RespExtrEstAmb

RESUMEN
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO POR DAOS

AMBIENTALES
El trabajo de Tesis inicia exponiendo los conceptos fundamentales y generales
de dao y responsabilidad como captulo preliminar, para poder contextualizar
el tema central que se desarrolla en los captulos 2 y 3. Se destacan las
caractersticas y clasificaciones del dao acudiendo a la teora clsica civilista y
posteriormente se habla del concepto de dao antijurdico consagrado en la
Carta Constitucional en el artculo 90; a partir de este concepto se explican los
distintos regmenes de responsabilidad administrativa existentes en nuestro
ordenamiento y se precisa como cada uno de ellos contempla diversos ttulos
de imputacin, una vez hecha esta sntesis se precisa que dadas las
caractersticas del derecho colectivo al ambiente sano, resulta diferente la
aplicacin de la teora indemnizatoria cuando se trata de defender el ambiente,
pues ante todo se trata no de una reparacin en dinero sino de una restauracin
del equilibrio ecolgico.
Al adentrarse en el tema de la responsabilidad ambiental se mencionan los

limites temticos del estudio precisando que no se va a hablar del Estado en su
concepcin de ente prestador de servicios, cuyo rol lo hace competir con los
particulares, el anlisis se circunscribe a la carga que tiene el Estado, como
organizacin poltica y social, de garantizar el ambiente sano, bien sea con
medidas preventivas, de restauracin o sustitucin ante un eventual dao. Para
darle claridad a este propsito y poder explicar el porque el estado concebido
de esta manera debe responder por los daos ambientales, se exponen cada
una de las distintas potestades con que cuenta la autoridad administrativa y que
le permiten alcanzar sus metas.
En captulo aparte se vinculan conceptos trados de las ciencias naturales, cuya

referencia hace entender que el ambiente es un complejo y delicado sistema en
el que vivimos todos y que as mismo todos debemos cuidar, en este mismo
captulo hay una dedicacin especial para otros actores que deben tambin
responder por el cuidado y reparacin del ambiente, de forma especial se
considera el caso de los grupos armados, de los cuales se concluye su plena
responsabilidad en materia de Derecho Internacional Humanitario.
Se hace una breve sntesis de las diferentes acciones que existen en Colombia
para proteger el ambiente, relacionando, entre otras, las acciones populares y
de cumplimiento, posteriormente y en concordancia con lo anterior, se hace un
recuento jurisprudencial alrededor de tales acciones.
Por ltimo se trata el tema de la responsabilidad ambiental cuando el origen del

dao tiene lugar en un Estado pero ese mismo dao se prolonga a Estados
vecinos, ejemplo tpico de esto acontece con el crudo de petrleo que viaja por
el ro Orinoco, compartido por Colombia y Venezuela. Relacionado con este
mismo tema se habla de los daos ambientales causados a la humanidad por
los pases industrializados y de cmo estos ya se han comprometido en la
reduccin de la contaminacin y en la ayuda que se le debe dar a los pases en

vas de desarrollo, por ejemplo en transferencia de tecnologa.

AMBIENTALES
BERNARDO JCOME LLERAS
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
BOGOT D.C.
2003

AMBIENTALES
BERNARDO JCOME LLERAS

Trabajo de grado para obtener el ttulo de
Abogado
Director
Dr. DAVID ARCE ROJAS
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
BOGOT D.C.
2003
CONTENIDO
Pg.
INTRODUCCIN
1.
1.1
1.1.1
1.1.2
1.1.3
1.1.4
1.1.5
1.1.6
1.1.7
1.1.8
EL DAO Y LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

TEORIA GENERAL DEL DAO
Dao Personal
Dao de Inters lcito
Certidumbre
Dao Material y Dao Moral
Dao Positivo y Dao Negativo
Dao Directo y Dao Indirecto
Dao Actual y Dao Futuro
La Determinacin o Cuantificacin como Caracterstica del
Dao
1.2
EL DAO ANTIJURIDICO
1.3
LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
1.3.1
Rgimen de Responsabilidad Subjetiva y Objetiva
1.4
TITULOS QUE PERMITEN LA IMPUTACION DEL DAO
AL ESTADO
1.4.1
La Falla del Servicio
1.4.1.1 Falla Probada del Servicio
1.4.1.2 Falla Presunta del Servicio
1.4.2
El Dao Especial
1.4.3
Teora del Riesgo
1.4.4
Precisiones Conceptuales
1.5
ALGUNOS REGIMENES ESPECIALES
1.5.1
Responsabilidad del Estado por el Hecho de la Ley
1.5.2
Rgimen de Responsabilidad por el Acto Administrativo
Unilateral Ilegal
15
16
17
19
2.
29
2.1
2.1.1
2.1.2
2.1.3
2.1.4
2.2
2.3
RESPONSABILIDAD AMBIENTAL EN EL
ORDENAMIENTO JURIDICO COLOMBIANO
POTESTADES DE LA ADMINISTRACION
Potestad Regulatoria
Potestad Ejecutiva
Potestad de Planeacin y Promocin
Potestad de Control
EVENTOS QUE GENERAN LA RESPONSABILIDAD DEL
ESTADO POR DAOS AMBIENTALES
TITULOS QUE PERMITEN IMPUTAR EL DAO
AMBIENTAL AL ESTADO
6
7
8
9
10
11
12
13
14
14
19
19
19
21
22
24
26
26
28
29
30
31
32
33
36
40
2.4
2.4.1
2.4.2
2.4.3
2.5
2.5.1
2.5.2
2.5.3
2.5.4
2.5.5
2.6
2.7
2.7.1
2.7.2
3.
OTROS ACTORES CAUSANTES DE DAO AMBIENTAL

Y SU RELACION CON EL ESTADO
Los Grupos Subversivos
El Grupo de los Empresarios
El Grupo de la Poblacin Rural (Campesinos)
ACCIONES QUE SE PUEDEN EJERCER
Acciones Populares
Accin en Materia Penal
El Concepto de Restitutio In Pristinum
Accin de Cumplimiento
Acciones Policivas
RESPONSABILIDAD EN EL SANEAMIENTO AMBIENTAL
RECUENTO JURISPRUDENCIAL
Recuento Jurisprudencial Consejo de Estado
Recuento Jurisprudencial Corte Constitucional
45
46
57
59
61
63
71
71
73
76
77
83
84
95
3.1
3.2
RESPONSABILIDAD AMBIENTAL EN EL CONTEXTO

INTERNACIONAL
DAO AMBIENTAL TRANSFONTERIZO
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR DAOS
AMBIENTALES A LA HUMANIDAD Y SUS
IMPLICACIONES A NIVEL INTERNACIONAL
104
104
111
4.
CONCLUSIONES
120
BIBLIOGRAFA
124
INTRODUCCIN
Constantemente se habla de cmo el Derecho siempre se encuentra rezagado

respecto de las situaciones fcticas que plantea la realidad; la tecnologa, la
evolucin de los modelos polticos, econmicos y sociales, y en general, la
necesidad de regular el surgimiento diario de conductas humanas creadoras de
situaciones jurdicas conflictivas, ponen de presente el dinamismo con que las
normas deben ser concebidas.
En este trabajo quiero tratar uno de aquellos temas que responden a las nuevas
visiones del Derecho a nivel mundial como lo es la preocupacin del ambiente y
sus repercusiones para el Derecho; se trata de recoger las bases ya
establecidas para otros asuntos que han exigido una reaccin del ordenamiento
jurdico y emplearlas para darle solucin al sinnmero de controversias que hoy
se generan por el dao ambiental.
Es indispensable determinar con claridad las consecuencias que se producen

por la inactividad o abstencin en el ejercicio de los deberes y derechos que
tiene el Estado colombiano para evitar la vulneracin de un bien jurdico de tan
categrica importancia como en este caso es el ambiente.
La Constitucin de 1991 a diferencia de todas sus antecesoras consagra de

manera enftica la obligacin que tiene el Estado de velar por el ambiente sano,
as como la obligacin que tiene todo ciudadano de proteger el ambiente, lo que
no se ha determinado con claridad hasta el momento es cmo la organizacin
estatal debe participar y responder de esa vigilancia, como se le debe aplicar la
teora de la responsabilidad extracontractual para este caso concreto.
El tema se convierte en un asunto que trasciende la manera tradicional en que

se ha estudiado la responsabilidad extracontractual del Estado para otros
eventos, si bien hay que comenzar por desglosar y posteriormente integrar toda
la teora clsica a los aspectos puntuales que resultan indispensables para
abordar la forma en que el Estado debe asumir un compromiso en la defensa
del ambiente, se tiene que considerar no solo el deber que tiene la
Administracin
de
cumplirle
al
eventual
perjudicado
resarcindolo
econmicamente, tambin se debe contemplar el llamado que le hace la

Constitucin para que adopte las medidas necesarias en materia de
saneamiento ambiental pues se trata de proteger ms que el inters particular,
el de la comunidad en general.
Si bien el objeto de estudio de este campo de la Responsabilidad supone

adentrarme en la esfera de conceptos tradicionales y estrictamente jurdicos,
pretendo ser ms interdisciplinario, fijarme en ciertos acontecimientos muy
propios de la problemtica actual colombiana y que son determinantes para fijar
el grado de compromiso del Estado colombiano como directo obligado en el

ejercicio de su funcin de mantener el orden pblico, especficamente quisiera
contemplar el factor del conflicto armado en Colombia para tender un puente
que se convierta en un conector entre el tema propiamente de la
Responsabilidad Extracontractual y el de la proteccin al ambiente; esta
inquietud me surge para tratar de darle respuesta a unas preguntas que se
repiten en todas las rbitas de nuestro derecho nacional y que se presentan
como un grave error a nivel legislativo, por qu copiar en forma idntica
modelos jurdicos de otras naciones que son indiferentes y desconocen lo que
requiere nuestro pas?, por qu no se hacen los ajustes necesarios para
manejar las instituciones jurdicas forneas presentes en nuestra legislacin?.
El tema tiene especial significacin si se tiene en cuenta que la guerrilla
colombiana es la causante en muchos de los casos de los grandes desastres
ecolgicos y que le generan al Estado, dentro de una teora clsica de la
Responsabilidad, el deber de resarcir pecuniariamente a sus administrados, el
deber de restablecer el equilibrio ambiental, y finalmente el deber de
responderle a los pases fronterizos por los daos que eventualmente se
presentan debido a actos terroristas. Relacionado con este mismo tema,
conviene tambin hacer un anlisis acerca de los daos ambientales causados
a la humanidad y determinar cuales son las posibles soluciones en materia de
derecho internacional.
Las implicaciones que tiene la violacin al Derecho Internacional Humanitario

por parte de los grupos insurgentes tambin deben ser observadas bajo esta
3
lupa, no solo se trata de establecer si es oportuno o no considerar a la

subversin como violadora de los derechos humanos en caso de que
hipotticamente la comunidad internacional la reconociera como un Estado,
tambin hay que considerar la conveniencia de hacer que ella responda como
un sujeto autnomo de los perjuicios por este tipo de daos fruto de sus
acciones.
Tambin es importante analizar como parecera que la responsabilidad estatal

en esta materia todava no ha logrado un espacio propio, an muchos de los
casos resueltos por la jurisprudencia se manejan por la va de la justicia
ordinaria, la jurisdiccin contenciosa administrativa ha cedido terreno en el
dominio de esta rea del derecho, rea que le compete de manera totalmente
autnoma y que poco a poco habr de recobrar, por esta misma circunstancia
dispondr de la mayor parte de uno de los captulos centrales de este trabajo
para exponer con la ms amplia claridad cuales son las herramientas con que
cuenta el derecho administrativo para desligarse de la jurisdiccin ordinaria en
este punto.
Existen hoy acciones de estirpe constitucional y administrativa, llmense

populares, de cumplimiento, o de grupo, que permiten resolver los casos
concretos no solo de responsabilidad patrimonial, sino de responsabilidad
puramente ambiental respecto del perjuicio ocasionado a un mismo bien
jurdico, el ambiente.
En este orden de ideas, y si el objetivo es consolidar la responsabilidad

administrativa, esta no se puede limitar a un asunto solo de prevencin del
deterioro ambiental, la Constitucin Poltica de 1991 le defiere al Derecho
Administrativo la necesidad de convertir al Estado colombiano en un
protagonista activo de la problemtica ambiental y sus muchas veces
irresistibles consecuencias.
El ttulo de esta tesis ha sido el de La Responsabilidad Extracontractual del

Estado por Daos Ambientales; no pretendo desconocer el estudio que sobre el
tema ambiental han desarrollado otras ramas del derecho como la civil y la
penal, incluso el mismo derecho ambiental, solo que en la medida en que esas
otras ramas tienen un tratamiento claro y especfico sobre aspectos puntuales
suficientemente discutidos, me parecera inocuo volver sobre debates ya
resueltos, la idea es abordar el tema desde una perspectiva que permita
dilucidar cuestiones que todava no han sido delimitadas con certeza para el
campo de la responsabilidad estatal nacional e internacional.
1. EL DAO Y LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
Al adentrarse en el estudio de la responsabilidad extracontractual por daos

ambientales que le cabe al Estado por cualquiera de los ttulos de imputacin
actualmente existentes, se evidencian obstculos e imprecisiones conceptuales
que hacen que esta nueva especie de responsabilidad se aleje por momentos
de la teora general estudiada durante mucho tiempo por la doctrina nacional y
extranjera, no obstante esta aparente distancia, mi propsito es demostrar que
ella como tal no existe, el sustento de derecho es el mismo, solo que como es
natural existen notas diferenciadoras con respecto a la teora clsica del dao.
Con el propsito de dar claridad y contextualizar el modelo de responsabilidad

extracontractual que se quiere plantear, es preciso, antes que nada, recordar
conceptos bsicos que aglutinados conforman la base conceptual que le da
origen a la responsabilidad administrativa en general.
Aunque fcticamente es imposible escindir los componentes de lo que

llamamos genricamente la responsabilidad en el derecho, para efectos de una
mayor comprensin y como un ejercicio meramente intelectual y explicativo, a
continuacin
se
expondr,
en
trminos
muy
generales,
presupuestos
indispensables para entender lo que ms adelante se constituye en la esencia

de este trabajo.
6
En este mismo orden de ideas, conviene detenerse en el estudio y metodologa

que propone el Doctor Juan Carlos Henao para el anlisis de la
Responsabilidad Extracontractual del Estado. Este autor seala en su obra,
cmo, para desarrollar un complejo trabajo acerca de la Responsabilidad El
estudio del dao puede y debe, entonces, aislarse del estudio del conjunto de la
Responsabilidad. Se trata de hacer la separacin entre la Responsabilidad y su
punto de partida., ms adelante el mismo afirma ... el dao es un requisito
indispensable para que surja la Responsabilidad Civil; es ms, es su punto de
partida 1.
1.1 TEORA GENERAL DEL DAO
Para abordar el tema del dao en materia de responsabilidad administrativa, es

necesario recurrir a la teora general del dao originada en el derecho privado
del cual, para este caso, el derecho pblico bebi en sus fuentes.
Tal como lo indica Jorge Cubides Camacho en su libro de las Obligaciones, el

dao es el detrimento o demrito que sufre una persona en sus derechos o en
sus sentimientos.2
El Dao, Anlisis Comparativo de la Responsabilidad Extracontractual del Estado en Derecho

Colombiano y Francs, 1998, p. 30.
2
CUBIDES CAMACHO, Jorge. Obligaciones, Pontificia Universidad Javeriana, segunda edicin, p. 193.
Recogiendo el pensamiento de Karl Larenz a lo largo de su obra sobre el

Derecho de las Obligaciones, este circunscribe el concepto del dao al
menoscabo o alteracin negativa que sufre una persona en tres aspectos
fundamentales; en su integridad humana, en su propiedad o en los bienes que
emplea en el desarrollo de sus actividades.
Genricamente podemos concluir de manera sencilla que el dao se debe

entender como la alteracin o menoscabo de una situacin favorable.
El dao para constituirse como tal y ser objeto del ordenamiento jurdico debe
tratarse de un dao personal, cierto en su existencia y recaer sobre un inters
lcito. Sobre estos tres requisitos nos referiremos brevemente.
1.1.1 Dao Personal
El dao personal es el que padece la vctima como consecuencia del hecho

daoso, y que afecta sus derechos, sentimientos o cosas materiales; se trata de
quien solicita la reparacin del perjuicio sea la persona que lo sufri;
procesalmente esto significa sencillamente que el demandante haya sido quien
padeci un perjuicio.
El carcter personal encuentra uno de sus fundamentos en el artculo 2342 del

Cdigo Civil cuando seala acerca de la legitimacin para invocar la accin
indemnizatoria que Puede pedir esta indemnizacin no solo el que es dueo o
8
poseedor de la cosa sobre la cual ha recado el dao o su heredero, sino el

usufructuario, el habitador, o el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho
de usufructo, habitacin o uso...
Pese a este carcter personal, la doctrina ha establecido una excepcin al

referirse al dao contingente, cuyo dao, entendido como aquel que puede
llegar a padecer una persona, cumplidos ciertos requisitos, tambin encuentra
una reaccin o respuesta por parte de la normatividad jurdica.
1.1.2 Dao de Inters Lcito
Inicialmente se deca de manera simple que el dao deba recaer sobre un

derecho adquirido, tal como lo enseaban los hermanos Mazeud3, luego se
precis que deba ser sobre un inters jurdicamente protegido creando una
considerable diferencia y restriccin sobre el concepto inicial expuesto por la
doctrina.
Nuestra Corte Suprema de Justicia se ha basado en esta ltima tendencia para

muchos de los casos que llegan a su instancia, los criterios que sustentan dicha
tendencia son los siguientes:
Compendio del Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad Civil Delictuosa y Contractual, Tomo
I.
1. El inters lcito se presenta cuando existe un inters al cual la ley otorga

una accin judicial para su proteccin, queriendo esto decir que puede ser
coerciblemente perseguido el cumplimiento de tal inters.
2. Perseguir el cumplimiento de ese inters significa que originado un
detrimento sobre una situacin favorable, el ordenamiento jurdico
reaccionar indicando que se debe proceder a una reparacin.
Analizando este concepto desde su postura anversa, podra afirmarse tal como
lo indica el doctor Henao Prez que no puede recibir indemnizacin quien se
encuentre en una situacin ilegal de la que se genera el ttulo por el cual se
reclamara 4
1.1.3 Certidumbre
Este ltimo requisito se refiere especficamente a la temporalidad del dao, al

momento en que se debe apreciar el dao.
El dao cierto es aquel que indudablemente existe o se espera que exista

aunque no se haya materializado, pudiendo entonces afirmarse que el dao
puede ser pasado, presente o futuro, no as el evento del dao, el cual siempre
ser pasado.
El Dao, Anlisis Comparativo de la Responsabilidad Extracontractual del Estado en Derecho

Colombiano y Francs, 1998, p. 95.
10
Dicha certidumbre se predica sobre la causa que origina el dao, es decir el

evento daoso, sobre el dao propiamente tal y sobre el nexo causal entre los
dos anteriores.
Una vez precisada la nocin de dao y recordados los requisitos para su

constitucin, es importante, debido a las diversas formas en que puede ser
perjudicada una vctima, hacer referencia a las principales clases de daos.
Para este caso solamente hablaremos de las clasificaciones atinentes al dao
material, dao moral, dao positivo, dao negativo, dao directo e indirecto y
por ltimo dao actual y dao futuro.
1.1.4 Dao Material y Dao Moral
Esta clasificacin obedece al evento en el cual el dao menoscaba intereses

humanos de ndole patrimonial o extrapatrimonial. Se dice que el dao material
es aquel en el cual se presenta una alteracin o deterioro del patrimonio,
entendido el patrimonio como la Universalidad Jurdica en la cual se encuentran
derechos y obligaciones de contenido econmico.
La alteracin o deterioro del patrimonio se puede producir bien sea porque se

da una disminucin de dicho patrimonio (Dao Emergente), o porque se da una
frustracin de una ganancia para ese patrimonio (Lucro Cesante).
11
El dao moral corresponde a aquel en el cual el dao menoscaba intereses

humanos de ndole extrapatrimonial; se trata de la afliccin o sentimiento de
dolor y tristeza que padece una persona por el acaecimiento de un hecho
daoso.
En estricto sentido el dao moral no es cuantificable pero el derecho siempre ha

querido, no obstante dicha caracterstica, reparar o compensar tal sufrimiento
de alguna manera.
1.1.5 Dao Positivo y Dao Negativo
El dao positivo es el mismo dao emergente y debe entenderse como una

especie del dao material, en el cual, al surgir el hecho daoso, la
consecuencia es la disminucin patrimonial.
El dao negativo corresponde al lucro cesante, este dao se manifiesta en el

momento en que la vctima, como consecuencia del hecho daoso, deja de
percibir una utilidad y por tanto no aumenta su patrimonio.
El Doctor Tamayo Jaramillo sostiene que Hay dao emergente cuando un bien
econmico (dinero, cosas, servicios) sali o saldr del patrimonio de la vctima;
por el contrario, hay lucro cesante cuando un bien econmico que deba
12
ingresar en el curso normal de los acontecimientos; no ingres ni ingresar en

el patrimonio de la vctima 5.
El dao emergente y el lucro cesante a su vez se concretan en lesiones sufridas

por las personas o por los bienes o cosas.
Nuestro Cdigo Civil hace referencia a estas dos clases de daos cuando en el
artculo 1.614 seala Entindese por dao emergente el perjuicio o la perdida
que proviene de no haberse cumplido la obligacin o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado su cumplimiento; y por lucro cesante,
la ganancia o provecho que deja de reportarse a consecuencia de no haberse
cumplido la obligacin, o cumpldola imperfectamente, o retardado su
cumplimiento.
1.1.6 Dao Directo y Dao Indirecto
El dao directo se puede definir como la consecuencia negativa, perjudicial,

producida de manera inmediata y prxima por el evento o hecho daoso.
El dao indirecto es aquel que si bien es generado por el mismo agente que
produjo el directo, dicho perjuicio es ocasionado de forma mediata, o teniendo
como causa, el dao directo.
TAMAYO JARAMILLO, Javier. De la Responsabilidad Civil T.2 p. 117.
13
1.1.7 Dao Actual y Dao Futuro
El dao actual es aquel que coincide, desde el punto de vista del derecho
procesal, con el hecho daoso, con el instante en que este ocurre; puede
decirse entonces que es el dao que se ha generado o se esta generando
realmente y del cual podemos decir que se ha materializado. Ejemplos de dao
actual son el dao emergente y el lucro cesante.
El dao futuro, al contrario del actual, es un dao que an no se ha producido

pero que se espera de manera cierta su produccin, es decir que la produccin
no debe depender de una eventualidad.
Lo anterior ha permitido definir como el dao futuro es indemnizable, as como

la sola eventualidad del dao no lo es, a no ser de que dicha eventualidad se
haga cierta, modificndose por tanto la naturaleza jurdica del dao.
1.1.8 La Determinacin o Cuantificacin como Caracterstica del Dao
Merece la pena en este momento recalcarse la importancia que tiene la

determinacin del dao; aunque en estricto sentido no es un requisito para la
configuracin del dao, dicha determinacin si es elemento indispensable para
la indemnizacin del perjuicio ocasionado, si el perjuicio no se determina o no
se establecen los parmetros bsicos para su posterior determinacin, no es
posible de otra forma saber qu se debe indemnizar.
14
1.2 EL DAO ANTIJURDICO
Debemos tener presente que el dao para ser objeto de regulacin por el
derecho, debe tratarse de un dao antijurdico en oposicin al dao jurdico,
entendiendo el antijurdico como aquel que no tiene porque soportar el individuo
vctima de el, por la vulneracin, destruccin, deterioro o perdida de un inters
jurdicamente tutelado, o como antes ya se menciono y para enmarcarlo dentro
de la definicin antes dada, de una situacin favorable amparada por el
derecho. El jurdico en cambio es aquel que el ordenamiento jurdico contempla
como soportable para el sujeto que lo padece.
Una de las grandes innovaciones que present en su momento la Constitucin

Colombiana de 1991 frente a sus antecesoras, fue la consagracin de la nocin
de dao antijurdico.
El artculo 90 de la Constitucin Poltica cuyo tenor seala que El Estado

responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean
imputables, causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas, se
convirti en una herramienta constitucional que aplicada al campo de la
responsabilidad, es piedra angular para la indemnizacin y reparacin de
perjuicios para el que ha llegado a padecerlos.
15
El concepto de Dao Antijurdico as planteado, y sin entrar a discutir las

diferentes posturas acerca de si con la aparicin de dicho concepto la
naturaleza jurdica de la responsabilidad es objetiva, subjetiva o de carcter
mixta, como lo sostiene el profesor Henao Prez, lo cierto es que este dao as
calificado se constituye en un gnero que cobija varias especies, en donde el
gnero sera el fundamento mediato de la responsabilidad en tanto que las
especies seran su fundamento inmediato 6. Con esto se ha querido significar
que todos los ttulos de imputacin que permiten atribuirle una responsabilidad
al Estado, llmense Falla del Servicio, Dao Especial o Riesgo, como ms
adelante se researn, se desprenden del concepto fundamental de Dao
Antijurdico.
1.3 LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
La responsabilidad, llmese civil, penal, administrativa o cualquier otra, como

principio de derecho, surge cuando una persona o agente se halla en la
obligacin de reparar un dao como consecuencia de su dolo, culpa o el riesgo
que decide asumir al producirse una conducta activa u omisiva de su parte;
vista la responsabilidad desde la ptica causa efecto, ella se erige como el
resultado del dao atribuible a un agente, que para este caso, hemos de llamar
Estado.
HENAO PEREZ, Juan Carlos. Responsabilidad Extracontractual del Estado en Colombia.
16
El Estado en las diferentes actividades que realiza puede causar daos y esos
daos los puede causar a un particular o a una entidad propia.
La situacin en la que se encuentra la vctima y el agente del dao, hace que

surja una relacin jurdica en donde el Estado para este caso es deudor y la
vctima acreedora, convirtindose el objeto de dicha relacin en la reparacin
de perjuicios.
Dentro de las diferentes clases de responsabilidad estatal existe la

responsabilidad extracontractual, responsabilidad en la que no hay vinculo
contractual previo al hecho daoso, pero que no obstante la ausencia de dicho
vinculo, se quebranta un principio de derecho o una obligacin o norma que
esta en la ley.
1.3.1 Rgimen de Responsabilidad Subjetiva y Objetiva
En el derecho de la responsabilidad del Estado, dicha responsabilidad

histricamente se haba apreciado considerando el elemento de la culpa, se
contemplaba una responsabilidad de carcter subjetivo pero debido a la falta de
cobertura que se gener para ciertos eventos que igualmente exigan que el
Estado respondiese por los perjuicios ocasionados en el desarrollo de sus
actividades, la llamada falla del servicio pblico se volvi insuficiente para
abordar el sinnmero de formas que reviste hoy la responsabilidad patrimonial,
ejemplos de ello lo constituyen la llamada responsabilidad por dao especial o
17
la responsabilidad por trabajos pblicos, casos estos correspondientes a un

rgimen de responsabilidad objetiva.
Gracias a la consagracin del artculo 90 de la Constitucin Nacional y a la

forma en que fue redactado, se ampli el espectro de la responsabilidad en
Colombia y aunque para muchos la primera impresin que dej la consagracin
de este artculo fue la de creer que habamos pasado de una responsabilidad
subjetiva a una objetiva, hoy sin embargo la apreciacin es que se objetiviz el
concepto del dao, pero subsiste el rgimen de responsabilidad subjetiva, de la
misma manera lo concluye el doctor Henao Prez cuando a su juicio En el
pensamiento del constituyente el desplazamiento del centro de gravedad de la
responsabilidad hacia una nocin de tinte objetivo, como es la de dao
antijurdico, no supuso la muerte de la teora de la falla del servicio ni de las
otras teoras que jurisprudencialmente se haban elaborado7.
Analizado el punto del dao antijurdico y su relacin con la responsabilidad

subjetiva y objetiva, puede decirse que el dao antijurdico esta presente en
estos dos regmenes; pero este dao no es un sistema de responsabilidad por
si mismo, requiere de unos ttulos de imputacin, es por eso que a continuacin
se explicarn de manera sucinta cada uno de ellos.
HENAO PEREZ, Juan Carlos, Responsabilidad del Estado en Colombia, p. 771.
18
1.4 TTULOS QUE PERMITEN LA IMPUTACIN DEL DAO AL ESTADO
1.4.1 La Falla del Servicio
1.4.1.1 Falla Probada del Servicio. La falla del servicio en la Administracin se

presenta cuando por accin u omisin en los servicios a que esta obligado el
Estado para con los administrados, el primero los presta de manera deficiente o
anormal y de forma culposa o descuidada.
Cuando se le demuestra a la entidad pblica encargada del funcionamiento del

servicio esa accin u omisin, en la forma en que se menciona antes, y se
determina la deficiencia en el servicio, se trata de un sistema de falla de servicio
probada, sistema que an hoy, despus de la incorporacin del artculo 90 de la
Constitucin del 91, es regla general para imputarle responsabilidad al Estado y
tiene prevalencia frente a otros ttulos.
Conviene por ltimo mencionar que la falla probada del servicio es la nica que
permite, una vez se presenta, hacer que el Estado repita contra el funcionario
que actu con culpa grave o en forma dolosa.
1.4.1.2 La Falla Presunta del Servicio. Otra forma en que opera la falla del
servicio en nuestro ordenamiento jurdico es la falla del servicio presunta, ms
que tratarse de una forma diferente de imputarle por la misma va de la falla del
servicio responsabilidad al Estado, debe entenderse como un asunto de carga
19
probatoria, en eso radica toda la diferencia; en casos puntualmente definidos, la

vctima del dao no tiene que demostrarle la accin u omisin culposa a la
Administracin, simplemente se presume, aunque admite prueba en contrario.
La jurisprudencia es la que en gran parte ha sido artfice de esta concepcin, es

por ella que hoy se considera la aplicacin de este ttulo a los casos de
servicios
mdicos,
actividades
peligrosas
perjuicios
surgidos
como
consecuencia de la manipulacin de armas de fuego que hacen parte de la

dotacin de la fuerza pblica.
Una vez definida la falla del servicio en sus dos caras, obligatorio es concluir,
aunque evidente, que para este primer ttulo de imputacin estamos hablando
de un rgimen subjetivo en el cual el elemento fundamental es la culpa del
Estado. En este rgimen para que el juez pueda declarar la responsabilidad, se
requiere de un hecho daoso, una falla en el servicio, un dao antijurdico y un
nexo causal entre el dao y la falla en el servicio.
Para el resto de ttulos de imputacin, diferentes de la falla del servicio, el

elemento culpabilidad del Estado no es necesario, el Estado ser siempre
responsable, por tanto se trata de ttulos pertenecientes a una responsabilidad
objetiva.
20
1.4.2 El Dao Especial
El dao especial es el derivado de una conducta lcita de la Administracin pero

que supone un perjuicio para un particular y no para el resto de la comunidad,
tratndose de un dao que afecte a toda la colectividad, todos estn obligados
a soportarlo por el hecho de vivir en sociedad.
El dao especial tal como se conoce en Colombia no es ms que la aplicacin

jurisprudencial del principio de la igualdad ante las cargas pblicas, principio
que para algunos puede ser el fundamento jurdico de la responsabilidad del
Estado.
La idea que se maneja como trasfondo de este ttulo es la de que la prestacin

de los servicios pblicos requiere de la asuncin de los costos que esos
servicios suponen, dichos costos estn representados en los recursos del
tesoro pblico del cual participan y contribuyen todos los administrados en la
medida de sus capacidades, es decir en trminos de equidad.
Se trata ms que de una igualdad, de una proporcionalidad de las cargas que

asumen los administrados ante el Estado; por eso cuando se le genera un dao
calificado a una persona y no se le indemniza, esa persona asume una carga
pblica mayor a la que est obligada en virtud de lo sealado a propsito de los
deberes de la persona y del ciudadano en el artculo 95, numeral octavo de la
Carta Poltica Colombiana: Proteger los recursos culturales y naturales del pas
21
y velar por la conservacin de un ambiente sano. El dao no indemnizado

rompe el equilibrio que implica la igualdad o equidad ante las cargas pblicas tal
como se desprende de la lectura e interpretacin cuidadosa del numeral noveno
del mismo artculo 95, en el cual seala el deber de contribuir al financiamiento
de los gastos e inversiones del Estado dentro del concepto de justicia y
equidad.
Como en el anterior ttulo, aqu tambin se requiere de un hecho daoso, un

dao antijurdico y un nexo causal, solo que aqu no se esta hablando de una
conducta descuidada de la Administracin sino del cumplimiento de una
conducta lcita que da origen a un dao.
Conviene mencionar que este ttulo implic un primer cambio en la concepcin

de la responsabilidad estatal en Colombia y que hoy en da es de gran
aplicacin para casos puntuales como lo son los enfrentamientos entre la
guerrilla
el
ejercito
para
las
situaciones
presentadas
con
las
desvalorizaciones de inmuebles como consecuencia de la construccin de

obras pblicas, es el caso de lo acontecido con puentes, parqueaderos, etc.
1.4.3 Teora del Riesgo
Este ttulo surge como respuesta al proceso de modernizacin industrial de

principios y mediados del siglo veinte, el cual genero toda una revolucin en
materia de responsabilidad, la inseguridad material surgida para el trabajador
22
de aquel entonces, como consecuencia de la manipulacin de maquinas que

requeran la operacin humana y que si bien aceleraban procesos de
ensamblaje, confeccin, almacenamiento, etc, implicaban un alto grado de
capacitacin y precisin para la implementacin y uso de una tecnologa que
surga con el propsito de agilizar procesos productivos pero que no se fijaba o
no estaba acompaada de protocolos de manejo en riesgos profesionales.
Es por eso que a travs de las disposiciones iniciales que sobre esta materia se
establecieron en la legislacin laboral, se fue creando un postulado bajo el cual,
frente al particular el Estado siempre crea un riesgo en el ejercicio de las
actividades que desarrolla para la prestacin de ciertos servicios, esto conllev
el reforzamiento de la seguridad jurdica ante la posibilidad de que alguien
generara un riesgo. El riesgo aqu significa la multiplicacin de las
probabilidades de causarse un dao, en tal sentido si el riesgo se concreta, no
se debe probar culpa y se debe el dao producido8.
Algunos autores tratan de explicar la teora de la responsabilidad del Estado a

travs de la Teora del Riesgo, afirmando que toda actividad de prestacin de
servicios pblicos es una actividad riesgosa, lo cierto es que nuestra
jurisprudencia solo la empez a aplicar desde el ao 1989 para casos muy
especficos como la distribucin y generacin de energa elctrica o el manejo
Apuntes de clase, ctedra de Responsabilidad Estatal, Dr. Alier Hernandez, Universidad Javeriana,
Bogot 1998.
23
de explosivos, no pudiendo constituirse en fundamento general, aunque si

excepcional, de responsabilidad en materia administrativa.
La concepcin del Riesgo como elemento de imputacin de responsabilidad al

Estado se presenta en la concrecin de un hecho en el cual ni la Administracin
ni la vctima tienen culpa alguna, con frecuencia se trata de acontecimientos de
la naturaleza, o de los cuales se desconoce la causa, en virtud de los cuales se
genera una tragedia, es el caso de una piedra que cae de las alturas cuando un
conductor de un vehculo transita por una carretera.
En este ttulo, como en lo relativo al Dao Especial, se trata, como ya se dijo

antes, de una antijuridicidad objetiva de la cual no se puede afirmar un descuido
en la prestacin de un servicio.
1.4.4 Precisiones Conceptuales
Conviene en este momento, una vez descritos todos los ttulos pertenecientes
al rgimen subjetivo y objetivo que se trabajan en Colombia, hacer una breve
reflexin que puede ser til mas adelante para el segundo captulo. Dicha
reflexin se encamina al deslinde de las fronteras existentes entre los diferentes
ttulos de imputacin, pero en especial respecto de lo que acontece en la
practica judicial para examinar el hecho objeto de examen por el juez en el
marco del sistema del Riesgo o en el sistema de Dao Especial.
24
Para ser ms ilustrativo este fenmeno se acude a las diversas sentencias del
Consejo de Estado colombiano, dentro de las cuales el doctor Henao Prez en
su libro de Responsabilidad Extracontractual del Estado en Colombia, destaca
el caso de los perjuicios sufridos por un transente como consecuencia del
atentado terrorista contra el general Maza Mrquez; en la sentencia del 23 de
septiembre de 1994, seccin tercera del alto tribunal, se pone de presente como
la circulacin de esta alta personalidad representativa del Estado genera una
multiplicacin de las probabilidades de causarse un dao a los administrados
y por otra parte se puede afirmar, tal como lo hace la seccin, si en ese
enfrentamiento propiciado por los terroristas, contra la organizacin estatal, son
sacrificados ciudadanos inocentes, y se vivencia que el objeto directo de la
agresin
fue
un
establecimiento
militar
del
gobierno,
un
centro
de
comunicaciones al servicio del mismo, o un personaje representativo de la

cpula administrativa, etc., se impone concluir que en medio de la lucha por el
poder se ha sacrificado un inocente, y, por lo mismo, los damnificados no tienen
porqu soportar solos el dao causado..., ms adelante a este respecto en la
sentencia claramente se sostiene El actuar de la Administracin, en estos
casos, es lcito, pero ello no la libera del deber jurdico de indemnizar daos que
cause con tal motivo.
Es claro aqu que los dos ttulos pueden ser aplicables, y de hecho para el caso
examinado ambos son aplicados, generndose un hbrido compuesto por
elementos del Dao Especial y del Riesgo Excepcional, no obstante el juez
puede perfectamente slo sustentar la responsabilidad a cargo de la
25
Administracin en cualquiera de los dos, sin que exista un orden prioritario

tratndose de estos dos ttulos.
Habindose descrito los principales ttulos de imputacin manejados por

nuestros tribunales contencioso administrativos, se pasa ahora a resear otros
regmenes especiales que no se clasifican ni dentro de la responsabilidad
subjetiva ni dentro de la objetiva:
1.5 ALGUNOS REGMENES ESPECIALES
1.5.1 Responsabilidad del Estado por el Hecho de la Ley
Los daos que se producen a los administrados pueden provenir de la rama

legislativa y especficamente por la elaboracin y ejecucin de una ley; dichos
daos normalmente son ocasionados como consecuencia de la expedicin de
leyes de intervencin econmica.
Se plantean tres casos en los cuales los perjuicios que causa la ley pueden ser
indemnizados y por tanto ser atribuibles al Estado.
1. Casos en los que la propia Constitucin ha establecido que la expedicin de

determinadas leyes supone la indemnizacin para el que los sufre.
2. Indemnizacin por daos que cause la ley declarada inexequible.

26
3. Indemnizacin por daos que cause la ley constitucional.
En el primer caso la solucin es sencilla, la misma Constitucin de 1991

establece la necesidad de contemplar las indemnizaciones a que haya lugar. Un
ejemplo de esta situacin es lo que acontece con la constitucin de un
monopolio rentstico para la explotacin privativa del Estado, sustrayendo la
iniciativa privada, lo mismo sucede cuando el Estado concede indultos y
amnistas.
La segunda hiptesis planteada indica lo ocurrido cuando una ley cuya

aplicacin causa dao a los particulares es posteriormente declara inexequible,
para la doctrina, se plantea aqu una especie de falla del servicio del legislativo,
pues las leyes que este cuerpo colegiado debe expedir, deben estar acordes
con la Constitucin Nacional.
Por ltimo se menciona el caso en el que una ley genera perjuicios pero ha sido
declarada exequible o simplemente no ha sido declarada inexequible, frente a
este tema existen posiciones doctrinales encontradas sobre quien debe ordenar
la indemnizacin, no obstante esta situacin y acudiendo al derecho
comparado, se debe escudriar cuales fueron los antecedentes de la ley en
cuestin, determinar si la voluntad del legislador fue que las vctimas soportaran
ese dao o no.
27
1.5.2 Rgimen de Responsabilidad por el Acto Administrativo Unilateral

Ilegal
Cuando se habla de responsabilidad subjetiva y objetiva se est situado en el

mbito de los hechos y operaciones administrativas y desde el punto de vista
procesal se habla de la Accin de Reparacin Directa. Cuando se habla del
Acto Administrativo Unilateral Ilegal, desde el punto de vista procesal, se habla
de la Accin de Nulidad y Restablecimiento del Derecho del artculo 85 del
Cdigo Contencioso Administrativo, en el mismo se establece que Toda
persona que se crea lesionada en un derecho amparado en una norma jurdica,
podr pedir que se declare la nulidad del acto administrativo y se le restablezca
en su derecho; tambin podr solicitar que se le repare el dao. Dicho artculo
debe ser ledo en concordancia con el artculo 84 del CCA, pues para que
proceda la reparacin del dao, se debe primero anular el acto administrativo,
de acuerdo con la causal que indica ese artculo referida a la violacin de las
normas en que debi fundarse el acto de la administracin y que fruto del cotejo
entre la ley y el acto, se evidencia una manifiesta e irrefutable transgresin a la
norma superior, de lo contrario ser negada la pretensin de indemnizacin.
28
2. RESPONSABILIDAD AMBIENTAL EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO

COLOMBIANO
2.1 POTESTADES DE LA ADMINISTRACIN
A partir del estudio que se puede hacer de la funcin administrativa y de las

facultades de las autoridades de la rama ejecutiva en materia de servicios
pblicos, se plantea en este momento la necesidad de indicar como el Estado
concebido como organizacin poltica y social, se constituye bajo el supuesto de
que cuenta para cumplir las finalidades del Estado social de derecho que le
impone nuestra Constitucin Poltica, con cuatro potestades bsicas no solo
para cumplir tales finalidades, tambin para poder coordinar y articular las
diferentes ramas del poder pblico. Se habla entonces de la potestad de
regulacin, promocin y planeacin, control y finalmente ejecucin. Claro esta
que se trata de una visin, como se dijo antes, de un Estado en su concepto de
organizacin poltica y no de persona de derecho pblico prestador de servicios
en competencia con la empresa privada, considerndose al Estado de esta
ltima forma, no se puede entender poseedor de esta serie de atribuciones, es
ms bien, como lo sera cualquier sociedad de carcter comercial, objeto sobre
el cual recaen la regulacin, control etc, aunque no por ello abandona su
naturaleza jurdica de derecho pblico, incluso an cuando en muchos casos
responda como si lo hiciera como un particular.
29
La visin del Estado como prestador de servicios, aunque de amplio inters y

necesaria referencia para el desarrollo de este trabajo, no es propiamente el eje
del modelo que se pretende plantear, el propsito es dar aplicacin a los
conceptos de responsabilidad administrativa circunscritos a las finalidades del
Estado y por consiguiente a las potestades que para ello se le otorgan a la
organizacin estatal en cabeza de sus autoridades.
Estas potestades presentes en la administracin encuentran su fundamento en

la Carta Constitucional a travs de diversas disposiciones dispersas en ella, sin
embargo en ciertos captulos aparecen ms visiblemente, es el caso de lo
acontecido con la normatividad referente al Presidente de la Repblica (artculo
189 y siguientes) o el captulo dedicado a los servicios pblicos (365 y
siguientes).
Todo lo anterior nos conduce ahora a la exposicin de las cuatro competencias

enunciadas anteriormente:
2.1.1 Potestad Regulatoria
Le corresponde al Congreso principalmente a travs de la expedicin de las

leyes (artculo 150 numeral 23, C.N.), en segundo lugar la facultad que se le da
al Presidente de la Repblica en el artculo 370 C.N., hace que tambin se
contemple para el ejecutivo esta posibilidad, pero lo que vale la pena mencionar
30
aqu, para el caso de lo dispuesto en el artculo 370, es que no se trata de la

potestad reglamentaria de las leyes tradicionalmente atribuida a la suprema
autoridad administrativa. La esencia de la facultad reglamentaria es que el
presidente no puede sino desarrollar, precisar, o como el mismo nombre lo
indica, reglamentar lo que el legislador previamente ha establecido, la facultad
regulatoria del artculo 370 permite la creacin de normatividad para el
ejecutivo, no solo la reglamentacin, posibilita sacar consecuencias que no
estn expresamente en la ley, complementar la norma legal con sujecin a ella
misma. Conviene anotar que si bien la facultad regulatoria conferida al
Presidente de la Repblica puede ser ejercida directamente por este, ella puede
ser objeto de delegacin, tal como acontece con las Comisiones Nacionales de
Regulacin existentes para los servicios pblicos domiciliarios.
2.1.2 Potestad Ejecutiva
Es una potestad propia y esencialmente del ejecutivo; al Presidente de la

Repblica corresponde la ejecucin de las leyes, dicha ejecucin implica no
solo el accionar del Estado a travs de la expedicin de actos administrativos o
decretos, supone tambin la ejecucin a travs de la celebracin de contratos o
la asuncin directa de la prestacin de un servicio. El artculo 365 de la C.N.
ordena al Estado asegurar la prestacin eficientes de los servicios pblicos a
todos los habitantes del territorio nacional y para ello algunas veces tiene que
prestarlos l directamente, bien sea a travs de la organizacin municipal,
departamental o nacional, ante la ausencia del concurso de la empresa privada.
31
Tal asuncin se puede convertir en obligatoria para el Estado cuando estn en

juego condiciones sanitarias o ambientales necesarias para el progreso.
Como parte de la Potestad Ejecutiva y en estrecha relacin con la potestad de

control, la autoridad administrativa posee para s las funciones de polica
administrativa, lo que le permite, a travs de operaciones administrativas, hacer
cumplir las disposiciones de tipo legal o administrativo atinentes al ambiente.
2.1.3 Potestad de Planeacin y Promocin
Existen diversos entidades a nivel de la administracin pblica encargadas del

diseo de las polticas de desarrollo econmico, social, cultural, ecolgico, etc,
cuya existencia es necesaria para la conformacin de foros en los cuales se
debata sobre los objetivos y propsitos nacionales de largo, mediano y corto
plazo, las metas y prioridades de la accin estatal y el destino de la inversin de
los recursos pblicos. Ejemplo de estas entidades lo constituyen el Consejo
Nacional de Planeacin, el Ministerio del Medio Ambiente (sic) como ente
encargado del Sistema Nacional Ambiental (SINA)9, el Instituto de Hidrologa,
Meteorologa y Estudios Ambientales (IDEAM), o incluso la existencia de las
Comisiones Nacionales de Regulacin.
La promocin se refleja en la necesidad que tiene el Estado de cumplir con los

fines sociales a los que esta obligado por expresa disposicin de la Constitucin
32
Nacional, es por ello que al sealar el artculo 365 de la CN que el Estado

asegurar la prestacin eficiente de los servicios pblicos, se compromete la
voluntad de la administracin para que preste sus oficios en la consecucin de
este objetivo.
2.1.4 Potestad de Control
En virtud de lo dispuesto por la Constitucin de 1991, artculo 79, Todas las

personas tienen derecho a un medio ambiente (sic) sano.. Ms adelante el
mismo artculo seala que el Estado debe proteger la diversidad e integridad del
ambiente, as como la conservacin de reas ecolgicas de especial
importancia.
Para el logro de estos fines la Carta Poltica dispone como funcin propia del
Ministerio Pblico, aparte de la vigilancia del cumplimiento de los preceptos
constitucionales, Defender los intereses colectivos, en especial el ambiente10.
En relacin con este punto la ley 99 de 1993, en su ttulo XIV, dispuso la
creacin de una procuradura delegada para los asuntos ambientales
ordenando la reorganizacin administrativa de la Procuradura General, tambin
indic las funciones especficas en materia ambiental e incluso abri las puertas
para que los concejos distritales o municipales pudieran as mismo crear
personeras para el cuidado del ambiente. El artculo 97 de esta ley da origen
Ley 99 de 1993, artculo 2.

Constitucin Poltica Colombiana, artculo 277, numeral 4.
10
33
legal a la Procuradura Delegada para los Asuntos Ambientales as: Crease,

dentro de la Procuradura General de la Nacin, la Procuradura Delegada para
Asuntos Ambientales, la cual ejercer las siguientes funciones:
1. Velar por la defensa del medio ambiente (sic) de acuerdo con lo previsto
en el artculo 277 de la Constitucin Poltica y dems normas
concordantes;
2. Intervenir en las actuaciones administrativas y de polica, en defensa del
medio ambiente (sic) o de los recursos naturales renovables, y del
derecho de la comunidad a un ambiente sano;
3. Velar por el cumplimiento de la Constitucin, las leyes, los reglamentos,
las decisiones judiciales y dems normas superiores referentes a la
defensa del medio ambiente (sic) y los recursos naturales renovables;
4. Interponer directamente, o a travs del Defensor del Pueblo, las acciones
previstas por la Constitucin Poltica y la ley para la defensa del medio
ambiente (sic) y de los recursos naturales renovables.
PARGRAFO. La Procuradura General de la Nacin proceder, en el

trmino de seis (6) meses contados a partir de la vigencia de esta Ley a
reorganizar su estructura interna para incorporar en ella la Procuradura
Delegada para Asuntos Ambientales. Para el efecto se destinarn o
reubicarn las partidas presupuestales que sean necesarias.
34
Los concejos distritales o municipales podrn crear personeras delegadas

en materia ambiental, en las cuales la Procuradura General podr delegar
funciones.
La participacin de la Contralora General de la Repblica a su vez ejerce un

control de tipo fiscal en lo que tiene que ver con el gasto pblico nacional
destinado al ambiente, para ello, como parte de la consolidacin del Sistema
Nacional del Control Fiscal SINACOF, se creo un Comit Operativo del Medio
Ambiente (sic), cuyo propsito es fortalecer los lazos interinstitucionales para
asegurar un ejercicio coordinado de las funciones de control fiscal en materia
ambiental.
Por otra parte, el Presidente de la Repblica, como parte de sus atribuciones,

tiene la facultad de inspeccionar y vigilar la prestacin de los servicios pblicos,
segn el artculo constitucional 189, numeral 22, del mismo, puede derivarse la
responsabilidad del ejecutivo por todas aquellas acciones u omisiones dainas
para el ambiente en las que incurran las empresas prestadoras de servicios
pblicos y que no hayan sido objeto de un efectivo control por parte de la
suprema autoridad administrativa.
Adems de las funciones de planeacin del Ministerio del Medio Ambiente (sic),
este, al igual que las Corporaciones Autnomas Regionales, en virtud de lo
dispuesto por el artculo 83 y 84 de la ley 99 de 1993, est investido de
atribuciones de polica administrativa que le permiten ejercer control a travs de
35
la imposicin y ejecucin de los distintos tipos de sanciones y medidas

preventivas enumeradas ms adelante en el artculo 85 de la misma norma.
2.2 EVENTOS QUE GENERAN LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR

DAOS AMBIENTALES
Para poder abordar los diferentes ttulos que hacen parte de este segundo
captulo, y en especial en lo que se refiere a los diferentes eventos que generan
la responsabilidad del Estado por daos ambientales, es necesario describir un
marco conceptual bsico pero indispensable, de lo que significa en las ciencias
naturales el perjuicio ecolgico.
Para algunos autores, los llamados riesgos naturales tienen origen geolgico,
hidrolgico y atmosfrico. Estos a su vez incluyen eventos como inundaciones,
sequas, heladas, vientos, maremotos, tormentas y huracanes; fenmenos
como El nio, la actividad ssmica y volcnica y los deslaves. Existen otros en
los que esta claramente identificada la mano del hombre, fruto de la
combinacin de factores naturales y humanos; por ejemplo climas adversos y
condiciones de uso inadecuadas; los incendios asociados con las quemas
agropecuarias (no necesariamente existe mal uso pero s falta de control de la
quema) y a la desertificacin, usualmente fruto de un inapropiado y prolongado
uso agropecuario en combinacin con condiciones de sequa. Quiz el ejemplo
mas claro adems de las contingencias ambientales-, es el establecimiento de
36
asentamientos en reas no optimas para ello, lo cual se agrava y puede llegar a

un evento de desastre si se combina con lluvias intensas.11
La teora del dao ambiental antijurdico debe contener caractersticas que

permitan su definicin y aplicacin para los casos concretos, para ello el
derecho tiene que recurrir a otras reas del conocimiento que le permitan crear
una estructura jurdica slida. Ejemplos de eventos que pueden ser
generadores de responsabilidad estatal en materia ambiental son innumerables,
pero en el supuesto de que se pudiera analizar jurdicamente caso por caso, no
se estara aportando nada para la construccin, como es el propsito de este
trabajo, al diseo de un modelo nico y amplio de responsabilidad
extracontractual del Estado, por eso es necesario acudir en este momento a las
herramientas que nos permiten aglutinar por caractersticas comunes las
diferentes clases de daos ambientales, para de ah saltar a casos particulares
y frecuentes con incidencias en el campo del Derecho y en particular en el de la
responsabilidad administrativa.
Para empezar debe decirse que aquello que nos permite determinar la forma en
que se afecta el ambiente, est dado por los distintos Mtodos de Evaluacin
de Impacto Ambiental (EIA), surgidos en gran medida a raz de la expedicin,
en Estados Unidos, de la Ley de la Poltica Ambiental Nacional (NEPA) en
1969.
11
LANDA ORDAZ, Rosala. Las posibilidades de desastre por los elementos naturales,
www.planeta.com/ecologia.
37
A travs de los distintos mtodos de EIA, se pueden crear categoras o

componentes que permiten agrupar los diferentes efectos y agentes nocivos del
ambiente, tiles posteriormente para la aplicacin de la teora tradicional de la
responsabilidad.
Si bien los diferentes mtodos existentes, como es el de las Matrices,

Diagramas de Redes, Listas de Control, etc, son aplicados en su mayora a
proyectos y programas previamente estudiados, la categorizacin en cuanto al
perjuicio ambiental resulta indistintamente valida independientemente del origen
planificado o no del suceso que genera el deterioro ambiental.
Adentrndose en la Evaluacin de Impacto Ambiental, y haciendo un estudio a

partir de los efectos para llegar a las causas, se observa tal como lo seala
Larry W. Carter en su Manual de Evaluacin de Impacto Ambiental, que si bien
las repercusiones negativas sobre los recursos naturales no se pueden reflejar
aisladamente sobre una sola parte del complejo sistema ambiental, es decir, no
es posible afirmar, a manera de ejemplo, que la emisin de gases txicos slo
alteren el componente aire, pues en la naturaleza existe una intima conexin
entre todos los elementos que conforman el hbitat natural, lo cierto es que
conceptualmente y acadmicamente la nica forma de entender la problemtica
ambiental es estructurando metodologas que permitan determinar los efectos
inmediatos y mediatos sobre la vida natural, por eso la razn de ser de dichas
metodologas.
38
Los eventos que pueden determinar la responsabilidad del Estado por daos
ambientales, estn circunscritos a los diferentes mbitos en los que se puede
generar un impacto o deterioro en el ambiente, es as como utilizando el mtodo
de Listas de Control adoptado en diferentes estudios relacionados con la
Ecologa, se tomarn cinco componentes en los cuales se pueden enmarcar los
diferentes hechos de la naturaleza o las actividades humanas, que
desencadenan efectos nocivos al ambiente. Los componentes son:
1. Componente Atmosfrico.
2. Componente Acufero.
3. Componente de Suelo y Subsuelo.
4. Componente de Fauna y Flora.
5. Componente Humano.
De esta manera podemos decir que aunque el impacto ambiental siempre va a

referirse a la totalidad de las cinco categoras o componentes como parte de un
sistema, a continuacin se ejemplificar como inmediatamente pueden afectar,
y especficamente perjudicar, a cada uno:
1. Perjuicios sobre el aire. Es el caso de la contaminacin originada por la

emisin de gases txicos.
2. Perjuicios sobre ros, mares y toda clase de aguas interiores. Es el caso de
la contaminacin originada por el derramamiento del crudo de petrleo.
39
3. Perjuicios sobre la superficie y capas profundas de la tierra. Es el caso del

deterioro originado por el uso de explosivos.
4. Perjuicios sobre las especies animales y vegetales. Es el caso de la
destruccin de hbitats naturales de reproduccin, producto de la tala de
bosques, incendios forestales o sequas.
5. Perjuicios sobre la poblacin humana. Es el caso de los asentamientos
humanos ubicados en zonas geogrficas inadecuadas o de alto riesgo por
situaciones de terreno, ssmicas, etc, determinndose, mediante la puesta
en marcha de planes de manejo de relaciones con la comunidad, las
condiciones de pobreza o riqueza en que progresa una zona geogrfica
especfica. Aqu tambin pueden clasificarse los casos de contaminacin
auditiva por el uso de maquinaria especial en obras pblicas.
2.3 TTULOS QUE PERMITEN IMPUTAR EL DAO AMBIENTAL AL

ESTADO
El ambiente definido como derecho colectivo o difuso es objeto de proteccin

por el ordenamiento jurdico no solo por las implicaciones de carcter ecolgico
y biolgico, sino por aquellas que tienen que ver con el ambiente entendido
como un bien jurdico de carcter sanitario, cuya afectacin tiene enormes
repercusiones sobre lo que algunos doctrinantes han llamado el Orden Pblico
de la Salubridad, es por eso que haciendo un trabajo de hermenutica a nuestra
Constitucin, puede concluirse el porqu se incorpor este derecho en nuestra
actual Carta Poltica.
40
La aparicin de este nuevo derecho supone la existencia de agentes

detentadores o titulares de dicho derecho y el surgimiento inevitable de agentes
violadores del mismo, es en ese momento cuando aparece el Estado como
garante de la proteccin de este bien perteneciente a toda la comunidad, en tal
calidad de garante se le exige responder por los daos causados. Partiendo de
esta premisa debemos enmarcar tal responsabilidad en el marco de los ttulos
de imputacin existentes.
Siguiendo al profesor Marcos Gmez Puente podemos afirmar en trminos

generales que En efecto, cuando el ente pblico acta en rgimen jurdico
privado, lo habitual es que los daos se causen por accin, esto es, que sean
consecuencia de la actividad econmica, normalmente, de produccin de
bienes y servicios con riesgos o efectos contaminantes que la Administracin
desarrolla. En cambio, cuando la Administracin acta sometida al rgimen
jurdico pblico, lo habitual es que el dao ambiental se produzca por defecto u
omisin. Esto es, por defectuosa prestacin de los servicios pblicos o por falta
de ejercicio de las potestades de polica (control, inspeccin, verificacin) o de
las acciones que tiene atribuidas para tutelar el ambiente12.
Del actuar de la Administracin a travs de sus distintas potestades puede,

segn el caso, derivarse una responsabilidad por el hecho de la ley si se trata
12
GMEZ PUENTE, Marcos. Profesor Titular de Derecho Administrativo, Universidad de La Rioja,

Ciberrevista de Derecho Administrativo Nmero 11, julio septiembre de 1999.
41
de un defecto en el contenido de la ley que debi contemplarse al momento de

su expedicin y que al no haberse detectado a tiempo hace que se produzca
una inexequibilidad en la norma; ejemplo de ello podra ser la expedicin de una
ley en materia petrolera; la Administracin en ejercicio de la potestad regulatoria
incurrira en una omisin que hace que el Estado se vuelva responsable. Algo
similar sucede cuando se expide un acto administrativo ilegal v.g. la negacin
de una licencia ambiental, haciendo que surja una responsabilidad especial por
el acto unilateral ilegal.
En relacin con la potestad de ejecucin podra decirse que si el ejecutivo en su

deber de intervencin de una actividad empresarial a travs de la expedicin de
una sancin administrativa primero y luego mediante una operacin
administrativa, tal como acontece en lo que tiene que ver con el manejo de
emisiones residuales producidas por las fabricas cementeras, no lo hace, podra
incurrir en una omisin que hace al Estado responsable por dao especial; el
caso de las cementeras es bastante ilustrativo pues en la produccin del
cemento las fabricas emiten a la atmsfera un polvillo que se dispersa por todas
las zonas aledaas generando problemas respiratorios para la poblacin y
generando un cambio en el nivel de acidez de la tierra, haciendo muchas veces
que una superficie apta para el cultivo o la ganadera se vuelva poco productiva
e inadecuada para el pastoreo. De igual forma podramos afirmar, tratndose de
la potestad de control, que la Procuradura General de la Nacin como
defensora de los derechos de la sociedad, tiene el deber de abogar por los
interese de aquellos que estn siendo vctima de un ejercicio irresponsable de
42
la actividad industrial, incluso podra decirse en este ltimo caso que el

Ministerio Pblico presta un servicio y que ste est siendo asumido en forma
defectuosa.
Siguiendo con este estudio y para no dejar de lado alguna de las funciones
atinentes a la Administracin, es necesario indicar la importancia que tiene en la
estructura del Estado la formulacin de polticas ambientales que respondan a
las necesidades de un nuevo siglo en el cual cada vez ms y con ms claridad
se resaltan los efectos negativos de una planeacin en materia ambiental de
poca profundidad y cuya propsito dej de ser desde hace mucho tiempo un
asunto solo de los ecologistas.
Para este punto he querido tomar un ejemplo que expone tal preocupacin y
que consiste en el deber que tiene el SINA y algunas otras entidades, de
disear la solucin eficaz al problema crtico, que se produce desde hace varios
aos, en la Cienaga Grande de Santa Marta, all se esta generando un
problema de carcter social que impide la provisin de alimentos a travs de la
pesca y que a su vez impide la generacin de empleo y el resurgir del comercio,
por otra parte impide que este lugar pueda convertirse en un sitio de
asentamiento de nuevas especies tanto vegetales como animales. La verdad es
que la falta de planeacin ha evitado que se pueda poner en marcha un
proyecto de canalizacin de las aguas marinas que evite inundaciones o un
efecto colateral en el hbitat natural y de desplazamiento de la poblacin.
43
Otro ejemplo en el que se evidencia la ausencia de planeacin es el conflicto

que podra generarse si se decidiera continuar con la ampliacin de la red vial
derivada de la carretera panamericana, segn algunos estudios, los tremendos
impactos que tendra iniciar estas obras, implicaran una alteracin casi
inmediata sobre la selva chocoana y un sin numero de cambios que van desde
la modificacin en el nivel de precipitaciones en la zona hasta generar un
desplazamiento de la fauna desencadenando con ello otra gran cantidad de
alteraciones en el complejo ecosistema de esta regin.
Por todo lo anterior se impone la necesaria existencia de un ttulo de imputacin

que permita responsabilizar al Estado por un eventual perjuicio de magnitudes
subestimadas, actualmente podramos decir que bajo el esquema que se viene
manejando, el Estado se convierte en responsable, para el caso de la
planeacin, por la generacin de un riesgo excepcional o un dao especial,
ambas figuras podran ser aplicadas.
El tema tratado en este punto sobre los ttulos de imputacin, nos debe abrir los
ojos sobre la necesidad de que se estudie con cuidado la posibilidad de que
dichos ttulos se manejen de forma ms universal, Por que no pensar en un
Dao Especial o un Riesgo Excepcional generado a la humanidad?.
44
2.4 OTROS ACTORES CAUSANTES DE DAO AMBIENTAL Y SU

RELACIN CON EL ESTADO
Ha quedado claro ya que el eje central de este estudio es el Estado y su

relacin con las funciones que le permiten ordenar y proteger los recursos
naturales. Tratndose de la problemtica ambiental debe indicarse que al igual
que en todo el resto de asuntos de Estado, la organizacin poltica se encuentra
en contacto con sus administrados, es por ellos por los que tiene razn de ser y
es dentro de este grupo donde encontramos los otros causantes del dao
ambiental.
Con la intencin de desarrollar un aspecto ms sociolgico que jurdico sobre la

situacin que vive Colombia y haciendo una referencia obligada a su problema
de violencia, resulta de vital importancia para los fines propuestos, analizar de
manera especial lo acontecido con tres grandes actores que inciden
notablemente en la produccin del deterioro ambiental; ellos son:
1. Los Grupos Subversivos

2. El Grupo de los Empresarios
3. El Grupo de la Poblacin Rural (Campesinos)
45
2.4.1 Los Grupos Subversivos
Es para todos conocida la situacin de violencia que generan los grupos

guerrilleros y paramilitares en Colombia, sin embargo, y ante las atrocidades de
su accionar sobre la integridad de las personas, pocas veces se menciona en
las noticias entregadas por la prensa, la magnitud de los daos ecolgicos;
quiz tratndose de la voladura de oleoductos se hace una referencia expresa
de dichos daos pero de lo contrario es casi nula la manifestacin de los
medios de comunicacin al respecto.
A comienzos del ao 2002, la guerrilla atent contra la infraestructura del

sistema hdrico de Chingaza, ms exactamente sobre una de las vlvulas del
embalse de Chuza, el cual surte del servicio de agua al 80% de la poblacin
ubicada en la Capital de la Repblica. La noticia tuvo un especial despliegue,
pues el atentado terrorista puso en evidencia las futuras complicaciones
sanitarias de ocho millones de habitantes, sin embargo, poca atencin se le
prest al terrible desastre ecolgico que se hubiera ocasionado de romperse la
presa, generndose una inundacin de todo el valle aledao, donde entre otras
cosas, esta concentrada una de las poblaciones ms grandes de una especie
de osos en peligro de extincin.
Es por eso que, aparte de las consideraciones acerca de los mtodos y medios
barbricos de combate empleados por la guerrilla y paramilitares en el conflicto
armado colombiano, a nivel humanitario se debe estudiar y poner en marcha,
46
en el mbito del Derecho Internacional, un juzgamiento efectivo de las acciones

de los grupos al margen de la ley, cuyo proceder repercute directamente en la
conservacin del ambiente. As como es sujeto de responsabilidad el Estado,
deben serlo los agentes generadores de violencia, por lo menos tratndose de
lo dispuesto en los Convenios de Ginebra de 1949 y el Protocolo II de 1977.
Aunque resulta imposible reconocer a estos ejrcitos de violentos como

Estados, conviene hacer un anlisis que permita determinar en que casos
deben responder por sus acciones blicas desbordadas de la normatividad
aplicable.
Lo primero que hay que precisar es que si bien la guerrilla colombiana no puede
ser considerada como violadora de los Derechos Humanos, s puede serlo
como violadora del Derecho Internacional Humanitario (en adelante DIH),
recordemos que en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos el
respeto y las garantas que deben existir hacia los derechos de que goza la
sociedad, le competen nica y exclusivamente al Estado; tratndose de los
conflictos armados internacionales o internos, tal respeto y garantas estn
radicadas en cabeza de los distintos actores de violencia, llmese guerrilla o
Estado.
En este orden de ideas podemos decir que el DIH protege a la poblacin civil
no combatiente y a las victimas de los conflictos armados internacionales e
47
internos13. Refirindonos al caso colombiano, se puede afirmar que la guerrilla

viola en forma flagrante el DIH a propsito de lo que acontece con los ataques a
la infraestructura petrolera, este es el ejemplo ms evidente y significativo de
dicha violacin.
Ilustrando el problema que representa para el pas la voladura de oleoductos e

infraestructura petrolera, se pretende descubrir como los hechos violentos de
las fuerzas subversivas, impactan el ambiente, poniendo en peligro los bienes
jurdicos de supervivencia y bienestar de la poblacin civil, objeto principal de
proteccin del DIH.
El DIH esta fundado en unos principios y reglas que le dan base a todo el resto
de su estructura normativa, dentro de esos principios se seala que: Se deben
proteger los bienes indispensables para la supervivencia humana, teniendo
siempre presente que el nico objetivo de las partes en conflicto es destruir o
disminuir la capacidad militar del enemigo.
A propsito de los llamados bienes indispensables para la supervivencia

humana el doctor David Arce Rojas comenta Gozan de especial proteccin los
bienes indispensables para la supervivencia de la poblacin civil como son los
alimentos, las zonas agrcolas, los cultivos, el ganado, los reservorios de agua
potable y las obras de riego; los bienes culturales y los lugares dedicados al
13
ARCE ROJAS, David. Petrleo y Derecho Internacional Humanitario, Coleccin Ensayos No. 6,
Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad Javeriana.
48
culto, as como los monumentos histricos y las obras de arte (artculos 14 y

16)14.
Lo anterior resalta que no solo es objeto de proteccin por parte del DIH el ser
humano como afectado del accionar violento, el entorno en el que vive, llmese
cultural, artstico y por supuesto natural, tambin son bienes jurdicamente
tutelados. En este mismo sentido tiene razn de ser que la normatividad
internacional proscriba el ataque dirigido contra las obras o instalaciones que
contengan fuerzas peligrosas, por ejemplo los oleoductos (artculo 15 del
Protocolo II adicional a los Convenios de Ginebra).
La legislacin internacional existente para la proteccin del DIH ha sido

incorporada al Derecho colombiano a travs de distintas leyes a las cuales se
les ha realizado el respectivo control constitucional, la ley 171 del 16 de
diciembre de 1994, que convirti el Protocolo II en un cuerpo de normas de
aplicacin permanente en Colombia, fue la ltima disposicin legal objeto de
este control mediante la sentencia de exequibilidad No. C225 de mayo 18 de
1995. A travs de la mencionada ley se incorporan los principios del DIH; es as
como se impone la necesidad de apropiar para nuestro pas reglas como la de
distincin entre combatientes y no combatientes, al igual que la distincin entre
bienes civiles y objetivos militares.
14
Ibdem, p. 40
49
Si se observa detenidamente el hilo conductor de la normatividad internacional,

nos podemos dar cuenta que reglas como las anteriores se conectan en forma
lgica e interdependiente con el objetivo fundamental de la humanizacin de la
guerra y con otros principios ya mencionados como los de proteccin de los
bienes indispensables para la supervivencia humana o la prohibicin de atacar
obras que contengan fuerzas peligrosas.
El DIH, producto de las Convenciones de Ginebra y sus Protocolos adicionales,

no contempla una jurisdiccin penal coercitiva y bien estructurada para las
partes que violen sus principios, sin embargo, el Protocolo I establece en forma
expresa y tcita algunas trasgresiones correlativas a algunos de los principios y
reglas ya expuestos, las cuales son calificadas como infracciones graves a sus
disposiciones.
A propsito de las trasgresiones al DIH, vale la pena detenerse en este

momento y analizar sintticamente el caso de la voladura de oleoductos, as
como sus efectos negativos sobre el ambiente.
Sobre este tema el profesor David Arce Rojas seala: En Colombia este es uno
de los principales actos de trasgresin del DIH como quiera que se viola el
principio de distincin entre bienes civiles y objetivos militares15, ms adelante
15
Ibdem, p. 71
50
el mismo autor tambin afirma que ...se trasgrede la regla general de no atacar
los bienes que contengan fuerzas peligrosas, sean o no militares16.
Como efecto necesario de tales voladuras se genera un quebrantamiento al

DIH, pues la contaminacin de tierras cultivables, ros y en general el deterioro
del ambiente, afecta directamente bienes civiles e indirectamente la salud de la
poblacin civil. Para los tratadistas no basta proteger la vida y la salud de las
personas civiles, consideradas individualmente, y de la poblacin civil,
considerada colectivamente(69). Se deben proteger, tambin, las viviendas, los
medios de subsistencia, los medios de trabajo y los servicios pblicos, porque
sin ellos resulta imposible la seguridad y supervivencia de las personas
protegidas17.
El respeto al DIH surge fundamentalmente de la aplicacin del principio de

distincin entre combatientes y no combatientes, objetivos militares y bienes
civiles, de tal manera que las hostilidades solo pueden dirigirse contra los
combatientes u objetivos militares, reducindose la lucha armada a una
cuestin de debilitamiento de la fuerza enemiga, poniendo fuera de combate al
mayor nmero de miembros pertenecientes a la fuerza beligerante contraria.
Pero esta meta se desdibuja cuando ignorando la proteccin que se le debe dar
a la poblacin y bienes civiles, se emplean medios de combate, permitidos o no,
16
17
Ibdem, p. 72
Ibdem, p. 119.
51
que producen efectos indiscriminados, afectando a combatientes y no

combatientes por igual.
Por todo lo anteriormente expuesto es que los grupos armados deben

abstenerse de realizar hostilidades que puedan llegar a afectar el ambiente,
pues como ya se dijo, corolario necesario de esta afectacin es el deterioro de
los medios de subsistencia de la poblacin civil.
Incluso este principio de respeto al ambiente es reconocido expresamente por

algunas organizaciones guerrilleras como el Ejercito de Liberacin Nacional,
ELN, en cuyo Cdigo de tica de Guerra sealan, dentro de las limitaciones a
los medios y mtodos de guerra, que: Los sabotajes se realizarn evitando al
mximo el dao sobre el medio ambiente (sic).
Centrndose especficamente en la forma en que el ambiente podra ver

resarcido el dao que a l se le infringe por el accionar de los grupos armados
al margen de la ley, los Convenios de Ginebra establecen la obligacin de
compensar los daos causados como resultado de las operaciones blicas, sin
embargo, debido a la inoperancia de organismos como la Comisin
Internacional de Encuesta, creado por el Derecho Internacional Humanitario
para la represin y castigo de las faltas a su ordenamiento, las sanciones no
han dejado de ser simples denuncias sin fuerza, de las cuales solo se ha
producido un repudio internacional sin que se logre siquiera un resarcimiento.
Sobre este particular resulta muy oportuna la reciente adhesin del Estado
52
colombiano al Estatuto de Roma mediante instrumento de ratificacin

depositado en Naciones Unidas el 5 de agosto de 2002; el mencionado estatuto
da origen al establecimiento de la primera Corte Penal Internacional (en
adelante CPI) de carcter permanente, a travs de la cual se busca juzgar y
castigar cuatro delitos muy puntuales que se constituyen, segn los criterios
adoptados en la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones
Unidas, reunida el 17 de julio de 1998, en los crmenes de mayor impacto
negativo para la estabilidad del orden internacional.
El estatuto define como delitos sometidos a la competencia de la CPI el crimen

de genocidio, los crmenes de lesa humanidad, los crmenes de guerra y
por ltimo el crimen de agresin, aunque este ltimo no se defina,
postergando su estudio y entendimiento para una Conferencia de Revisin.
Conviene aclarar que el conocimiento de la Corte es complementario de la

jurisdiccin nacional y solo ante la falta de disposicin o imposibilidad del
Estado competente, es posible llevar a juicio la comisin de los delitos definidos
anteriormente, sin embargo se abre la posibilidad para que Colombia cuente
con el respaldo y herramientas jurdicas necesarias para frenar el actuar blico
de los grupos guerrilleros y paramilitares. Tratndose especficamente sobre
sus acciones generadoras de deterioro ambiental y que como ya hemos visto
significan una violacin flagrante al Derecho Internacional Humanitario, el
estatuto en su artculo nmero 8, prrafo 2, a propsito de los crmenes de
guerra, declara: A los efectos del presente Estatuto, se entiende por crmenes
53
de guerra: a) Infracciones graves de los Convenios de Ginebra de 12 de agosto

de 1949, a saber, cualquiera de los siguientes actos contra personas o bienes
protegidos por las disposiciones del Convenio de Ginebra pertinente:
...ii) Dirigir intencionalmente ataques contra objetos civiles, es decir, objetos que
no son objetivos militares;...
iv) Lanzar un ataque intencionalmente, a sabiendas de que causar prdidas de
vidas, lesiones a civiles o daos a objetos de carcter civil o daos extensos,
duraderos y graves al medio natural que sean claramente excesivos en
relacin con la ventaja militar general concreta y directa que se prevea;...
Con la creacin de la CPI se pretende dotar de coercibilidad y sobre todo de

eficacia, la normatividad ya existente en el plano internacional para combatir los
agentes que, como se menciona en el prembulo del tratado, ...constituyen una
amenaza para la paz, la seguridad y el bienestar de la humanidad.
Sobre la posicin del Estado colombiano vale la pena resaltar que sobre la base
de una concertacin entre el gobierno saliente del presidente Andrs Pastrana y
el entrante Alvaro Uribe, el 5 de agosto de 2002 Colombia se convirti en el
estado nmero 77 que ratific el Estatuto de Roma, pero lo que resulta
interesante es el derecho que nuestro pas se reservo para posponer durante
siete aos el juzgamiento de los crmenes de guerra por parte de la Corte, esto
sin duda obedeciendo a una intencin del actual gobierno para dejar abiertos
los espacios de un eventual proceso de paz con las organizaciones subversivas
54
y paramilitares; la reserva hecha por el Estado colombiano tiene su sustento en

lo dispuesto por el artculo 124 del estatuto que a su tenor reza:
No obstante lo dispuesto en el prrafo 1 del artculo 12, (Acerca de las

condiciones previas para el ejercicio de la competencia) un Estado, al hacerse
parte en el Estatuto, podr declarar que, durante un periodo de siete aos
contados a partir de la fecha en que el Estatuto entre en vigor a su respecto, no
aceptar la competencia de la Corte sobre la categora de crmenes a que se
hace referencia en el artculo 8 (Crmenes de Guerra) cuando se denuncie la
comisin de uno de esos crmenes por sus nacionales o en su territorio. La
declaracin formulada de conformidad con el presente artculo podr ser
retirada en cualquier momento. Lo dispuesto en el presente artculo ser
reconsiderado en la Conferencia de Revisin que se convoque de conformidad
con el prrafo 1 del artculo 123.
De todas maneras y a pesar de haberse invocado el artculo 124 al momento de

la ratificacin, acontecimientos como el atentado terrorista al club social El
Nogal en Bogot a principios del mes de febrero de 2003, en donde murieron 35
personas y resultaron heridas ms de 160, han hecho que el presidente Uribe
en varios de sus pronunciamientos anuncie la posibilidad de levantar en
cualquier momento la reserva contemplada en este artculo.
El tema de la reparacin de perjuicios a nivel del derecho interno colombiano,

se ha tratado desde la ptica de la responsabilidad estatal surgida de los
55
perjuicios ocasionados a los bienes, servicios o integridad de los ciudadanos,

sin que se haya producido jurisprudencia que contemple al Estado, y mucho
menos a los grupos subversivos, como agentes responsables del efecto nocivo
por el ejercicio de acciones de guerra sobre el ambiente.
Respecto al papel del Estado como sujeto al que se le puede atribuir

responsabilidad en el escenario de las confrontaciones con la subversin,
dentro de la ptica mencionada en el prrafo anterior, se ha venido manejando
la teora de la falla del servicio de vigilancia para los casos en los que se atenta
contra un objetivo representativo del Estado o la integridad de las personas; o
del dao especial cuando se trata de perjuicios ocasionados a los bienes y
servicios de propiedad de los administrados.
Como el mismo Consejo de Estado lo ha sealado en sus sentencias del 25 de

marzo de 1993 (expediente 7641) y del 12 de noviembre del mismo ao
(expediente 8223), reiteradas en sucesivos fallos posteriores como el de la
sentencia de noviembre 6 de 1998 (expediente 12.159), En algunas
oportunidades la Sala ha ordenado el pago de indemnizaciones por los daos
causados por grupos subversivos, cuando se presentan unas muy especiales
circunstancias que rodean el caso en particular y que permiten concluir la
existencia de falla por omisin, porque a pesar de existir unas circunstancias
especialmente peligrosas, que permitan prever la ocurrencia de los ataques, no
se tomaron la precauciones necesarias para evitarlos... En otras, el pago de
estas mismas se ha dado considerando la sala que ... en los casos en que se
56
obliga al transportador a prestar el servicio en momentos de alteracin del

orden pblico, el Estado debe responder por los perjuicios que aquellos sufran,
as se preste la debida vigilancia, porque se produce en estos casos un
desequilibrio en las cargas pblicas (dao especial).
2.4.2 El Grupo de los Empresarios
Los particulares en virtud del principio de la libertad de empresa se asocian con

el fin de desarrollar negocios econmicos generadores de riqueza; con el paso
de los aos la industria y el comercio expanden sus dominios en actividades
antes extraas para ellas; esa expansin ha hecho que el tema ambiental cobre
importancia. El incremento en la explotacin de los recursos naturales, por
ejemplo los hidrocarburos, el auge de la explotacin minera, las canteras, etc,
as como el impacto que generan el crecimiento de ciertas actividades como la
turstica en zonas de compleja biodiversidad, exigen un mayor compromiso de
la micro, mediana y macro empresa frente al equilibrio de la naturaleza.
El estudio del comportamiento del sector privado, bien sea tratndose de la

prestacin de un servicio, o tratndose del desarrollo de un proyecto
econmico, v. g. la construccin de una planta cementera, tal como se haba
indicado en un ttulo precedente, requiere de un estudio profundo de su impacto
ambiental. El propsito del mismo consistira en evidenciar cmo la ejecucin
de la iniciativa privada debe sujetarse y seguir los lineamientos de una buena
poltica ambiental.
57
Debe resaltarse en este punto la importancia que tiene la implementacin del

Plan de Manejo Ambiental18 en proyectos como los petrolferos. En dicho Plan
se contempla una herramienta de carcter administrativo diseada para
controlar y prevenir el efecto nocivo producido en el ambiente por los agentes
intervinientes en varias de las fases de exploracin y explotacin de
hidrocarburos.
El Ministerio del Medio Ambiente (sic) ha dispuesto la puesta en marcha, por

parte de las empresas del sector petrolero, de acciones tendientes no slo a la
prevencin y control de los eventuales efectos perjudiciales al ambiente, sino
tambin de aquellas encaminadas a compensar y corregir tales efectos; este
plan incluye un seguimiento y evaluacin de las tareas ha desarrollar a cargo de
la empresa que va a ejecutar la obra o proyecto.
A pesar de que la presentacin ante el Ministerio del Plan de Manejo Ambiental

es de carcter obligatorio para el caso petrolero, esta debe considerarse
igualmente obligatoria para todo tipo de proyecto industrial en el que
eventualmente se pueda generar un impacto ambiental; se trata finalmente de
educar a nuestros empresarios sobre la necesidad no slo de cumplir con
medidas sanitarias en sus procesos industriales, iniciales e intermedios, como
el manejo de vertimientos de aguas y filtros, sino tambin en la tecnificacin de
los componentes que hacen parte de los productos terminados.
58
2.4.3 El Grupo de la Poblacin Rural (Campesinos)
Aunque en menos proporcin, la poblacin campesina en desarrollo de sus

actividades agrcolas y pecuarias afecta negativamente el ambiente; el medio
natural, y en especial algunos factores como el nivel de precipitaciones, la
acidez de los terrenos aptos para el cultivo o la altitud, han influido
histricamente en la forma en que se ha venido distribuyendo geogrficamente
la poblacin, a pesar de que el constante desarrollo a permitido que hoy en da
el asentamiento de la poblacin no se determine en la misma medida por los
factores
antes
mencionados,
en
la
actualidad
el
poblamiento
sigue
relacionndose y condicionndose por la disponibilidad de recursos naturales.
La bsqueda de un lugar que brinde las condiciones necesarias para poder

desarrollar un plan de vida, muchas veces determinado por la pobreza, ha
hecho que la poblacin rural recurra a La tala de bosques, la quema de la selva
tropical, la ampliacin de la frontera agrcola en tierras de aptitud forestal, la
colonizacin de zonas no aptas; las invasiones y la creacin de tugurios...19,
como efecto colateral de esta situacin se genera en muchas ocasiones la
contaminacin de aguas, la erosin del suelo, el desorden climtico, etc. Se
calcula que anualmente en el mundo se pierden 24.000 millones de toneladas
de tierra vegetal, En Amrica Latina se estima que existen 480 millones de
18
Resolucin No. 222, febrero 28 de 2000, Ministerio del Medio Ambiente.

Informativo Semanal Correo del Magdalena, resumen informativo de noticias de Colombia, II poca,
nmero 106, Medio Ambiente Justicia y Equidad: Soluciones al Problema Ambiental.
19
59
hectreas de bosques y que cada ao los campesinos desplazados por la

violencia y la industria del papel y la madera deforestan aproximadamente el
0.9% de este estimado, es decir casi 8 millones de hectreas20. En un escenario
como este nos vamos a encontrar, cada vez con mas frecuencia, frente a
mayores inundaciones, mayores erosiones, etc, y lo que es peor, frente a la
perdida del patrimonio gentico, necesario para resolver problemas cientficos
relacionados con enfermedades, alimentacin y esttica. Como consecuencia
de la accin depredadora del hombre, generada en parte por la deforestacin
campesina, se calcula que de los 30.000 millones de seres vivos que existen
aproximadamente en el planeta, anualmente desaparecen unos 44.000, de los
cuales algunos de ellos poseen caractersticas endmicas y carecen de
clasificacin por parte del hombre.
Por ltimo, y para cerrar este captulo, vale la pena llamar la atencin sobre el
cambio que se debe generar en las polticas de Estado que le permitan a los
campesinos hacer un uso mas adecuado del suelo y en general de los recursos
naturales, es necesario resaltar el compromiso que debe existir sobre el empleo
de productos benvolos para el ambiente en desarrollo de las actividades de
fumigacin de cultivos, tratamiento de aguas y en general respecto de todos los
mtodos usados para el aprovechamiento del campo.
20
Ibdem.
60
2.5 ACCIONES QUE SE PUEDEN EJERCER
Las acciones para la reparacin del dao ambiental deben atender a la

situacin o fenmeno contemplado por la norma jurdica, de la cual se
desprende una reaccin-sancin por parte del ordenamiento. Ante una omisin
o agresin directa de la Administracin en desarrollo de sus atribuciones y
potestades en el cuidado del ambiente, surgir un deber de reparacin. Nuestra
normatividad en esta materia es reciente, la Constitucin de 1991 oblig, como
efecto natural de la consagracin explicita del derecho colectivo al ambiente
sano, entre otros, a la creacin de nuevo rgimen jurdico que regulara su
proteccin; las acciones de lo contencioso administrativo, como la reparacin
directa o la nulidad y restablecimiento del derecho, carecan de una estructura
adecuada, aunque posiblemente adaptable, para responder a una categora de
derechos novedosa hasta ese entonces.
A continuacin se expondr la evolucin y contenido de algunas de las acciones

que en la actualidad estn concebidas para proteger el ambiente y as poder
dar cumplimiento al mandato constitucional.
La produccin de daos al ambiente, como se desprende de lo que se ha dicho

hasta aqu, es un hecho que claramente tiene implicaciones jurdicas
especficamente vinculadas con la determinacin de las acciones judiciales que
se pueden emprender para reparar los recursos naturales que resulten
61
afectados con comportamientos concretos y con el esclarecimiento de los

responsables de estos daos.
Son varias las vas que se pueden emprender para reparar los daos causados
al ambiente. Ellas dependen del tratamiento jurdico que se le ha dado al
concepto de ambiente, de los entes judiciales o policivos que se han abrogado
su conocimiento y la determinacin de los elementos clsicos de la
responsabilidad aquiliana dentro de la afectacin negativa del ambiente como
un inters de la colectividad o incluso como algunos llegan a proponerlo, como
un derecho fundamental.
La aproximacin ms adecuada a la determinacin de las acciones que se

pueden emprender cuando se cause un dao al ambiente debe arrancar desde
donde se enraza todo el Ordenamiento Jurdico Colombiano, es decir, nuestra
Constitucin Poltica. A partir de su lectura se puede determinar la clase de bien
jurdico que de alguna o otra manera pretenden tutelar las distintas acciones en
las diferentes instancias.
Al dar un repaso muy sucinto por los artculos 79 y 80 de nuestra Constitucin

Poltica es muy fcil llegar a la conclusin de que el objeto material, el tipo de
derecho involucrado en las afectaciones de las que se viene hablando y el bien
jurdico tutelado se identifican completamente. No es sorpresa, e incluso suena
un poco tonto, que lo que se concentra en estas tres clases de conceptos sea:
el Ambiente.
62
Pero lo que no resulta tan evidente es como debe ser entendido este y que
cualidades debe poseer para que las acciones que se encargan de tutelarlo
sean siempre eficaces y no obstaculicen el desarrollo normal de la industria,
que quermoslo o no, hace uso constante de los recursos que ofrece la
naturaleza.
Pues bien, sin mayores rodeos, el concepto amplio de ambiente como bien
jurdico orientador de cualquier accin en nuestro ordenamiento jurdico
contempla tanto a los bienes materiales como espirituales, medio bitico,
abitico y patrimonio cultural humano (englobando tambin la salud y la calidad
de vida) y natural (agua, aire, suelo, subsuelo...biosfera en general).21
Este concepto de ambiente que ha quedado planteado es al que se refiere en

primer trmino la ley 472 de 1998 como uno de los derechos colectivos que son
susceptibles de protegerse por el ejercicio de las acciones populares.
2.5.1 Acciones Populares
Estas tienen su origen directamente en la Constitucin Poltica y pueden ser

definidas, para los efectos que interesan a sta tesis, como los mecanismos
procesales que tienen las personas legitimadas por ley para accionar la
21
SNCHEZ SEZ, Antonio Jos. La restitutio in pristinum como mecanismo deseable para la
reparacin de los daos causados al medio ambiente, ps. 3 y 4.
63
jurisdiccin civil o contenciosa administrativa del Estado con el propsito de

restituir, evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la
vulneracin o agravio sobre el goce de un ambiente sano, la existencia del
equilibrio ecolgico y el manejo y aprovechamiento racional de los recursos
naturales
para
garantizar
su
desarrollo
sostenible,
su
conservacin,
restauracin o sustitucin as como la conservacin de especies animales y

vegetales, la proteccin de reas de especial importancia ecolgica, los
ecosistemas situados en las zonas fronterizas y los dems intereses de la
comunidad relacionados con la preservacin y restauracin del ambiente.22
Aunque su procedimiento se encuentra claramente descrito en la mencionada

ley y hablar aqu de l slo equivaldra a repetir lo ya dicho por el legislador,
vale la pena resaltar algunas de sus caractersticas pues ellas le imprimen a las
acciones populares en general un carcter tal dentro del Derecho Procesal
Colombiano que la proteccin de los intereses colectivos y en particular del
ambiente puede llegar a situarse al nivel de actividad judicial de las acciones de
tutela.
Estas caractersticas son seis y son las siguientes:
a. Trmite Preferencial
22
Esta definicin ha sido construida a partir de los dispuesto en los artculos 2, 4 y 13 de la ley 472 de
1998.
64
Hay que notar que el legislador nuevamente acomete la tarea de jerarquizar los
trmites
en
los
despachos
Judiciales
mediante
la
introduccin
de
procedimientos preferenciales. Para el caso de las acciones populares, stas

son puestas en un rengln intermedio entre el recurso del habeas corpus, la
accin de tutela y la accin de cumplimiento y los dems procedimientos de los
que pueda llegar a conocer el respectivo juez.
Esto significa que llegado el momento en que a un juez se le presente el trmite

de una accin popular y otro de los que no se han sealado, l deber optar por
tramitar en primer trmino la accin popular y en segundo lugar el otro proceso,
ateniendo eso s la prioridad que pueda tener el trmite de un habeas corpus,
una accin de tutela o una accin de cumplimiento.
No obstante lo anterior, debe hacerse hincapi en el hecho de que este

segundo lugar en el grado de importancia en el trmite de la accin popular slo
se prev para eventos en que se este en presencia de acciones populares
preventivas, por las cuales considero adecuado entender todas aquellas en las
que el dao al bien jurdico (en nuestro caso el ambiente) no se ha consumado
pero se espera razonablemente que ocurra por el estado actual del peligro o la
amenaza.
65
b. Caducidad de la Accin
En segundo lugar llama la atencin que el trmino de caducidad se establezca

indicando que la accin podr promoverse durante el tiempo que subsista la
amenaza o peligro al ambiente o hasta cinco aos despus de la ocurrencia de
la accin u omisin que produjo la alteracin del ambiente, cuando lo que se
pretenda sea la devolucin de las cosas a su estado anterior. Y sealo que ste
trmino, concretamente el de los cinco aos es bien particular porque parece
que en algunas circunstancias no es tan fcil determinar si una determinada
alteracin tiene su causa en un hecho u omisin concreta o cuando y cmo se
podr determinar la ocurrencia de sta hacia futuro. En ciertos casos podra ser
complicado establecer si corredores biolgicos se afectan o se debilitan
ecosistemas por hechos aislados ocurridos cinco aos atrs; bien podra
pensarse en casos en los que mutaciones genticas slo sea palpables en
periodos superiores a cinco aos.
c. Ejercicio de la Accin
El ejercicio de la accin popular tiene la ventaja de que puede emprenderse sin

la necesidad de abogado. Pero este acercamiento de la justicia al ciudadano
comn no se queda ah sino que va ms all cuando la propia ley establece que
en los casos en que la accin se incoe sin representante judicial la Defensora
66
del Pueblo puede intervenir hacindose necesaria la notificacin a esta entidad

del auto admisorio de la demanda.
Esta forma de estructurar la accin respecto a los requisitos de los legitimados

para el ejercicio de la misma, estimula la proteccin de los derechos como el del
ambiente sano, no slo al momento de impulsar el movimiento del aparato
judicial cuando el demandante que no tiene abogado puede acudir a la
Defensora del Pueblo o ante el Personero Distrital o Municipal para que se le
colabore gratuitamente en la redaccin de la demanda, sino tambin durante el
transcurso del proceso pues al hacerse necesaria la notificacin a la Defensora
del Pueblo, sta entidad garantiza el cumplimiento del debido proceso dentro
del trmite y la asistencia necesaria a quin ejercita la accin.
Esto necesariamente genera una mayor actividad judicial derivada de estas
acciones.23
d. Duplicidad de Jurisdiccin
La determinacin de la jurisdiccin que debe conocer de las acciones que se

interpongan con ocasin de la amenaza o dao al ambiente, obedece al criterio
de la funcin administrativa.
23
Artculo 13, Ley 472 de 1998: Ejercicio de la accin popular. Los legitimados para ejercer acciones
populares pueden hacerlo por s mismos o por quien acte en su nombre.
Cuando se interponga una accin popular sin la intermediacin de un apoderado judicial, la Defensora del
Pueblo podr intervenir, para lo cual, el juez deber notificarle el auto admisorio de la demanda.
Artculo 17, Ley 472 de 1998: Facilidades para promover las acciones populares. El interesado podr
acudir ante el Personero Distrital o Municipal, o la Defensora del Pueblo para que se le colabore en la
67
Como se concluye de la Ley 472 de 1998 en sus artculos 14 y 15, si quien por
accin u omisin amenaza, viola o ha violado el inters colectivo del ambiente
es una entidad pblica o un particular que desempea la funcin administrativa,
la jurisdiccin a la que corresponde conocer del proceso es la contencioso
administrativa, de lo contrario la jurisdiccin a travs de la cual el procedimiento
debe surtirse es la ordinaria civil.
e. Costas e Incentivo
Este es uno de los aspectos ms sobresalientes y digamos innovador de las

acciones populares y en concreto de la acciones para reparacin o prevencin
de daos al ambiente.
Consiste en que la ley prev que el particular que ha ejercido una accin de
este tipo y que ha concluido exitosamente para l, puede verse beneficiado no
slo por la proteccin del derecho o inters colectivo que se tutelo sino por una
suma econmica que vara entre 10 y 150 salarios mnimos legales mensuales.
De esta manera se establece un beneficio indirecto para el actor particular por
va de la proteccin misma del bien jurdico y otro directo dado por el
incremento de su patrimonio al final del trmite judicial.
elaboracin de su demanda o peticin, as como en los eventos de urgencia o cuando el solicitante no sepa
escribir...
68
Adems, en el evento en que el proceso culmine con una sentencia

desfavorable para el demandante, no importa si es entidad pblica o particular,
ste solamente se ver obligado a sufragar honorarios, gastos y costos
ocasionados al demandado, cuando la demanda presentada hubiere sido
temeraria o de mala fe.24
f. Fondo Para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos
La ltima caracterstica que paso a sealar a continuacin, aparece aqu para

indicar que sumado al trmite preferencial de las acciones populares, la
posibilidad de presentar las mismas sin la necesidad de acudir a los servicios
de un abogado y el incentivo econmico que puede llegar a percibir el actor
exitoso en este tipo de demandas, la institucin del Fondo Para la Defensa de
los Derechos e Intereses Colectivos es el mayor estimulante de la actividad
judicial tratndose de la proteccin de los derechos de tercera generacin. Esto
es claramente palpable si se leen las funciones que por ley le corresponden a
este Fondo. Para una mayor ilustracin transcribo a continuacin el artculo 71
de la ley 472 de 1998:
Artculo 71. Funciones del Fondo. El Fondo tendr las siguientes funciones:
24
Artculo 38, Ley 472 de 1998: Costas. El juez aplicar las normas de procedimiento civil relativas a las
costas. Slo podr condenar al demandante a sufragar los honorarios, gastos y costos ocasionados al
demandado, cuando la accin presentada sea temeraria o de mala fe...
Artculo 39, Ley 472 de 1998: Incentivos. El demandante en una accin popular tendr derecho a recibir
un incentivo que el juez fijar entre diez (10) y ciento cincuenta (150) salarios mnimos mensuales.
Cuando el actor sea una entidad pblica, el incentivo se destinar al Fondo de Defensa de Intereses
Colectivos.
69
a) Promover la difusin y conocimiento de los derechos e intereses colectivos y

sus mecanismos de proteccin;
b) Evaluar las solicitudes de financiacin que le sean presentadas y escoger
aquellas que a su juicio sera conveniente respaldar econmicamente,
atendiendo a criterios como la magnitud y caractersticas del dao, el inters
social, le relevancia del bien jurdico amenazado o vulnerado y la situacin
econmica de los miembros de la comunidad o del grupo;
c) Financiar la presentacin de las Acciones Populares o de Grupo, la
consecucin de pruebas y los dems gastos en que se pueda incurrir al
adelantar el proceso;
d) Efectuar los pagos correspondientes de acuerdo con las costas adjudicadas
en contra de un demandante que haya recibido ayuda financiera del Fondo;
e) Administrar y pagar las indemnizaciones de que trata el artculo 68 numeral
3 de la presente ley.
Si una de las funciones del Fondo es la de financiar la presentacin de acciones

populares, no hay duda de la veracidad de la afirmacin que se ha hecho al
indicar la existencia de las seis caractersticas: que las acciones populares
implicarn gran actividad judicial y, agrego, se constituyen en el medio ms
adecuado para la reparacin o prevencin de los daos ambientales.
70
2.5.2 Accin en Materia Penal
Hasta ahora la posibilidad de ejercer algn tipo de accin con el objetivo de

tutelar el bien jurdico del ambiente ha estado sustentada en un principio que se
puede citar como quien contamina paga.
Sin entrar en el anlisis de las acciones penales que en materia ambiental se

pueden ejercer, pues ello escapa del campo que pretende abarcar esta tesis,
debo indicar que el principio que subyace en este tipo de acciones se reelabora
para enunciarlo como quien contamina paga y pena. Con esto se hace notar el
mayor grado de represin estatal que implica el ejercicio de las acciones
penales que trae el Cdigo Penal Colombiano en su ttulo XI.
Vista as, la interpretacin sistemtica de las normas que involucran el ejercicio

de acciones judiciales encaminadas a la proteccin del ambiente debe
contemplar en primer lugar la ley 472 de 1998 y en segundo lugar los artculos
328 a 338 del Cdigo Penal Colombiano.
2.5.3 El Concepto de Restitutio In Pristinum
El concepto de la Restitutio In Pristinum es trado a este aparte de la tesis con

el fin de orientar la forma en que debe ser entendida la proteccin del bien
jurdico del ambiente desde la perspectiva administrativa.
71
Dejando a un lado la peligrosa y engaosa teora de la individualizacin del

dao, la cual puede funcionar con buenos resultados en responsabilidad civil,
hay que recordarle a los encargados de impartir justicia que lo que se pretende
con el ejercicio de acciones populares ambientales es en primer lugar la
proteccin de un derecho que est en cabeza de toda una colectividad y que
por ende lo que busca es la reparacin del objeto material que es amenazado o
daado y, secundariamente, la reparacin del patrimonio personal de quien
indirectamente se vea afectado, si ello es posible de determinar.25
As, lo que significa la Restitutio In Pristinum en materia ambiental es que la

accin tiene como propsito primario la necesidad de devolver a su estado
inicial las cosas, objetos o bienes en general de contenido medioambiental (sic)
daados con ocasin del actuar de un particular o de la Administracin
Publica26.
Debe quedar claro para todo aquel que pretenda el ejercicio de acciones
encaminadas a proteger el ambiente que El vector econmico que tanto se usa
25
Realmente esta es la verdadera dimensin de las acciones ambientales. Si de lo que se trata es de

cumplir con una funcin exclusivamente indemnizatoria, mecanismos como el seguro ecolgico creado
con la Ley 491 de 1999 y las acciones de grupo incluidas en la Ley 472 de 1998 resultan mas acordes con
este propsito. Para una mayor ilustracin cito las siguientes disposiciones:
Artculo 2, ley 491 de 1999: OBJETO DEL SEGURO ECOLGICO: El seguro ecolgico tendr por
objeto amparar los perjuicios econmicos cuantificables producidos a una persona determinada como
parte o a consecuencia de daos al ambiente y a los recursos naturales,... .
Artculo 46, Ley 472 de 1998. Procedencia de las acciones de grupo. Las acciones de grupo son aquellas
acciones interpuestas por un nmero plural o un conjunto de personas que renen condiciones uniformes
respecto de una misma causa que origin perjuicios individuales para dichas personas. Las condiciones
uniformes deben tener tambin lugar respecto de los elementos que configuran la responsabilidad.
La accin de grupo se ejercer exclusivamente para obtener el reconocimiento y pago de la
indemnizacin de los perjuicios.
El grupo estar integrado al menos por veinte (20) personas. (El subrayado es mo).
72
en el derecho privado no puede servir con exclusividad para restaurar los daos
ambientales27 y que aparte de stas se deben adoptar todas las precauciones
para evitar nuevas amenazas o la reiteracin de unas ya sucedidas.
Establecida la forma de reparar o precaver el dao al bien jurdico, si es posible

la individualizacin del dao, deber el juez proceder a decretar las
indemnizaciones a que hubiere lugar. Slo de esta forma se protege al
ambiente y no a la propiedad privada.
2.5.4 Accin de Cumplimiento
En 1993, con la creacin del Ministerio del Medio Ambiente (sic) a travs de la
ley 99 de ese ao, se dio un paso muy importante en la construccin de una
nueva normativa integral de los asuntos ambientales, despus de la expedicin
de la Constitucin de 1991, una primera aproximacin de lo que hoy es una de
las acciones con mayor significacin en materia ambiental, se consagr en el
ttulo XI, artculo 77 de la citada ley, se trat de la accin de cumplimiento en
asuntos ambientales y aunque su regulacin era muy corta, su implementacin
se remita a lo dispuesto para los procesos de ejecucin singular establecido
por el Cdigo de Procedimiento Civil.
26
Snchez Sez, Antonio Jos; La restitutio in pristinum como mecanismo deseable para la reparacin
de los daos causados al medio ambiente; pgina 1.
27
SNCHEZ SEZ, Antonio Jos. Ob. Cit. p. 2
73
El artculo 77 de la ley 99 de 1993 al respecto sealaba que: El efectivo

cumplimiento de las leyes o actos administrativos que tengan relacin directa
con la proteccin y defensa del medio ambiente (sic) podr ser demandado por
cualquier persona natural o jurdica, a travs del procedimiento de ejecucin
singular regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil.
A continuacin la ley precisaba algunos aspectos que deban tenerse en cuenta

para el ejercicio de esta accin, estableca un factor de competencia especial
en razn del territorio y atribua a los tribunales contencioso administrativos el
conocimiento de la accin, tambin indicaba cuales eran los requisitos previos
para poder decretar el cumplimiento obligatorio de la ley o acto administrativo
que estaba siendo desconocido o ejecutado en forma diferente por la autoridad.
La accin de cumplimiento en materia ambiental una vez incoada no poda ser

objeto de desistimiento por parte del actor, el inters de la colectividad en el
cumplimiento de un acto administrativo o ley no poda ceder o subordinarse
caprichosamente a la voluntad del actor una vez surgidas las razones que
haban motivado el ejercicio de la accin.
Por ltimo la norma dispona que ordenada la obligatoriedad del cumplimiento

por parte de la autoridad, esta no tena trmino prescriptivo.
La accin as concebida por la ley 99 de 1993, se constitua en una herramienta

de proteccin del dao ambiental, infortunadamente el legislador haba incurrido
74
en una inconsistencia de tcnica legislativa y en su aplicacin esta accin se

enfrent ante el problema de no poder obtenerse el ttulo ejecutivo que se exige
para los procesos ejecutivos singulares regulados por el Cdigo de
Procedimiento Civil.
La accin de cumplimiento tuvo posteriormente una reglamentacin propia a

travs de la ley 393 de 1997 y tal como lo indica Adelaida ngel Zea
Actualmente, las acciones de cumplimiento, reglamentadas por la ley 393 de
1997 pueden llegar a ser eficaces en la reparacin del dao ambiental en
cuanto ella dependa solamente de la ejecucin de una norma y siempre y
cuando de su realizacin no se deriven gastos para la administracin. De
acuerdo con el artculo 24 de esta ley, la accin de cumplimiento no tiene efecto
indemnizatorio.28
No obstante el esfuerzo por reglamentar esta accin, el legislador no fue tan

acertado en cuanto a lo que l mismo dispuso para la interpretacin restrictiva
de la no aplicacin del acto o norma objeto de debate, los factores de
conveniencia terminan incidiendo en alto grado el cumplimiento o no de lo
dispuesto por la respectiva autoridad, esto se desprende de lo establecido por
el artculo 2 de la ley, cuyo tenor reza: en todo caso, la interpretacin del no
cumplimiento, por parte del juez o tribunal que conozca del asunto, ser
restrictiva y slo proceder cuando el mismo sea evidente, la pregunta aqu es
28
ANGEL ZEA, Adelaida. Aproximacin a la Responsabilidad Administrativa por el Dao Ambiental,

Revista nmero 311 de 1998 de la Academia Colombiana de Jurisprudencia.
75
Qu es lo evidente?, este vaco permite concluir que la oportunidad en la

aplicacin de lo ordenado legal o administrativamente, queda a merced de
factores subjetivos que en ocasiones pueden llegar a ser correctos y en otras
equivocados.
2.5.5 Acciones Policivas
El artculo 83 de la ley 99 de 1993 reviste al Ministerio del Medio Ambiente (sic),

a
las
Corporaciones
Autnomas
Regionales,
las
autoridades
departamentales, municipales y a los distritos especiales contemplados por la

Constitucin, de funciones policivas a prevencin, pudiendo imponer las
sanciones y multas que establezca la ley, segn el caso.
El artculo 84 de la misma ley por su parte seala que: Cuando ocurriere

violacin de las normas sobre proteccin ambiental o sobre manejo de recursos
naturales renovables, el Ministerio del Medio Ambiente (sic) o las Corporaciones
Autnomas Regionales impondrn las sanciones que se prevn en el artculo
siguiente, segn el tipo de infraccin y la gravedad de la misma. Si fuere el caso
denunciarn el hecho ante las autoridades competentes para que se inicie la
investigacin penal respectiva.
Las medidas enumeradas en el artculo 85 de la ley 99 de 1993 se dividen en:

a) Sanciones, que van desde la imposicin de multas, hasta la demolicin de
obras o el Decomiso definitivo de individuos o especimenes de fauna o flora o
76
de productos o implementos utilizados para cometer la infraccin.29 b) Medidas

Preventivas, que van desde la amonestacin verbal o escrita hasta la
Realizacin dentro de un trmino perentorio de los estudios y evaluaciones
requeridas para establecer la naturaleza y caractersticas de los daos, efectos
e impactos causados por la infraccin, as como las medidas necesarias para
mitigarlas o compensarlas.30
2.6 RESPONSABILIDAD EN EL SANEAMIENTO AMBIENTAL
El artculo 80 de la Constitucin Poltica de Colombia sirve de fundamento para

poder responsabilizar al Estado en materia de saneamiento ambiental al indicar
que: El Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos
naturales,
para
garantizar
su
desarrollo
sostenible,
su
conservacin,
restauracin o sustitucin.
Adems, deber prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental,

imponer las sanciones legales y exigir la reparacin de los daos causados...
En este sentido se puede afirmar que la responsabilidad del Estado en materia
ambiental no se puede limitar al resarcimiento de perjuicios mediante una tpica
indemnizacin pecuniaria, dadas las caractersticas del inters que se esta
protegiendo, y teniendo en cuenta que el titular del derecho al ambiente sano es
toda la colectividad y que a esta lo que le importa es la conservacin de los
29
30
Ley 99 de 1993, artculo 85, numeral 1, literal e.

Ibd., numeral 2, literal d.
77
recursos naturales, no se puede esperar como principal respuesta al perjuicio

una compensacin en dinero, de hecho tal respuesta es secundara, o como
sucede en mucha ocasiones, compensatoria, ante la imposibilidad de adoptar
medidas que permitan recobrar el equilibrio ecolgico.
La ley 99 de 1993, norma orientadora de la gestin y conservacin ambiental,

determina como uno de sus principios generales la necesidad de contar con
instrumentos efectivos para la restauracin de los daos causados a la
naturaleza, la misma norma dispone que esta tarea se debe realizar de manera
conjunta entre las autoridades oficiales, la comunidad, los particulares y las
organizaciones no gubernamentales.
Conviene ahora tratar de definir, de forma muy general, lo que se ha

denominado en este ttulo la responsabilidad en el saneamiento ambiental; una
buena aproximacin de tal definicin es la adoptada por la ley ambiental del
distrito federal mexicano31:
Restauracin del Equilibrio Ecolgico: Conjunto de actividades tendientes a

la recuperacin y restablecimiento de las condiciones que propician la evolucin
y continuidad de los procesos naturales. Ntese que cuando se emplea el
trmino restaurar, se hace referencia obligada a las condiciones de un elemento
o cosa, llmese aire, suelo, agua, etc., o al conjunto de todos ellos, queriendo
significar esto que, las cosas se restauran, mas no se indemnizan o
78
compensan, slo a las personas se les puede reparar mediante una prestacin
en dinero, lo que significa que cuando se decreta una indemnizacin por un
dao ambiental, sta solo puede ser entendida como un medio empleado por el
Estado para que con ese dinero que paga el causante del dao, se proceda a
realizar acciones tendientes a mitigar o tratar de volver al estado anterior las
condiciones del elemento o conjunto de elementos naturales afectados.
El numeral 7 del artculo 1 de la ley 99 impone al Estado, como parte de los

deberes inherentes a su potestad de planeacin y promocin, la necesidad de
fomentar la ... incorporacin de los costos ambientales y el uso de instrumentos
econmicos para la prevencin, correccin y restauracin del deterioro
ambiental y para la conservacin de los recursos naturales renovables.
En el numeral 9 por su parte hace participe a toda la sociedad en el inters que

esta debe tener en la prevencin de desastres al ambiente, a rengln seguido la
norma seala ... las medidas tomadas para evitar o mitigar los efectos de su
ocurrencia sern de obligatorio cumplimiento.
Finalmente el numeral 10 indica que: La accin para la proteccin y

recuperacin ambientales del pas es una tarea conjunta y coordinada entre el
Estado, la comunidad, las organizaciones no gubernamentales y el sector
privado. El Estado apoyar e incentivar la conformacin de organismos no
gubernamentales para la proteccin ambiental y podr delegar en ellos algunas
31
Publicacin Gaceta Oficial del Distrito Federal Mexicano, 13 de enero de 2000.
79
de sus funciones. Este numeral le permite al legislador afirmar que es una

tarea conjunta no solo porque la titularidad del derecho al ambiente sano la
tenemos todos y as mismo todos podemos exigir que se respete, sino porque
en ocasiones la responsabilidad en la reparacin del perjuicio recae
directamente sobre los particulares y en otras sobre el Estado o incluso sobre
organizaciones no gubernamentales a las que la Administracin a delegado
funciones que le son propias.
En el ttulo XII, a propsito de las sanciones y medidas de polica, el pargrafo

1, literal d, del artculo 8532, establece que al imponerse como sancin al
infractor la realizacin de estudios en los que se contemple cuales deben ser
las medidas adoptadas para mitigar el dao causado, ste, no obstante el pago
de las multas a que haya lugar, no se exime de ...la ejecucin de las obras o
medidas que hayan sido ordenadas por la entidad responsable del control, ni de
la obligacin de restaurar el medio ambiente (sic) y los recursos naturales
renovables afectados.
El Decreto nmero 948 de 1995, mediante el cual se reglament la proteccin y

control del aire, as como lo relacionado con las emisiones de ruido, en
repetidas oportunidades resalta la necesidad de que se adopten las medidas
pertinentes para sanear el ambiente alterado por los factores contaminantes de
la atmsfera, en el captulo segundo, artculo 10, pargrafo 2, a propsito de
los niveles de prevencin, alerta y emergencia por contaminacin del aire, se
80
seala que: La declaratoria de los niveles de que trata este artculo tendr por
objeto detener, mitigar o reducir el estado de concentracin de contaminantes
que ha dado lugar a la declaratoria del respectivo nivel y lograr el
restablecimiento de las condiciones preexistentes ms favorables para la
poblacin expuesta.
El artculo 16 del Decreto en comento, refirindose a las normas de evaluacin

y emisin de olores ofensivos, en se segundo inciso dispone que ...EL
MINISTERIO DEL MEDIO AMBIENTE (sic) regular la emisin de sustancias o
el desarrollo de actividades que originen olores ofensivos. La norma
establecer, as mismo, los lmites de emisin de sustancias asociadas a olores
molestos, las actividades que estarn especialmente controladas como
principales focos de olores ofensivos, los correctivos o medidas de mitigacin
que procedan, los procedimientos para la determinacin de los umbrales de
tolerancia y las normas que deben observarse para proteger de olores
desagradables a la poblacin expuesta. Este artculo expresa claramente la
potestad de regulacin y planeacin que se le ha atribuido al Estado para el
manejo de los temas ambientales, de igual forma supone su responsabilidad
por el no ejercicio de las mismas.
Las medidas que se pueden adoptar para el restablecimiento del equilibrio

natural perdido se proyectan de muchas formas y se determinan, en gran parte,
por las causas que han producido el deterioro o menoscabo del bien jurdico. A
32
Ley 99 de 1993.
81
veces solo basta con hacer cesar o suprimir el factor o actividad generadora de
dao, esto es lo que acontece en la mayora de los casos relacionados con
contaminacin atmosfrica, y especficamente, en aquellos en que la norma
proscribe determinada actividad, ejemplo tpico lo constituyen las restricciones
contenidas en el captulo V del Decreto 948 de 1995, en el cual se reglamenta
todo lo que tiene que ver con la generacin y emisin del ruido. El artculo 43
Prohbe en los sectores clasificados como de tranquilidad y silencio, como por
ejemplo reas urbanas en las que se localicen hospitales o bibliotecas, la
generacin, cualquiera sea su naturaleza, de ruido que supere los niveles
permitidos. Es evidente aqu que la nica forma de evitar, o de mitigar el dao,
es a travs de la supresin de los agentes perturbadores.
En algunos casos la medida inicial para mitigar el deterioro ambiental, previa a

la supresin de la actividad, consiste en poner en marcha una accin tendiente
a la reduccin del desequilibrio natural generado por el agente nocivo. As
sucede con la reglamentacin que tiene que ver con la emisin de gases de
vehculos diesel, se les impone a los usuarios y fabricantes ciertas
especificaciones con respecto a los tubos de escape por los cuales se dispersa
el humo fruto de la combustin. Si tales especificaciones no se cumplen en un
determinado plazo, se impide la circulacin de los vehculos hasta que se
compruebe, por parte de las autoridades respectivas, la implementacin de las
adecuaciones necesarias33.
82
2.7 RECUENTO JURISPRUDENCIAL
El pronunciamiento de las altas corporaciones judiciales nos permite redondear

y aterrizar en casos concretos algunos de los conceptos desarrollados hasta
este momento, el recuento jurisprudencial que a continuacin se resea,
corresponde a providencias dictadas por el Consejo de Estado y la Corte
Constitucional cuya seleccin se realiz acudiendo a criterios que permitieran
exponer constructivamente el ejercicio de algunas de las acciones que fueron
tratadas en ttulos anteriores, tambin conviene mencionar que los extractos de
las sentencias se ordenaron cronolgicamente y se agruparon por tipos de
acciones.
Son varios los aspectos importantes que vale la pena destacar una vez
efectuado este ejercicio de compilacin. El primero de ellos esta constituido por
la postura y los argumentos de cada corporacin para, en cada caso, rechazar
o conceder las acciones de tutela, el segundo se refiere a los derroteros que ha
fijado la Corte Constitucional, cuya influencia se refleja en los pronunciamientos
del Consejo de Estado, acerca de la delimitacin y alcance del derecho al
ambiente sano como un derecho colectivo pero que en un sentido no tan
clsico, se convierte en un derecho de tanta importancia y con repercusiones
tan trascendentales para la supervivencia humana, que su categora cambia
para revestir las calidades de derecho fundamental.
33
Inciso 3, articulo 38 del Decreto 498 de 1995.
83
La tercera consideracin importante se refleja en la persistencia, tanto de la

Corte Constitucional como del consejo de Estado, para que los accionantes
recurran a la justicia teniendo claro cuales son las acciones de que disponen
para lograr la defensa de sus intereses y los de la comunidad, con mucha
frecuencia las respectivas salas recuerdan al demandante la necesidad de
demostrar la conexidad entre los derechos fundamentales, como el de la vida y
la salud, con el del ambiente sano, para poder conceder la tutela del derecho.
De otra parte, y por ltimo, se pone de presente la necesidad de hacer viable el

desarrollo de la industria y en general el progreso de la humanidad, sin que se
incurra en altos costos ambientales, nuestra jurisprudencia precisa que la
industria no puede dejar de crecer, pero advierte que ese crecimiento debe
tener cada vez ms en cuenta la proteccin del ambiente en el que, adems de
subsistir las generaciones actuales, deben subsistir las futuras.
2.7.1 Recuento Jurisprudencial Consejo de Estado
Sentencia: AC-1575
Fecha: 15 de abril de 1994
Seccin: Primera
Accin: Tutela
Mediante accin de tutela instaurada por Jos Lizardo Rueda Penagos,

representante de la Asociacin Comunitaria Tierra Firme, pero actuando en su
84
propio nombre, contra del seor Luis Dueas, propietario de una Ladrillera, se
pretendi la defensa de los derechos relativos a la vida y al ambiente sano,
debido a la contaminacin atmosfrica, auditiva y del suelo de los terrenos que
la Asociacin ha adquirido para construir un complejo urbanstico de viviendas.
La solicitud del accionante consista en el cierre o clausura de la ladrillera para
evitar de esta forma el deterioro en la salud de las personas que habitan en la
ladrillera y en los terrenos de la Asociacin, as como el dao ecolgico
concomitante con la situacin presentada.
La sala no considera que existan fundamentos suficientes para conceder la

tutela, pues el caso no se enmarca dentro de aquellos que contempla el artculo
42 del Decreto 2591 de 1991 para la procedencia de la accin contra acciones
u omisiones de particulares, resuelve revocar la sentencia de primera instancia
que denegaba la tutela interpuesta por el seor Jos Lizardo Rueda Penagos
contra Luis Dueas y en su lugar la rechaza por improcedente.
Sentencia: AC-3486
Fecha: 9 de mayo de 1996
Seccin: Quinta
Accin: Tutela
Mediante accin de tutela instaurada por Jorge Humberto Zamudio Bolivar y

otros en contra de la Alcalda Mayor de Santa Fe de Bogot, la Alcalda de
Fontibn, la Secretara de Salud de santa Fe de Bogot, la Subdireccin de
85
atencin del Medio Ambiente (sic) -Hospital Nivel I Nmero 7 San Pablo
Fontibn, entre otros, se pretendi la proteccin de los derechos relacionados
con el patrimonio, el espacio, la seguridad y el ambiente establecidos en el
artculo 88 de la Constitucin, as como los de la salud y el saneamiento
ambiental de los artculos 49 y 70, respectivamente, de la Constitucin.
La solicitud, como consecuencia de la construccin de una bodega que sirve

como sede para la fabricacin y produccin de elementos de plstico y caucho,
consista en que se dispusiera la suspensin y consecuente demolicin de las
obras adelantadas por la sociedad Damecos Ltda., la restitucin del espaci
pblico, el cese de la actividad industrial, el cierre definitivo del establecimiento
y la revocacin de su licencia sanitaria.
Los accionantes argumentaban la contaminacin atmosfrica del sector debido

a la emanacin de gases txicos producidos por la combinacin qumica
utilizada para la fabricacin del caucho y del plstico. Aducan tambin el
incumplimiento de requisitos para la expedicin de la licencia sanitaria.
La parte actora recalc que antes de haber acudido a la tutela ejercieron las
acciones policivas del caso sin que se hubiera obtenido resultado favorable.
El tribunal Administrativo de Cundinamarca en primera instancia seal que se

trataba de una solicitud de amparo de derechos colectivos que para ser
protegidos a travs de la accin de tutela es indispensable que el solicitante
86
demuestre en forma fehaciente el dao soportado o la amenaza concreta en el

campo de sus derechos fundamentales y acredite el nexo causal entre el motivo
alegado por el peticionario para la perturbacin ambiental y el dao o amenaza
que dice padecer34, seala ms adelante el Tribunal que la proteccin de los
derechos colectivos debe perseguirse a travs de las acciones populares o de
las acciones de clase o de grupo y que la tutela por tanto es improcedente.
Los demandantes al impugnar el fallo del tribunal argumentaron que como en

ese entonces todava no se haban regulado las acciones populares y las de
grupo, el camino para la proteccin de los derechos alegados era la tutela.
La Sala comparti la decisin de rechazo de la tutela del Tribunal e indic que,

no obstante la inexistencia de las leyes reguladoras de las acciones populares y
de grupo, la accin popular consagrada en el artculo 1.005 del Cdigo Civil, era
la procedente para el caso que se discuta. Adems consider que si lo que se
pretenda proteger, aunque no fue el motivo de la tutela, era el derecho a la
vida, a travs de las diferentes pruebas practicadas se demostr que en el
proceso de fabricacin de los plsticos y cauchos no se producan gases que
amenazarn la integridad de los demandantes.
Sentencia: AP-230
Fecha: 15 de noviembre de 2001
34
Sentencia de 21 de marzo de 1996, Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Seccin Primera.
87
Seccin: Tercera
Accin: Popular
La Junta de Accin Comunal de la Arrobleda de Santander de Quilichao

(Departamento del Cauca) interpuso accin popular contra la Corporacin
Autnoma Regional del Cauca, de la cual se notific como tercero afectado a la
Sociedad Agropecuaria Latinoamericana S.A.
La accin pretenda la revocacin de la licencia ambiental otorgada por la

Corporacin a la Sociedad Agropecuaria, as como el cierre del establecimiento
avcola localizado en la Hacienda Egipto, vereda La Arrobleda (municipio de
Caloto).
Los argumentos del accionante se fundaban en la contaminacin por olores

ofensivos y emisin de gases contaminantes de sulfuro de hidrgeno y
amoniaco en el aire por encima de niveles de tolerancia, entre otros, que
afectaban el ambiente sano presente en la zona.
El Tribunal Administrativo del Cauca consider que no haba lugar a la

revocacin solicitada ni al cierre del establecimiento, pues se comprob que la
Corporacin haba procedido correctamente al condicionar la vigencia de la
licencia, so pena de su suspensin o eventual cancelacin, si no se respetaban
los parmetros bajo los cuales ella se otorgaba, adems, una vez hechas las
inspecciones de rigor, se procedi efectivamente a la primera de las sanciones
88
advertidas y se le informo a la Sociedad que hasta que fueran implementadas

las correcciones del caso, la sancin permanecera. Sin embargo el Tribunal
orden a la parte demandada y al tercero afectado la realizacin de algunas
medidas para mejorar las condiciones en que el establecimiento avcola venia
operando, orden esta que motiv la impugnacin por parte del demandado y el
tercero afectado.
El Consejo de Estado al analizar el caso llega a iguales conclusiones que las

del Tribunal, en el sentido de que no haba lugar a la cancelacin de la licencia
ni al cierre del establecimiento, pero precisa que la sentencia de primera
instancia debe revocarse por cuanto no se debi ordenar al demandado la
adopcin de medidas correctivas si en la parte motiva se indicaba que no
procedan las pretensiones del demandante, adems la corporacin ratifica el hecho de que se adoptaron las correcciones solicitadas en su momento y que
no existe una vulneracin grave del ambiente sano que implique la imposicin
de una sancin como la solicitada por el actor, al respecto el Consejo seal en
sus consideraciones que Que si bien para el momento de demandar y
actualmente subsisten algunos olores mnimos producidos en los galpones de
la Sociedad, tal circunstancia no representa ni amenaza ni vulneracin al
derecho o inters colectivo del medio ambiente (sic) sano, porque el impacto
negativo mnimo del olor es circunstancia que el Estado tolera como
consecuencia de la modernidad en la produccin de las actividades econmicas
que no lesionan ni la vida del hombre ni del medio natural que lo rodea.
89
Sentencia: AP-0357
Seccin: Tercera
Accin: Popular
La Fundacin Biodiversidad interpuso accin popular en contra de la

Corporacin Autnoma Regional del Valle del Cauca y otros con el fin de que se
obtuviera la proteccin del derecho a un ambiente sano y a la salubridad
pblica, para lograr tal fin la Fundacin accionante exiga que se modificara las
resoluciones expedidas por la Corporacin Autnoma, mediante las cuales se
haba otorgado un plazo a la sociedad Emsirva ESP para que clausurara un
basurero ubicado en terrenos de su propiedad y funcionara un relleno sanitario
transitorio adjunto, argumentaba que era necesaria tal reduccin porque se
estaban contaminado las aguas para consumo humano. Como otra de las
pretensiones el demandante solicitaba adems el cierre inmediato del basurero.
El Tribuna Administrativo del Valle del Cauca orden el cierre del basurero e
impuso la creacin de un plan de manejo ambiental para la localizacin de
basuras en un lugar diferente, tambin redujo el plazo inicial otorgado por la
Corporacin para la clausura del basurero. Los argumentos del tribunal se
resuman en el sobrecupo de la capacidad de almacenamiento de basuras, los
deslizamientos de desechos y la emisin de gases atentatorios contra el
ambiente y un peligro inminente para la salud de los habitantes de la comunidad
aledaa al sector, el Tribunal adems seal que: Es cierto que los actos
90
administrativos gozan de presuncin de legalidad y por lo tanto, sern

obligatorios mientras no sean anulados o suspendidos por esta jurisdiccin a
travs de las acciones ordinarias (Art. 66 C. A.). Pero tambin lo es que la
accin popular es la prevista por la Constitucin (Art. 88) para la proteccin de
los derechos colectivos. Por lo tanto, procede de manera prevalente a pesar de
la existencia de otros medios de defensa judicial que puedan asegurar idntico
fin. En especial, cuando la eficacia de dicha accin en razn de estar sometida
a un trmite preferencial (Art. 66 ley 472 de 1998) y ms breve, asegura en
mejor medida la proteccin de tales derechos que por lo general demandan
acciones urgentes35.
El Consejo de Estado decidiendo la impugnacin de la sentencia resolvi

revocar lo dispuesto por el Tribunal y negar las pretensiones de la Fundacin
Biodiversidad. En sus consideraciones indic que las pretensiones de cierre del
basurero y reduccin del plazo para clausurarlo, en principio resultaran
procedentes, an cuando se tratarn de actos administrativos dotados de
presuncin de legalidad, no obstante esto, al no haberse acreditado que las
aguas para consumo humano estaban siendo contaminadas, se deba respetar
el plazo otorgado por la Corporacin Autnoma, adems de que las actividades
que deban adelantar las demandadas para una adecuada disposicin de los
desechos no se podan implementar en un plazo inferior. La sala sin embargo
dej claro que si no se cumpla con los compromisos y plazos iniciales a cargo
35
Sentencia del 9 de Noviembre de 2001 proferida por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca.
91
de Emsirva, la Corporacin y la sociedad encargada del plan de manejo

ambiental, se accedera a las pretensiones.
Sentencia: 8616
Seccin: Tercera
Accin: Nulidad y Restablecimiento del Derecho
Mediante accin de nulidad y restablecimiento de derecho instaurada por

Germn Cavalier Gaviria, en contra de la Nacin Ministerio de Minas y
Energa, se solicit la declaratoria de nulidad de las Resoluciones Nos. 5 2777
del 10 de diciembre de 1992 y 5 1094 del 10 de marzo de 1993. Dichas
resoluciones se expidieron, la primera otorgando licencia de exploracin No.
16.223 a la Sociedad Cementos Diamante S.A., para la exploracin tcnica de
un yacimiento de materiales de construccin localizado en el Municipio de
Tabio, Cundinamarca, y la segunda confirmando lo resuelto por la primera.
Adems de la pretensin de nulidad de las resoluciones, el demandante pidi a

manara de restablecimiento del derecho, que se le ordenara al Ministerio de
Minas y Energa que en lo sucesivo no admitiera solicitudes ni concediera
licencias de exploracin ni de explotacin en la zona de Tabio.
La sala consider, hecho el estudio de rigor, que se haban desconocido las

disposiciones a travs de las cuales fue declara la zona de exploracin como
92
zona de proteccin del paisaje, lo que la haca incompatible con actividades de

minera. Se apreci que para la expedicin de la licencia No. 126223 otorgada a
Cementos Diamante S.A., no se hicieron los estudios previos acerca del
impacto ambiental, necesarios para determinar los posibles daos sobre el
paisaje de la zona. La corporacin estableci que de acuerdo con lo establecido
en el artculo 73 de la ley 99 de 22 de diciembre de 1993, mediante la cual se
creo el Ministerio del Medio Ambiente (sic) y se dictaron otras disposiciones,
surga el derecho legalmente consagrado de accionar judicialmente contra los
actos administrativos que expiden, modifican o cancelan un permiso,
autorizacin, concesin o licencia ambiental de una actividad que, como la
minera, poda afectar el ambiente. De esta forma se abra paso la posibilidad de
ejercer la accin de nulidad de los actos administrativos acusados por el
demandante, pues la nueva normatividad ambiental permiti que todo
ciudadano, sea o no titular de un derecho subjetivo, pueda ejercer la accin de
nulidad contra los actos administrativos que autoricen una actividad que afecte
o pueda afectar el ambiente.
No obstante aceptada la nulidad de las resoluciones, la sala consider que no

haba lugar al restablecimiento del derecho porque no se estaba en presencia
de un derecho subjetivo, individual y concreto por reivindicar, simplemente por
argumentarse la vecindad con el municipio de Tabio, dicha vecindad no era
suficiente para concluir la vulneracin del derecho subjetivo.
Sentencia: 3623
93
Fecha: 30 de mayo de 1996

Seccin: Primera
Accin: Cumplimiento
La Procuradura General de la Nacin (Procurador Delegado para Asuntos

Ambientales y Agrarios) instaur accin de cumplimiento contra del Distrito
Capital de Santaf de Bogot, La Secretara de Salud del Distrito, la Secretara
de Trnsito y Transporte del Distrito Capital y el Departamento Administrativo
del Medio Ambiente DAMA (sic), con el fin de que se libraran mandamientos
ejecutivos que impusieran a las autoridades demandadas, en cumplimiento del
Cdigo Nacional de Transito Terrestre Automotor, Resolucin No. 1969, de
mayo 20 de 1992, expedida por la Secretara Distrital de Salud de Santaf de
Bogot, ley 99 de 1993, etc, practicar revisin tcnico mecnica a todos los
vehculos que transitaran en la Capital de la Repblica, se sancionara a los que
incumplieran con los mximos niveles de gases contaminantes, as como
aquellos
que
carecieran
de
silenciadores
elementos
sonoros
no
reglamentarios.
La sala en sus consideraciones seal que para adelantar la accin de

cumplimiento era requisito esencial la existencia de un ttulo ejecutivo que
supusiera la determinacin y certeza del derecho que se pretenda reclamar, de
manera tal que el juzgador encontrara ese derecho suficientemente demostrado
para el xito de las pretensiones, es decir que las disposiciones o los actos
administrativos hubieran sido incumplidos.
94
El juzgador de segunda instancia determin que ninguna de las normas cuyo

cumplimiento se solicitaba por parte de los demandados, impona la obligacin
de practicar la revisin tcnico mecnica de los vehculos y que por el contrario
tal obligacin, en procura de la proteccin del ambiente, radicaba en cabeza de
los propietarios de automotores.
2.7.2 Recuento Jurisprudencial Corte Constitucional
Sentencia T-380/93
Fecha: 13 de septiembre de 1993
Accin: Tutela
Esta accin de tutela que involucra el tema de la violacin y amenaza de

derechos constitucionales de la comunidad indgena EMBERA-CATIO se refiere
en su aspecto fctico a la explotacin forestal, sin el respectivo permiso, de una
gran cantidad de tierra que coincide con la ubicacin del resguardo constituido
para la misma.
El aprovechamiento forestal al que se ha hecho mencin resulto ser intensivo,

desmedido y de fuerte impacto en el ecosistema que comprende el resguardo.
En primera instancia se accedi a las pretensiones de la tutela y se conden a

los demandados a pagar los costos de un estudio de impacto ambiental y del
95
cumplimiento de un plan de manejo para la zona afectada. No as procedi el

ad quem quien deneg la tutela por improcedente al juzgar que la accin daina
a la que se refieren los hechos ya se encontraba consumada y que el trmite
que corresponde a este tipo de casos es el de las acciones populares.
Teniendo claros los hechos que sirvieron de base para el ejercicio de la accin,
la Corte Constitucional procedi a dejar planteada su posicin sobre este
asunto indicando:
1.- Que la comunidad indgena por s misma es titular de derechos

fundamentales tales como el derecho a su subsistencia, el cual se desprende
del derecho a la vida.
2.- Que El ordenamiento constitucional colombiano ha recogido ampliamente la

preocupacin originada en la amenaza creciente que la accin deforestadora
tiene sobre los ecosistemas. Esta no slo ocasiona la extincin de numerosas
especies de flora y fauna, alterando los ciclos hidrolgicos y climticos de
vastas regiones, sino que resta oportunidades de supervivencia a los pueblos
indgenas de las selvas hmedas tropicales, cuyo sistema de vida
infravalorado por la cultura occidental por generar escasos excedentes para la
economa y operar eficientemente slo con bajas concentraciones humanas
garantiza la preservacin de la biodiversidad y las riquezas culturales y
naturales.
96
3.- Que el derecho a un ambiente sano, contextualizado dentro del caso

especfico de comunidades indgenas que habitan reas de especial
importancia ecolgica, al presentarse hechos como el de una explotacin
forestal intensiva y desmesurada sobre territorios ntimamente ligados a la
cultura y supervivencia de una etnia dada, se vuelve susceptible de proteccin a
travs del ejercicio de la accin de tutela y no de la accin popular.
4.- Que Bajo la perspectiva constitucional, la omisin del deber de restauracin

de los recursos naturales (CP art. 80) por parte de las entidades oficiales que
tienen a su cargo funciones de vigilancia y restauracin del medio ambiente
(sic) CODECHOCO mediante Decreto 760 de 1968 constituye una amenaza
directa contra los derechos fundamentales a la vida y a la no desaparicin
forzada de la comunidad indgena Ember-Cato.
La Corte Constitucional finalmente concede la tutela.
Sentencia C-530/93
Fecha: 11 de noviembre de 1993
Accin: Constitucionalidad
97
Esta sentencia examina la constitucionalidad del Decreto 2762 de 1991 Por

medio del cual se adoptan medidas para controlar la densidad poblacional en el
Departamento Archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina.36
El debate jurdico que surge de los argumentos de la demanda gira entorno a la

limitacin de los derechos a la igualdad, circulacin, trabajo, estudio y derechos
polticos, pero para los efectos que realmente tocan a esta tesis, aparte de la
puesta de manifiesto de una grave crisis ambiental en estas islas, esta el aporte
doctrinario
que
da
la
Corte
Constitucional
cuando
al
declarar
la
constitucionalidad del Decreto lo hace fundada en gran medida en la adopcin

de la tesis que seala que las islas de San Andrs, Providencia y Santa
Catalina (como lo podran ser otras regiones de nuestra geografa) son unos
ecosistemas, unos seres vivos que son unas especies en vas de extincin.37
De otra parte, la sentencia establece una fuerte conexin entre el derecho a un

ambiente sano y el derecho a una vida digna haciendo nfasis en que ...el
ecosistema frgil, por esencia-, no es patrimonio exclusivo de la poblacin
actual.38, sino que lo es tambin de las generaciones futuras, incluso a costa
de la restriccin de otros derechos, tal como el derecho a la propiedad sobre el
cual es posible proceder a su limitacin gracias a que a ste se le ha atribuido
una funcin ecolgica.
36
Decreto 2762 de 1991.

Sentencia C-530/93
38
Ibdem.
37
98
La sentencia declara la exequibilidad de la norma demandada.
Sentencia T-437/94
Fecha: 4 de octubre de 1994
Accin: Tutela
Los hechos que sustentan el ejercicio de la accin de tutela, tienen que ver en
este caso, con la ejecucin de la carretera Calamar San Cristbal.
A raz de la construccin de la citada va se hace necesario el cerramiento de

agua entre el Canal del Dique y el humedal de Calamar, lo que sumado a la
desecacin efectuada por campesinos de la zona genera una fuerte
transformacin del ecosistema que forman trece cinagas. Como resultado del
conflicto entre pescadores y agricultores se celebra un acuerdo que segn los
actores no se ha cumplido hasta el momento del ejercicio de la accin.
Teniendo en cuenta la peticin de la demanda en el sentido de solicitar el

cumplimiento del acuerdo celebrado para evitar un perjuicio irremediable se
decidi en primera instancia que la accin de tutela era improcedente por
referirse a la proteccin de derechos tutelables por va de acciones populares y
no de tutela, como en este caso se hace.
99
En segunda instancia se confirma lo establecido previamente pero sealando a

manera de refuerzo que del material probatorio allegado al proceso no se puede
concluir la irremediabilidad del perjuicio.
La Corte Constitucional concluye sobre este asunto que los actos y omisiones
que generaron la vulneracin de los derechos de los pescadores cesaron antes
de la entrada en vigencia de la Constitucin actual y que las mismas no se han
vuelto a presentar.
Asimismo establece que la proteccin al ambiente y el logro de un desarrollo

sostenible no pueden ordenarse a costa de privar a los particulares del derecho
a percibir su sustento a travs del ejercicio legitimo de su oficio y amparados en
un justo ttulo.
Sentencia SU-442/97
Fecha: 16 de septiembre de 1997
Accin: Tutela
El estudio sobre el que recae esta importante sentencia obedece a la

acumulacin de dos acciones de tutela que se refieren bsicamente y de forma
sinttica a la afectacin de los derechos a la salud, al ambiente sano, la
salubridad pblica y a la vida como resultado de las deficiencias en el servicio
de agua potable y alcantarillado de la ciudad de Santa Marta, el pobre e
inadecuado manejo de vertimiento de sus aguas residuales, la contaminacin
100
de las aguas de la baha de Santa Marta y cercanas, las deficiencias en el

manejo desechos slidos del botadero de la ciudad de Santa Marta y el
crecimiento desmedido y sin control de las construcciones de la misma ciudad.
Despus de indicar la negacin de las dos acciones de tutela en primera y

segunda instancia, la Corte Constitucional en sus consideraciones emprende un
anlisis de los hechos, pruebas y derechos presuntamente violados en donde lo
fundamental en trminos jurisprudenciales se concreta en:
1.- La delimitacin entre las acciones populares y las acciones de tutela

precisando ... que no obstante que la accin de tutela ha sido consagrada para
proteger los derechos constitucionales fundamentales de carcter individual, es
procedente intentar esta, cuando se trata de la presunta vulneracin o amenaza
de un derecho relativo al ambiente sano, pues en estos casos, en presencia de
la conexidad de los derechos colectivos y fundamentales vulnerados, prevalece
la accin de tutela sobre las acciones populares, convirtindose as en el
instrumento judicial adecuado para el amparo oportuno de los derechos
amenazados.
2.- La concepcin del derecho al ambiente sano como ...un conjunto de

condiciones bsicas que rodean a la persona y le permiten su supervivencia
biolgica e individual, lo cual garantiza a su vez su desempeo normal y su
desarrollo integral en el medio social.
101
3.- La categorizacin del derecho al ambiente sano como un derecho

fundamental no en el sentido de la concepcin clsica de derecho fundamental
individual sino como derecho fundamental para la existencia de las personas,
es decir de toda la especie humana. Esto se constata al leer el siguiente aparte
de la sentencia No. T-092/93, retomada ac: El derecho al medio ambiente
(sic) no se puede desligar del derecho a la vida y a la salud de las personas. De
hecho, los factores perturbadores del medio ambiente (sic) causan daos
irreparables en los seres humanos y si ello es as habr que decirse que el
medio ambiente (sic) es un derecho fundamental para la existencia de la
humanidad. A esta conclusin se ha llegado cuando esta Corte ha evaluado la
incidencia del medio ambiente (sic) en la vida de los hombres y por ello en
sentencias anteriores de tutelas, se ha afirmado que el derecho al medio
ambiente (sic) es un derecho fundamental.
4.- Finalmente, la asimilacin del derecho al ambiente sano como un servicio

pblico.
La sentencia SU-442/97 termina revocando las sentencias proferidas

previamente y ordena la tutela de los derechos a la vida, al ambiente sano y a la
salud de los demandantes.
Sentencia T-453/98
Fecha: 31 de agosto de 1998
Accin: Tutela
102
Los hechos que propician el ejercicio de esta accin de tutela tienen que ver
con la existencia de un botadero de basura que por no cumplir con los
requerimientos mnimos de salubridad y por encontrarse al interior de una zona
residencial, a juicio del demandante, vulnera sus derechos a la salud, a la vida y
al ambiente sano.
Despus de haber sido denegado el amparo en primera y segunda instancia, la

Corte Constitucional resolvi revocar la sentencia de segunda instancia y tutelar
los derechos fundamentales del demandante basada en la verificacin de la
existencia de una amenaza grave y actual sobre los derechos a la salud y a la
vida del actor, considerando para ello que la amenaza resulta de la afectacin al
ambiente y que en esa medida la conexidad de derechos permite que la tutela
prospere.
El estudio que conduce a la Corte a la conclusin anterior deja a nivel de

jurisprudencia sobre el concepto de derecho a un ambiente sano la reafirmacin
de que la proteccin constitucional de ste tiene el carcter de un objetivo social
vinculado estrechamente con el deber estatal de mejorar la calidad de vida de
los ciudadanos.
103
3. RESPONSABILIDAD AMBIENTAL EN EL CONTEXTO

INTERNACIONAL
3.1 DAO AMBIENTAL TRANSFRONTERIZO
La consideracin del ambiente, no solo como uno de los muchos bienes

jurdicos tutelados por el derecho, sino como concepto generador de toda una
nueva perspectiva de la responsabilidad administrativa clsica, ha hecho que
surjan nuevos supuestos de hecho que antes no estaban considerados por la
norma cuando se hacia referencia al dao, ratificando de esta forma que las
disposiciones del legislador deben ser dinmicas y correr a la misma velocidad
con que aparecen estos nuevos supuestos. En este sentido el derecho
internacional ha jugado un papel determinante y es as como vemos que
gracias a su persistencia, la Constitucin colombiana de 1991 elev a rango
constitucional las consideraciones acerca del ambiente, no solo como derecho
de tercera generacin, sino como un aspecto importante de la agenda poltica
internacional. Temas como el de la responsabilidad ambiental transfronteriza de
los Estados, hizo que la comunidad internacional insistiera en la construccin de
herramientas jurdicas para la defensa del derecho colectivo al ambiente sano,
aflorando como consecuencia lgica de esta insistencia la consagracin
constitucional del ambiente como un aspecto ms de las relaciones que deben
contemplar los pases entre s. Al respecto Luis Fernando Macas Gmez
104
seala que: La poltica internacional del pas no poda ser ajena a la

importancia del tema, tanto ms cuanto que, como se dijo, fueron las exigencias
internacionales las que condujeron a elevar el medio ambiente (sic) a rango
constitucional.39
La respuesta del constituyente del 91 a esta demanda internacional fue

consagrar en el artculo 226 constitucional, a propsito de las relaciones
internacionales del Ttulo VII, Captulo 8, el siguiente texto: El Estado
promover la internacionalizacin de las relaciones polticas, econmicas,
sociales y ecolgicas sobre bases de equidad, reciprocidad y conveniencia
nacional. Sobre este artculo el Profesor Macas comenta: Artculo 226: Seala
que el Estado promover la internacionalizacin de las relaciones ecolgicas. El
medio ambiente (sic) hace parte de la agenda internacional, en la medida que
se promueva su posicionamiento a nivel internacional. Las relaciones entre los
pases no se circunscriben solamente a aspectos econmicos, polticos o
sociales sino tambin a los aspectos ambientales, que son motivo para que los
Estados discutan sus relaciones.40
Para darle fuerza y aterrizar en forma concreta lo expuesto en el artculo

anterior, el mismo constituyente impuso al Estado el deber de ...cooperar con
otras naciones en la proteccin de los ecosistemas situados en las zonas
fronterizas.41
39
MACAS GMEZ, Luis Fernando, Introduccin al Derecho Ambiental, p 86.

Ibidem, p. 86
41
Inciso 3, artculo 80, Constitucin Poltica de Colombia.
40
105
Una vez hechas las anteriores consideraciones, en lo que se refiere

propiamente con el objeto de este ttulo, se puede afirmar que en algunas
ocasiones el perjuicio al ambiente repercute en principio y de forma directa a un
territorio determinado, pero sus efectos trascienden los lmites soberanos,
ocasionando graves daos a Estados vecinos o incluso a todo el planeta, as
mismo la recuperacin del ambiente implica la adopcin de medidas, no solo a
nivel nacional, sino a nivel internacional.
El concepto de transnacionalidad del dao intrnsicamente supone el transito de

una sustancia o elemento nocivo por diversos territorios, implica, por decirlo de
alguna manera, el viaje del dao. Para aclarar un poco ms este concepto se
acudir a la definicin de movimiento transfronterizo de desechos peligrosos
incorporada en el artculo 2, numeral 3 del Convenio de Basilea sobre el
Control de los Movimientos Transfronterizos de los Desechos Peligrosos y su
Eliminacin Naciones Unidas-, celebrado el 22 de marzo de 1989 y aprobado
por Colombia mediante ley 253 de 1996, declarada exequible por la Corte
Constitucional en sentencia C-377 de 1996:
Por movimiento transfronterizo se entiende todo movimiento de desechos

peligrosos o de otros desechos procedentes de una zona sometida a la
jurisdiccin nacional de un Estado y destinado a una zona sometida a la
jurisdiccin nacional de otro Estado o a travs de esta zona o a una zona no
106
sometida a la jurisdiccin nacional de ningn Estado o a travs de esta zona,

siempre que el movimiento afecte a dos Estados por lo menos.
El profesor Juan Carlos Henao recalca la importancia que se le debe dar al

tema de la responsabilidad transfronteriza indicando que: Otro de los grandes
campos en que la responsabilidad del Estado puede ser comprometida es el de
los daos transfronterizos. El tema es de tal trascendencia que ha motivado una
copiosa jurisprudencia de tribunales internacionales, as como convenios que,
como el de Basilea, tratan de reglamentar el tema en forma vinculante para los
Estados.42
Debe afirmarse, aunque resulte obvio, que el Estado tiene la obligacin de no

emplear su territorio para la realizacin de una actividad que genere perjuicio al
resto de Estados, de igual manera debe cumplir con su potestad de control y
vigilancia para que sus administrados no incurran en conductas generadoras de
dao a territorios limtrofes, ms an cuando se trata de conductas ilcitas. La
Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente (sic) y el Desarrollo celebrada en
1992 proclama como uno de sus principios rectores que De conformidad con la
Carta de las Naciones Unidas y los principios del derecho internacional, los
Estados tienen el derecho soberano de aprovechar sus propios recursos segn
sus propias polticas ambientales y de desarrollo, y la responsabilidad de velar
por que las actividades realizadas dentro de su jurisdiccin o bajo su control no
42
HENAO, Juan Carlos. Ensayo Responsabilidad del Estado Colombiano por Dao Ambiental, pginas
129 a 199, Responsabilidad por Daos al Medio Ambiente.
107
causen daos al medio ambiente (sic) de otros Estados o de zonas que estn
fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional.43 Para algunos autores cuando
se trata de un deber de vigilancia sobre los particulares, el Estado asume una
obligacin de comportamiento y no de resultado; refirindose a este tema el
profesor Philippe Cahier sostiene: La regla de la utilizacin no-perjudicial del
territorio es una obligacin de comportamiento y no de resultado, esto quiere
decir que los Estados deben ejercer una debida diligencia para asegurarse que
su territorio no sea utilizado en contra de los intereses de terceros; pero no
implica que tengan la obligacin de garantizar que en el territorio de su Estado
no est jams el origen de un dao ocasionado a otro Estado.44
La justicia internacional, a travs de la jurisprudencia de la Corte Internacional

de Justicia, ha empleado la teora del riesgo excepcional como orientadora de la
responsabilidad
transnacional,
obedeciendo
los
nuevos
desarrollos
tecnolgicos de la humanidad considerados como ultra riesgosos y cuya

aparicin representan un eventual perjuicio para los Estados, tal es el caso de
la responsabilidad internacional surgida por la aplicacin de la energa nuclear
en proyectos cientficos, el transporte martimo y terrestre de hidrocarburos o el
lanzamiento de naves espaciales, este ltimo consagrado en la Convencin
Internacional sobre Responsabilidad Espacial del 22 de marzo de 1972. Sobre
casos como este algunos doctrinantes afirman que es necesario atribuirle
responsabilidad
al
Estado
donde
43
se
efecta
el
lanzamiento,
Principio No. 2, Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo.

GMEZ ROBLEDO, Alonso. Responsabilidad internacional por daos transfronterizos, Universidad
Nacional Autnoma de Mxico.
44
108
independientemente de que se trate de un acto lcito y de que el proyecto sea

liderado directamente por una persona jurdica privada; se trata de una
responsabilidad objetiva, en donde importa es el resultado perjudicial; para los
doctrinantes partidarios de esta teora, se acude al esquema de la
responsabilidad civil interna en donde en muchos casos no se tiene en cuenta
la calidad de la persona ni la culpa; estos mismos criterios se deben considerar
para el resto de ejemplos citados.
Gnther Handl quien sostiene una posicin contraria a la del profesor Cahier
argumenta que la obligacin del Estado no solo se concreta en un deber de
vigilancia, debe garantizar que en su territorio no se originen perjuicios a otros
Estados,
responsabilizndose
ante
los
afectados
por
todas
aquellas
actividades, que no obstante ser lcitas, comportan un riesgo excepcional, sin

importar si son adelantadas por los mismos Estados o por particulares
sometidos a la jurisdiccin estatal.
Para Handl Si en la mayora de los casos, las autoridades estatales, es de

suponerse, ejercen no slo un estricto control en relacin con la autorizacin
para llevar a cabo actividades excepcionalmente peligrosas (en el sentido que
pueden implicar significativos daos transnacionales), sino, adems, sobre las
modalidades del ejercicio de dichas actividades por particulares, el Estado est
entonces ntimamente vinculado con el ejercicio y desempeo de las mismas.
109
La constatacin del hecho anterior justificara por s solo dice Handl-, la

imposicin de una responsabilidad objetiva al Estado que ejerce el control, por
todo dao transnacional que pudiese resultar del ejercicio de tales actividades,
an cuando materialmente sean desempeadas por entidades privadas.45 Esta
posicin encuentra su explicacin en que La preocupacin esencial de la
doctrina de la responsabilidad por actividades ultra riesgosas, es la de proteger,
de la forma ms eficiente, a todos aquellos sujetos que pudieran llegar a ser
victimas de los peligros inmanentes que conlleva la evolucin de la
tecnologa.46
Es oportuno en este momento hacer un parntesis y traer a colacin un tema

que de alguna manera ya fue tratado en un ttulo anterior pero que es
importante nuevamente retomar, se trata de lo acontecido en Colombia con los
grupos armados al margen de la ley cuando atacan la infraestructura petrolera,
ocasionando el derramamiento de crudo en ros que atraviesan dos o ms
pases, por ejemplo el ro Orinoco, compartido entre Venezuela y Colombia y de
cuyo accionar se hara responsable o no el Estado, dependiendo de si se
adopta la teora de Gnter Handl o de Philippe Cahier, teniendo como apoyo el
primero la teora de la falla del servicio de vigilancia aplicada en la legislacin
nacional para los casos de atentados terroristas.
45
46
Ibidem, p. 29.
Ibidem, p. 13.
110
3.2 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR DAOS AMBIENTALES A LA

HUMANIDAD Y SUS IMPLICACIONES A NIVEL INTERNACIONAL
Un tema de importantes repercusiones sobre la salud del planeta y del cual

podramos decir, se desprende como un apndice del dao transfronterizo,
tiene que ver con la responsabilidad atribuible, en especial a los pases
desarrollados, de la prevencin y reparacin de los daos que se han generado
al planeta y ya no solo a otro Estado, tal como lo indicamos en el captulo
segundo, el ambiente debe ser entendido como un complejo, global y muy
sensible sistema de relaciones entre los diferentes componentes de la
naturaleza, la ms mnima alteracin de uno de sus componentes repercute en
el resto, as mismo, y al ser un sistema global, universal, el deterioro de una
zona del planeta, hace que, como la cada de fichas de domino, el efecto
negativo primario se reproduzca sucesivamente en otras partes de la tierra.
La acelerada carrera tecnolgica y en general el avance cientfico propio del

desarrollo de la humanidad, han requerido en muchas oportunidades el
sacrificio del medio natural; la tecnologa y el ambiente se retroalimentan entre
si, funcionan en forma interdependiente, el problema surge cuando el ambiente
es el nico que aporta sus recursos, sin que obtenga de su contraparte una
respuesta para la sustitucin de esos recursos perdidos. ...El desarrollo no ha
venido aparejado con armona entre tecnologa y medio ambiente (sic), lo que
ha provocado que el equilibrio ecolgico mundial est seriamente amenazado.
111
La solucin radica en una utilizacin racional de los recursos naturales, cuya

observancia solamente es posible garantizar mediante el perfeccionamiento de
la normatividad internacional, comn a todos los pases que integran el
planeta.47
Sobre este tema de importancia mundial la comunidad internacional se ha

pronunciado a travs de las distintos foros de discusin de la problemtica
ambiental, la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente (sic) y Desarrollo nos
ilustra sobre el particular indicando que:
Principio No. 7. Los Estados debern cooperar con espritu de solidaridad

mundial para conservar, proteger y restablecer la salud y la integridad del
ecosistema de la Tierra.
En vista de que han contribuido en distinta medida a la degradacin del medio

ambiente (sic) mundial, los Estados tienen responsabilidades comunes pero
diferenciadas. Los pases desarrollados reconocen la responsabilidad que les
cabe en la bsqueda internacional del desarrollo sostenible, en vista de las
presiones que sus sociedades ejercen en el medio ambiente (sic) mundial y de
las tecnologas y los recursos financieros de que disponen.
47
REYES RAMIREZ, Miguel, Psoc. Soc. HERNANDEZ HERRERA, Ma. Guadalupe. La

responsabilidad ambiental en el Derecho Internacional.
112
Lo que vale la pena resaltar ahora es como la doctrina internacional, porque los
hechos as lo ratifican, coincide en que este desequilibrio entre avance
tecnolgico y conservacin u optimizacin de los recursos naturales, ha sido
generado en gran parte por los pases desarrollados, pues son ellos quienes
tienen las facilidades financieras, cognoscitivas, etc, para emprender los
grandes proyectos industriales, cientficos y tecnolgicos, que entre otras cosas,
son destinados para sus propios intereses en detrimento del ambiente. Al
respecto el padre Gilberto Cely Galindo, S.J. seala Esta tica est viciada de
egosmo porque no permite el macrodesarrollo de los pases pobres y s los
convierte en pulmones de los pases ricos, para que puedan seguir respirando
ellos, que ya han envenenado su atmsfera con sus chimeneas y detritus.
El efecto invernadero y los huecos de ozono son el mayor castigo para la

humanidad que ha basado su desarrollo en los productos industriales causantes
de estos dos flagelos. Quines ocasionaron estos megaproblemas? Con toda
seguridad, no fuimos los pases del Tercer y Cuarto Mundo. Tampoco hemos
sido nosotros los fabricantes de 1,8 millones de dlares en armamento militar
que cada minuto gastan los pases del mundo. S es posible que hayamos
colaborado con los pases ricos para extinguir cada da una especie de
animales o de plantas y para destruir cada ao una superficie de bosque
tropical, equivalente a las partes del territorio de Corea. Los pobres del
mundo estamos endeudados hasta la asfixia con un billn y medio de dlares.
113
Cada mes, el sistema econmico mundial aade $75.000 millones de dlares a

la deuda anterior.48
Las reflexiones del padre Cely nos hacen plantear posibles soluciones a lo que
el llama el megaproblema del deterioro ambiental, afirma este mismo autor que
el concepto de desarrollo sostenible definido por la Comisin Bruntland, como
el desarrollo que busca satisfacer las necesidades de las presentes
generaciones, sin comprometer la capacidad de las generaciones futuras de
satisfacer sus propias necesidades49, debera ser redefinido, pues en realidad,
y lo que en la practica sucede, es que el desarrollo sostenible es entendido
equivocadamente como el desarrollo que pretenden seguir teniendo los pases
desarrollados sin comprometer los recursos naturales de los pases en
desarrollo. Como respuesta a esta visin de progreso muchos creen que
debera buscarse la forma de que los pases desarrollados compensen estos
grandes destrozos a la humanidad sin que los Estados del Tercer y Cuarto
Mundo tengan que asumir la carga de un ambiente deteriorado por otros, no
obteniendo beneficio por esa asuncin.
Al hacer referencia a este tema en particular, conviene mencionar que la

Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico,
celebrada en Nueva York el 9 de mayo de 1992, al fijar una serie de
compromisos que permitan, como bien se seala en su artculo segundo ...la
48
49
CELY GALINDO, Gilberto. Ecologa Humana: Nueva Urdimbre Para el Discurso tico Civil.
Ibidem,
114
estabilizacin de las concentraciones de gases de efecto invernadero en la

atmsfera a un nivel que impida interferencias antropgenas peligrosas en el
sistema climtico, resalta a lo largo de todo su texto la necesidad de dar un
apoyo a los pases en desarrollo, de tal manera que se facilite cumplir la meta
de la estabilizacin climtica; el cambio atmosfrico debe ser combatido
conjuntamente por todos los pases, pobres o ricos y por tal razn el articulado
de la Convencin dispone proporcionar recursos financieros a los pases
menos desarrollados, destinados entre otras muchas lneas, a la transferencia
de tecnologa.
En este orden de ideas la Convencin en su artculo 4, numeral 8, dispone que

al implementar las acciones que busquen cumplir el fin primordial del acuerdo
...las partes estudiaran a fondo las medidas que sea necesario tomar en virtud
de la Convencin, inclusive medidas relacionadas con la financiacin, los
seguros y la transferencia de tecnologa, para atender a las necesidades y
preocupaciones especficas de las Partes que son pases en desarrollo
derivadas de los efectos adversos del cambio climtico o del impacto de la
aplicacin de medidas de respuesta...
Derivado de la Convencin celebrada en el ao 92 y como parte del desarrollo

de esta, tuvo lugar el 11 de diciembre de 1997 el Protocolo de Kyoto cuya
principal importancia radica en la cuantificacin que se determin para cada
pas Parte en cuanto a lo que debe ser la reduccin de emisin de gases de
efecto invernadero; el Protocolo adems de establecer dicha cuantificacin
115
propone una formula para que la responsabilidad adquirida en la limitacin de la

emisin de gases pueda ser cumplida por todas las partes; el artculo 6,
numeral 1, plantea que: A los efectos de cumplir los compromisos contrados
en virtud del artculo 3 (sobre el deber de las Partes y proyeccin cuantificada
de reduccin de emisin de gases), toda Parte incluida en el anexo I (listado de
los pases Partes de la Convencin de Nueva York) podr transferir a
cualquiera otra de esas Partes, o adquirir de ella, las unidades de reduccin de
emisiones resultantes de proyectos encaminados a reducir las emisiones
antropgenas por las fuentes o incrementar la absorcin antropgena por los
sumideros de los gases de efecto invernadero en cualquier sector de la
economa..., claro esta que esta alternativa solo es posible si se cumplen unas
determinadas condiciones como por ejemplo la estimacin que debe realizar
cada pas de las emisiones de gases, as como la incorporacin anual de
inventarios de emisin de gases, tambin es importante mencionar que la
adquisicin de unidades de reduccin de emisiones ser suplementaria a las
medidas nacionales adoptadas a los efectos de cumplir los compromisos
contrados en virtud del artculo 3.50
Bajo el entendido anterior se concluye entonces que cualquier unidad de

reduccin de emisiones o fraccin de una cantidad atribuida que sea objeto de
esta operacin, supondr la deduccin o liberacin de una parte del
compromiso asumido para el pas tradente y una sumatoria o adicin a los
compromisos para el adquirente.
50
Protocolo de Kyoto, artculo 6, literal d.
116
Para lograr la transferencia de unidades de reduccin entre los diferentes

pases, el protocolo en su artculo 12 establece un mecanismo llamado de
Desarrollo Limpio, a travs del cual se fijan las pautas generales que se deben
seguir para un adecuada implementacin de estas operaciones; en este mismo
sentido el artculo 17 seala que La conferencia de las Partes determinar los
principios, modalidades, normas y directrices pertinentes, en particular para la
verificacin, la presentacin de informes y la rendicin de cuentas en relacin
con el comercio de los derechos de emisin.
El tema del comercio de los derechos de emisin tiene una especial importancia
no solo por ser un concepto innovador que permite combatir los efectos
negativos producidos por las emisiones antropgenas, sino porque con su
puesta en marcha van a resultar favorecidos los pases en desarrollo; el
numeral 14 del artculo 3 del Protocolo sintetiza el sentir de las Partes as:
Cada Parte incluida en el anexo I se empear en cumplir los compromisos
sealados en el prrafo 1 supra (sobre el nivel de reduccin de emisin de
gases para el periodo comprendido entre el ao 2008 y el 2012), de manera
que se reduzcan al mnimo las repercusiones sociales, ambientales y
econmicas adversas para las Partes que son pases en desarrollo, en
particular las mencionadas en los prrafos 8 y 9 del artculo 4 de la Convencin
(enumeracin de caractersticas de pases en desarrollo que deben ser tenidas
especialmente en cuenta por las Partes de la Convencin al llevar a cabo sus
compromisos sobre cambio climtico). En consonancia con las decisiones
117
pertinentes de la Conferencia de las Partes sobre la aplicacin de esos

prrafos, la Conferencia de las Partes en calidad de reunin de las Partes en el
presente Protocolo estudiar en su primer perodo de sesiones las medidas que
sea necesario tomar para reducir al mnimo los efectos adversos del cambio
climtico y/o el impacto de la aplicacin de medidas de respuesta para las
Partes mencionadas en esos prrafos. Entre otras, se estudiarn cuestiones
como la financiacin, los seguros y la transferencia de tecnologa. Sobre la
ayuda a los pases en desarrollo tambin el artculo 12 del Protocolo, a
propsito de los mecanismos de desarrollo limpio, seala en su numeral 8 que
La Conferencia de las Partes en calidad de reunin de las Partes en el
presente Protocolo se asegurar de que una parte de los fondos procedentes
de las actividades de proyectos certificadas se utilice para cubrir los gastos
administrativos y ayudar a las Partes que son pases en desarrollo
particularmente vulnerables a los efectos adversos del cambio climtico a hacer
frente a los costos de la adaptacin.
Como parte del anlisis realizado acerca del rol que deben desempear pases
desarrollados y en vas de desarrollo, se han planteado algunas otras formas
para que entre los dos grupos anteriores se trabaje conjuntamente en pro del
bienestar mundial, entre ellas se destacan dos, la primera consiste en realizar
un trueque entre los Estados industrializados y los Estados subdesarrollados
consistente en intercambiar proteccin ambiental por deuda externa. La
segunda consiste en la constitucin de un convenio internacional mediante el
cual haya unos Estados prestadores de servicios ambientales y otros que,
118
pagando por ese servicio, se beneficien y exploten los recursos del prestador; el
objetivo fundamental sera la inversin de los recursos monetarios obtenidos
por tal servicio, en la implementacin de proyectos que permitan la
conservacin y recuperacin del ambiente, solo de esta manera se garantizara
que lo que ya pas en los pases desarrollados no suceda en Amrica Latina,
frica y otras regiones del planeta. Se sabe que los pases ubicados en los
trpicos que conservan zonas de su territorio cubierto de bosques son
alternativas importantes para regular el clima, detener el efecto invernadero y
aportar a la conservacin de la capa de ozono y de la biodiversidad misma.
Siempre que se reflexiona en torno al problema ecolgico y se habla de

programas para superar la crisis ambiental surgen los nombres de los pases
que por su ubicacin geogrfica estn en capacidad de prestar servicios
ambientales: Brasil, Colombia, Per, Bolivia, Ecuador, Guatemala, Mxico,
etc.51
51
Informativo Semanal Correo del Magdalena, resumen informativo de noticias de Colombia, II poca,
nmero 106, Medio Ambiente Justicia y Equidad: Soluciones al Problema Ambiental.
119
4. CONCLUSIONES
En concordancia con los objetivos trazados y el desarrollo de los mismos a

travs del estudio adelantado en el presente documento, a continuacin se
sintetizan las ms significativas conclusiones de las cuales se puede determinar
el aporte de lo escrito hasta aqu acerca de la temtica Derecho y Ambiente.
1. Hecho el anlisis del Captulo primero, se puede afirmar que la naturaleza

jurdica del ambiente debe ser entendida como un derecho colectivo cuya
titularidad pertenece a todos los seres humanos pero que cuando este es
deteriorado los efectos nocivos los sufre el hombre y el mismo entorno
natural, entendido as el ambiente, resulta compleja la aplicacin de los
conceptos jurdicos elementales de la teora general del dao a este sui
gneris bien jurdico, sin embargo es indiscutible que la antijuridicidad del
dao infringido al ambiente se puede predicar sin reparo, aunque esto
signifique ajustar el esquema clsico de la responsabilidad.
2. En el captulo segundo el tema ambiental se estudia de forma

interdisciplinaria, se hace evidente y necesario el conocimiento de otras
reas del saber como la Ecologa y la Biologa para precisar los eventos que
generan no solo impacto ambiental sino tambin perjuicios al ambiente, as
mismo se vinculan criterios que deben ser tenidos en cuenta por el
120
legislador a la hora de elaborar las leyes en materia ambiental, el abogado

para lograr dimensionar la problemtica ambiental no puede conformarse
con una adecuacin de los principios generales del derecho a la vulneracin
de una categora de derecho.
3. El tema que genera mayor expectativa en Colombia alrededor del derecho al

ambiente sano es el relativo a la responsabilidad no solo del Estado, sino
tambin de otros actores, particularmente de los grupos de violentos al
margen de la ley, a quienes se les puede predicar plenamente
responsabilidad en el dao ambiental, tratndose de las infracciones al
Derecho Internacional Humanitario. Nunca antes se haba conformado un
tribunal internacional de carcter permanente para juzgar crmenes de
guerra, esto significa que por primera vez la guerrilla colombiana podr ser
juzgada por una jurisdiccin diferente a la nacional por acciones terroristas
generadoras de dao ambiental.
4. Se recalca la necesidad de entender que la reparacin derivada de daos

ambientales debe sobre todo buscar el restablecimiento del equilibrio
natural; en muchas oportunidades el dao no puede ser individualizado y lo
de menos es la compensacin econmica, a diferencia de lo que sucede
tradicionalmente en la responsabilidad civil extracontractual, y en la mayora
de los casos de la estatal, lo anterior se hace visible en la estructuracin y
filosofa con que han sido creadas las acciones jurdicas establecidas para la
defensa del ambiente, incluso se debe contemplar la posibilidad de adoptar
121
formas de reparacin implementadas en otros pases como la Restitutio in

Pristinum con las cuales se evidencia la verdadera dimensin y alcance que
se le debe dar a las acciones ambientales.
5. A nivel de la jurisprudencia en materia ambiental, los limites que

aparentemente eran claros para la doctrina sobre la categora del derecho al
ambiente sano, se han desdibujado y hoy este derecho en muchas
oportunidades se entiende como fundamental, aunque no en la concepcin
clsica. Los factores que inciden negativamente sobre el ambiente causan a
corto, mediano o largo plazo, daos irreparables a las personas,
comprometiendo la subsistencia de la especie humana, en este orden de
ideas la Jurisprudencia entiende que ms que un derecho fundamental de
las personas es un derecho fundamental de la humanidad.
6. El captulo tercero se interna en la problemtica internacional; el dao

transnacional supone una responsabilidad para el Estado en donde tiene
origen la contaminacin, sin embargo y en virtud de la rigidez con que se
entienda debe predicarse la potestad de control y vigilancia del Estado, ste
debe responder o no por acciones perjudiciales al ambiente originadas por
los particulares sometidos a su jurisdiccin. El criterio jurdico que determina
el grado de responsabilidad de un Estado hacia otro se marca por una
distincin entre lo que los tratadistas llaman obligaciones de medios y
obligaciones de resultados.
122
7. Relacionado tambin con los conflictos de orden transnacional, pero

haciendo nfasis en la importancia de un desarrollo sostenible, que
garantice la subsistencia a las generaciones futuras, sobresalen las
condiciones de biodiversidad que pases como Colombia poseen a nivel
mundial y que determinan en un porcentaje muy alto el futuro ecolgico del
planeta, es por ello que hoy se habla de lo que se a dado en llamar
servicios ambientales para lograr optimizar dichas condiciones. Los pases
industrializados han recurrido a mecanismos como los de la condonacin de
deuda pblica internacional a cambio de inversin y mantenimiento de
naturaleza por parte de pases tercermundistas y esto no puede ser de otra
forma cuando, si se trata de estadsticas, se afirma que Colombia ocupa el
segundo lugar en Biodiversidad del planeta, segn un estudio realizado por
el Instituto Alexander Von Humboldt en el ao 2000, esto denota la inmensa
importancia y el afn que debe impulsar a nuestro Estado en el
posicionamiento de primer nivel respecto de la construccin de una cultura,
normatividad y justicia en funcin de los recursos naturales.
123
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127

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RESUMEN

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO POR DAOS

Al adentrarse en el tema de la responsabilidad ambiental se mencionan los

En captulo aparte se vinculan conceptos trados de las ciencias naturales, cuya

Por ltimo se trata el tema de la responsabilidad ambiental cuando el origen del

reduccin de la contaminacin y en la ayuda que se le debe dar a los pases en

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO POR DAOS

BERNARDO JCOME LLERAS

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO POR DAOS

BERNARDO JCOME LLERAS

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

EL DAO Y LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

OTROS ACTORES CAUSANTES DE DAO AMBIENTAL

RESPONSABILIDAD AMBIENTAL EN EL CONTEXTO

Constantemente se habla de cmo el Derecho siempre se encuentra rezagado

Es indispensable determinar con claridad las consecuencias que se producen

La Constitucin de 1991 a diferencia de todas sus antecesoras consagra de

El tema se convierte en un asunto que trasciende la manera tradicional en que

econmicamente, tambin se debe contemplar el llamado que le hace la

Si bien el objeto de estudio de este campo de la Responsabilidad supone

el grado de compromiso del Estado colombiano como directo obligado en el

Las implicaciones que tiene la violacin al Derecho Internacional Humanitario

lupa, no solo se trata de establecer si es oportuno o no considerar a la

Tambin es importante analizar como parecera que la responsabilidad estatal

Existen hoy acciones de estirpe constitucional y administrativa, llmense

En este orden de ideas, y si el objetivo es consolidar la responsabilidad

El ttulo de esta tesis ha sido el de La Responsabilidad Extracontractual del

1. EL DAO Y LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

Al adentrarse en el estudio de la responsabilidad extracontractual por daos

Con el propsito de dar claridad y contextualizar el modelo de responsabilidad

Aunque fcticamente es imposible escindir los componentes de lo que

indispensables para entender lo que ms adelante se constituye en la esencia

En este mismo orden de ideas, conviene detenerse en el estudio y metodologa

1.1 TEORA GENERAL DEL DAO

Para abordar el tema del dao en materia de responsabilidad administrativa, es

Tal como lo indica Jorge Cubides Camacho en su libro de las Obligaciones, el

El Dao, Anlisis Comparativo de la Responsabilidad Extracontractual del Estado en Derecho

Recogiendo el pensamiento de Karl Larenz a lo largo de su obra sobre el

Genricamente podemos concluir de manera sencilla que el dao se debe

1.1.1 Dao Personal

El dao personal es el que padece la vctima como consecuencia del hecho

El carcter personal encuentra uno de sus fundamentos en el artculo 2342 del

poseedor de la cosa sobre la cual ha recado el dao o su heredero, sino el

Pese a este carcter personal, la doctrina ha establecido una excepcin al

1.1.2 Dao de Inters Lcito

Inicialmente se deca de manera simple que el dao deba recaer sobre un

Nuestra Corte Suprema de Justicia se ha basado en esta ltima tendencia para

1. El inters lcito se presenta cuando existe un inters al cual la ley otorga

Este ltimo requisito se refiere especficamente a la temporalidad del dao, al

El dao cierto es aquel que indudablemente existe o se espera que exista

El Dao, Anlisis Comparativo de la Responsabilidad Extracontractual del Estado en Derecho

Dicha certidumbre se predica sobre la causa que origina el dao, es decir el

Una vez precisada la nocin de dao y recordados los requisitos para su

1.1.4 Dao Material y Dao Moral

Esta clasificacin obedece al evento en el cual el dao menoscaba intereses

La alteracin o deterioro del patrimonio se puede producir bien sea porque se

El dao moral corresponde a aquel en el cual el dao menoscaba intereses

En estricto sentido el dao moral no es cuantificable pero el derecho siempre ha

1.1.5 Dao Positivo y Dao Negativo

El dao positivo es el mismo dao emergente y debe entenderse como una

El dao negativo corresponde al lucro cesante, este dao se manifiesta en el