratado de
Civil. Parte general", t I , p. 620, acap. 680). En ese
sentido, se decidi6 que "e! reglarnento interno de lUla asociaci6n debe considerarse como una vcrdadera ley de raiz
privada, que rige la vida social de sus miembros y ala cual estos deben conformarse sin posibilidad de discusi6n'; (C. Nac.
Ciy., sala E, 30/1 0/1985, "Arce, Hugo S. v. Los Lagartos Country Club" Vcr Tcxto , yolo
Dr. Calatayud, ED 117-561
[3]).
Otro segmento doctrinario, y en oposici6n a esa tesis nonnativista, entiende que "la aceptaci6n 0 incorporaei6n de un
miembro a una asociacion implica una adhesi6n a 10 estableeido en sus n:glarnentos 0 estatutos que forman para las partes
un verdadero contrato con el alcance de la ley" (Ottolenghi, Mauricio,
de los miembros expulsados de una
asaciaci6n para recurr1r a lajusticia para que los rcintegre", JA 48-3, TXLVIIl, 1934, oct-nov.-dic., p. 21). Sostiene
Jorge Lavalle Cobo, cn adhesion a la tesis contractualista, que si bien "el estatuto contiene un conjunto de reglas
vinculatorias para los miembros ... no es valida inferir que tales preceptos creen ~
abjetivo ..." (Lavalle Cobo, Jorge,
en Belluseio, Augusto y Zannoni, Eduardo, "mM!CiVil
y leyes complementarias" t. I, ps. 2081209). Ensefla Alberto
Spota que "el estatuto es illl acto negocial de.
. privado ... fYGJii;ilaciones
estatuto no son violaciones de la
ley, sino de los derechos privados" (Spota, Alberto, "Tratados de I.
I
Civil. Parte general", t I, vols. 3,4, p. 301 Y
ss.).
En general predomina la tesis que se inclina par la naturaleza contractual
vinculo juridico que, en el caso, liga al
afiliado con la entidad y en base a un contrato de adhesion "cuyas condiciones generales se erigen en su contenido, y que
constituyen!!ll!
contractual" (Morello, Augusto y Stiglitz, Ruben, "El eontrato de adhesi6n a condiciones generales",
en Revista mCclegio
de Abogados de La Plata n. 41, ps. 53, 58, 75 Y passim; Stiglitz, Ruben y Stiglitz, Gabriel,
"Invalidez de la clausula limitativa de responsabilidad en la contrataci6n predispuesta", en LL 1984-D-995 Y ss; autores
cits., "Contratos por adhesion, chiusulas abusivas y protecci6n al consumidor", p. 69 Y ss.; Lavalle Cobo, Jorge, en
Belluseio, Augusto y Zarmoni, Eduardo, "C6digo Civil y leyes complernentarias" cit., t. 5, p. 718, entre muchos otros).
Mosset lturraspe participa de la tesis intermedia que admite su base contractual "sin ignorar su contenido reglarnentario"
(conf. "Teoria general de contrato", p. 160 Y ss.).
Aunque vinculado al ejercicio
poder disciplinario de las asociaciones, pero en consideraciones aqui aplicables desde la
postura de
privado, recuerda Zannoni, en u.n destacado precedentc jurispmdenl--ial, que antes se discutia si el acto
constitutivo de la entidad y los estatutos (que -obvio- son los que regulan la vida interna entre los socios y el club)
constituyen ncgocios distintos. Afuma que "ningtin vinculo juridico y, por tanto, tarnpoco el vinculo asociativo, puede
c:xistir en equilibrio defmitiyo sin un contenido preciso, y normalmente es mas bien e1 mismo negocio el que crea el
vinculo y especifica su contenido; las dos funciones, es decir, las dos entidades (vinculo juridico y contenido de esc
vinculo) se presentan conceptua1mente unificadas" (C. Nac. Civ., sala A, 17110/1984, "Sebasti, Francisco v. Sociedad
Rural Argentina", con exhaustivo voto!li Dr. Zarmoni, cit. en JA 1985-IIl-73 Ver Texto [4]).
En consecuencia, y no obstante la opinabilidad de la materia, me inclino por sostener que 1a relaciOn juridica que surge
entre eljugador, el club y la entidad intermedia (Confederaci6n Argentina de Basquetbol) es obligacional.
Ese vinculo que los une es particularmente atipico y de adhesi6n, con notoria asimetria entre las partes, en las que e1 club por un lado- y fundamentalmente el deportista menor de edad -por el otro- estan sometidos a un regimen de derechos y
deberes preimpuesto par una entidad que predispuso 1a base nonnativa (el Reglarnento Nacional de Pases expedido por la
Confederaci6n Argentina de Basquetbol cit., fs. 48/65).
De modo que el jugador que par esta modalidad contractual se incorpora 0 ingresa a un club (en el sub lite, sus padres al
suseribir 1a "ficha"), mediante la eual otorgan a esa entidad autorizaci6n a sus hijos para practicar y desarrollar cualquicr
disciplina deportiva (fUtbo1,basquetbol, en el caso, golf, tenis, etc.) esUln pn:stando su aceptaci6n y adhesiOn a clausulas
imperativas, de origen contractual, contenidas en el Reglarnento, que -contrariarnente a 10 sostenido par el apelanteadmite el control y revisiOn judicial para, en su caso, restablecer la "justa nivelaci6n de intereses", en base a la "justicia
protectiva" (Rezz6nico, Juan C., "Pader econ6mico y contrato", en Rev. de la Universidad de Buenos Aires, 1983, p. 312),
con sustento en el "poder regulador
juez ~
no se desconozcan el objeto-fm social que debe satisfucer toOO acto
juridico" (Spota, Alberto, "Instituciones de WDDlIt Civil. Contratos" t. I, vol. I, p. 223; Morello, Augusto y Stiglitz,
Ruben, ''E1 contrato por adhesi6n a condiciones generales" cit., Revista!!jj Co1egio de Abogados de La Plata, 1. 41, p. 62;
reiterado por Stiglitz, Ruben y Stiglitz, Gabriel, "Contratos par adhesiOn, clausulas abusivas y protecciOn al consumidor",
p. 184). En caso de duda debe estarsc "a favor de la parte que no intervino en su preordenaci6n" (LOpez de Zavalla,
"Teoria general de los contratos", ps. 75n6).
3. La cuesti6n se imbrica con el reconocimiento de 1a facultad judicial de controlar y fisca1izar las resoluciones adoptadas
por los 6rganos sociales de las asociaciones 0 agrupaciones que, como e1 Club Independiente de Tandil, son entidades de
bien pUblico sin fmes de lucro (arts. 30 Ver Te:\.10,31 Ver Texto ,33 Vcr Te:\.1o,35 Ver Texto , 39 Ver Texto ,40 Vcr
Texlo,41 Ver Te:do, 43 Ver Te:\.w y concs. CCiv.).
Inicialmen~rfl16
el criterio, ahora felizmente superado, de la irrevisibilidad de esas decisiones en sede judicial
(Salvat, "WDDm Civil argentino. Parte general", t. I, p. 699, n. 1222). La tendencia actual postula el contralor
jurisdiccional de los actos provenientes de las asociaciones (aun en el supuesto de que los estatutos los prohibieran) con e1
prop6sito de garantizar la inviolabilidad de defensa en casos de resoluciones genencas, y especialmente para impedir

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M. Buzzailino
Ca~os Jurisprudencia: Abuso del Derecho

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excesos en el ejercicio!m

poder disciplinario corporU$1&JMambfas, Jorge J., "Tratado de

CiviL Parte general",
"Tratado de I .
CiviL Parte general", t I , p. 595, n. 658 y sS.; Ottolenghi,
Mauricio,
de los miembros expulsOOos de una asociaci6n para recurrir a la justicia para que los reintegre", JA
48-3, TJCLVIII 1934, oct.-nov.-dic., ps. 21 y 22; Moyano, Juan A, "POI acci6n de perjudicado, el Poder Judicial tiene
amplia potestOO para decidir si las resoluciones de los 6rganos directivos de las asociaciones con personeria juridica se
ajustan a los estatutos", en anotacion a failo de la C. Nac. Civ., sala 1", 1/911933, "Castro Lopez v, Centro de Proteccion
Chaufiers", JA43-34, TJCL VIII 1933, agosto-scp.-oct, p. 517),
t I, p. 149, n. 1236; Borda, Guillermo

'mUd!

Excluido un aspecto no debatido en autos, atinente a 10 que se ha denominado agotarniento de la via estanYSigambiaS
Jorge J, "Tratado de
Civil Parte general", t II, p, 150, n, 1237; Borda Guillermo, "Tratado de
Civil,
Parte general", t I, p. 599, n, 660; Lavalle Cobo, Jorge, en BellusCi~,.o
y Zannoni, Eduardo, "C6digo Civil y leyes
cornplementarias", t I, p. 200, acap, 2; Spota, Alberto, "Tratado de
CiviL Parte general", t 1, voL 3, p. 783; JA
43-517 Y 521), la doctrina judicial se inclina -en la actualidad, diria, sin dubitaciones- por la revisiOn judicial (y plena) de
las resoluciones de las asociaciones, porque "cl ~
a la jurisdicci6n es de orden pUblico, por ende, es irrenunciable el
de ocurrir ante los tribunales, ya que de 10 contrario se afectaria la garantia constitucional de la defensa en juicio,
Por consiguiente, la renuncia al recurso jurisdiccional, por estar interesada la regIa moral, no procede" (C, Nac. Civ., sala
A, 17/1 0/1984, "Sebasti, Francisco J v. Sociedad Rural Argentina", JA 1985-III-73 VIo'f Tc:-..iocit, voto
Dr. Zannoni;
Llambias, Jorge, .T., "TratOOo de
Civil. Parte general", t. II, p. 144, acap. d; voto de los Dres, Colombo, Salvat,
Vedia y Mitre, en recopilacion de Moyano, Juan A, "Par acciOn de perjudicOOo, el Poder Judicial tiene amplia potestad
para dccidir si las resoluciones de los 6rganos directivos de las asociaciones con pt-'fSoneria juridica se ajustan a los
estatutos" cit., JA 43-34, TXL VIII 1933, agosto-sep.-oct., p. 517; Paez, Juan, "E! poder disciplinario de las asociaciones
civiles", LL 107-455),

"JUdM

!mil!

WhaM

Las disposiciones reglamentarias 0 convencionales deben interpretarse restrictivamente, y ello limita las facultades
judiciales de revision, comprende no sOia 10 atinente a los pasos 0 tramites formales 0 procedimentales que conducen a las
resoluciones asociacionales (scan de o~n
reglamentario u obligacional), sino tambien respecto de la naturaleza misma
de la medida (en el caso, la denegatoria:lm) pase defInitivo de S.)
La fisca1izacion de las normas, procedimientos y formas adoptadas es el llamado "control de regularidad" (Moyano, Juan
A, "Por accion de perjudicado, eI Poder Judicial tiene amplia potestad para decidir si las resoluciones de los organos
directivos de las asociaciones con personeria juridica se ajustan a los estatutos" cit., JA 43-34, TXL VIII 1933, agostoscp,-oct., p. 517) 0 "competenciajudicial relativa" (paez, Juan, "El poder disciplinario de las asociaciones civiles" cit., LL
lO7-454), por oposicion al criterio que admite, adeIl1as la revision de la justicia intrinseca, equidad y efectividad de las
resoluciones de los organos directivos. Este es el "control de legitimidad" (Moyano, Juan A, "Por aeci6n de perjudicado,
el Poder Judicial tiene amplia potestad para decidir si las rcsoluciones de los 6rganos directivos de las asociaciones con
personeria juridica se ajustan a los estatutos" cit, JA 43-34, TXLVIII 1933, agosto-scp.-oct, p, 517) 0 la "eornpetencia
judicial integral" (pitez Juan, "EI poder disciplinario de las asociaciones civiles" cit, 1. I, p. 200, acaps. by c).
La opini6n -ahora 1mamme, me atreveria a afmnar- es I~OOmite
el contralor de la legalidad, es decir, la adecuaciOn
procedimental a la base estatutaria cohonestada con el :u!ImIII: sustantivo, cuando Ia medida sea notoriarnente ~usta,
genere 1m _
de
exhiba inequidad manifiesta, resulte vulnerado algiln ~
fundamental de la persona
hurnana 0 importe exceso de ~orda,
Guillermo, "Tratado de
Civil. Parte general" cit, p, 598,
Llambias, Jorge, "Tratado de
CiviL Parte general" cit, p. ISO, ac<ip. b; Spota, Alberto, "Tratado de
Civil. Parte general" cit, t. I, vol. 3, p. 781 Y ss.; Paez, Juan, "E! poder diseiplinario de las asociaciones civiles", LL 107456; conf. el caso reiteradamente citOOo: C. Nac. Civ., sala A, 1711011984, "Sebasti, Francisco v, Sociedad Rural
Argentina", JA I 985-IlI-73 Ver Texto).

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En conclusi6n: la re1aciOnjuridica obligacional de!!llll!

privado entre e1menor S, -representado par sus padres- con el
Club Independiente de Tandil admite una amplia fisca1izaci6n judicial de Ia razonabilidad de la medida adoptada por el
club y cuestionada par los progenitores.
4. EI diferente -y anticipado- eneuadre nonnativo de la re1aci6n juridiea subyacente, sea que se la emplace en el SIIIIIl!
privado (convencional) 0 de
reglamentario (de naturaleza administrativa), fue agudamente puntualizado par
Carranza Torres cuando, anotando 1m precedente de la Suprema Corte provinei
senalo que en el primer caso la pauta
dirimente para juzgar e1 ~rto
club es el ejercicio abusivo
en ~do,
el principio de
razonabilidad, mas propio iilt
ml administrativo (Carranza Torres, Luis R.,
de !miDI! y razonabilidad en
la relaciones deportivas", aprobando la soluci6n, unanime, de la Suprema Corte de Buenos Aires, 2l!5f.2002, "Nalpatiitn,
Miguel A v. Club Atletico Quilmes s/amparo" Vel' Te:-..io, ED 198-1321.-.

!lIII

Empero, y dada la simetria genenca entre ambas pautas directrices

otro critero, 0 a ambos, no modificara las bases argumentativ~~ento
fmal (conf, Ariza, Ariel, "En torno al razonamiento judicial en
judicial" [5]).

-mm:L!

!:i'IIIIl!

de

!IIIII:I 0 razonabilidad-

acudir a uno u
judicial y la consiguiente conclusiOn
Privado", de Ariza y Chaumet, "Razonamiento

!II

5. La decision
Club Independiente de Tandil de denegar el pase definitivo de F. S. es abusiva (arts. 17 Vcr Texto , 18
Ver Texto, 19 Vcr Texto ,21 Ver Te:-..io, 33 Ver Texto, 35 Ver Iexto, 39 Ver Te>..10,40 Ver Texto, 953 Ver Te>..1o,
1197 Ver Texto , I 198 Ver Texto y cones. CCiv.), 0, desde el otro encuadre, irrazonable, en cuanto arbitrio interpretativo
que concibe la "razonabilidad" como el fundamento de verdad 0 justieia (Linares, Juan, "RazonabiIidad de las leyes", p,
108) Y que la califica de irrazonable -a1mque a una norma juridica, y no a una convenci6n- "cuando los medios que arbitra
no se adecuan a los fmes cuya realizaci6n procura 0 cuando consagra 1ma manifiesta inequidad" (arg. analOgico Corte

12

M. Buzzallino

Casos Jurispmdmcia:

Abuso dt:! Derecho

Sup., "Blanco Vicente L6pez ...", ED 20-393, n. 34). Es decir, y como 10 ha propiciado 1a Corte Nacional en cuanto
pan\metro interpretativo de la ley al que puede acudirse por analogia, el juez debe descartar los criterios que afecten 0
lesionen los valores juridicos de justicia, verdad, utilidad y orden, inclinandosc por aplicar la equidad y "10 justo en
concreto" (conf. in exienso Sagties, Nestor A., "Recurso extraordinario", t 2, p. 86 y ss. y p. 256 Y ss.). Ha resuelto la
casacion nacional que "el juzgador debe buscar en todo tiempo una valiosa interpretaci6n de 10 que las normas
juridicamente han querido mandar, de manera que la admision de soluciones injustas, cuando es posible 10 eontrario, es
incompatible con el fm comUn de la tarea legislativa y de lajudicial" (Corte Sup., "Faguetti, Aurom ..." Vcr 1'c:-;.10,ED
117-579, entre muchas otras).
EI club demandado no es~o
ninguna raz6n fundada para denegar el pase ddinitivo
jugador menor, entendiendo
suficiente el otorgamiento:!mJ pase provisorio (conf carta documento de fs. 7).
Esa ausencia de todo fundamenta de la resa1uci6n de la Carnisi6n Directiva, ratificada al conte~iar 1a demanda (fs. 38/42),
toma notoriamente abusivo el e.ercicio de su facultad de no conceder el
definitivo. a
e se utilizo arbitrariamente,
coartando el
con
ado a favor
actor en los arts. 14 Vcr Texto
19 Vcr Tcxio Constituci6n Nacional.
limitando e1
a "separarse
nucleo asociativo" (conf. in extenso Sup. Corte Bs. As., 21/5/2002, ''Nalpatian,
Miguel A. v. Club At cilco Quilmes s/amparo"
cr .exto, voto
Dr. Pettigiani, con nota a fallo de Carranza Torres,
Luis R.,
de.m
y razonabilidaden la relaciones deportivas" cit., en ED 198-129).
En efecto, y siendo analogo este casu aljuzgado por el superior tribunal, es procedente sefialar que "Ia negativa al egreso
de un deportista amateur de una entidad, cuando no existe compromiso 0 contrato ~ 10 obligue a permanecer cn la
rnisma, constituye un ejercicio irrazonable de 1a potestad de reglamentar este aspecto :lal fenomcno asoeiativo"
tallo
de prirnera instancia que recoge el voto
Pettigiani en la causa cit., ED 198-129).
En suma, la entrega de 1a autorizacion
club es potestativa, pero su ejercicio deviene en abusivo y arbitrario cuando
carece de sustento factico, afectando las garantias constitucionales de no obligar a hacer 10 que la ley no prohibe y la de
que nadie puede obligar a olro a pertenecer a una asociaci6n (arts. 14 Ver 1cAio , 16 Vcr Texto , 19 Vcr 1'cx(o ,28 Vcr
1cAio ,29 Vcr Tcxto ,75 Vcr Tcxto inc. 22 CN.; art. 20 Vcr Tcxto inc. 2 Declaraci6n Universal Derechos Humanos [6],
art 16 Vcr 1'exl0 inc. 1 Convencion Americana sabre Derechas Humanas [7]; art. 15 Vcr Tcxto Declaraci6n Americana
de los Derechos y Deberes!m Hombre [8J; arts. 10 Ver Texto , II Vcr Tcxto, 15 Vcr Tcxto, 20 Ver TCJl.io, 25 Vcr
lexto, 26 VerTexto, 36 VerTexto incs. 1,2 y3,41 VerTe:\.io y 56 VerTexto Const. provo Bs. As. [9]).
6. Cabe -empero- sefialar que de las actas de la ComisiOn Directiva re&lllta que la autorizaciOn definitiva se 1a supedito ala
entre~por
"el club de destino, de diez pe10tas de basquetbol como compensaci6n por la formaci6n
jugador" (conf.
acta
6/312002, fs. 29), requisito este que, segUii parece, no se Ie exigi6 al requirente (conf carta documento de fs. 7.
27/4/2002).
Empero, y como ese argumento fue atendido en primera instancia, y -aunque obiter dicta- esgrimido por la demandada en
agravio, debe ser analizado.
Para ello debe prescindirse de la disputa personal entre los padres
menor y las autoridades
club (que, parece,
dieron origen a un proceso penal por injurias y a la difusi6n de la cuestion en medios periodisticos; conf. actas de fs. 28 y
30).
El escueto -en esa parte- art. 6
Reglamento no permite inferir facilrnente cumes son las raz<mes que habilitan a
rcchazar el pedido: si las de naturaleza disciplinaria (vgr., sanciones
jugador) 0 reglamentarias (vgr., mora en cl pago
de las cuotas), 0 ambas.
Sin embargo, aqui la exigencia consiste en 1a entrega de diez pelotas de basquetbol por parte
Club Quilmes de Mar
Plata (y no de los padres) como "compensaci6n econ6mica".
No es adrnisible simplificar 1a cuesti6n a puros terminos econ6micos, debilitando los derechos de los menores, cuya
protecciOn y defen~
su tutelar inten&ssuperior, es deber esencial !Il Estado.
EI "interes superior
nifio" (art. 3 Vcr Te:-.10Convenci6n de los Derechos!m Nifio), que incluye al adolescente (art. 1
Ver Tc~'1o parte I, ley 23849 [10]), es una I!!uta de decision ante lID conilicto de intereses y "proporciona lID parametro
o~etivo que permite resolver los contlictos
nifio con los adultos que 10 tienen bajo su cuidado" (Sup. Corte Bs. As.,
Ac. 84418,19/612002, "Ayala, Sofia s/art. 10" Vcr TeAio , ley 10067 , voto!lll Dr. llitters; Ac. 87832, 28nl2004, "Clatt,
Gustavo F. v. Martinez, Susana E. s1tenencia", voto
Dr. De Lazzari). Se aparta ostensiblemente de esa premisa omitir
apreciar que 'los esfuerzos e inversiones que realizan los clubes para la formaciOn integral de lID deportista, si bien les
confiere ciertos derechos, son antes que nada la raz6n de ser de su existencia y de modo alguno pueden las instituciones,
por esa sola circunstancia, transformarse en regidores
futuro de sus jugadores aIzandose contra la vollIDtad de los
mismos 0 de sus propios padres, Unicos a quienes la ley les acuerda -incluso con limitaciones- esa mision" (C. Nac. Civ.,
sala E, 25/6/1987, "Diebold, Roberto v. Club Atlttico Qbras Sanitarias", ED 127-374, tarnbien para el caso de un jugador
de basqUetbol; vcr e1 antecedente, resuelto por otro carril, de la Sup. Corte Bs. As., Ac. 39134,1219/1989, "Cajal, Hector
D. v. Liga Marplatense de Futbol. Juicio sumarisimo" Ver Te:-.10, DJJ 137-233).
Empero, esta censura no significa soslayar que, como resuha
acta de la comision directiva
club demandado, y para
otro caso (conf. fs. 34), constituye una practica habitual que los clubes se compensen entre si los pases de jugadores con
condiciones deportivas sobresalien~ue
contribuyan al exit~ .de la entidad. Ella mismo, "en cu~to uso y costurnbre
extendido" (Carranza, Torres 1., "~de
y razonabilidad en las relaclOnes depOrtlVas" CIt, ED 198-130), no
es en si mismo ilicito 0 arbitrario (arts. 21 Ver Tcxto y 953 Ver Texto CCiv.).
No puede, ni debe, prescindirse de atender que el empefio y facilitacion de 1a formaciOn fisica y deportiva de los menores
y su integraci6n vital, por parte de los clubes, no se subvenciona 0010 con la cuota social ni se desmerece por la

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M. Buzzallino

Casos Jurisprudencia: Abuso del Derecho

contribuci6n adicional que pueden efectuar los padres en la recolecci6n de fondos para atcnder otros gastos (conf. acta fs.
32).
Debe ponderarse partieularrnente que en el deporte no profesional 0 amateur, "si bien la relaci6n no es remunerada
tampoco es de caracter gratuita pues el jugador recibe ventajas determinadas
especialrnente en vistas al
perfeccionarniento y promoci6n de sus capacidades deportivas" (Carranza Torres L.,
de
y razonabilidad
en las relaciones deportivas" cit., ED 198-129) y porque "la institucion tambifu ha hecho esfuerzos humanijbi;6rnicos
y deportivos, concurrentes a la formaci6n de ese deportista" (O'Farrel, Emesto, "La arrnonizaci6n
en los
paises!ll MeTcosur", LL 1993-C-1066; VeTPerez, Benito, "EI contrato deportivo Y sus derivacioncs laboralcs", LL 1980B-869; Lopez Bolado, Jorge D y Vidal Albarracin, Hector G., "Algunos temas vinculados al ejercicio
deporte, las
lesiones y el doping", LL I 980-B-793).
Estos aspectos han de ser incluidos en el balance global cuando los intereses en juego exceden los atinentes al jugador y se
potencian por la aparicion de intermediarios con aruma de lucro (los "descubridores de talentos", a los que alude la
demandada), 0, incluso, cuando ese rrnsmo objetivo es el que guia el comportamiento de los progenitores.
Sin embargo, me hago cargo -a mayor abundarnienlo- de que el planteo abstracto y general de la euestion es rispido y
espinoso y puede suscitar encontradas opiniones entre dirigentes, aficionados al deporte y padres de los jugadores
No es tare a sencilla la de conciliar adecuada y equitativamente la compleja gama de derechos y obligaciones que se
cntrecruzan: objetivos patemos que pueden SeT contradictorios con los instituciollalCS y hasta con los que impolle
imperativamente la Confederaci6n de Basquetbol; afendibles intereses -sociales y comunitarios- de los clubes, 10 que
siempre COlllleva esfuerzo y trabajo de sus dirigentes y de los tecrucos, quienes -muchas veces gratuitamente- se abocan a
la tarea fonnativa y educadora de los ninos y adolescentes; legitimas expectativas de triunfo de esas entidades y sanos
deseos competitivos; y, sobresaliendo de entre ellos, los jugadores amateurs, con su carga crnotiva de incipientes
deportistas en pleno aprendizaje; los valores y la educaci6n fisica e integral en la que habra de formarlos: el trabajo en
equipo, el respeto al adversario, la ftjaci6n de sanas conductas de vida., el arraigo en una instituci6n, el esfuerzo como
pauta de superaci6n personal, los afcctos entre compaiieros, la colaboraci6n con el mas debil, entre otras muchos y no
menos importantes aspectos.
No debe soslayarse que, tal vez, el art. 6 cuestionado
Reglamento tiende a no favorecer los pases indiscriminados para
evitar el dolor que signiiica para los integrantes de una institucion deportiva ver que sus mejores hijos, inopinadamente,
sin razones, a veces par puro caprieho de "proyecto de estrella", se van a otro club a vestir otra "carniseta" y otros
"colores",~oduciendo
rabia y dolor en el coraz6n elf 1a "hinchada", a 1a que Ie cuesta verlo en e1 equipo adversario (ED
127-374, 1m! dictamen
asesor de menores en causa "Diebold. .." cit.).
Entiendo que esa ardua problcrnatica debe ser objeto de una inteligente reglamentacion que fije un razonable marco global
de las conductas que deben afianzarse y jXotegerse y que abarque a todos los sujetos comprometidos: Confederaci6n,
clubes afl1iados y jugadores y, en su caso, los padres representantes legales.
Por ello me sumo a la exhortaci6n que desde otras estrados judiciales se ha efectuado en pro de una prolija legislacion de
las transferencias de deportistas amateurs (conf fallo cit., ED 127-374).
Por todo 10 expuest~voto
por 1a afmnativa, propiciando se confmne la sentencia que conden6 al club dernandado a
otorgar el pase libre w;iJ jugador.
Los Dres. Peralta Reyes y De Benedictis votaron en idfutico sentido.
2" cuesti6n.- El Dr. Gald6s dijo:
Atento a 10 acordado al tratar la cuesti6n anterior, demas fundarnentos!lll acuerdo, citas legales, doctrina y jurisprudencia
referenciada y 10 dispuesto por los arts. 266 ,267 Ycones. CPeC., corresponde confirrnar la sentencia apelada, con costas
en la alzada ala dcrnandada., vencida (art. 68 CPeC.). Difrriendo 1a regulaci6n de honorarios para su oporturudad (art. 31
ley 8904 [11 ]).
Asi 10 voto.
Los Dres. Peralta Reyes y De Benedictis votaron en identico sentido.
Por todo 10 expuesto, atento a 10 acordado al tratar las cuestiones anteriores, demas fundamentos
acuerdo, citas
legales, doctrina y jurisprudencia referenciada y 10 dispuesto por los arts. 266 , 267 y concs. cpce, conIrrmase la
sentencia apelada e imp6nense costas en la a1zada a la demandada, vencida. Difierese la regulaci6n de honorarios para su
oportunidad (art. 31 ley 8904). Notifiquese por Secretaria y devuClvase.- Jorge M. Gald6s.- Ana M. de Benedictis.- Victor
M. Peralta Reyes. (Sec.: Maria F. Restivo).
NOTAS:
(I) LA 1995-A-26 - (2) ALJA 1968-B-I446 - (3) JA 1986-1V-349 Ver Texto - (4) JA 1985-ill-73 Ver Texto - (5) JA
2004-1-1038 - (6) LA 1994-B-1611 - (7) LA 1994-B-1615 - (8) LA 1994-B-1607 - (9) LA 1994-B-3809 - (10) LA 1990C-2699 - (11) LA I 990-A-I 166.

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