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1 prova 18/12/2012
2 chamada
01/03/2013
2 prova 05/03/2012
2 chamada
12/03/2012
Prova Final
Email - larissaoliveira@direito.ufrj.br;
Aspectos gerais
Introduo
Bibliografia
Jos dos Santos Carvalho Filho
Clssico
especialid
Introduo
Direito Administrativo um direito no codificado. No h um Cdigo de Direito
Administrativo, mas sim coletneas de legislao. (Sugere comprar uma coletnea
do
Vade Mecum). O Direito Administrativo encontra-se na legislao esparsa, como a
n
8112/90 (Estatuto dos Servidores Pblicos Federais), a Lei n 8.666/93, sobre o
tuto Geral
de Licitaes e Contratos Administrativos, o Decreto-Lei n 25/37 (Tombamento),
etoLei da Desapropriao, que o Decreto-Lei 3365/41, etc.
no lugar
Lei
Esta
o Decr
administrativa, dos agentes que exercem essa atividade administrativa, dos rgos pbl
icos
relacionados essa atividade administrativa.
Definio: o ramo do direito pblico que disciplina a funo administrativa, bem como as
pessoas e os rgos que a exercem. Celso Antnio Bandeira de Melo.
possamos fazer uma anlise estanque, pode-se dizer que existe uma prevalncia de nor
mas
de direito pblico, ou seja, o Direito Administrativo um ramo do Direito Pblico. um
ramo
que vai estudar atividade administrativa, a funo administrativa, os rgos da Administ
rao
Pblica.
Poder Legislativo funo tpica ( funo normativa) de legislar, de criar o direito novo,
criar
normas gerais, abstratas. Mas o PL vai exercer tambm funes atpicas que em tese
pertenceriam a outros Poderes.
Ele exerce tambm a funo jurisdicional, quando julga o Presidente nos crimes de
responsabilidade, como por exemplo no art. 52, inc I, da CRFB/88. Outro exemplo
seria o art.
52, inc II, quando o Senado processa e julga os ministros do STF, tambm por crime
s de
responsabilidade.
O PL tambm vai exercer a funo administrativa (autoadministrao), como por exemplo no
art. 51, inc IV e tambm pelo art. 52, inc XIII, quando dispe sobre sua organizao,
funcionamento, criao ou extino de cargos. Trata-se, portanto, de funo atpica.
Poder Judicirio funo tpica (jurisdicional) composio dos litgios, dos conflitos. De
do sistema de freios e contrapesos, o PJ tambm exercer funes atpicas. Funo normativa
I, a CRFB/88. Compete privativamente aos Tribunais eleger seus rgos diretivos e elab
orar
seus regimentos internos.
Quando o PJ organiza seus servios internamente, a ele vai exercer funo atpica
administrativa. Art. 96, inc I, a , b e c . Organizar suas secretarias, seus servios a
liares,
prover os cargos de juiz de carreira.
O PJ pode hoje
Judicirio, no
exemplo quando
determinando a
concurso pblico. Aqui o PJ vai estar fazendo as vezes de Administrao Pblica. Quando
essa
determinao direcionada para que seja cumprida por outros Poderes, por outros agent
es,
ele vai estar exercendo funo administrativa. Esse processo de ativismo dos juzes, o
chamado
governo dos juzes, em que o PJ faz as vezes de administrador, estaria desrespeita
ndo o
equilbrio buscado por Montesquieu, estaria sobrepujando suas prprias atribuies. Mas
sabemos que isso acontece.
Funo tpica do Poder Executivo funo administrativa, gerir a coisa pblica, porm,
tambm exercer funes atpicas. A primeira funo atpica seria a funo legislativa, nos
termos do art. 62, ao editar medidas provisrias (funo atpica legislativa). Quando ta
mbm
expede normas gerais e abstratas , decretos e regulamentos, art. 84, inc IV, da
CRFB, tambm
estar exercendo funo atpica legislativa (no exerccio de seu poder regulamentar).
Em relao funo jurisdicional, no h funo atpica para o Poder Executivo. (Ela
procurou averiguar questo da Receita Federal, corte de tributos, na aula do Eduar
do, fiz
essa pergunta... ela considerou o exemplo bom. Ficou de averiguar.) Quando falam
os de
funo atpica jurisdicional no Brasil, a maioria da doutrina considera que s pode ser
exercida
em casos excepcionais pelo Poder Legislativo.
Funo legislativa
o objetivo dessa funo a criao do direito novo, a criao de leis
genricas, abstratas, gerais. esse carter de generalidade e abstrao. No existem somen
e
esses tipos de leis. Existem as leis de efeitos concretos. Essas leis no so dotada
s de
generalidade e abstrao. So leis em sentido formal porque vo passar pelo processo
legislativo regular, passando pelo mesmo trmite de uma lei genrica, pelo processo
legislativo
regular, portanto, formalmente so leis. S que materialmente elas no so consideradas
leis,
materialmente elas vo ter contedo de atos administrativos. Isso porque vo influir n
a rbita
jurdica de uma pessoa determinada.
Ex: uma lei que tomba um determinado imvel, uma lei de efeitos concretos, pois in
cide
sobre a esfera jurdica de uma pessoa. Lei de efeitos concretos
lei concede penso v
iva de
um ex-presidente. Lei especfica com destinatrio especfico. No h nenhum carter de
generalidade e abstrao. O prprio PL pode tambm exercer, de alguma maneira, uma funo
administrativa.
1) Inrcia art. 2 do CPC, sabemos que o Judicirio precisa ser provocado para que ele
possa
atuar, a jurisdio inerte. A funo administrativa no inerte, pelo contrrio. O princ
que inspira a atuao da Adm Pblica o princpio da autotutela. Ex: art. 54, Lei 9.784/9
9. Ela
regula o processo administrativo federal. O direito da Administrao de anular atos
administrativos que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco
anos .
Esse artigo estabelece a autotutela administrativa. A Administrao Pblica pode anula
r os
seus atos administrativos.
Temos a Smula n 473 STF, a Administrao pode anular seus prprios atos quando eivados
de vcios que os tornem ilegais porque deles no se originam direitos ou poder revog-l
os por
motivo de convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos. Pela Smu
la 473,
346 e pelo art. 54 da Lei n 9.784/99, o que existe a autotutela, no a inrcia. A
Administrao Pblica tem o dever de rever seus atos quando eivados de vcios (anular ou
revogar).
Princpio da oficialidade (princpio que norteia o processo administrativo federal)
enquanto
o PJ precisa ser provocado, na funo administrativa existe o princpio da oficialidad
e, a ADM
pblica, por iniciativa prpria pode dar incio a um processo administrativo e ela prpr
ia pode
impulsionar esse processo. No necessita da provocao de ningum.
Princpio da verdade real
a ,
digamos, pr-ativa
3) Carter substitutivo
significa a substituio da justia privada pela justia pblica,
seja,
o Estado, atravs do Poder Judicirio, passa a substituir o particular na soluo de con
flitos.
Esse carter bastante utilizado para distinguir a funo jurisdicional da funo administ
ativa.
Costuma-se dizer que a funo administrativa no tem carter substitutivo. Essa afirmao s
correta se entendermos que esse carter substitutivo exercido pelo PJ se d apenas n
a
ltima instncia.
Na aula passada, vimos que o Brasil no adota o modelo do contencioso administrati
vo. Esse
modelo foi criado na Frana em virtude da sua prpria circunstncia histrica. L, temos o
Conselho de Estado Francs, que um rgo que tem natureza jurisdicional, que decide co
m
fora de coisa julgada, mas um rgo alheio ao Poder Judicirio, ou seja, no integrando.
Ele integra o Poder Executivo. A natureza desse rgo jurisdicional, o contencioso,
o
Conselho de Estado Francs decide com fora de coisa julgada. Portanto, no cabe recur
so ao
Poder Judicirio.
Assim se construiu porque na Frana, na poca da Revoluo Francesa, em 1789, havia muit
a
desconfiana em relao ao Poder Judicirio, pois havia neste poder uma identificao com
ideias anacrnicas, ou seja, continha ideias contra tudo aquilo que a Revoluo France
sa foi
contra. O povo tinha muita desconfiana em relao ao PJ. E tinha muita desconfiana com
o
impulso do PJ em se arvorar nessa funo administrativa. Por isso que na Frana no cabe
Critrio subjetivo, orgnico, que leva em considerao os agentes que praticam a funo, es
e
critrio no um critrio que possa ser adotado, absoluto, porque vimos que o Poder
Executivo, Legislativo e Judicirio podem exercer funes administrativas. fraco, falh
o,
porque no podemos olhar para os poderes e depreender imediatamente qual a funo que
eles desempenham. O critrio que deve ser levado em considerao o critrio objetivo,
relacionado funo administrativa, a funo desempenhada por aquele poder. um critrio
forte, que examina o contedo da atividade administrativa. Um critrio que examina a
funo
da atividade administrativa. No podemos olhar para um poder, portanto, e dali dep
reender
qual a funo que esto sendo exercida, sendo necessrio olhar para o contedo daquela
funo e no olhar somente para o Poder.
interesse pblico, com a coletividade. Porm, ns podemos dividir esse sentido em duas
categorias:
Sentido subjetivo, orgnico
Composio:
1) Administrao Direta
composta pelos entes da Federao: Unio, Estados, Distrito
Federal, Municpios. Administrao Direta desempenha a funo administrativa de forma
centralizada. No h delegao.
2) Administrao Indireta vai desempenhar a funo administrativa de forma
descentralizada. Descentralizao pode se dar de duas maneiras 1) descentralizao legal
temos como figuras as empresas pblicas, sociedades de economia mista (criadas por
lei
autorizativa), autarquias, fundao pblica de direito pblico e de direito privado(cria
das por
lei) 2) descentralizao negocial
quando h uma delegao um terceiro. Se d por
contrato ou iniciativa privada.
receita federal
1 Disciplina
2 disciplina
Direito Penal
o CP vai dispor sobre os crimes contra a Administrao Pbl
ca.
Arts. 312 a 326 do CP. Existem infraes administrativas que so criminalizadas pelo C
P. A
prevaricao, ... so ilcitos administrativos penalizados pelo direito penal.
A desdia uma infrao administrativa. No tem carter penal.
3 relao
processo civil. Ambos tem uma figura em comum, que a figura do processo. Ns
temos no mbito da ADm Pblica a figura do processo administrativo. Contudo, este
formado por princpios prprios. Tais princpios encontram-se na Lei n 9784/99. Ela reg
ula o
processo administrativo no mbito da Unio. Hely Lopes Meirelles entende que algumas
normas dessa lei teriam carter geral. Isso porque essa lei foi um primeiro esforo
de
compilao. Antes tnhamos normas esparsas. Alguns Estados no tem uma norma de
processo administrativo. Quem no tem, poderia se valer dessa lei federal.
Art. 2 - princpios legalidade, finalidade, ...
Rol de princpios maior que os princpios vetores do art. 37 CRFB/88.
Princpio da oficialidade
A ADM Pblica pode impulsionar o processo de ofcio. Ao cont
rrio
do PJ que inerte. O art. 2 do CPC no se aplica ADM Pblica.
Princpio da motivao
9784
concurso para a funo. Se ele faz concurso, a doutrina entende que ele pode ser man
dado
embora com dispensa imotivada. O entendimento do TST entende que isso pode acont
ecer
sim. Empregados de empresas pblicas que prestem servios pblicos
ECT
o servio postal
servio publico. O TST entende que a dispensa no poderia ser imotivada. Com a deciso
do
TST se abriria uma porta para a dispensa sem motivao.
compe cada um dos entes da Federacao podem exercer a funo administrativa, unio,
estados, exerce funo administrativa de maneira centralizada. Quando o Estado desce
ntraliza
o Exerccio, - criao das entidades da administrao indireta ou autoriza a criao ou del
iniciativa privada.
Uma entidade da Adm Indireta que tem personalidade jurdica de direito privado, a
criao
delas ser sempre autorizadas por lei. A lei cria as autarquias e as fundaes publica
s de direito
pblico.
Fonte secundria
fonte hierarquicamente subordinada a uma outra fonte e vai retira
r a fora
dessa outra fonte superior. Ex: regulamentos que so expedidos pela Adm Pblica, ele
s tem
como fonte de legitimidade a lei que fundamenta aquele regulamento.
Problemtica dos regulamentos autnomos
subordinados a nenhuma lei.
Essa distino interessa em funo do princpio da legalidade, pois a lei est hierarquicam
nte
subordinada Constituio. Ela seria um exemplo de fonte secundria. Boa parte da doutr
ina
considera a lei como fonte primria.
Fontes em espcie
Constituio a CRFB/88 possui uma novidade de dispositivos que tratam especificament
e do
DA. A CRFB estabelecem as normas aplicadas aos servidores pblicos, tambm, implicit
amente
ou explicitamente, os princpios aplicveis ao DA, os poderes do Estado (por onde se
ro
exercidas as funes administrativas), as regras especficas de DA, como por exemplo a
obrigatoriedade de realizao de concurso pblico, etc. a fonte primria, por excelncia
o
DA.
Ela vai tratar tambm dos direitos fundamentais. Na medida em que estabelece esse
rol, vai
estar explicitando uma obrigao da Adm Pblica de prestar servios pblicos para cumprir
com os direitos fundamentais.
Controles da Adm Pblica
tudo dentro da ideia de Montesquieu, checks and balances.
A
prpria noo do DA, principio da legalidade, est sujeita a Administrao ao princpio da
legalidade, limites. Conteno do poder.
Lei a lei a fonte por excelncia do DA. Ela considerada por muitos como a fonte pr
imria.
A mxima do DA a ideia de que o particular pode fazer tudo o que a lei no probe, mas
a
Adm Pblica s pode atuar nos termos da lei. Isso a traduo do princpio da legalidade.
ssa
a ideia clssica.
Em virtude de uma mudana de cenrio, a lei perde seu papel de protagonismo pois ela
passa
a no querer mais tratar de tudo em mincias, toda a atuao administrativa possvel. A le
i faz
referencia princpios, moldura dentro da qual a atuao administrativa adequada. A le
estabelece um caminho em consonncia com o interesse pblico. Quem vai descer s mincia
s
a Administrao Pblica. A Constituio, portanto, que passa a ser a fonte por excelnc
Regulamentos
fonte secundria. Existe muita controvrsia em relao extenso e aos
limites dos regulamentos. Para boa parte da Doutrina, os regulamentos esto previs
tos no art.
84, inc IV e VI da CRFB/88. Servem de complemento para aquela lei. Conferem dens
idade
normativa lei.
Jurisprudncia
ela tem um papel fortssimo na criao e na evoluo do DA. Temos uma
srie de institutos que foram criados a partir da jurisprudncia. A responsabilidade
objetiva foi
um caso oriundo da jurisprudncia e que depois foi positivado na Constituio. Trata-s
e,
portanto, de contribuio relevante. A prpria autonomia do DA nasce da jurisprudncia d
o
Estado Francs, porque o Conselho percebeu um direito que cuida do interesse pblico
,
comum, tem que tem ter prerrogativas, no pode obedecer uma lgica privada, onde h um
a
paridade entre os sujeitos.
A funo criativa da jurisprudncia tem que ser balizada dentro de princpios, regras, p
ara no
descambar para o subjetivismo, o achismo judicial. Nos pases de tradio romano-germni
ca,
a partir do final do sc. XX, h uma aproximao da tradio da common Law. A jurisprudnci
tem que caminhar junto com a doutrina.
No Brasil, importamos tradies que no so nossas. Um caso visto em Constitucional,
reclamao 4335 do Acre, houve uma tentativa de equiparar os efeitos do controle dif
uso aos
efeitos do controle concentrado. Art. 52, X, haveria sofrido mutao constitucional.
Min Eros
Grau.
Doutrina
A Doutrina tambm muito importante para a evoluo do DA. A produo de
professores, doutrinadores, pesquisadores, tem muita relevncia, principalmente pa
ra a crtica
dos institutos jurdicos e para as prprias decises do Poder Judicirio. importante sab
ermos
que alguns institutos tem a sua origem na doutrina. Ela cumpre um papel bastante
relevante.
Precisamos ter um arcabouo terico para criticar alguma coisa e deve caminhar em co
njunto
com a jurisprudncia.
H quem questione a doutrina como fonte do DA, mas particularmente, segundo Hely L
opes
Meirelles, fundamental para a evoluo do DA.
Costume
a ideia de praticas reiteradas, que so de alguma maneira incorporadas, ac
eitas,
que vo gozar de alguma aceitao social. Elas vo, portanto, se legitimando. No possve
costume contra legem. Nenhuma lei pode ser revogada pelo desuso. O costume que
permitido, aceito, o costume secundum legem, segundo a lei, e o costume praeter
legem,
que o costume que preenche as lacunas da lei.
Existem vrios institutos no DA que se legitimam por intermdio do costume e comeam a
inspirar a doutrina. A permisso de uso de bem pblico advm do costume de uma prtica
reiterada que de alguma maneira acaba sendo incorporada pela doutrina.
rgos pblicos
A ideia que a ADM Pblica pode exercer por si prpria a funo administrativa de forma
Quando exerce diretamente, portanto, ela vai exercer por intermdio dos seus rgos.
Precisamos ter em mente que a noo de Estado que o Estado um ente personalizado.
Dizer que o Estado exerce essas funes dizer que o Estado tem personalidade jurdica.
do Estado. Essa teoria tambm sofreu crticas, pois 1) Se o Estado precisa de repres
entantes,
este seria incapaz 2) Sendo incapaz, como poderia outorgar validamente a represe
ntao?
3) Teoria do rgo foi inspirada em um jurista alemo chamado Otto Gierke. A vontade d
a
pessoa jurdica tem que ser atribuda aos rgos e estes so compostos por agentes. O Esta
do
uma PJ, sendo uma fico, no tem como manifestar sua vontade. Ento ele precisa dos seu
s
agentes. Ento temos os rgos entre o Estado e os agentes. S que os rgos tambm so
despersonalizados.
Essa teoria faz a imputao volitiva. A vontade que o rgo pblico vai manifestar, por
intermdio de um agente pblico, vai ser atribuda pessoa jurdica. Logo, vai ser atribu
a ao
Estado. O querer e o agir da PJ se manifesta, descendo a escada, pelos Estado, rgo
s, agentes.
Os rgos so compartimentos, portanto, vai estar no meio dos 2.
Excees
Mas ns temos o art. 84, VI, alnea b , presidente dispor mediante decreto, extino ou
criao dos cargos pblico quando vagos.
Outra exceo diz respeito ao Poder Legislativo, art. 51, inc IV e art. 52, inc XIII
, essa criao e
extino de rgos pblicos se d dentro do poder de criao do PL. O PL no precisa de lei
Estaria dentro dos prprios trmites dos atos administrativos.
Estruturao
decreto
sobre a estrutura interna do rgo, desde que isso no implique aumento de despesa, ne
m
criao ou extino de rgos pblicos.
Os rgos pblicos no tem personalidade jurdica. Um rgo apenas vai integrar uma PJ, mas
no tem personalidade jurdica. Ele apenas integra. Quando dizemos que um rgo no tem
personalidade jurdica, significa que na interao entre rgo rgo e entre rgo
agen
significa dizer que a manifestao se d entre os agentes. As manifestaes orgnicas se d
entre os agentes.
Art. 7 CPC - Art. 7o Toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem cap
acidade
para estar em juzo. Os rgos pblicos, como regra, no tem capacidade processual. No
poderia ser parte de uma relao jurdica pois no dotado de personalidade jurdica. A
doutrina e a jurisprudncia admitem que em se tratando de rgos que tenham envergadur
a
constitucional, a doutrina admite, a jurisprudncia tambm, que esses rgos impetrem
mandado de segurana. Enfim, que eles possam ir juzo para defender as suas prprias
prerrogativas funcionais, defender suas prprias competncias.
Ex: Cmara Municipal impetrou um MS contra um ato do prefeito, pois ela estava def
endendo
suas prprias prerrogativas funcionais. Temos casos tambm de Assembleias Legislativ
as.
Outra exceo
CDC
art. 82, inc III, tambm confere aos rgos da Adm Pblica, legitimid
para defender um consumidor.
2) Com relao situao estrutural os rgos podem ser diretivos, que vo exercer fun
de direo, ou podem ser rgos subordinados, que tero funes rotineiras, de execuo.
3) Quanto composio
os rgos podem ser singulares, integrado por um s agente, ex: a
chefia do Poder Executivo,ou o rgo pode ser coletivo, que composto por vrios agente
s.
Princpios
A Constituio, sua ideia, que ela um sistema normativo aberto. Um sistema normativo
composto por regras, princpios e procedimentos. As Constituies, seu contedo, precisa
m
ter relao, estar de acordo, com o que dispem os direitos fundamentais. Precisam seg
uir um
trmite democrtico de elaborao.
Canotilho ir discorrer sobre a necessidade de um modelo constitucional composto t
anto por
regras tanto por princpios. Por qu? Porque se o modelo constitucional for composto
s por
regras, ser um modelo limitado. Ser um modelo seguro, verdade, mas que no abrir
espao para nenhum tipo de possibilidade criadora que o intrprete precisa ter. seri
a um
sistema engessado, de limitada racionalidade prtica. Entretanto, no pode ser um mo
delo
composto somente por princpios. Teramos um sistema que no teria propriamente
segurana jurdica. Seria um sistema muito complexo.
Dessa forma, Canotilho discorre, que dever haver um sistema constitucional compos
to por
regras, princpios e procedimentos. S que ele vai alm. Quando dizemos que a Constitu
io
deve ser um sistema aberto, ela no significa que a Constituio tem que dispor em minc
ias
todas as hipteses. Ele se utiliza do autor alemo Konrad Hesse para dizer o seguint
e: a
Constituio tem que permanecer incompleta, aberta, porque o que a Constituio deve
regular uma realidade histrica, cambiante, que se modifica. Ela deve estar aberta
a essas
modificaes histricas.
Essa abertura normativa no pode dar margem eroso dos dispositivos constitucionais.
Tratamos aqui da ideia de reconhecimento da normatividade dos princpios. preciso
termos
ateno que princpios so espcies de normas jurdicas e por serem isso, eles vinculam.
Quando falamos de uma interpretao que faz uso de normas jurdicas, de princpios e reg
ras,
a ideia que esses princpios tem uma ideia vinculada. O interprete no decide como e
le quer.
Ele tem que decidir vinculao aos princpios, que so normas jurdicas. Estamos falando
e
Gnero
normas jurdicas, cujas espcies so os princpios e as regras. Quando se cunhou a
expresso normatividade dos princpios , tendo como um dos autores, Dworking, a ideia e
ra
combater a discricionariedade forte, ou seja, juzo sem parmetros, subjetivismo do
juiz.
Princpios so normas jurdicas, portanto vinculam todos os poderes.
Quando falamos nessa diferenciao, podemos falar dois critrios para agrupar, para se
referir
esta distino entre princpios e regras.
Critrio gradualista significa que entre princpios e regras existe uma diferena de g
rau. Mais
uma vez recordamos o Prof. Canotilho, e este se utiliza de cinco recursos para d
elinear estes
contornos:
1) Grau de abstrao portanto, os princpios so normas jurdicas mais abstratas que as
regras. So normas jurdicas mais fluidas, mais genricas que as regras. As regras ser
iam
comandos mais densificados, mais concretizados que os princpios.
2) Grau de determinabilidade no caso concreto
os princpios, exatamente por serem
mais
vagos, vo precisar de algum tipo de mediao, de interposio legislativa, seja pelo Pode
r
Legislativa, ou pelo Poder Judicirio, para serem compreendidos. As regras seriam
comandos
determinados, no precisando de nenhuma mediao.
3) Carter de fundamentalidade os princpios so normas de natureza fundamental no
ordenamento jurdico. comum ouvirmos que os princpios so as vigas mestras do
ordenamento jurdico.
4) Proximidade com a ideia de direito
m os
princpios os instrumentos nucleares.
5) Natureza normogentica
das regras.
O que acontece que nem sempre assim. Nem todos so fluidos, fundamentais. Esse cri
trio
no atende a todas as situaes. Trata-se, portanto, de critrio dbil, fraco.
Critrio qualitativo
Ele chamado pela doutrina de critrio forte, para distinguir os princpios das regra
s. Seria o
melhor critrio. Nos valemos de algumas lies do Prof. Robert Alexy. As regras so mand
ados
definitivos. As regras contm determinaes. Como as regras so operadas? Ao modo
disjuntivo. Significa que elas so aplicadas na forma do tudo ou nada, all or noth
ing. Ou seja,
uma regra tem a pretenso de regular o caso na sua inteireza.
Se temos um conflito entre duas regras, uma delas ter a pretenso de regular a tota
lidade
daquele caso. A outra regra ser considerada nula.
Ex: se eu estou no meu carro dirigindo e olho para o lado direito e vejo a placa
dizendo a
velocidade mxima 60km/h e do lado esquerdo outra placa dizendo 90 km/h. temos dua
s
regras em confronto. Apenas uma das regras regular o caso. A outra ser considerada
nula.
Os princpios vo conhecer uma esfera, uma dimenso distinta das regras. a dimenso do
peso. A dimenso da importncia. Robert Alexy vai dizer acerca dos princpios que os
princpios so mandados de otimizao. Significa que os princpios podem ser cumpridos em
diversas medidas, medidas diferentes, a depender das circunstncias do caso concre
to.
Diferentemente das regras, os princpios no tem a pretenso de regular o caso em sua
inteireza. Como se estabelece a relao quando h conflito? A relao de preponderncia.
Haver um princpio que prepondera e outro que cede. O princpio que cede no sofrer
nulidade. A tcnica para solucionar conflito entre princpios a tcnica da ponderao.
Um princpio que preponderou em uma hiptese, poder ceder em outro caso concreto.
Depende da hiptese concreta, portanto.
Jos dos Santos Carvalho Filho afirma isso em seu livro. Isso est incompleto, pois
no se d
somente no plano da validade. Podemos pensar conflito entre regras nos demais pl
anos, como
a vigncia e da eficcia.
Validade
Vigncia
Eficcia
Para solucionar o conflito entre regras, que pode se dar em todos os planos, ter
emos que
lanar mo dos trs critrios clssicos de antinomias. Cronolgico, hierrquico e
especialidade.
Resoluo de conflitos:
Plano da Validade
Vigncia
critrio hierrquico
critrio cronolgico
Especialidade
2 Afirmao
jurdico.
critrio da especialidade
Quando que de fato uma regra vai excluir outra regra? Essa excluso s se d nos casos
da
perda da validade, ou seja, uma norma que considerada inconstitucional expurgada
do
ordenamento jurdico, e perda da vigncia, que uma lei sendo revogada por outra lei.
O caso em que no excluda do ordenamento jurdico
3 Afirmao
perda da eficcia.
Isso no est totalmente correto. No devemos fazer esse tipo de associao. Regra eu
interpreto e princpio eu pondero. No absoluto.
Quando ponderamos, fazemos isso interpretando. Alm disso, interpretamos ponderand
o.
Alexy nos d um exemplo em que percebemos bem como a aplicao de regras mais
complexa.
Regra n 1
la.
Regra n 2
Alexy no estabelece a ponderao de regras. Humberto vila fala da ponderao nas regras.
Ele dir que o que diferencia os princpios das regras no ser a existncia da ponderao.
ponderao se d tanto com princpios quanto com regras. A diferena se d quanto ao tipo
de ponderao. Como as regras so comandos mais concretos, mais densificados, a margem
de apreciao, de ponderao do aplicador menor, mais restrita, pois o aplicador vai est
ar
lidando com comandos mais concretos, densificados. Os princpios, por regra geral,
por serem
mais fluidos, abstratos, a ponderao feita pelo aplicar mais elstica.
5 Afirmao
Havendo conflitos entre princpios, ambos vo incidir ao mesmo tempo
tentando regular o caso.
Isso no totalmente verdade. Uma figura pblica saindo de uma casa de prostituio. Temo
s
uma revista que deseja publicar as imagens. Caso clssico do direito intimidade vs
o direito
liberdade de expresso. H uma hiptese em que vence totalmente o princpio da intimidad
e.
Ele no vai incidir naquele caso. Podemos pensar dentro daquele critrio qualitativo
, se
tivermos uma censura parcial da reportagem, os dois princpios vo estar incidindo.
possvel
pensar, portanto, em diversas hipteses.
A doutrina estabelece uma srie de classificaes para falar sobre os princpios, como p
or
exemplo os princpios implcitos ou explcitos, expressos, etc.
O prof. Hely Lopes Meirelles vai dizer o seguinte: Os princpios bsicos da Adm Pblic
a seriam
os princpios do caput do art. 37, da CRFB/88, mas tambm os do art. 2 da Lei n 9784/9
9 (lei
do processo administrativo federal)
fez a leitura do art. 2. Essa lei aplicada no
mbito da
Unio, mas diversas normas dessa lei teriam contedo do carter geral. Portanto, seria
m
aplicveis tambm aos Estados e aos Municpios.
Jos dos Santos os princpios bsicos da Adm Pblica, alm dos do caput do art. 37 da
CRFB/88, a supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado, o da indispo
nibilidade,
da razoabilidade, da proporcionalidade, segurana jurdica, continuidade dos servios
pblicos,
precauo e autotutela.
Princpio da legalidade
art. 5, inc II da CRFB/88. conhecido como legalidade genrica
.
Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
a
legalidade genrica que vigora para o direito privado. A lgica , se a lei no probe, eu
posso
fazer.
O prof. Hely Lopes Meireles vai cunhar uma mxima do direito administrativo
ao par
ticular
lcito fazer tudo aquilo que a lei no probe. Administrao Pblica s permitido fazer
aquilo que a lei autoriza. A liberdade de atuao do administrador pblico muito menor
do
que o administrador particular. Por isso a legalidade do art. 37 do caput da CRF
B/88 uma
legalidade mais estrita. Significa que toda e qualquer atividade administrativa
tem que ser
autorizada pela lei. No sendo autorizada pela lei, considerada ilcita.
A origem do princpio da legalidade vem na noo do Estado de Direito, sua criao, sc. XV
II.
Com a criao do Estado de Direito, a Administrao Pblica cria as normas jurdicas, mas
tambm estar submissa ao direito, legalidade. Subordinao completa do administrador
lei.
Essa noo de legalidade administrativa serve para disciplinar a autonomia pblica e a
autonomia privada do cidado. Tutela a liberdade dos indivduos mas tambm vai regular
,
limitar a Administrao Pblica.
Parnteses
Princpio da juridicidade
um princpio que vem ganhando corpo na jurisprudncia, na
doutrina mais moderna. Seria uma espcie de releitura do princpio da legalidade, um
a espcie
de nova leitura. De acordo com o princpio da juridicidade, os atos estatais estar
iam sujeitos
um padro mais amplo, mais englobante de legalidade. Significa que a Adm Pblica no e
st
mais submetida a apenas uma Lei. Na verdade, estaria submetida ao direito como u
m todo,
estaria submetida a princpios, a valores constitucionais, aos direitos fundamenta
is. No mais
a legalidade estrita, a legalidade direita, legalidade do ordenamento jurdico. Es
se princpio
surge com o advento do neoconstitucionalismo. Foram uma srie de mudanas ocorridas
no
direito constitucional, no Estado, principalmente nas dcadas finais do sc. XX. Tev
e como
marco filosfico o ps-positivismo. A nfase passa a ser a fora normativa dos princpios,
da
Constituio, da centralidade dos direitos fundamentais. Vai ter uma aproximao entre o
direito e a tica. o princpio da legalidade sob uma nova roupagem. No houve uma
Prof Hely Lopes esse princpio, clssico, nada mais do que o clssico princpio da fina
idade.
Significa que a Adm Pblica, no decorrer da funo administrativa, deve buscar a final
idade, o
interesse pblico.
A lei 9784/99, em seu art. 2, expressamente fala que a Adm Pblica obedecer ... prin
cpio da
finalidade. um princpio reconhecido na lei do processo administrativo federal.
Por que esse princpio tem que ser observado? Para no ocorrer o chamado desvio de
finalidade. Desvio de finalidade uma das modalidades de abuso de poder. Abuso de
poder
tem duas modalidades: desvio de finalidade ( se d quando o agente se afasta da fi
nalidade
pblica e passa a perseguir interesses pessoais, particulares. Ex: prefeito resolv
e tombar um
bem. S que esse bem de seu adversrio poltico. Ele se afastou, portanto, da finalida
de
pblica, que deve nortear sua atuao, seu agir. Ele no vai tombar o bem por razes cultu
rais
ou histricas. ) e o excesso de poder ( se d quando o agente exorbita das suas comp
etncias,
atuando fora da sua competncia ).
Princpio da moralidade
Alguns autores, durante algum tempo, entenderam que este
princpio seria de menor importncia. Essa anlise, contudo, padece de um erro grave.
Esse
princpio expressa uma das caractersticas do chamado neoconstitucionalismo, ou seja
, a
reaproximao entre o direito e a moral.
princpios jurdicos como normas jurdicas, Constituies que contivessem um amplo catlogo
de direitos fundamentais, a questo das Constituies contemplarem as normas
programticas. Denotaram, portanto, uma reformulao do direito constitucional, com
aproximao do direito e da moral. uma noo de moral constitucionalizada.
importante sabermos que no qualquer moral. No uma noo ampla, genrica, mas sim
uma ideia mais restrita de moral. Hely Lopes diz que uma noo de moral jurdica, no s
entido
de resgatar a figura do bom administrador, que tem noo do que certo, do que honest
o.
Esse princpio est plasmado no art. 37 da CRFB/88, mas tambm no art. 2 da Lei 9784. I
nc. IV
padres ticos, decoro e boa-f.
Bom administrador aquele que conhece a lei e os preceitos ticos que devem pautar
a sua
conduta, a funo administrativa.
Esse princpio tambm vai estar intimamente ligado ao princpio da legalidade. Na verd
ade,
podemos dizer que o princpio da legalidade absorveu em certa medida o princpio da
moralidade. Isso est expresso na lei de improbidade administrativa. Lei 8429/92.
Busca
coibir essas situaes em que o agente pblico haja de forma mproba.
Princpio da publicidade
caput do art. 37 da CRFB/88. Significa que os atos da Adm
Pblica
devem merecer a mais ampla divulgao possvel. Est ligado noo de que o administrador
pbico tem que prestar contas daquilo que ele faz. Temos que saber que a regra a
publicidade dos atos. O sigilo a exceo. (art. 5, inc XXXIII
todos tem direito a rec
eber dos
rgos pblicos informaes de interesse particular ou ... Estado) Regra a publicidade e
sigilo seria a exceo.
Em ateno a esse princpio, os atos administrativos tem que ser publicados na Imprens
a.
importante que saibamos que a publicao vlida juridicamente so aquelas efetuadas nos
Dirios Oficiais (rgos Oficiais de cada uma das entidades). Essa publicao pode ser imp
ressa
ou eletrnica.
Pode ser reclamado de diversas formas: direito de petio; obteno de certides (art. 5,
nc
XXXIV, a e b ) A publicidade serve para controle popular e para aquele diretamente
interessado. Pode ser feito por intermdio da ao popular, mandado de segurana.
Art. 93, inc IX da CRFB/88
todos os julgamentos dos rgos do PJ sero pblicos (regra),
mas
a lei pode limitar a presena em determinados atos s partes e aos seus advogados.
Efeitos decorrentes da falta de publicidade
Exame caso a caso. Mas, como regra,
haveria
apenas uma falta de eficcia do ato. No retiraria a validade.
so princpio
Leitura importante
essas prerrogativas que vo expressar esse princpio no consubstan
ciam
poderes da Adm Pblica. A que importante a ideia de Celso Antonio
ele inverte o binm
io.
Ainda assim, h quem diga que esse princpio no existe ou que teriam que se dar sobre
outras baes. Daniel Sarmento, Alexandre Arago, Humberto vila.
Celso Antonio afirma existir a priori ou em abstrato. S podemos falar nessa supre
macia caso a
caso, diante do caso concreto. Distino utilizada por Renato Alessi Celso vai plasm
ar para o
direito brasileiro, que a distino entre o interesse pblico primrio(propriamente dito
) e o
secundrio. Primrio seria o interesse da sociedade como um todo, seria o interesse
protegido pela lei, a razo de se do Estado, a finalidade pblica que o Estado busca
de alguma
maneira garantir. Secundrio seria o interesse pblico da pessoa administrativa, da
entidade
administrativa, da pessoa jurdica de direito pblico. O interesse da entidade estat
al, o
interesse da Unio, do Estado, do Municpio, das autarquias. Interesse pblico enquant
o
entidade personalizada ideia clssica do errio
maximizao da arrecadao e a
minimizao das despesas.
O interesse da entidade s poder ser exercido em conformidade com o interesse pblico
primrio. Ex: muito comum em se tratando de desapropriao, art. 24, da CRFB, indenizao
tem que ser justa, prvia e em dinheiro. Vamos supor que a Uniao resolve desapropr
iar um
bem de um particular. Ela, enquanto entidade, PJDP, pode ter o interesse de paga
r uma
indenizao ao particular num valor menor, que no onere os seus cofres. S que a CRFB d
iz
que a indenizao tem que ser justa. O interesse primrio diz isso, portanto. A indeni
zao tem
que atender, portanto, ao valor de mercado, tem que atender ideia de justia, da s
ociedade
como um todo. No possvel sacrificar o interesse pblico primrio seja sacrificado para
o
Princpio da razoabilidade
Impessooal algo que no pertence a uma pessoa, tratar os seus administrados que se
encontrem na mesma situao jurdica, da mesma forma. Ela no pode incorrer em
favoritismos. Significa que a adm pblica deve ser observar sempre o interesse pbli
co. Ela no
pode no seu atuar favorecendo algum, deve sempre perseguir o interesse pblico
O professor Ely Lopes Meireles diz que tal princpio ele nada mais do que o clssico
princpio
da finalidade. Significa que a adm pblica no decorrer da funo administrativa, dever
perseguir o interesse pblico.
Lei 9784 no art 2 ela expressamente fala que a adm pblica obedecer, determian que
o
princpio da finalidade est nela reconhecido, mas nada mais do que o prprio princpio
da
impessoalidade que est reconhecido no caput do art 37.
Princpio da moralidadeAlguns autores entenderam que o princpio da moralidade seria um princpio de menor
importncia. Essa anlise padece de um erro grave, porque a moralidade expressa uma
das
jurdica, pois no sentido de resgatar a noo do bom administrador, que tem a noo do
certo, do errado, da honestidade.
O princpio da moralidade tambm est no art 37 mas tambm no artigo 2 da lei 9789, que
expor o artigo da moralidade.
O bom administrador aquele que conhece a lei e os preceitos ticos que devem pauta
r sua
conduta, a funo administrativa. aquele que sabe distinguir entre o honesto e o des
onesto.
O princpio da moralidade est intimamente ligado ao princpio da legalidade. Na verda
de,
podemso dizer que o princpio da legalidade absorveu princpio da moralidade. Est exp
resso
na Lei de 8429 de 92 de Improbidade administrativa, vai buscar ento coibir as sit
uase em
que o agente pblico age de forma mproba. Quando o agente pblico contraria os princpi
os
ticos bsicos da administrao pblica.
Princpio da Publicidade
Tambm est no caput do art 37 CF
Significa que os atos da administrao pblica devem merecer a mais ampla divulgao
possvel. Portanto, est ligado ideia de que o administrador pblico deve prestar cont
as
daquilo que faz. A regra a publicidade dos atos. O sigilo a exceo . art 5 da const
ituio
inciso 33
Em ateno a esse princpio, que os atos administrativos tem que ser publicados na
imprensa. A publicao que vlida juridicamente aquele que de d nos dirios, rgos
oficias das entidades pblicas. Essa publicao pode ser impressa ou eletrnica, ou mesm
o se
dar nos jornais que so contratados para dar visibilidade esse tipo de publicao.
O princpio da publicidade pode ser reclamado de diversas formas. Uma forma de inv
ocar o
princpio por meio do Art 5 inciso 34, direito de peties e direito a certides.
E para que serve essa ideia?serve para o controle, para fiscalizao daquele que sej
a
diretamente afetado, mas tambm para pensarmos numa ideia de controle popular, que
tambm pode se dar atravs dos meios constitucionais.
Na esfera judicial, art 93 inciso 9 da cf.
muito comum nos deparamos numa audincia, nem sempre o juiz receptivo presena de
estudantes assistindo as audincias, mas estas por regra so pblicas.
Quais seriam os efeitos decorrentes da falta de publicidade? Como regra, o que h
averia
apenas uma falta de eficcia do ato, no retiraria sua validade, mas seria ineficaz.
Princpio da Eficincia
Foi introduzido no art 37 pela emenda constitucional nmero 19 de 98. Essa emenda
importante pois implementou reforma do estado. Contexto de reforma administrativ
a. No
governo FHC havia todo um discurso de privatizao, de desregulamentao, estava-se
experimentando era neoliberal, e a edio desta emenda gerou um debate, uma necessid
ade
de que a administrao pblica necessidade de fazer funcionar a administrao pblica.
Alguns doutrinadores entendiam no ser necessrio a previso expressa deste princpio no
caput do artigo 37, pois diziam ser princpio implcito, ento havia necessidade de co
loc-lo
textualmente no caput do artigo. Qualidade o servio prestado. Ncleo do princpio uma
ideia de economicidade, evitar desperdcio do dinheiro pblico, de prestao do servio, c
om
qualidade. uma ideia que no pode estar totalmente atrelada ideia de celeridade, d
eve
estar tambm a uma prestao de qualidade.
Ainda nessa linha, foi editado o artigo 5 inciso 78 da CF, que dispe sobre a razov
el durao
do processo.
O contedo desse direito fundamental ser o princpio da eficincia.
Ento essa noo da razovel durao do processo no est s adstrita aos procedimentos
Ento poderamos pensar em algumas aplicaes concretas deste princpio. A primeira delas
a desapropriao, art 5 inciso 24.
Leitura artigo
dever.
Ainda assim h quem diga que tal princpio no existe, Daniel Sarmiento, Alexandre Ara
go,
Humberto vila e o Gustavo Binenbojm.
Diro eles que a cf de 88 tem amplo catlogo de direitos fundamentais, que nessa lin
ha no
seria possvel deduzir, induzir das normas constitucionais um princpio da supremaci
a do
interess pblico sobre o privado. Se se tem um catlogo amplo de direitos fundamenta
is, se
tivesse que se depreender algo, seria muito mais lgico entender como tendo suprem
acia o
direito privado sobre o pblico. Um outro argumento utilizado a ideia de que a noo de
que se tem hoije do cidado aquele partcipe da vontade coletiva, no haveria ento a
supremacia do pblico sobre o privado. Diro que tal princpio de supremacia do pblico
um
conceito jurdico inexato, no se sabe delimitar.
S poder ser exercido em conformidade com o primrio, o interesse pblico secundrio teve
estar em conformidade com o primrio. art 24, ento a indenizao deve ser justa, e que
portanto essa indenizao deve atender ao valor de mercado, ento o interesse pblico
primrio o interesse da sociedade, podendo portanto haver conflito com o do errio pb
lico
por exemplo. Nesse caso jamais se poder se sacrificar o interesse pblico primrio pa
ra
satisfazer o secundrio.
No nosso contexto, pode ser que realizar o interesse pblico primrio seja reconhece
r o diireto
de um particular, (garantir seguna de um preso, dar provimento liberdade de impre
nsa etc)
Princpio da supremacia que no existe supremacia em abstrato, a priori, mas que ele
existe
e que princpio importante para a ordem constitucional e o exame tem que ser feito
caso a
caso.
Princpio da razoabilidade
Princpio central do ordenamento jurdico. Na realidade, o princpio remonta prpria ori
gem
do homem. Aristteles foi um dos primeiros a perceber o elemento da razoabilidade
proporcional o meio termo, o justo
A outra grande matriz viria da Europa continental, que surge com o nome de
proporcionalidade, como decorrncia da teoria francesa do desvio de poder. A Alema
nha ter
papel importante na constitucionalizao do princpio da proporcionalidade e na
constitucionalizao do princpio, mas com o advento do ps positivismo, de fato adquire
sua
maturidade dogmtica.
Questo terminolgica, qual dos dois se deve utilizar?Doutrina diverge. O termo razo
abilidade
A) Adequao.
Seria a relao de aptido, de idoneidade, entre uma medida (lei ou ato adm) para alca
nar a
finalidade almejada. O que ele quer fazer verificar se medida utilizada idnea, pa
ra
alcanar determinada finalidade.
Ex: concurso para procurador do banco central, se for exigido domnio de latim, ne
sse caso no
se trata de meio idneo para alcanar determinado fim, no razovel.
B) Necessidade
Pode ser traduzido pela seguinte expresso: proibio do excesso. Se eu tenho duas med
idas
que podem ser aplicadas, devo escolher aquela que causa menor nus, devo escolher
aquela
mais suave.
Paulo Bonavides
Portanto, teremos trs etapas, a necessidade pressupe a adequao. Ou seja, uma medida
adequada, pode ou no ser necessria, mas se j necessria porque tambm adequada.
Vai possuir duas dimenses, a primeira dimenso a seguinte
- dimenso que promove a menor restrio possvel ao direito fundamental.
- a segunda dimenso justamente a medida que causa menor onerosidade aos cofres
pblicos.
Ex: se temos uma fbrica que est poluindo ambiente e so possveis duas atitudes, fecha
r
fbrica ou colocar filtros, e dessa forma se colocar os filtros, de dois males, o m
enor.
Ex(2): concurso para rea de segurana em que se tenha determinado cargo que exija c
erta
destreza fsica, e certos candidatos tem deficincia, nesses casos seria possvel elim
in-los, pois
no possuem tais caractersticas. Mas, se eles fossem excludos esses tambm para os car
gos
burocrticos, a a medida seria desnecessria, ento se a adm exclusse, no se trataria de
medida que respeita a necessidade.
Nesse momento, o que ser feito um balanceamento dos bens em jogo, ponderao dos
bens em jogo, na hiptese concreta. Aquilo que se ganha dever ser mais valioso do q
ue o
que se perde.
Ex. se o poder pblico resolve eletrificar os monumentos pblicos, para evitar a
delinquncia dos jovens, e jovens so lesionados. Nesse caso, no se respeita
proporcionalidade, uma vez que a preservao do patrimnio nesse grau no poderia
justificar a agressividade de tal medida.
A ideia de que h uma comunicao, deve se passar por cada um desses subprincpios
que se comunicam, o processo de comunicao uno. A ponderao est presente em
todos os subprincpios.
Ex. caso do rodzio de automveis em SP regulamentou a lei 12.490 de 97, que foi a l
ei que
instituiu o rodzio de automveis com o objetivo de melhorar qualidade do ar e no trf
ego.
Essa medida foi uma medida razovel.
Uma vez ultrapassado o teste, se poder dizer se medida razovel ou no, proporcional
ou no.
Se se tem um ato que na sua origem nasceu viciado ,mas em razo do decurso do temp
o,
aquiele ato consolidou situao ftica e gerou expectativa legtima do sujeito, ento o
interesse pblico est na convalidao de um ato que gerou expectativa legtima.
Ex. art 27 9868 de 99.
S produz efeitos aps trnsito em julgado ou em outro momento (...)
Princpio da Motivao
Existe uma outra posio, que a posio Ely Lopes Meirelles, essa posio ter mais rela
com o direito administrativo moderno, nas ltimas edies de seus livros, atualizaes. Co
m o
advento do estado democrtico de direito, com a ideia de controle, temos de propic
iar um
controle dos atos administrativos, sendo sempre motivados, no importando se so
discricionrios ou motivados.
9784, essa ideia de motivao teria razes na constituio 93, inciso 9 e 10, aplicvel ao
processo.
Princpios reconhecidos
reconhecidos pela doutrina, pelo sistema constitucional, p
ela
legislao infraconstitucional. Positivao no art. 2 na lei de processo administrativo f
ederal.
aspectos:
1) Presuno de verdade
2) Presuno de legalidade
Os atos da AP, existe uma presuno de que sejam verdadeiros e que estejam em
conformidade com os dispositivos legais. Existe a presuno at que se prove o contrrio
.
Presuno iuris tantum, ou seja, admite prova em contrrio, e por isso, relativa. Qual
quer
pessoa que quiser questionar a validade do ato administrativo ela vai ter o nus d
e quebrar
essa presuno. O prprio juiz deve decidir em favor dessa presuno.
O ato administrativo imediatamente est relacionado Lei. Mas ele est mediatamente
submetido Constituio, a norma fundamental. Relao do ato adm. com a lei imediata, j
com a Constituio mediata.
Traz a noo tambm de autoexecutoriedade, ou seja, podem criar direitos e obrigaes para
o particular independentemente de sua vontade. Seria uma decorrncia dessa presuno d
e
legitimidade.
as atividades administrat
Princpio da continuidade das atividades administrativas
ivas esto
estabelecidas na Lei ou na prpria Constituio. A AP no pode parar de executar as ativ
idades
de maneira abrupta. A ideia que o contedo desse princpio simples e que no demanda
maiores complexidades pois no desempenho da atividade administrativa, a AP deve
sempre
que possvel prestar essa atividade de maneira ininterrupta e de maneira contnua.
Ex absurdo, injurdico
dos incndios. Imagina se ele prestasse esse servio pblico de maneira no-contnua. No
faria sentido.
Claro que a noo de continuidade no absoluta. Em algumas situaes deve ser
interrompida. Havendo a necessidade de efetuarem reparos tcnicos podero ser
interrompidas. Ex: servios pblicos prestados por concessionrias ou permissionrias. O
Poder Pblico, a AP pode delegar iniciativa privada a prestao de servios pblicos. Ess
s
servios, normalmente, so remunerados mediante tarifa. As tarifas so espcies de preo
pblico. Elas tem um carter negocial. Se o servio for remunerado por tarifa, possvel
a
suspenso temporria do servio caso a parte esteja inadimplente. No pagou a conta de l
uz, a
concessionria pode interromper a prestao do servio. Lei 8987/95, art. 6, 3, inc II
se caracteriza a descontinuidade do servio a interrupo por inadimplemento do usurio
considerando o interesse do usurio.
Esse princpio da continuidade no abrange apenas os servios pblicos. A atividade
administrativa tem que ser prestada de forma contnua. Dependendo dos diferentes g
raus a
regra que seja prestada de forma contnua. Ex: contratos administrativos. As parte
s, o
contratado, no pode lanar mo da exceo do contrato no cumprido.
No Direito Privado, se uma das partes deixa de cumprir com a sua prestao, nasce pa
ra a
outra parte a possibilidade de se recusar a cumprir a sua prestao. Art. 476, CC. E
xceo do
contrato no cumprido.
No Direito Pblico, a AP est inadimplente, atrasou seus pagamentos. A parte contrat
ada no
pode alegar, querer opor a exceo do contrato no cumprido. Essa outra parte tem que
continuar a prestao do servio por 90 dias. Art. 78, inc. XV da Lei 8.666/93. H, port
anto,
uma inoponibilidade da exceo do contrato no cumprido. Esse art. No aplicado de forma
absoluta. H uma mitigao dessa previso. Dependendo da empresa, 90 dias pode ser o
suficiente para a empresa quebrar.
Regime jurdico-administrativo
importante entendermos que os princpios constituem matemtica fundamental. Uma
disciplina jurdica s considerada autnoma se possuir um conjunto de regras, de princp
ios
que lhe conferem unidade, que vo formar um sistema. Devem ter uma relao lgica, com
carter de uniformidade. Vo formar o regime jurdico-administrativo.
O titular dos poderes o povo, art. 1,1 da CRFB/88. O povo o titular do interesse pb
ico.
Caberia AP zelar por seus bens. Quando o Estado de Direito submete a Adm legalid
ade, s
prprias leis que ela cria, o DA quer dar limitao de poder sua atuao. Essa noo de l
no existia no perodo no perodo anterior, o Estado de Polcia. Nesse estado as pessoas
eram
meros sditos do Estado.
O DA, na sua essncia um direito defensivo dos cidados. No um direito que tem por
objetivo submeter s pessoas ao Estado. Ao se submeter ao princpio da legalidade, t
emos os
limites, de modo a evitar os abusos de poder da Administrao.
Os poderes so instrumentais para se alcanar o interesse pblico. Vamos tratar do uso
do
poder.
Poder administrativo
outorgada pelo OJ aos agentes pblicos para a consecuo da
finalidade pblica. uma prerrogativa especial de Direito Pblico que outorgada pelo
OJ a
um agente pblico para alcanar o interesse pblico.
Uso do poder uso normal dessas prerrogativas conferidas aos agentes pblicos. Priv
ilegia o
interesse pblico, da sociedade como um todo, que a prpria razo do interesse
administrativo.
A regra geral em se tratando de particulares que quando algum poder jurdico confe
rido a
um particular, nasce para esse particular uma faculdade. Enquanto que na Adm Pbli
ca ocorre
o inverso. Na Adm Pblica, a outorga de prerrogativas no uma faculdade de agir, ele
obrigado a agir. Esses poderes existem para a consecuo de uma finalidade pblica. So
poderes instrumentais para atingimento da finalidade pblica.
Esses poderes tem 2 caractersticas: so irrenunciveis
obrigatoriamente exercidos pelos seus titulares.
Excesso de poder (espcie) agente atua fora dos limites da sua competncia, ou seja,
ou ele
vai invadir atribuies acometidas a outros agentes ou simplesmente vai atuar fora d
o que a
lei prescreveu. uma atuao fora dos limites da sua prpria competncia.
1 poder-dever
Poder vinculado
Hely Lopes Meireles. Jos dos Santos Carvalho critica essa noo. Para
este,
a melhor designao seria atuao vinculada e no poder vinculado porque no existe nessa
atuao vinculada a outorga de prerrogativa especial ao agente pblico, mas uma imposio.
O
administrador pblico fica adstrito ao que a lei dispuser. O administrador vai se
limitar a
reproduzir os elementos da lei. Todos os elementos do ato administrativo vo estar
na lei. A
ideia que s existe uma conduta possvel e est na lei.
Crtica
Vinculao e discricionariedade
de incio, poderamos pensar que vinculao e
discricionariedade so conceitos opostos, excludentes. Na prtica, essa sistemtica no
se pe
nessa lgica do tudo ou nada. Ambas podem conviver normalmente dentro de um ato
administrativo. Aqui no falaramos em juzos plenamente vinculados ou juzos plenamente
discricionrios. Somente o caso concreto que vai de fato dizer se o que h vinculao o
discricionariedade. Mesmo a doutrina mais tradicional vai dizer isso.
O que existe ento? Existiriam matizes de predominncia, outros autores vo chamar de
graus
de vinculao. O que vai discriminar uma conduta vinculada da discricionria no vai ser
a
exclusividade de cada uma. O que discrimina a predominncia de dados vinculados ou
de
discricionariedade.
Outra questo a noo de que o fato de eu estar diante de uma regra jurdica, isso no
certeza de vinculao. Posso ter uma regra que gera discricionariedade. Art. 101 da
CRFB/88,
diz assim: o STF compe-se de 11 ministros escolhidos dentre cidados... notvel saber
jurdico
Celso Antnio
a discricionariedade a margem de liberdade que remanesce ao
administrador para eleger, segundo critrios consistentes de razoabilidade, um den
tre pelo
menos dois comportamentos cabveis perante o caso concreto, a fim de cumprir o dev
er de
adotar a soluo mais adequada satisfao da finalidade legal.
Discricionariedade no a instaurao de uma liberdade de conduta. Como j falamos,
qualquer prerrogativa da ADm Pblica tem que ser exercido, conferido ao agente, pa
ra que ele
alcance as finalidades da lei.
Discricionariedade e arbitrariedade
durante muito tempo a discricionariedade era
um agir
livre. O juzo de mrito, durante muito tempo foi um juzo livre de balizas, sem limit
ao. Fora
da legalidade e fora da legitimidade. Essa noo que equipara o juzo discricionrio
arbitrariedade, seria, segundo Dworking, discricionariedade em sentido forte.
Limites da discricionariedade
a discricionariedade um poder limitado, demarcado.
Para
que se possa de fato apreender essa noo de discricionariedade necessrio fazer uma
remisso aos seus limites, sob pena de cometermos algum tipo de arbtrio. Paradoxo a
s
vezes um determinado elemento no texto que nos confere indeterminao mas o que vai
nos dar algum parmetro. Nunca vai existir, por mais fluido que seja o conceito, n
unca vai
existir uma impreciso absoluta. Os conceitos carregam uma espcie de densidade mnima
a
partir da qual eles vo se concretizar. Sempre possvel se circunscrever significao m
ma
de um conceito.
Quando o legislador se utiliza de conceitos o que ele est querendo circunscrever,
limitar, de
alguma maneira enxugar. Essa impreciso nunca vai ser absoluta porque os conceitos
podem
ser vagos, fluidos, mas no so conceitos vazios, descompromissados. Sempre vai exis
tir uma
densidade mnima.
nas verses mais novas comea j a admitir essa questo, fazendo concesses.
14 de dezembro
A doutrina mais clssica entende que no vai poder sindicar o mrito do ato administra
tivo.
Seria privativo do administrador pblico. Seria matria poltica e no seria objeto de
apreciao pelo Poder Judicirio sob pena de mcula ao princpio da separao dos Poderes.
Temos ento, hoje, uma doutrina mais moderna. Temos a construo jurisprudencial e
doutrinria que defende a possibilidade de estabelecimento de limites discricionar
iedade.
Um campo em que isso muito admitido se d na seara das polticas pblicas. Quando
falamos nessas polticas, podemos entender que no sentido lato sensu, amplo, vrias
medidas
podem ser enquadradas como polticas pblicas. Ex: art. 179 da CRFB/88 poltica de
integrao de todos os entes da Federao a estimular as empresas de pequeno porte; Como
tambm podemos entender como poltica pblica a construo de escolas, hospitais.
Poltica pblica uma funo inerente ao Estado. Este executa metas, programas. No import
o modelo (neoliberal, social) ao qual o Estado se filie. inerente ao Estado a id
eia de polticas
pblicas. Estas podem ter carter macro (ME/EPP) ou carter micro (escola).
O Poder Legislativo o poder por excelncia que deve elaborar polticas pblicas. Isso
no faz
o Poder Executivo como mero executor. Tambm se atribui ao Poder Executivo a ideia
de
elaborar e de efetivar polticas pblicas. Questo: caberia ao Poder Judicirio implemen
tar
polticas pblicas?
Caso emblemtico: ADPF 45. Foi promovida pelo PSDB em face da Presidncia da Repblica
e
foi contrrio a um veto, pargrafo segundo do art. 55 da proposta de LDO. O PSDB ent
endeu
que o Poder Executivo, ao vetar esse artigo, estaria descumprindo um preceito fu
ndamental
decorrente da EC n 29/2000. Foi uma emenda promulgada para garantir recursos mnimo
s
financeiros para a rea da sade. Relator foi o Celso de Melo. Ela discutiu sobre a
possibilidade
de se ajuizar uma ADPF para implementar uma poltica pblica, de sade. STF entendeu q
ue a
ADFP seria um instrumento idneo para se concretizar uma poltica pblica na circunstnc
ia
em que os agentes administrativos estivessem omissos (inrcia). Ela no reconheceu q
ue o
Supremo tem esse papel institucional, mas nos casos em que a AP, diante de uma p
reviso
constitucional, por abusividade (no agiu, no atuou), seria possvel ao PJ adentrar n
o mrito
do ato administrativo. Nesse caso o PJ faz uma atuao poltica.
Hoje entende-se que possvel que o PJ faa essa anlise. Os princpios so limitadores de
sa
Poder regulamentar
utilizamos a crtica do Celso Antonio a essa nomenclatura. Embo
ra seja
a expresso mais usual, ele vai criticar, devendo se chamar dever regulamentar. A
toda funo
administrativa est ligado um dever. E tambm a ideia que vimos que a AP no pode mane
jar
os poderes de acordo com a sua prpria vontade.
Dever de regulamentao
art. 5, inc 71
mandado de injuno sempre que a falta de norma
regulamentadora torne invivel o exerccio de direitos constitucionais. Violao a um de
ver
Quando o PL edita uma lei, nem sempre ele possibilita a imediata execuo daquela le
i. ela
necessita dessa atuao do Poder Executivo, do administrador pblico.
O Poder Regulamentar seria essa prerrogativa especial de direito pblico que confe
rida
Administrao Pblica para que ela possa editar atos gerais para complementar a lei e
permitir a fiel execuo da lei.
Regulamento um ato geral, de carter abstrato, que de competncia exclusiva do PE. A
to
do Pres da Repblica, governadores e prefeitos (simetria). um ato expedido com a f
inalidade
de permitir a execuo de uma lei.
A concluso que chegamos que como regra, a constituio brasileira, s possvel expedir
decretos para a fiel execuo da lei. A legalidade administrativa a legalidade que no
se
resume a simples ausncia de oposio da lei. Decretos e regulamentos tem que estar
subordinados legislao. Se pensarmos na pirmide do Kelsen, decretos e regulamentos
esto em nvel inferior lei. Ficam adstritos lei e no podem, em regra, criar direitos
e
obrigaes.
Podem impor obrigaes subsidirias, entretanto. No podem impor obrigaes primrias,
mas podem secundrias, desde que estas no sejam desnecessrias. Posso ter um
regulamento que exige determinados documentos para que se confirme um determinad
o fato
jurdico.
poder
Manguinhos.
Um decreto, por si s, tem forca jurdica prpria para impulsion-lo para sua vigncia. O
regulamento no tem essa fora jurdica prpria. comum que o regulamento seja posto em
vigncia normalmente por um Decreto. O que acontece que o regulamento tambm pode
ser posto em vigncia por outros atos administrativos.
O regulamento pode ser posto em vigor por uma portaria, por uma instruo, por uma
resoluo. O que mais comum de acontecer ser posto pelo Decreto, mas tambm pode ser
posto por outros atos. Regulamentos tambm esto em posio de inferioridade lei, pois
tambm esto adstritos Lei.
Os regulamentos tambm podero ser de execuo, que so os regulamentos previstos no art.
84, inc IV da CRFB/88. So regulamentos que visam complementar, explicar o contedo
da Lei,
uniformizar a execuo daquela Lei.
Nos chamados regulamentos autnomos vamos ter situaes no contempladas na Lei.
Podemos perceber que a problemtica se pe em relao aos decretos autnomos. O Direito
Brasileiro admite ou no essa questo? Quando falamos dos regulamentos, no falamos da
classificao gerais e individuais porque os regulamentos s podem ser gerais. Os decr
etos
podem ser gerais ou individuais.
1 posio
Hely Lopes
ele entende que possvel a edio dos decretos e dos regulament
autnomos. Com o advento da EC n32/2001 se restabeleceu a possibilidade de edio dessa
s
figuras, dos decretos e dos regulamentos autnomos. Ele vai dizer que essas figura
s so
cabveis quando houver omisso do legislador. Embora esses decretos no possam invadir
as
matrias que so objeto de reserva de lei. Ele vai dizer que a edio desses
Pases como Brasil, com tradio democrtica incipiente, na verdade admitirmos a criao
normas jurdicas de forma unilateral, sem deliberao democrtica no mbito do Poder
Legislativo, sem discusses.
Precisamos distinguir esse tipo de decreto dos chamados decretos que emanam dire
tamente
da Constituio, que so expresso da funo poltica do Presidente. Temos o art. 36 CRFB/8
a decretao de interveno; o art. 136
estado de stio; esses decretos so diferentes, p
emanam diretamente da Constituio, so atos normativos primrios. Expressao da funo
poltica do Presidente.
2 fase
norma.
3 fase
a omnes
-
posio concretista
Mais do que nunca a noo de dever regulamentar, de poder regulamentar uma ideia de
dever de regulamentar, art. 5, inc 71. Se o PE no regulamenta a Lei cabe o mandado
de
injuno, pois estar incorrendo em uma omisso especfica, em uma omisso legal.
Poder de polcia a ideia que precisamos ter em mente que a vida em sociedade, nas
sociedades modernas, notadamente as sociedades complexas, plurais, tem como resu
ltado
essa ideia de mtuas interferncias, interferncias recprocas. As aes de um indivduo v
alguma maneira se relacionar, repercute na esfera do outro indivduo. Quando pensa
mos
neste poder, pensamos em um poder capaz de coordenar essas mtuas interferncias,
atuando sempre em prol do interesse pblico.
O fundamento do poder de polcia est nessa ideia de uma supremacia geral da Adminis
trao
Pblica, supremacia do interesse pblico. Ela tambm exerce uma soberania sobre todas
as
coisas, sobre todas as pessoas. Nesse sentido, quando falamos em direitos de pro
priedade, de
liberdade, para que possam ser exercidos, precisam estar condicionados ao atendi
mento do
interesse pblico, em prol do interesse coletivo. Precisam observar os direitos fu
ndamentais.
Ex: se pensarmos no direito da propriedade, garantido no art. 5, inc XXII da CRFB
/88. um
direito fundamental da propriedade. Se lermos o art. 5, inc XXIII, temos a previso
da funo
social da propriedade. So exatamente exemplos de conformao recproca aos direitos
fundamentais. Mesmo os direitos de primeira gerao, propriedade, liberdade, s podem
ser
exercidos se estiverem observando o interesse pblico.
O poder de polcia restringe em alguma medida os direitos individuais e vai condic
ionar
esses direitos ao interesse pblico.
Finalidade
reis podiam atuar, no sofriam nenhum tipo de controle e sua atuao era livre. No uma
poca muito expressiva do poder de polcia.
No final do sc. XVIII, fim da Revolucao Francesa, tivemos o advento do Estado lib
eral,
absentesta, que atua para garantir os direitos individuais (direitos de liberdade
, propriedade)
que garante a esfera mnima de direitos (Estado mnimo). O poder de polcia estava mui
to
ligado preservao da ordem pblica. Um indivduo no iria atacar o outro indivduo. O
Direito administrativo e os prprios instrumentos do poder de policia (as autorizaes
) eram
Conceito
Jos dos Santos
poder d polcia a prerrogativa de Direito Pblico que, calca
a
na Lei, autoriza a Administrao Pblica a restringir o uso e o gozo da liberdade e da
propriedade em favor do interesse da coletividade.
Celso Antnio
poder de polcia pode ser entendido em seu sentido amplo e em sentido
estrito. Em sentido amplo seria exatamente essa atuao de condicionar, de restringi
r de
alguma maneira os direitos de liberdade e de propriedade em prol do interesse da
coletividade. Essa expresso, em sentido amplo, vai abranger tanto atos do Poder L
egislativo
quanto do Poder Executivo. Em sentido estrito seria exclusivamente a atividade a
dministrativa,
que de forma ampla, por exemplo por intermdio de regulamentos, ou ainda de forma
especfica, de forma determinada, atravs de autorizaes ou permisses, genricos, amplos,
determinados ou especficos, a Administrao Pblica condiciona/restringe o direito de
propriedade/liberdade em prol do interesse coletivo. Somente atos do Poder Execu
tivo.
Sujeio geral no existe poder de polcia facultativo
sempre obrigatrio. A relao
de forma geral, sujeio geral. Liberdade de um particular muito comum pensarmos que
o
poder de polcia serve como limitao a um particular, mas essa sujeio tambm se aplica
tambm s entidades da Administrao Pblica.
Posio majoritria
o poder de polcia envolve no apenas uma obrigao de no-fazer. Ex:
no construir sem a licena da Administrao Pblica. O particular obrigado a suportar qu
os fiscais inspecionem o seu estabelecimento. Tambm temos uma obrigao positiva, uma
obrigao de fazer. O dono de um estabelecimento tem que apor em sua porta uma tabel
a de
preos, ou ainda, uma obrigao de comunicar em caso de doenas epidmicas. So diversos
os casos em que observamos o poder de polcia no s como uma obrigao de no fazer.
Art. 145, inc II
Unio
..Tambm no
art. 78 do CTN. Impostos
ilizada
como a Administrao bem
vinculados. O produto de
Poder de polcia
prerrogativa especial de direito pblico por intermdio da qual a AP
vai
restringir direitos individuais, notadamente os direitos de liberdade e propried
ade tendo por
base a lei.
Tarifas eram espcie de preo pblico, carter negocial, contratual, so utilizadas para
remunerar servios pblicos econmicos prestados por concessionrias, permissionrias.
A regra que o fato gerador da taxa do poder de polcia, que motiva a cobrana, como
regra
o exerccio desse poder de polcia. A regra s pode ser cobrada se a entidade efetivam
ente
exercer o poder de polcia. Taxa de incndio, taxa de vigilncia sanitria.
Pode acontecer de a cobrana da taxa ser lanada sem que efetivamente tenha ocorrido
a
fiscalizao. O entendimento do STF- ainda que no haja essa efetiva fiscalizao, se aque
la
entidade publica mantem um corpo de agentes pblicos que faz regularmente algum ti
po de
fiscalizao, ainda sim admissvel a cobrana da taxa mesmo que no tenha sido fiscalizad
.
Ex: Agravo Regimental no RE com agravo(2012)
664722
RS
Objeto do Poder de Polcia qualquer atividade, qualquer direito, qualquer bem, que
de
alguma maneira possa afetar o interesse pblico, o interesse da coletividade. A id
eia que as
sociedades complexas, plurais, tem as mtuas interferncias. A ao de um individuo poss
ui
consequncia na vida do outro. A ao do poder de polcia visa coordenar essas situaes.
Ex: poder de polcia edilcio (gabaritos dos edifcios); polcia sanitria; poder de polci
florestal; poder de polcia que cuida da ordem pblica.
1 licena para construir; licena para dirigir, autorizao para portar uma arma; e, mais
A Constituio atribui uma gama de competncias para os entes federativos, como por
exemplo a Unio legislar sobre Direito do Trabalho. As competncias para tratar do p
oder de
polcia do mesmo ente que tiver competncia constitucionalmente atribuda para tratar
da
matria.
Essa seria a regra bsica, regra de ouro. S que nem sempre h uma competncia expressa
na
Constituio. Como saber? Atravs do critrio da preponderncia do interesse. Se o interes
se
de preponderncia nacional, o poder de polcia vai ser da Unio. Se for regional, vai
ser dos
Estados. Se for local, ser o Municpio.
Existem matrias que extrapolam os limites de uma s entidade, ela se espraia entre
os outros
entes. Ex: transportes, sade pblica. Nesses casos, o poder de policio pode ser exe
rcido de
forma concorrente. Num sistema de gesto associada, art. 281 da CRFB/88. A ideia d
e
convnios, de consrcios pblicos, esto de acordo com essa ideia. A relao Estado-cidado
no se pe mais no sentido vertical, mas num sentido horizontal entre particulares e
o Estado.
um acordo, h cooperao. o modelo de gesto associada. Os consrcios pblicos
envolvem apenas entidades pblicas, como a Autoridade Olmpica. O exerccio do poder d
e
polcia nesse sentido de gesto associada, para que se firmem contratos de cooperao,
convnios, consrcios pblicos.
No h frmulas, temos critrios auxiliares, mas o caso concreto que nortear a soluo.
Ex: trnsito. No art. 22, inc XI da CRFB/88, o trnsito competncia privativa da Unio.
Pelo
que falamos, ento seria somente a Unio quem poderia exercer o poder de polcia em
matria de trnsito. O CTB dispe que cada ente da Federao poder dispor sobre essa
matria. O Municpio pode ter o seu interesse em relao ao trnsito. O que se conclui qu
no temos uma resposta, devendo olhar o caso concreto e visualizar se tem, por exe
mplo,
alguma legislao dispondo especificamente sobre a questo.
1) Legislao
2) Consentimento
3) Fiscalizao
4) Sano
Em relao a fiscalizao e consentimento, tendo em vista que no representam poder
coercitivo do Estado, logo, poderiam ser delegados para pessoas jurdicas de direi
to privado
que integram a Administrao Indireta.
Com essa deciso houve uma espcie de relativizao da regra de ouro de que o poder de
polcia no pode ser delegado iniciativa privada.
Poder de polcia
para quem possvel delegar como regra? Para as PJ de direito pblico
da
ADm indireta. As agencias reguladoras so autarquias de regime especial, ento possve
l a
delegao do poder de polcia a estas. Se forem entidades da Adm Indireta com personal
idade
jurdica de direito privado, se elas estiverem exercendo atividades de fiscalizao ou
consentimento, nos termos do STJ, possvel a delegao do poder de polcia.
2011 aplicao de multas por guardas municipais
divergncia nos TJs. LC 100/2009.
2) Polcia Judiciria
vai tratar da apurao e da represso dos crimes; prepara a atuao
funo jurisdicional penal e faz isso regulada pelo art. 4 do CPP; executada por rgos
e
segurana (Polcia Civil, Federal ou Militar); incide sobre os indivduos, sobre a pes
soa dos
infratores; regida pelo Direito Processual Penal; ex: investigao da prtica de crime
s e
tambm executa atividades de apurao, prtica de crimes; vai se pr-ordenar
responsabilizao daqueles que violam a ordem jurdica; uma polcia privativa dos rgos
que esto no art. 144 da CRFB/88 (PRF, PFF, PF, PC, etc); obedece s normas judicirio
s e
processuais penais; sua atuao subordinada ao MP e ao PJ; PC apura os crimes e a PM
faz o
policiamento ostensivo, j a PF acumula as duas funes; tem natureza preponderantemen
te
repressiva (no distino absoluta
preventiva para prevenir a prtica de delitos)
Em sentido macro, todo mundo vai dizer que o exerccio das duas polcias seriam expr
esses
do poder de polcia.
Um mesmo rgo pode exercer tanto a polcia administrativa (emisso de passaporte) e
quando realiza um inqurito policial, estar atuando como polcia judiciria.
Distino
corte
ideia do ilcito
Ciclo de polcia
meios de atuao. Podem ser considerados como fases do poder de polcia
.
Nem sempre esto presentes todas essas fases.
A ideia que o poder de polcia no ilimitada, vai sofrer limitaes. Dentre estas pos
pensarmos na ideia de interesse social e nos direitos fundamentais (catlogo no ar
t. 5). Alm
dessa noo, o poder de polcia deve observar o princpio da razoabilidade/proporcionali
dade,
notadamente os subprincpios (adequao, proporcionalidade, necessidade).
Ex: se a AP resolve coibir/repreender os camels utilizando armas letais, temos um
a atuao
desproporcional.
A prpria imposio de sanes decorrentes do poder de polcia tem que observar tambm a
ideia de devido processo legal. No existe punio sumria. Temos que ter a ideia do
contraditrio e da ampla defesa.
Sanes de polcia
comerciante que tem um restaurante com produtos imprprios para o consumo. No mome
nto
Lei 9.873/99
o exerccio da ao punitiva da Adm Pub federal direta e indireta. (no exerccio do pode
r de
polcia). Quando a lei resolve limitar ela o faz em nome da segurana jurdica, confer
ir
estabilidade s relaes jurdicas. Art. 1 - prescreve em cinco anos. Conta a partir da d
ata da
prtica do ato; permanente dia em que tiver cessado.
Se o fato constitui crime (pargrafo segundo)
o na
lei Penal.
Essa lei especfica para o exerccio do poder de polcia (restrio aos direitos individu
is,
propriedade, etc), no sendo aplicvel s infraes de natureza funcional e tributria.
Antes aplicvamos o decreto 20.910/32 administrado exera seu direito em face da
Administrao. Era aplicvel AP por razo de igualdade. Art. 1 coringa.
obedincia. Eles tem que demonstrar obedincia aos seus superiores hierrquicos. claro
que
no podero obedecer a ordens manifestamente ilegais.
3 efeito) fiscalizao
lizar os
seus subordinados.
se admite a delegao de atribuies, como regra, entre poderes distintos. Ex: art. 93,
inc XIV
exemplo concreto de delegao
os servidores recebero delegao para a pratica de atos de
administrao e outros de mero expediente sem carter decisrio
atos de mero expediente
se enquadram nessa hiptese.
A ideia de avocao art. 15 da lei 9784/99 carter excepcionl/motivos
relevantes/avocao/rgo hierarquicamente inferior
o superior hierrquico chama para si
atribuio de um inferior, de um subordinado. A avocao tambm excepcional.
Ex: art. 103, b , 4, inc III, CRFB/88
podendo avocar processos disciplinares.
15 membros
CNJ - 4, III
compete ao CNJ
hely
poder
Seria o respeito que os agentes pblicos precisam ter em relao s normas que os regem.
Essas normas vo estabelecer direitos, obrigaes. O que os agentes pblicos precisam um
a
atitude de respeito, cumprir o que as normas estabelecem.
Hely Lopes pontuar a ideia de disciplina funciona, essa ideia de poder disciplin
ar est
relacionado ao poder que a AP tem de sancionar internamente os seus agentes e to
dos
aqueles que de alguma maneira estejam subordinados `a AP. Sano funcional - punir n
o
mbito interno.
Quando falamos nesse campo disciplinar, do processo administrativo disciplinar (
esse campo
de punir as atuaes dos agnetes administrativos) temos que ter em mente que no vigor
a
uma ideia de tipicidade fechada nesse campo disciplinar administrativo. O campo
disciplinar
pode contemplar os chamados tipos abertos. No temos o mesmo rigor que teramos no
campo penal. Em muitos casos apesar de ter a previso das sanes, o administrador pub
lico
pode escolher, no caso cconcreto, a melhor sano punidora. Existe margem para a atu
ao do
administrador.
Hey
esse poder disciplinar tem o carter eminentemente discricionrio. Jos dos Santos
Essa ideia vem da figura do homem mdio). Sabemos que existe a legislacao especifi
ca,
8429/92
lei de improbidade administrativa
estabelece as condutas mprobas no qual
o
administrador pblica pode violar esse dever de probidade.
Sancoes art 37, IV, CRFB/88
atos de improbidade administrativa suspenso dos dieit
os
politicios, perda da funo publica, indisponibilidade dos bens e ressarcimento ao e
rrio.
Particulares concorrem se beneficiam de um ato mprobo, ou participam
em
uma ao de improbidade.
nPodem ser ru
Dever de eficincia
quando tratamos deste
conhecida reforma do Estado.
EC n 19/98
Art. 5,- durao razovel do processo essa ideia um conceito jurdico indeterminado. E
alguns casos o Supremo tenta estabelecer alguns parmetros.
MATRIA VAI AT AQUI
Atos administrativos
a figura dos atos j foi uma figura central no DA. De uns tem
pos para
c, os atos administrativos vem perdendo boa parte do seu protagonismo, centralida
de, para
outras figuras, como por exemplo o processo administrativo. Isso est relacionado
com a ideia
que vem se difundindo, at mesmo com essa ideia de administrao gerencial, de que vig
ora
uma horizontalidade na administrao pblica.
Os atos administrativos so dotados de uma serie de atributos e expressam essa rel
ao
vertical da Administracao. uma manifestao unilateral da AP que vai produzir efeito
s na
esfera jurdica dos administrados.
Claro que uma perda de fora, mas ainda tem fora. Os atos administrativos so importa
ntes
na proteo dos direitos fundamentais e so importantes para assegurar a prpria concepo
do DA, suas prprias bases. Ns no podemos esquecer que com o advento do Estado de
Direito que a AP passa a estar sujeita a uma noo de legalidade. A prpria Administra
cao
estar sujeita noo de legalidade. Antes do advento de Estado de Direito a Administra
cao
praticava atos unilaterais, havia uma soberania ilimitada. O soberano editava es
ses atos
unilaterais de maneira ilimitada. Isso muda com o advento do Estado de Direito.
O que
percebemos que a vontade da Administracao passa a ser limitada.
Os atos administravos tem um papel de mediao entre a vontade da administrao e as
modificaes que esse ato vai produzir na esfera dos administrados. Essa mediao ocorre
porque na realidade os atos administrativos estabelecem limites, de alguma manei
ra, balizas,
so uma espcie de filtro, de mediador. Limites vontade da AP.
resultado que perseguido pelo agente. Quem tem prerrogativa de direito publico no
pode
emanar uma vontade somente daquela pessoa.
A AP pode praticar negcios jurdicos, nada impede que ela os celebre. Quando ela o
faz, atua
de maneira anloga ao particular. No vai praticar um ato administrativo. Este deman
da/exige
que a Administracao esteja no exerccio da supremacia.
ro atos
administrativos, pois estes so manifestaes unilaterais da AP.
O ato administrativo no apenas restringe a esfera jurdica de algum. Ele pode tambm
ampliar. Ex: licena, autorizao.