O tema a ser exposto, trata das questes jurdicas e ticas que giram em torno do tema tero

em substituio.
Essa prtica, que envolve essencialmente tcnicas de reproduo humana assistida, consiste,
basicamente, na doao temporria do tero de uma mulher em favor da concretizao do projeto
parental idealizado por outra. O estado da filiao sofreu profunda alterao, em parte provocada pelos
avanos cientficos; em parte provocado pelo redimensionamento do prprio conceito de filiao. A
cincia, aliada ao desejo de ter um filho, permitem afirmar que pai e me no so necessariamente
aqueles que forneceram o material gentico, mas sim aqueles que participam de um projeto parental. A
barriga de aluguel, ou gestao por outrem, exemplo disso. O presente estudo procura apresentar esse
novo panorama da filiao, sob a perspectiva da gestao por outrem, focando questo no direito
estrangeiro e no direito ptrio, suas modalidades, a juridicidade dos contratos envolvendo a
maternidade por outrem e suas consequncias; tudo sob o enfoque dos princpios constitucionais da
dignidade da pessoa humana, da solidariedade e do melhor interesse da criana

Este tema tambm conhecido doao provisria do tero, Barriga de Aluguel , tero
emprestado.

Antigamente a nica esperana, para os casais que no podiam gerar seus prprios filhos era
atravs da adoo, no entanto existiam diversos problemas, que os impediam de concretizar a
adoo, tais como as filas com uma grande intensidade de pessoas interessadas, e rigorosos
requisitos que deviam ser preenchidos, alem de preconceitos fortemente enraizados em
nossa sociedade . Ocorre que, nos dias atuais esses problemas ainda persistem, sendo muito
difcil de concretizar a adoo, porm esse problema tem melhorado, pois podemos ver que
at os casais homossexuais adquiriram o direito de adotar uma criana.

Nos ltimos tempos a humanidade vem presenciando diversas descobertas, principalmente na

rea da Medicina com o grande avano das tecnologias reprodutivas. A Reproduo Humana
Assistida permitiu aos casais com problemas de infertilidade e aos casais estreis, a
possibilidade de realizar o desejo de ter filhos, provenientes de seu patrimnio gentico.

Hoje em dia diversas crianas nascem atravs dessas tcnicas de reproduo assistida. Porm,
existem pessoas que por motivos variados, seja por no ter tero ou pela presena de
doenas, e at mesmo casais homossexuais so impedidos de gerar um filho e acabam
optando pela prtica da chamada de barriga de aluguel.

A expresso "barriga de aluguel" muito ouvida na atualidade, j se sabe da existncia de

vrios casos concretos, inclusive vemos diversos anncios de mulheres na internet oferecendo
sua prpria barriga para gerar uma criana de outrem

A presente pesquisa tem como propsito demonstrar o quanto o tema Barriga de Aluguel
de suma importncia dentro da sociedade, no s brasileira, mas do mundo, pois um tema
que deve ser amplamente explorado, devido s diversas lacunas deixadas pelo legislador.

No Brasil no existe regulamentao jurdica sobre o tema, a legislao acaba se tornando

omissa sobre a matria e a reproduo assistida acabou sendo tutelada pelo Conselho Federal
de Medicina (CFM) que o nico dispositivo normativo a versar sobre o tema "tero de
substituio", onde admitida a prtica somente de forma solidria, gratuita, entre parentes
de at segundo grau e mediante prova de que o casal interessado incapaz de gerar filhos .
Est regulamentada pela Resoluo n. 1.358/92 do Conselho Federal de Medicina, que no tem fora
de lei, no implica sanes, mas promove sua regulamentao estabelecendo parmetros para que
ocorra regularmente, sem que haja intuito mercantil.
Diante desse contexto, e da constatao de que sua realizao mais freqente do que se imaginaria,
revela-se adequado e pertinente um estudo mais profundo acerca de seu tratamento no ordenamento
jurdico ptrio, das propostas trazidas pelo Direito comparado, bem como das tendncias legislativas
demonstradas nos Projetos de Lei quem tramitam no Congresso Nacional.

Mesmo com autorizao e elas quase nunca acontecem no Pas, a famlia passa anos com
aes na Justia para legalizar o nome de seus filhos. Essa falta de amparo legal acaba
impulsionando as mes de aluguel a migrar da simples clandestinidade criminalidade. Para
burlar a fiscalizao dos centros de reproduo humana e do hospital no momento do parto,
comum que muitas delas utilizem documentos falsos para obter o atendimento e o registro da
criana com o nome da me biolgica.
Devido burocracia, o governo anda a passos lentos na tentativa de regulamentar a prtica
disseminada. Especialistas se dividem. Os catlicos so contrrios. Mdicos defendem que o
"tero de substituio" deve seguir as regras do CFM, principalmente no que diz respeito ao
grau de parentesco entre as partes.
Na rea do direito, o entendimento favorece a ampliao das possibilidades da cesso do
tero, desde que no se trate de um acordo comercial.

Utero em substituio X Obrigao

Tal tema interfere em um conjunto de fatores alheios maternidade natural, gerando

condutas opostas a esta prtica.
Esta tcnica desafia o que resta do ncleo tradicional, o qual visto como modelo.
A celeridade da evoluo do conhecimento na rea da reproduo humana exige da sociedade
e dos governos envolvidos uma permanente vigilncia a respeito da questo.
So muitas as questes colocadas aos juristas: desde a definio de um estatuto do embrio
at a proteo de bens essenciais, como a unidade familiar, a salvaguarda do valor da

procriao e a licitude dos meios e dos fins que caracterizam suas aplicaes no campo
cientfico.
A interveno humana nos processos reprodutivos, rompendo as relaes biolgicas entre os
seres humanos, exige uma permanente e severa vigilncia no sentido de impedir a
generalizao e a banalizao da procriao tecnolgica.
H um temor de que tal prtica aumente a demanda por mes de aluguel, ocasionando a
explorao de mulheres pobres, bem como as do terceiro mundo, caracterizando uma atitude
imoral e ilegal.
Os limites entre a autodeterminao da pessoa e a sua plena satisfao, o desenvolvimento
cientfico na rea da reproduo assistida e a tica da interveno nos processos biolgicos da
reproduo humana, cada vez tornam-se mais estreitos, exigindo uma pronta resposta social
para cont-los.
No campo jurdico, as posies tradicionais continuam prevalecendo sobre os avanos
cientficos.
Assiste-se a uma crescente demanda por regulamentao, com a finalidade de garantir a
proteo dos valores fundamentais da pessoa; entretanto, essa proteo mostra-se
inadequada e insuficiente.
No Brasil, at o presente momento, no h nenhuma regulamentao legislativa sobre o
assunto. Tramita no Congresso Nacional o Projeto de Lei n. 2.855, de 1997, de autoria do
deputado Confcio Moura, o qual regulamenta a utilizao das tcnicas de procriao
artificial.
Tudo que feito at ento est baseado na Resoluo n. 1.358, de 1992, do Conselho
Federal de Medicina CFM, a qual permite a utilizao da gravidez de substituio, desde que
haja impedimento fsico ou clnico para que a mulher, doadora gentica, possa levar a termo
uma gravidez. Entretanto, a prtica restrita ao ambiente familiar, com o objetivo de
impedir qualquer carter lucrativo ou comercial na relao estabelecida.
Apesar da no existncia de legislao sobre a matria, a Constituio Federal previu a
ocorrncia de legislao ordinria para tratar da matria, vedando todo tipo de
comercializao, ex vi do art. 199, 4 - CF/88, ipsis litteris:
Art. 199. A assistncia sade livre iniciativa privada.
4 - A lei dispor sobre as condies e os requisitos que facilitem a remoo de rgos
tecidos e substncias humanas para fins de transplante, pesquisa e tratamento, bem como a
coleta, processamento e transfuso de sangue e seus derivados, sendo vedado todo tipo de
comercializao. (grifamos)
Mas h quem afirme que a utilizao do tero no se encontra includa no referido dispositivo
constitucional.
O autor Eduardo de Oliveira Leite assevera que a barriga de aluguel no est includa no
referido dispositivo constitucional, tendo em vista que o procedimento no assimilvel ao
transplante de rgo, nem pesquisa. Tambm no ocorre remoo de rgos, tecidos e
substncias humanas. Ele afirma que se no h locao, afasta-se a hiptese de contrato.
Afirma-se que a omisso constitucional permite o emprego de todas as tecnologias
reprodutivas, sendo tal omisso devido ao fato da procriao artificial no estar
institucionalizada na sociedade, continuando a gerar dvidas e perplexidades.

O primeiro instrumento a tratar do assunto foi o Cdigo de Nuremberg, de 1946, trazendo

recomendaes internacionais sobre a tica nas pesquisas cientficas em serem humanos.
Travou-se, ento, um paradigma que vai atravessar civilizaes: cincia versus tica.
A legislao civil brasileira no traa normas disciplinadoras, sendo que o Cdigo Civil
vindouro, que entrar em vigncia em janeiro de 2003 no contm nenhuma norma sobre a
matria. Duas emendas foram apresentadas, das quais no se sabe notcias.
A doutrina entende que a me de substituio, ou me de aluguel, s deve ser admitida aos
casais infrteis, que constituam ambiente adequado criao e educao de filhos.
Como no h regulamentao jurdica, as regras so ditadas pela instituio mdica, tomando
as decises e estabelecendo princpios , de acordo com seu entendimento.
So os seguintes os aspectos que ocupam a anlise da legislao, a saber:
perfil de quem estaria habilitado a recorrer ao procedimento;
oportunidade ou no da compensao;
anonimato;
requisitos a serem exigidos de uma me de substituio.
No que tange s mes de substituio, assim estabelece a referida resoluo, ipsis litteris:
VII Sobre a gestao de substituio (doao temporria do tero)
As clnicas, centros ou servios de reproduo humana podem usar tcnicas de RA para
criarem situao identificada como gestao de substituio, desde que exista um problema
mdico que impea ou contra indique a gestao na doadora gentica.
1 As doadoras temporrias do tero devem pertencer famlia da doadora gentica, num
parentesco at o segundo grau, sendo os demais casos sujeitos autorizao do Conselho
Regional de Medicina.
2 A doao temporria do tero no poder ter carter lucrativo ou comercial. (grifamos)
Com o surgimento da locao do tero, questiona-se se a lei do contrato pode ou no ser
aplicada quando a questo diz respeito gestao e entrega de um beb.
O papel da noo de contrato:
No que tange a este tema, faz-se necessria a distino entre a fertilizao in vitro e a
tcnica da me de substituio.
A questo das mes de substituio necessita de uma anlise especfica, pois implica um
processo social (com aspectos mdicos e jurdicos).
A fertilizao in vitro significa a doao do vulo e a doao de um embrio, o que no
acarreta problemas jurdicos, uma vez que a criana vincula-se aos pais pela gestao.
O recurso da me de substituio surge quando a mulher est impossibilitada de carregar o
embrio (impossibilidade de gestao), apelando a outra mulher, a qual carregar a criana,
atuando como uma incubadora viva.

A contratao dos servios de mes substitutas, que celebram contratos, os quais guardam
semelhana com os contratos de locao, tende a se desenvolver. Nesse caso, suscita-se a
seguinte questo: possvel assimilar a noo de contrato comercial ao contrato de aluguel
envolvendo a gestao de uma criana com posterior entrega?
A questo fundamental, a ser enfrentada pela sociedade, a de proibir tais contratos, ou
torn-los obrigatrios.
Os defensores do contrato afirmam que atravs dessa pea que a criana ser garantida.
No caso de um contrato, as decises a serem tomadas devem ser alheias aos interesses
particulares, considerando-se os interesses do nascituro.
As legislaes de diversos pases, em um primeiro instante, posicionavam-se no sentido de
considerar a nulidade absoluta dos contratos sobre maternidade de substituio, todavia, sem
efeito jurdico.
A inteno dos legisladores foi a de evitar e prevenir a explorao comercial, inclusive
estabelecendo sanes penais publicidade, incitao e intermediao levada a cabo por
pessoas ou instituies.
Considerando o aspecto psicolgico, as mulheres que j passaram pela experincia de
emprestar seu tero possuem um entendimento que converge com o seguinte pensamento:
acordos de aluguel no deviam ser permitidos pelos Tribunais esses arranjos causaro
graves danos psicolgicos e sociais me de aluguel o impacto nestas mulheres ser enorme
e permanente.
Tendo em vista o ordenamento jurdico brasileiro, o qual entende que pessoas presentes ou
futuras no podem ser objeto de contrato, bem como o aspecto psicolgico, afirma-se que o
direito positivo, infraconstitucional, rejeitar a idia de contrato de me de substituio.
A invalidade de um contrato pago:
O ato de entrega de um beb mediante pagamento ser vlido? Ser este reconhecido como
um negcio jurdico, um contrato? Aps o acordo viro as obrigaes para cada um dos
intervenientes, cujo cumprimento se espera. Interessa-nos sublinhar o carter oneroso do
negcio, ou seja, o fato de a mulher gerar uma criana em troca de pagamento.
Segundo a doutrina portuguesa, neste tipo de contrato, h uma coisificao da pessoa
humana, como se a pouco pudssemos admitir algo como promoes de bebs ou ainda
vendas em segunda mo.
Segundo os defensores da admissibilidade do pagamento, a doao temporria de tero
implica no pagamento por um servio de carter pessoal, como feito pagamento a um
mdico por uma fertilizao in vitro. No entanto, essa tese parece no ter convencido a
maioria dos autores, que reafirmam que o interesse do casal est na criana e no no
processo de gestao, que constitui apenas uma etapa necessria concluso do fato.
As discusses jurdicas giram em torno de questionamentos feitos em torno da admissibilidade
de contrato: o servio pessoal de gestao pode ser tratado como outro servio qualquer?
Muitos juristas afirmam que no porque a maternidade, alm de ter implicaes mais
complexas na esfera jurdica (sucesso, alimentos, entre outros), no se inicia ou se extingue
com um contrato.
Outros argumentos usados contra a admissibilidade de um contrato:

 As mulheres de classe econmica inferior seriam estimuladas a gerar filhos com finalidade
comercial;
Segundo o art. 199, 4 da Constituio Federal, constitui ato ilcito a comercializao de
rgos. A aquisio/ disponibilizao deve ser realizada a ttulo gratuito;
Mesmo com a garantia de pagamento, real a possibilidade da mulher que se dispe a gerar
um beb nessa condio criar laos afetivos com a criana; a separao da criana pode levar
a me natural ao consumo de drogas, lcool e tabaco.
Pode-se concluir que o emprego da tcnica de doao temporria de tero mediante
pagamento mostra-se invivel, tanto sob o aspecto jurdico quanto sob o aspecto social.
A invalidade do contrato gratuito:
Nos contratos gratuitos no h intuito lucrativo e a inteno das partes, geralmente parentes,
cndida. Ou seja, a elaborao de um contrato seria desnecessrio ? Vejamos alguns
argumentos a favor e contra esse procedimento:
O direito constitucional de constituir famlia. Resta saber se isso lhes d a faculdade de
recorrerem a meios de reproduo assistida.
Se uma mulher pode ceder seu filho para ser adotado. Por que no programar uma gravidez,
para ced-lo posteriormente a outrem.
Guilherme Freire Falco de Oliveira afirma que a gestao e entrega do filho, a troco de
dinheiro, afeta a dignidade da mulher que vende a sua capacidade reprodutora; e a dignidade
do filho que avaliado em dinheiro e trocado por uma certa quantia...a gestao para
outrem considerada um fenmeno pertubante demais para ser bem aceito. Assim e por
enquanto no legtimo emendar esse velho problema da nossa cultura afetiva Me h s
uma ! (grifamos)
At o presente momento, um contrato inexecutvel em Direito, haja vista que o
procedimento no oferece segurana jurdica alguma, colocando questes de ordem tica,
psicolgica e jurdica em jogo.
A situao da barriga de aluguel em alguns pases:
- Proibida: Alemanha, Espanha, Frana, Itlia, Japo, Sucia e Sua.
- Permitida: Blgica, Canad, EUA, Holanda e Inglaterra.
- Aceita apenas entre parentes: Brasil e Hungria.
A Necessidade de Regulamentao
Aqueles que so favorveis gestao de substituio (ou barriga de aluguel) justificam seu
posicionamento com base no fato de que o nmero de casais infrteis ou estreis muito
significativo, chegando ao ndice de 10% em pases como a Espanha e o Brasil. O
desenvolvimento cientfico tem possibilitado o aperfeioamento de novas tcnicas que
possibilitam maioria dos casais infrteis ou estreis a realizao do sonho de terem seus
prprios filhos.
Outro argumento favorvel normatizao da Gestao de Substituio o fato de que
preciso regulamentar o desenvolvimento e a utilizao das tcnicas de reproduo assistida,
haja vista que a evoluo cientfica j permitiu a realizao de procedimentos controversos,
como a clonagem de animais. Como no possvel retroceder no avano cientfico, em que

tcnicas e procedimentos j conhecidos da comunidade cientfica e de parte da sociedade,

que tm nessas tcnicas a soluo para parte de seus problemas, faz-se necessrio
regulamentar e trazer para a esfera jurdica essa realidade j vivida pela sociedade.
O fenmeno da reproduo assistida trouxe a necessidade de reflexo acerca dos valores
ticos e morais frente a evoluo cientfica. Independente da posio que se adota em
relao gestao de substituio, percebe-se que preciso regulamentar essa situao,
permitindo-a, proibindo-a ou restringindo-a, a fim de que se imprima no ordenamento
jurdico os anseios da sociedade como um todo. A normatizao dessas tcnicas significaria
equacionar duas demandas atuais: identificar os procedimentos vlidos que permitam aos
indivduos estreis a realizao da paternidade/ maternidade com segurana e estabelecer
limites ticos ao desenvolvimento cientfico.
O projeto de lei n. 2855 de 1997, em tramitao na Cmara dos Deputados, busca
regulamentar em lei a postura que j adotada pelo Conselho Federal de Medicina. O projeto
regulamenta as tcnicas e as condutas ticas sobre a Reproduo Humana Assistida (RHA),
como a gestao de substituio, dentre outras tcnicas.
Seguem alguns pontos de que trata o projeto, acerca da utilizao da tcnica de Gestao de
Substituio e de suas implicaes na esfera jurdica:
Princpios Gerais
Art. 2 - As tcnicas de RHA teriam por finalidade a participao mdica no processo de
procriao apenas nos casos em que comprovada a esterilidade ou infertilidade humana,
quando outras formas teraputicas tenham se mostrado ineficazes.
Art. 4 - Toda mulher poder ser usuria das tcnicas de RHA independentemente do seu
estado civil, mas desde que tenha solicitado e concordado livre e conscientemente em
documento de consentimento.
Art. 5 obrigatria a informao completa paciente ou casal sobre a tcnica de RHA
proposta, especialmente sobre dados jurdicos, ticos, econmicos, biolgicos, detalhamento
mdico de procedimentos, os riscos e resultados estatsticos.
Da Gestao de Substituio
Art. 15 A gestao de substituio permitida nos casos em que a futura me legal, por
defeito congnito ou adquirido, no possa desenvolv-la.
Art. 16 A doao temporria do tero no poder ter objetivo comercial ou lucrativo.
Art. 17 indispensvel a autorizao do Conselho Nacional de RHA para a doao
temporria do tero, salvo nos casos em que a doadora seja parente at 4 grau,
consangneo ou afim da futura me legal.
Dos Pais e dos Filhos
Art. 19 - Fica vedada a inscrio na certido de nascimento de qualquer observao sobre a
condio gentica do filho nascido por tcnica de RHA.
Art. 20 O registro civil no poder ser questionado sob a alegao do filho ter nascido em
decorrncia da utilizao de tcnica de RHA.
Art. 21 A revelao da identidade do doador (em decorrncia de motivao mdica) no
ser motivo para determinao de nova filiao.

 Barriga de Aluguel Obrigao Lcita?

Tendo em vista todos os aspectos at ento apresentados, faz-se um entendimento contrrio
a barriga de aluguel.
A resoluo do CFM restringe a me de substituio ao mbito familiar objetivando vetar a
comercializao da prtica, ou seja, a barriga de aluguel. Destarte, entende-se que a barriga
de aluguel caracteriza uma espcie de comrcio, mais especificamente um negcio, o qual
explicitamente vetado no texto constitucional, como visto anteriormente.
Exsurge tambm a questo de colocar um ser humano como objeto contratual, o que
inadmissvel no ordenamento jurdico infraconstitucional.
Outro ponto a ser analisado diz respeito conceituao do termo obrigao. O doutrinador
Clvis Bevilqua apresenta o seguinte conceito para o termo obrigao: Obrigao a relao
transitria de direito, que nos constrange a dar, fazer ou no fazer alguma coisa
economicamente aprecivel, em proveito de algum, que, por ato nosso, ou de algum
conosco juridicamente relacionado, ou em virtude de lei, adquiriu o direito de exigir de ns
essa ao ou omisso.
Assim entende o autor Washington de Barros Monteiro, o qual afirma que a obrigao a
relao jurdica de carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto
consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao
segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu patrimnio.
Com base no conceito de obrigao, faz-se necessria anlise da estrutura dessa relao
jurdica, ressaltando seus elementos constitutivos, a saber:
pessoal ou subjetivo sujeito ativo (credor) e sujeito passivo (devedor);
material objeto da obrigao, que a prestao positiva ou negativa do devedor;
vnculo jurdico sujeita o devedor realizao de uma prestao positiva ou negativa no
interesse do credor.
Tendo em vista os conceitos de obrigao acima apresentados, ser feita a anlise da licitude
da barriga de aluguel dentro dos parmetros at ento apresentados.
Em um contrato de barriga de aluguel, assim ficariam dispostos os elementos constitutivos do
tema:
sujeitos ativo e passivo: pai e me contratantes e me substituta;
prestao: criana;
vnculo jurdico: a me contratante impe a entrega da criana me substituta.
O que caracteriza a licitude da obrigao a licitude da prestao.
Destarte, faz-se necessria uma explanao sobre o elemento prestao, a qual, para ser
cumprida pelo devedor deve ser:
lcita conforme ao ordenamento jurdico, moral, aos bons costumes e ordem pblica.
possvel fsica e juridicamente pode ser realizada de acordo com as possibilidades e sem a
proibio legal.

 determinada ou determinvel perfeita individuao do objeto da prestao, ou desde a

constituio da relao creditria ou no momento do cumprimento da mesma.
patrimonial deve ser suscetvel de estimao econmica, sob pena de no constituir uma
obrigao jurdica.
No que tange licitude da obrigao, faz-se o entendimento de que a entrega de uma criana
no est de acordo com o direito, assim como com a moral, os bons costumes e a ordem
pblica. Isso posto, a entrega de uma criana no se caracteriza como uma prestao lcita,
descaracterizando a licitude da obrigao.
Haja vista os aspectos ento apresentados, julga-se imoral e ilegal colocar uma criana como
algo economicamente aprecivel ou como uma prestao pessoal econmica, afirmando que a
mesma faa parte do patrimnio de algum.
Ex positis, entende-se que um contrato tendo como objeto um ser humano inadmissvel no
ordenamento jurdico, caracterizando uma obrigao ilcita, ou seja, desprovida do carter
jurdico.

Utero em substituio X Sucesses

De acordo com o art. 1.597, inciso III, do Cdigo Civil vigente, considera-se filho do casal
mesmo aquele concebido aps a morte do marido. Neste caso, o material gentico pertence
ao marido e a esposa motivo pelo qual no apresenta grandes discusses.
Pois se houve o consentimento livre e informado de ambas as partes para realizao do
procedimento, a lei lhes atribui a paternidade e a maternidade do filho assim gerado, havendo
portanto, paridade entre a filiao biolgica e a filiao jurdica.
O dispositivo em tela, portanto, atribui a paternidade dos filhos havidos por inseminao
artificial homloga ao marido ou companheiro, mesmo que o nascimento tenha ocorrido aps o
falecimento porque se o marido consentiu na realizao da inseminao artificial com seu
material gentico aceitou a paternidade do filho, independentemente da poca de sua
concepo e de seu nascimento[39].
Do ponto de vista biolgico, tais hipteses no apresentam maiores indagaes quanto
paternidade, j que o material utilizado pertence ao casal, de forma que o filho gerado ser
biologicamente filho do marido e da mulher, embora provoque discusses no mbito do direito
sucessrio[40], considerando que o filho pode nascer e at mesmo ser concebido aps a morte
de seu genitor.
Contudo o direito de sucesses, no art. 1.784 do Cdigo Civil pe a salvo somente o direito
daqueles concebidos quando na abertura da sucesso, ou seja, somente ter direito suceder
aquele que j havia sido concebido quando ocorreu o falecimento, neste caso tambm o
nascituro nos termos do art. 2 do Cdigo Civil.

Art. 2. A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas

a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.
[...]

Art. 1.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos

herdeiros legtimos e testamentrios.
[...]
Art. 1.787. Regula a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao
tempo da abertura daquela.
[...]
Art. 1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder:
I - os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde
que vivas estas ao abrir-se a sucesso
II - as pessoas jurdicas;
III - as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a
forma de fundao.
Art. 1.800. No caso do inciso I do artigo antecedente, os bens da herana sero
confiados, aps a liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz.
[...]
4 Se, decorridos dois anos aps a abertura da sucesso, no for concebido
o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio do
testador, cabero aos herdeiros legtimos.
Todavia existe a possibilidade de ser comtemplado mediante testamento o filho fruto de uma
reproduo assistida, quer homloga, quer heterloga, mesmo no concebido, contanto que
nasa at dois anos aps a abertura da sucesso conforme dispe os artigos 1.799 e 1.800
supracitados.

Utero em substituio X Famlia

Quanto a filiao heterloga, esta realizada com o esperma de um doador frtil, vezes
estranho ao casal. Neste caso a paternidade presumida uma vez que nem sempre o marido
que doa. Mas por estar unido em matrimnio presumisse que o filho da mulher casada foi
gerado por seu marido, em todo caso somente existe esta possibilidade se o marido consentiu
a prtica, como disciplina o art. 1.597 do Cdigo Civil.
As questes levantadas aps a leitura do art. 1.597, inciso V, surge o entendimento de que a
presuno presente neste dispositivo visa instaurar a vontade procriacional no marido, como
meio de impedi-lo de desconhecer a paternidade do filho voluntariamente assumido ao
autorizar a inseminao[32].
nesse sentido que Guilherme C. Nogueira[33] afirma que o art. 1.597, V, gera a presuno juris
et de jure afim de impedir juridicamente que aquele que anuiu a inseminao, a impugnasse
posteriormente, respeitando portanto o principio da paternidade responsvel presente no art.
226, 7 da CRFB/88.
Recente enunciado aprovado na VI Jornada de Direito Civil realizada pelo Centro de Estudos
Judicirios do Conselho da Justia Federal (CEJ/CJF), em maro, o enunciado n 570 [34], que

segundo Otavio Luiz Rodrigues Junior, advogado da unio que analisou a proposta, tal
orientao tem por base uma pesquisa desenvolvida a respeito do tema e tambm considera a
regra do artigo 226, da Constituio Federal, argumentando que:
de se afirmar que as tcnicas conceptivas so admissveis em favor dos companheiros.
Como no h presuno de paternidade do companheiro em relao ao filho de sua
companheira ainda que ele manifeste consentimento prvio tcnica de reproduo assistida
heterloga preciso identificar o mecanismo de estabelecimento do vnculo paterno-filial.
Na opinio de Otavio Luiz Rodrigues Junior, apesar de no ser propriamente um enunciado
inovador, ele consolida um entendimento doutrinrio e, por isso, d mais segurana a quem
dele necessitar em suas decises[35].
Todavia outra questo levantada, e se a filho advindo da inseminao artificial heterloga
com o consentimento do esposo, for fruto da infidelidade da mulher, segundo Holleaux [36] a
anuncia do marido somente poder ser revogada at o momento da inseminao, aps o ato,
no poder desconhecer a paternidade do filho de sua esposa.
Pois entre a verdade biolgica e a verdade presumida deve-se dar abrigo quela que melhor
atender dignidade humana, o direito da criana e o instituto da famlia [37], preservando-se a
famlia em todas as maneiras possveis.

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 5 vol.: direito de famlia. 22 ed. rev. e
atual. de acordo com a reforma do CPC. So Paulo. Saraiva. 2007.