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SLIDE 1

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA:
RESPONSABILIZAO DOS AGENTES POLTICOS POR IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA:
CRIME DE RESPONSABILIDADE OU ILCITO CIVIL?
ANALISE DA RECLAMAAO N 2138-STF

SLIDE 2

APRESENTANDO O TEMA

A conduta dos agentes pblicos


A atualidade e notoriedade da respensabilizao por atos improbos (enriquecimento ilicito)
Falta de retido no tratamento com a res pblica e o solapamento do errio,
produzindo um crculo vicioso de favorecimentos pessoais e corrupo, que data
desde os primrdios coloniais do Brasil.
O surgimento da Lei n 8.429/92 subsiste no ordenamento jurdico ptrio sob
acirradas discusses sobre sua natureza e constitucionalidade.
A presente pesquisa buscou investigar se aos agentes polticos em geral devem ser
aplicadas as regras comuns da Lei de Improbidade Administrativa, atravs do
confronto entre as distintas correntes doutrinrias e a anlise crtica da deciso do
Supremo Tribunal Federal sobre o assunto

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EVOLUCAO
HISTORICA
ADMINISTRATIVA

DO

COMBATE

IMPROBIDADE

A tolerncia de prticas corruptas e a ineficincia dos mecanismos de represso


produzem um crculo vicioso einstitucionalizao da improbidade que reina a
sculos.
A Publicidade e amplitude de disseminao dos casos de corrupo levam a
insegurana jurdica e crena de impunidade generalizada
Descrena no funcionamento das instituies democrticas

Vejamos, contextualizando historicamente, a evoluo do cambate improbidade


admnistrativa no Brasil:

*Evoluao no lienear - lenta - avanos e retrocessos


*No entratrei muito a fundo nos detalhes especficos de cada lei, pois no o
objetivo central do trabalho.

1) Brasil Colnia
-Troca de favores / Relao de cumpadrio
- Colonialismo Portugus
Corrupo

-> Patrimonialismo, Burocracia, Ineficincia e

- Agentes Pblicos se ligavam ao Monarca por laos de lealdade e objetivos


comum de lucro
e no por legitimidade e dever funcional
- Veja diferena entre legitimidade e dever funcional X Retribuio material,
privilgios e prestgio social

-George Sarmento assevera que quando da proclamao da Repblica (1889), a


monarquia deu lugar ao mandonismo dos chefes polticos e dos patriarcas rurais. O
autor cita Pontes de Miranda, em ensaio publicado em 1924, para ilustrar a
situao poltica brasileira daquela poca: Inconformado com a impunidade que
grassava no Brasil, o jurista alagoano observava que no h nenhum pas em que
sejam to irresponsveis os dirigentes, os funcionrios e os prprios particulares.
Nada se apura; s h um limite para os desmandos e dilapidaes dos dinheiros
pblicos, dos incapazes, das instituies: o apetite dos funcionrios, governantes e
gestores

-Sistema de representao popular bilteral: VOTOS <---> Cargos e Contratos e


Melhoramentos e Crditos Pblicos
"DO UT DES = dou para que me ds"

2) Evoluo Legislativa

O Cdigo Criminal brasileiro de 1830 tratava da corrupo em dois dispositivos: o


suborno e a peita

A Constituio de 1824 buscou reprimir de forma indireta determinados atos que


afrontavam probidade; art. 133, que os Ministros de Estado seriam
responsabilizados por peita, suborno ou concusso, ou ainda por abuso do poder
ou qualquer dissipao dos bens pblicos.

CLT - 1943 - art 482 - a -> O ato tido como mprobo era considerado falta grave,
capaz de ensejar a resciso do contrato por justa causa

CF 1946, 141, 31, 2 parte "a lei dispor sobre o seqestro e o perdimento de
bens, no caso de enriquecimento ilcito, por influncia ou com abuso de cargo ou
funo pblica, ou de emprego em entidade autrquica.

1957, a Lei Federal n. 3164, conhecida como Lei Pitombo-Godi Ilha. Combate
improbidade - Conferiu ao Ministrio Pblico a iniciativa da ao civil e a
qualquer cidado o direito de acionar o Poder Judicirio nos casos de

enriquecimento ilcito a partir da prtica de atos de corrupo por parte dos agentes
pblicos.

Lei Federal n. 3502/58 - Lei Bilac Pinto ou Lei do Enriquecimento Ilcito, que
ampliou o conceito de servidor pblico, passando a ser considerados sujeitos ativos
os exercentes de cargos, funes ou empregos, civis ou militares, por eleio,
nomeao ou contrato (art. 1, 1 da citada lei). Alm disso, equiparava o
empregado de autarquia aos empregados de sociedade de economia mista,
fundao pblica, empresa incorporada ao patrimnio pblico para fins de
responsabilizao pela conduta mproba.

O perodo compreendido entre 1937 a 1945, marcado pela ditadura no pas,


impediu a veiculao de notcias de prticas de corrupo, em virtude da restrio
da liberdade de imprensa e da censura, o que tornou mais difcil a apurao e
punio dos atos de improbidade praticados.

CF 1967 artigo 82 - V, que a transgresso da probidade administrativa constituiria


crime de responsabilidade do Presidente da Repblica. O art. 150, 11, 2 parte, da
mesma Carta estabelecia que a lei dispor sobre o perdimento de bens por danos
causados ao errio ou no caso de enriquecimento ilcito no exerccio da funo
pblica.

Na dcada de 80, a corrupo atingiu nveis estarrecedores. No meio poltico, era


comum a troca favores e o uso indevido de recursos pblicos para fins eleitoreiros,
atravs da construo de escolas, creches, hospitais, estradas, etc

CF 88 - foi dispensado tratamento mais amplo improbidade administrativa, tendo


em vista que os textos normativos anteriores (como as citadas Leis Federais n.
3.164/57 e 3.502/58) restringiam a tipologia dos atos de improbidade hiptese do
enriquecimento ilcito.
- Deveras, nossa atual Constituio define em seu art. 37, 4, que os atos
improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda
da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na
forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.

LEI DA IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - Lei 8429/1992

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A LEI FEDERAL 8429/1992

- Genericamente apelidada de LIA, a Lei de Improbidade revogou de forma


expressa a disciplina anterior, dispondo em seu art. 25, verbis: Ficam revogadas
as Leis n. 3.164, de 1 de junho de 1957, e 3.502, de 21 de dezembro de 1958, e
demais disposies em contrrio.
Promulgada aps um histrico conturbado de tramitao de seu projeto -> nasceu
com 13 artigos, - CN recebeu 300 emendas. Passou a ter 30 artigos e foi finalizado
com os 25 artigos atuais.
Alguns autores defendem a inconstitucionalidade da lei sob a alegao de que esta
no se submeteu ao processo legislativo bicameral. Aps aprovao na Cmara de
deputados, a lei no chegou a ser apreciada pelo Senado Federal, infringindo o
Artigo 65 da CF.

Sistemtica da LEi 8429


- Tipificou as espcies de improbidade praticados no ambito do servio pblico
1) atos que causam leso ao errio
2) atos que importam enriquecimento ilcito
3) comportamentos mprobos que violam os Princpios da Administrao Pblica
-Disposies gerais: definio de sujeito ativo e passivo

*Crticas LEI
-excessiva generalizao dos art. 9, 10 e 11 - e falta de sistematizao
-dispositivos com sentido pouco claro
-atecnia
-ausncia de procedimento cautelar

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Conceito de Improbidade Administrativa


Sentido da palavra: Latim - improbitas = m qualidade, imoralidade, malcia
Juridicamente: desonestidade, m conduta
Improbidade Administrativa um designativo tcnico para a corrupo
administativa, que o desvirtuamento do exerccio das funes pblicas, para
obteno de vantagens patrimoniais indevidas, s expensas do errio.

Antes de serem regulamentados pela Lei de Improbidade os dispositivos


constitucionais apresentavam eficcia meramente pedaggica.
Falha dos diplomas anteriores em configurar condutas tpicas previamente
estabelecidas - para serem aplicadas sanes.

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Corrupo e Improbidade Administrativa


Latim: Corruptione = degenerescncia, devassido, putrefao.
A corrupo, em relao aos servios estatais, significa a omisso ou o uso do
poder que foi conferido por lei aos agentes pblicos, para obter vantagem ilcita
para si ou para terceiro, em desconformidade com os fins e interesses coletivos.
Como uma espcie de corrupo, a improbidade administrativa um dos principais
problemas das democracias. Combater a improbidade administrativa enaltecer o
princpio democrtico, contribuindo para a construo de um Estado de Direito
desejado pela sociedade brasileira.
Corrupo e Improbidade contribuem para o esvaziamento da legitimidade da
democracia, e consequente desestabilizao do regime.
Alto custo social das prticas de corrupo.
GARCIA "quanto mais altos os nveis de corrupo, menores so as possibilidades
de implementao de direitos sociais atravs de polticas pblicas"

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Sujeitos da Improbidade Administrativa

Sujeitos Passivos (que sofrem)


Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou
no, contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de
empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou
custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do
patrimnio ou da receita anual, sero punidos na forma desta lei.
Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos de
improbidade praticados contra o patrimnio de entidade que receba subveno,
benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem como daquelas
para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com menos de
cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual, limitando-se, nestes casos, a
sano patrimonial repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres
pblicos.
rgos da Administrao Direta, Indireta ou Fundacional dos Poderes Executivo,
Legislativo e Judicirio, de qualquer das esferas (Federal, Estadual, Distrital,
Municipal, Territorial).

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Sujeitos Ativos (que praticam)

Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce,
ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao,
designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo,
mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior.
Art. 3 As disposies desta lei so aplicveis, no que couber, quele que, mesmo
no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade
ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta.

Observe-se que a definio legal no abrange os integrantes de concessionrias e


permissionrias de servios pblicos no criadas pelo Poder Pblico, ou que no
tenham subveno ou benefcio estatal.

Jos Armando da Costa :


No primeiro momento, o particular, ao induzir o agente pblico, estar
despertando neste um ato de volio que ainda no havia sido por ele cogitado. Em
outras palavras, o particular ter, nessa modalidade de participao, influenciado o
servidor pblico a praticar tal infrao. Enquanto no segundo momento, ao
colaborar com a ao do agente funcional, ter aderido ao plano j concebido, e, na
terceira ensancha, ter apenas auferido as vantagens do ato de improbidade, sem
que tenha estimulado a sua prtica, nem tampouco adjutorado na sua execuo.

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A LIA estabelece que ato de improbidade administrativa que atenta contra os


princpios da Administrao Pblica qualquer ao ou omisso que viole os
deveres de honestidade, imparcialidade e lealdade s instituies.

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Agentes pblicos

Segundo o ensinamento de Hely Lopes Meirelles , agentes pblicos so as pessoas


fsicas incumbidas, de forma transitria ou definitiva, do exerccio de funo
estatal. Conforme a classificao do autor, os agentes pblicos so gnero em que
se dividem quatro categorias, a saber: agentes polticos, agentes honorficos,
agentes delegados e agentes credenciados.

Celso Antnio Bandeira de Mello , ao etiquetar quem seriam servidores pblicos,


leciona que a expresso agente pblico pode ser desdobrada em trs categorias: os
agentes polticos, os servidores estatais (que abarcam servidores pblicos e os
servidores que prestam servio s pessoas governamentais de direito privado) e os
particulares em colaborao com a Administrao.

Os agentes polticos, analisados no tpico a seguir, seriam segundo o autor


supracitado, integrantes da hierarquia-constitucional do Estado, cuja atividade
caracteriza-se pela transitoriedade na atividade pblica. Por sua vez, os chamados
servidores pblicos seriam aqueles que mantm relao de trabalho de natureza
profissional, no eventual e sob vnculo de dependncia estatal. Alm disso,
possuiriam uma vocao permanente no servio pblico. Por fim, os particulares
em colaborao com a Administrao so aqueles que desempenham atribuies,
encargos ou prestam servios, eventuais ou empreitados.

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Agentes Polticos

Os agentes polticos so subespcies de agentes pblicos e desempenham funes


de direo e organizao poltico-administrativa do pas.

Celso Antonio Bandeira de Melo afirma que estes agentes seriam os ocupantes de
cargos estruturais organizao poltica do Pas e so formadores da vontade
superior do Estado.

Para Hely Lopes, os agentes polticos so aqueles considerados componentes do


Governo nos seus primeiros escales, e esto investidos em cargos, funes,
mandatos ou comisses, sendo que tal investidura se d por nomeao, eleio,
designao ou delegao para o exerccio das atribuies constitucionais.

A eles cabe uma atuao dotada de liberdade funcional e prerrogativas que lhes so
caractersticas, estabelecidas em sede constitucional e legal, cujas normas instituem
regras especificas para sua escolha, investidura e responsabilidade, o que inclui
processos por crimes funcionais e de responsabilidade, que lhes so privativos.

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Outros Membros

Uma observao, contudo, se faz necessria: para fins de crime de


responsabilidade, o conceito de agente poltico no coincide totalmente com o seu
significado difundido em sede doutrinria, porque abrange tambm outros cargos
que, dependendo da definio adotada, no so considerados de agentes polticos, a
exemplo dos juzes, dos Ministros do Tribunal de Contas da Unio, dos Membros
do Conselho Nacional de Justia e Conselho Nacional do Ministrio Pblico e
Chefes de Misses Diplomticas

a autoridade judiciria no tem responsabilidade civil pelos atos jurisdicionais


praticados [uma vez que] os magistrados enquadram-se na espcie agente poltico,
investidos para o exerccio de atribuies constitucionais, sendo dotados de plena
liberdade funcional no desempenho de suas funes, com prerrogativas prprias e
legislao especfica .

Quanto aos Membros do Ministrio Pblico, a incluso na categoria de agentes


polticos tem sido justificada em virtude das funes de controle que lhe foram
atribudas a partir da Constituio de 1998 (art. 129), especialmente a de zelar
pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica.

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Responsabilidade dos Agentes Pblicos

A responsabilidade uma espcie de contrapartida dos poderes que so conferidos


aos administradores pblicos atravs da soberania popular.

Michel Temer , aquele que exerce funo poltica responde pelos seus atos.
responsvel perante o povo, porque o agente pblico est cuidando da res publica.
A responsabilidade corolrio do regime republicano.

Os servidores pblicos, enquanto desempenham as suas funes, respondem pelos


atos ilcitos que venham a praticar, sujeitando-se responsabilidade de ordem civil,
penal ou administrativa.

A responsabilizao civil exige, para sua configurao, que haja uma ao ou


omisso antijurdica, culpa ou dolo do agente, a ocorrncia de um dano de ordem
material ou moral e a relao de causalidade entre o fato e o dano perpetrado,
sendo o servidor obrigado a repar-lo .

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RESPONSABILIZACAO DOS AGENTES POLITICOS: ilicito civil ou crime de


responsabilidade

Casustica: A Reclamao 2138-6/DF

O problema central deste estudo a aplicabilidade da Lei de Improbidade


Administrativa aos agentes polticos

Tal discusso ganhou mais fora em agosto de 2002, com a RCL n 2138-6/DF,
que consiste em uma Ao de Improbidade Administrativa contra o ex-ministro da
Cincia e Tecnologia, Ronaldo Mota Sardenberg, pelo uso particular de um avio
da Fora Area Brasileira (FAB)

O Ministrio Pblico props a competente ao de improbidade contra Sardenberg


em face da solicitao e utilizao indevidas de aeronaves da FAB para transporte
particular, seu e de terceiros, sem qualquer nexo com as atividades funcionais. O
parquet requereu a condenao do ex-ministro pelos artigos 9, IV e XII, 10, IX e
XIII e 11, I, da Lei de Improbidade

Sardemberg foi condenado a ressarcir ao errio e perda dos direitos polticos por
oito anos, em razo do uso indevido de jato da Fora Area Brasileira (FAB).
Foi ento, ajuizada uma Reclamao pela Unio contra deciso do juiz federal do
Distrito Federal, que condenou o ento ministro de estado da Cincia e Tecnologia,
Ronaldo Mota Sardemberg, s penas previstas na Lei de Improbidade
Administrativa (Lei 8.429/92).
Cujo julgamento ocorreu no STF apenas em 13/06/2007

O Plenrio do Supremo Tribunal Federal em deciso por maioria (apertada 6x5) de


votos, explicitou que os agentes polticos, por serem regidos por normas especiais
de responsabilidade, inscritas no art. 102, I, 'c', da Constituio da Repblica de
1988, regulado pela Lei 1.079/50, no respondem por improbidade administrativa
com base no art. 37, 4, da CR/88, regulado pela Lei 8.429/92, mas apenas por
crime de responsabilidade perante o STF

Supremo Tribunal Federal reforou o forte sentimento de impunidade que se


instalou na sociedade em relao corrupo no mundo poltico. De forma
resumida, por intermdio da aludida Reclamao, tambm conhecida como "Caso
Sardenberg", sustentou-se a tese de que os agentes polticos no estariam sujeitos
ao processo e s sanes da Lei 8.429/92 (Improbidade Administrativa), sendo
apenas possvel process-los por crime de responsabilidade.

Os fundamentos utilizados para a deciso subsumem-se basicamente aos


argumentos de que o
E ainda, mesmo no havendo disposio expressa no sentido de que a competncia
para julgar determinados agentes polticos por improbidade administrativa seja do
STF, haveria que ser aplicada uma interpretao analgica para se chegar a tal
concluso.
Ora, considerando que a foro privilegiado decorreria da idntica natureza das
sanes contidas na Lei de Improbidade Administrativa e na Lei dos Crimes de
Responsabilidade (BIS IN IDEM)questo suscitada constituiria uma lacuna no
texto constitucional, tal permitiria uma extenso ou ampliao da competncia do
Supremo Tribunal Federal quando esta resulte implcita .
Tambm foi encampado o entendimento de que os Ministros de Estado no
poderiam responder por improbidade com base na Lei n 8.429/29 em decorrncia
da natureza da funo por eles desempenhada, que, por ser de natureza
constitucional, no se confundiria com as atividades exercidas pelos demais
servidores pblicos
Nessa linha de raciocnio, seria inconcebvel que um Juiz de 1 grau decretasse, por
exemplo, a perda do cargo de um Ministro do Supremo Tribunal Federal, via ao
de improbidade administrativa, devendo tais agentes serem submetidos a foro
especial. Tanto dessa forma, que em uma ao civil pblica movida no ano de
2008 pelo Ministrio Pblico Federal contra o ex-advogado-geral da Unio Gilmar
Mendes, na poca ainda Ministro do STF; o Supremo decidiu que de sua prpria
competncia julgar aes de improbidade administrativa contra os seus membros
ARGUMENTOS:
Evitar o BIS IN IDEM
O argumento se fundamenta na maior especificidade (lex specialis derrogat lex
generalis) dos crimes de responsabilidade, afastando a improbidade submetida ao
judicirio com base no artigo 37, 4 da Constituio Federal.

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Em julgado recente da RCL 2790/SC o STJ discordou do entendimento


manifestado na Rcl 2138/DF, chegando a concluso de que os agentes (com
exceo do Presidente da Repblica) respondem por improbidade administrativa :
(...) Excetuada a hiptese de atos de improbidade praticados pelo
Presidente da Repblica (art. 85, V), cujo julgamento se d em regime especial
pelo Senado Federal (art. 86), no h norma constitucional alguma que imunize os
agentes polticos, sujeitos a crime de responsabilidade, de qualquer das sanes por
ato de improbidade previstas no art. 37, 4.. Seria incompatvel com a
Constituio eventual preceito normativo infraconstitucional que impusesse
imunidade dessa natureza. (...)

Alm disso, o STJ entendeu que seria de sua competncia o julgamento de aes
de improbidade administrativa, desde que sejam propostas contra agentes pblicos
que estivem sob sua jurisdio:
(...) norma infraconstitucional no pode atribuir a juiz de primeiro grau o
julgamento de ao de improbidade administrativa, com possvel aplicao da pena
de perda do cargo, contra Governador do Estado, que, a exemplo dos Ministros do
STF, tambm tem assegurado foro por prerrogativa de funo, tanto em crimes
comuns (perante o STJ), quanto em crimes de responsabilidade (perante a
respectiva Assemblia Legislativa). de se reconhecer que, por inafastvel
simetria com o que ocorre em relao aos crimes comuns (CF, art. 105, I, a), h,
em casos tais, competncia implcita complementar do Superior Tribunal de
Justia. (...) (Rcl 2790/SC, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Corte Especial,
julgado em 02/12/2009

Porm, em 2013 o STJ retifica o seu entendimento anterior, firmando que no


existe foro por prerrogativa de funo em aes de improbidade administrativa
mesmo se propostas contra agentes polticos que so julgados penalmente no STJ.
Segue uma parte do Julgado da Corte Especial :

A ao de improbidade administrativa deve ser processada e julgada nas


instncias ordinrias, ainda que proposta contra agente poltico que tenha foro
privilegiado no mbito penal e nos crimes de responsabilidade.

GILMAR MENDES
A instituio de uma ao civil para perseguir os casos de improbidade
administrativa coloca, inevitavelmente, a questo a respeito da competncia para o
seu processo e julgamento, tendo em vista especialmente as conseqncias de
eventual sentena condenatria, que nos expressos termos da Constituio, alm da
indisponibilidade dos bens e o ressarcimento do errio, poder acarretar a perda da
funo pblica e a suspenso dos direitos polticos do ru em caso de eventual
sentena condenatria (CF, art. 37, 4). No h dvida aqui, pois, sobre o realce
poltico-institucional desse instituto. A simples possibilidade de suspenso dos
direitos polticos, ou a perda da funo pblica, isoladamente consideradas, seria
suficiente para demonstrar que no se trata de uma ao qualquer, mas de uma
ao civil de forte contedo penal, com incontestveis aspectos polticos. Essa
colocao serve pelo menos para alertar-nos sobre a necessidade de que no se
torne pacfica a competncia dos juzes de primeira instncia para processar e
julgar, com base na Lei n. 8.429/92, as autoridades que esto submetidas, em
matria penal, competncia originria de cortes superiores ou at mesmo do
Supremo Tribunal Federal (...) certo,pois, que a condenao proferida na ao
civil de que trata o art. 37 4, da Constituio, poder conter efeitos mais
gravosos para o equilbrio jurdico-institucional do que eventual sentena
condenatria de carter penal.

Por outro lado, a maioria dos membros do MINISTERIO PUBLICO entende que
os agentes polticos devem responder por improbidade administrativa em primeira
instncia. Segundo o Procurador da Repblica Jos Alfredo de Paula da Silva,
diante da impossibilidade de ajuizar ao por improbidade, a elite do
funcionalismo pblico ir ser imunizada, e prejudicadas as inmeras aes em
curso, que devero ser extintas ou arquivadas

CONSEQUENCIAS

Incompetncia dos magistrados de 1a instncia em julgar as aes de improbidade.

Luis Flavio Gomes pontua as implificaes futuas da deciso destacando qe os


tribunais superiores no contam com juzes e estrutura suficientes, em razo do
grande nmero de polticos processados por improbidade administrativa

Esses autores entendem ser a ao de improbidade administrativa uma ao civil


de forte contedo penal.

Sendo as sanes equivalentes quelas contidas na Lei de Crimes de


Responsabilidade, a ordem jurdica exigiria a observncia de um tratamento
especial a certas autoridades, consubstanciado atravs da prerrogativa de foro, o
que lhes conferiria julgamentos isentos, livres de interesses e influncias polticas.

SLIDE 16

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