FILIACION DERIVADA DE LA PROCREACION ASISTIDA.

(Ley 35/1988
de 22 de nov, modificada posteriormente por Ley 45/2003 de 21 de noviembre y
actualmente regulada por Ley 14/ 2006 de 26 de mayo que modifica las dos anteriores y
las sustituye).( Vid. Al respecto STC.17 de junio de 1999 que se pronuncia sobre la
constitucionalidad de la Ley de 1988).
Motivos de la nueva ley:
- Importante avance cientfico en los ltimos aos, desarrollo de nuevas tcnicas de
reproduccin, aumento del potencial investigador y necesidad de dar respuesta al
destino de los embriones supernumerarios (tema que abord la ley de 2003 de forma
parcial, permitiendo la investigacin con los embriones crioconservados con
anterioridad a su entra en vigor pero no a los generados con posterioridad, que
deban destinarse exclusivamente a fines reproductivos. Adems slo se podan
producir un mximo de tres ovocitos en cada ciclo reproductivo.
- La ley define el concepto de preembrin (embrin in vitro constitudo por el grupo
de clulas resultantes de la divisin progresiva del ovocito desde que es fecundado
hasta 14 das ms tarde).
- Se prohbe (en lnea con lo que dispone la Constitucin Europea) la clonacin con
fines reproductivos.
- Frente a la regulacin anterior en que se enumeraba una lista cerrada de tcnicas de
reproduccin asistida, la nueva ley sigue un criterio ms abierto, enumerando las
existentes actualmente pero habilitando a la autoridad sanitaria correspondiente para
autorizar , previo informe de la Comisin Nacional de Reproduccin Humana
Asistida, la prctica provisional y asistida de nuevas tcnicas y una vezz constatada
su evidencia cientfica y clnica permitir que el Gobierno, mediante Reala Decreto
actualice la lista de tcnicas utilizables.
- Se refuerza el papel asesor de la CNRA que emitir informes en relacin con los
diferentes proyectos para el desarrollo de nuevas tcnicas o de investigacin bsica y
aplicada (sobre la base del respeto a la realidad autonmica actual)
- Se crea, adems de respetar el ya existente Registro de donantes de gametos y
preembriones con fines reproductivos, el Registro de Actividades de los Centros de
Reproduccin Asistida, en el que se registrarn los datos sobre tipologa de tcnicas
y procedimientos, tasa de xitos
- Se elimina la diferencia de consideracin de los preembriones crioconservados con
anterioridad a la ley de 2003 y los posteriores, eliminando igualmente el lmite que
aquella ley estableci en relacin con la generacin de ovocitos en cada ciclo
reproductivo.
OBJETO Y MBITO DE APLICACIN DE LA LEY: (art.1)
* Aplicacin de las tcnicas de reproduccin asistida acreditadas cientficamente.
* regulacin de la aplicacin de las TRA a la prevencin y tratamiento de enfermedades
de origen gentico.
* Regulacin de los supuestos y requisitos de utilizacin de gametos y preembriones
humanos crioconservados.

A) LAS TECNICAS DE REPRODUCCION ASISTIDA (CAPT.1, 2 Y 3 DE LA

LEY)
- Con independencia de lo indicado anteriormente sobre la posibilidad de utilizacin de
nuevas tcnicas, en la Ley se hace referencia a: a) La inseminacin artificial, b) La
fecundacin in vitro, c) transferencia intratubrica de gametos (ANEXO I de la Ley y art
2)
** CONDICIONES PERSONALES. LAS USUARIAS(ARTS.3 Y 6):
-

En cuanto a las condiciones personales de aplicacin establece el art.3 las exigencias

y condiciones necesarias para poder llevar a cabo este tipo de tcnicas de
reproduccin asistida (condiciones tcnicas, informacin y asesoramiento y
consentimiento de la mujer receptora de las mismas). En los supuestos de
fecundacin in vitro y tcnicas afines slo se autoriza una transferencia mxima de
tres preembriones en cada mujer por ciclo reproductivo.
La prctica de estas tcnicas slo podr llevarse a cabo en centros debidamente
autorizados (art.4 en relacin con el capt.V)
El Art. 6 regula las condiciones y requisitos en relacin con la usuaria o receptora,
que deber ser mayor de edad, con plena capacidad de obrar y siempre que haya
prestado su consentimiento libremente de forma consciente y expresamente, con
independencia de su estado civil y su orientacin sexual. No obstante lo indicado en
el citado artculo, y quiz contradiciendo lo indicado en el mismo, la DA.5 de la Ley
establece la no discriminacin en la utilizacin de estas tcnicas respecto de las
personas con discapacidad, con acceso igualmente al uso de las mismas.
La usuaria ser informada de las condiciones del uso de dichas tcnicas, as como de
los riesgos de la misma.
La eleccin del donante de semen slo podr seleccionarse por el equipo mdico que
aplica las tcnicas, con independencia de que ste ha de procurar garantizar la mayor
similitud fenotpica e inmunolgica posible de las muestras disponibles con la mujer
receptora.

** EL CONYUGE O PERSONA QUE COMPARTE LA VIDA CON LAS USUARIAS.

- Si la usuaria esta casada se requerir, de conformidad con el art.6.3 el consentimiento
del marido (As dice la Ley, pero ha de entenderse referido al cnyuge, de conformidad
con la ley 35/2005). Prestado el consentimiento formal, expreso y determinado a
determinada fecundacin con contribucin de donante o donantes, no podrn impugnar
la filiacin matrimonial del hijo nacido como consecuencia de tal fecundacin (en este
caso hemos de entender que pese a ser matrimonial el hijo, no funciona obviamente la
presuncin del art.116, mxime en aquellos casos en los que le matrimonio es entre
personas del mismo sexo- mujeres hemos de entender, para que se aplique lgicamente
el uso de estas tcnicas)
-

Si no existe tal matrimonio pero si convivencia more uxorio, el consentimiento

del varn no casado- seala la ley de 2006- se entender como documento de
reconocimiento INDUBITADO a los efectos del art.49 de la LRC. (ART.8.2) Este
requisito del consentimiento, mas que un requisito formal, puede constituir un
elemento que determine la paternidad del fecundado. Nos surge la duda aqu, de si
tal criterio ser de aplicacin a las parejas homosexuales igualmente, o tan slo a las
heterosexuales (mujer usuaria o receptora y varn que comparte la vida con ella//
mujer usuaria o receptora y mujer que comparte la vida con ella en relacin o unin

de hecho, habida cuenta del tratamiento que ha de darse a los matrimonios

homosexuales mujer con mujer- por aplicacin de esta LTR en relacin con la Ley
35/2005). En tales casos, bastar el consentimiento de la pareja de hecho- mujerpara la atribucin de la paternidad/maternidad, o tendr sta que recurrir a la va de
la adopcin del hijo habido por su pareja sentimental conforme a la Ley de
adopcin??)
** EL DONANTE DE GAMENTOS.CONTRATO DE DONACIN(ART.5)
- Es necesario cuando stos no pueden ser aportados por los miembros de la pareja.
- En tales casos: problemas de determinacin de la filiacin, responsabilidades,
obligaciones.
- DONACION:
- Se llama donacin aunque tcnicamente no lo sea porque la donacin de gamentos
no puede ser objeto de contrato alguno.
- Contrato gratuito, formal y secreto, realizado entre el donante y el Centro
autorizado para la realizacin de tales practicas de reproduccin asistida. La
compensacin econmica al donante slo preceder para compensar las molestias fsicas
y gastos de desplazamiento y laborales. Forma escrita previa informacin a los donantes
de las consecuencias y fines del acto.
- Revocabilidad: (5.2) Solo si el donante precisa para si los gamentos, siempre que
a la fecha de la revocacin estuvieran disponibles, debiendo restituir al Centro de los
gastos originados por la donacin, lo que parece excesivo dada cuenta de su carcter de
donacin.
- Mayora de edad del donante y plena capacidad de obrar y buen estado de salud
psicofsica. (5.6)
- Anonimato del donante,(5.5) con una doble excepcin: a)Derecho de los nacidos y
las usuarias o obtener informacin general del donante, que no incluya su identidad. b)
Revelacin de la identidad del donante cuando exista riesgo para la salud del hijo..
La determinacin de la identidad del donante en los ltimos casos indicados no implica
en modo alguno la determinacin legal de tal filiacin.
- Restriccin por las legislaciones del nmero de procreaciones con gametos de la
misma persona. En nuestro ordenamiento se limita a 6 (art.5 7 y 8). Se establecen los
medios de garanta para que los Centros tengan conocimiento de las donaciones
realizadas.

LA DETERMINACION DE LA FILIACION EN TALES CASOS.

Las tcnicas de reproduccin asistida plantean graves problemas en orden a la
determinacin de la filiacin, fundamentalmente al tratar de utilizar los criterios
tradicionales para ello. Problemas que se agravan a nuestro entender al tener que
entender aplicable esta normativa a los matrimonios de personas del mismo sexo,
aunque no se haya recogido expresamente en el texto tal supuesto, tras la reforma que se
produce por Ley 35/2005 que permite la celebracin de tales matrimonios.
Los problemas bsicos van dirigidos en tres direcciones:
- Determinacin de la paternidad, tanto en los casos en los que los gametos proceden del
padre, como cuando provienen de donante ajeno.
- Relaciones jurdicas que se entablan entre el hijo y el donante de gametos.
- Determinacin de la maternidad en aquellos casos en los que existe una maternidad
subrogada.

Tanto la ley de 1988, como la vigente de 2006, utiliza los trminos de filiacin,
paternidad y maternidad para situaciones y relaciones claramente diferentes, marcndose
legalmente una diferencia entre la paternidad o maternidad jurdica y la biolgica.
En cualquier caso, la vigente ley de 2006, como hiciera la de 1988, establece una
remisin genrica a las reglas sustantivas de determinacin de la filiacin (CC), con las
excepciones que marca especficamente en los artculos 7, 8 y 9 de la misma)
Suponiendo que debamos entender, de conformidad con lo dispuesto en la DA.1 de la
ley 13/2005 de 1 de julio por la que se modifica el CC en materia de Derecho a contraer
matrimonio, que las disposiciones que en esta LTRA de 2006 en las que se hace
referencia al matrimonio se han de entender aplicables con independencia del sexo de
sus integrantes, tendramos que tener en cuenta que las referencias que en la misma se
hacen al marido, habrn de entenderse referidas al cnyuge (sea hombre o mujer), lo
que a mi entender crea graves complicaciones interpretativas tal y como ya hemos
reflejado ms arribaEl art.7.1 de la nueva LTRA establece con carcter general que la filiacin de los nacidos
con las tcnicas de reproduccin asistida se regular por las leyes civiles, a salvo de las
especialidades que fijan los arts. 8, 9 y 10.
A) LA DETERMINACION DE LA PATERNIDAD
a) PAREJA CASADA - PROCREACION ASISTIDA CON SEMEN DEL MARIDO:
- Inexistencia de normas especiales: aplicacin de los art.116 ss C.C, porque lo nico
especial es la forma de hacer llegar los gametos a la mujer.
El marido no podr impugnar su paternidad en tal caso alegando la impotencia coeundi
(art.8.1), ni siquiera en los casos de inseminacin por donante, lo que viene impedido
por la buena fe, los actos propios.Ello si el marido consinti.
Si falto el consentimiento del marido y la mujer se insemina con semen del marido
donado para otros fines (poco probable pero posible: EEUU): No parece que se le pueda
negar carcter matrimonial al hijo (explicar).
b) PAREJA CASADA - PROCREACION ASISTIDA CON SEMEN DE TERCERO:
- CON CONSENTIMIENTO DEL MARIDO( Supuesto de matrimonio heterosexual):
- existencia de dos elementos de procedencia diferente: el material genesico y el
consentimiento. Tomando legalmente mayor trascendencia el segundo de ellos para
determinar la filiacin, dado que es el elemento determinante o voluntad de que naciera:
Solucin del art.8.1 y de la mayora de las legislaciones europeas y americanas que a
ellos se refieren.
Por va del citado precepto se soluciona, no solo la paternidad matrimonial, sino tambin
la imposibilidad de impugnar tal tipo de paternidad por parte del marido ni de la mujer
(No ha sido igual la solucin en ciertas decisiones de tribunales europeos: S.Tribunal de
Roma de 30 de abril de 1956; T.Grand,inst, de Niza de 30 de junio de 1976 y de Paris de
19 de feb de 1985, y en Alemania una sentencia de 7 de abril de 1983 que baso su
decisin en la necesidad de proteger al marido frente a decisiones suyas no
suficientemente pensadas.).
- SIN CONSENTIMIENTO DEL MARIDO:
- No solucin en la LTRA, pero parece que la solucin es clara en cuanto se trata de
un hijo que nada tiene que ver con el marido. Se seala que el hijo ser extramatrimonial
y vinculado solo a la madre.

- En el supuesto de que la pareja casada fuera homosexual (dos mujeres), podramos

pensar, en la lnea de lo sealado anteriormente, que de conformidad con la DA 1 de la
Ley 35/2005, tambin el consentimiento del cnyuge (la otra mujer), determinara la
atribucin de la paternidad a la misma, aunque puede ser ms que dudosa tal
interpretacin. La paternidad/maternidad en otro caso vendra exclusivamente
determinada por va de la adopcin, tal y como se pone de manifiesto en la Exposicin
de Motivos de la Ley 35/2005
b) PAREJAS NO CASADAS
- PROCREACION ASISTIDA CON SEMEN DEL COMPAERO.
Ni la ley de 1988 ni la de 2006 entran en la cuestin, si bien parece que en tales casos,
con el mismo criterio que en las parejas casadas la paternidad se atribuye al compaero,
teniendo en cuenta que si bien en tales casos, como la paternidad no se presume, deber
atribuirse por la misma va del art.120 (determinacin de la filiacin extramatrimonial) o
por va de reclamacin de los arts.131 y 133.
- PROCREACION ASISTIDA CON SEMEN DE TERCERO Tambin en estos casos habr de tomarse en consideracin si el varn presto o no el
consentimiento:
a) En el primer caso, se aplica el criterio del art.8.2, de forma que la existencia de tal
escrito indubitado permite atribuir la paternidad al que consiente tal prctica de
reproduccin asistida.
b) En el segundo, al no haber ni paternidad, ni consentimiento, la nica va para la
atribucin de la misma ser el reconocimiento voluntario posterior, por lo que parece
evidente que en tales casos tan slo quedar determinada la maternidadc) En el supuesto de que la pareja de la usuaria sea otra mujer, cabra la opcin de
entender aplicable el art.8.2 de la Ley de 2006 al supuesto, entendiendo que igualmente
podra optar sta por el consentimiento considerado como escrito indubitado de
reconocimiento (habida cuenta de que el reconocimiento en tales casos realmente no
significara en ningn caso sino una ficcin legal, habida cuenta de que, ya sea varn o
mujer el compaero de la usuaria, en ningn caso son los padres biolgicos).
La otra opcin es que en tales casos lo nico que se permita sea la adopcin.
c) PROCREACION ASISTIDA POR MUJER SOLA.
- La ley no limita la posibilidad de que la mujer comparezca sola a la practica de tal
sistema de procreacin, porque de conformidad con el art.6.1 la mujer puede ser usuaria
con independencia de su estado civil y su orientacin sexual.
- La filiacin en tal caso ser la materna, porque la ley niega cualquier vinculacin con
el donante de semen.
B) LA RELACION DEL HIJO CON EL DONANTE DE GAMETOS.
Las opiniones doctrinales son muy diversas en cuanto al conocimiento que debe o no
tener el hijo respecto del donante de gamentos, que van desde el anonimato total, hasta
el derecho al conocimiento.
La postura de nuestra ley:
- En principio se establece la norma de anonimato total (art.5.1 y 5.5.).

- Excepciones al permitirse al hijo y a la receptora de los gamentos obtener datos

biogeneticos del donante (5.5 2).
Tal posibilidad se funda en el derecho de toda persona a la salud, con la finalidad de
preservarse de enfermedades hereditarias, o para curarlas, aunque otros lo apoyan en el
derecho de toda persona a conocer su identidad. De las discusiones parlamentarias de la
ley se desprende que tal conocimiento alcanza a los datos de carcter psquico.
La obtencin de tal informacin no se condiciona a ninguna circunstancia.
- Derecho al conocimiento de la identidad personal del donante, solo excepcionalmente
(art.5.5)
Algunos autores, con referencia a la Ley de 1988, apoyndose en derechos
fundamentales de nuestro entorno, consideraron tal posibilidad simplemente en el
derecho que toda persona tiene a conocer su propia identidad y origen, con apoyo en el
art.10.1 de la C.E (En la ley sueca de 1984, con apoyo en los estudios de la adopcin, se
recoge el derecho del hijo de conocer su origen a partir de alcanzar la mayora de edad,
lo que si bien se seala chocara con los intereses no solo del donante, sino tambin de
los padres jurdicos, prevaleciendo el inters del menor).
Nuestra ley reconoce esta posibilidad con carcter excepcional y en circunstancias
excepcionales que comporten un grave peligro para la salud del hijo, o cuando proceda
con arreglo a las leyes penales, o siempre que la revelacin de tal identidad sea
indispensable para evitar el peligro o conseguir un fin legalmente propuestos, lo que a
autores como RIVERO parece excesivo, sobre todo cuando tal revelacin de la identidad
no presupone determinacin de la filiacin respecto del donante.
C) DETERMINACION DE LA MATERNIDAD EN LOS SUPUESTOS DE
GESTACIN POR SUSTITUCIN
Problema: Ante la infertilidad femenina, se plantean posibles situaciones conflictivas en
cuanto a la determinacin de la filiacin: Aportacin de vulo (subsumible en los casos
de aportacin de gametos masculinos), aportacin de tero, con vulo de la madre o de
otra mujer.
El problema se complica cuando tal relacin se convierte en mercantilista, siendo ms
sensible en general la opinin cuando tales prcticas se producen de forma altruista.
a) SOLUCION DE LA LEY DE 2006:
- Art.10: declara la nulidad y sin valor de cualquier contrato en el que la mujer gestante
decline su maternidad a favor de otra persona, asegurando la relacin con la gestante, al
vincular la maternidad al parto.
La nulidad alcanza tambin a los pactos con la gestante (no fumar, no beber..)
Ej.: En EEUU el caso de Baby M:(Stern contra Whitehead) en que el T. de Instancia de
N.Jersey estimo valido el contrato celebrado, estableciendo que tras la concepcin solo
la madre subrogada tenia derecho a decidir si abortaba o no, pero concediendo que la
nia fuera con el Sr. Stern al que consideraba su padre.El T.S, sin embargo declaro la
nulidad del contrato y su inexigibilidad, declarando inaplicables las clusulas que
privaban a la gestante de su maternidad, y privando de la adopcin a la esposa del
Sr.Stern, concediendo a la madre biolgica sus derechos y obligaciones como madre,
aunque confiri la guarda de la menor al padre.
- La maternidad jurdica le corresponde a la gestante, vinculando as la maternidad con
el parto.
- En cuanto al problema por determinar la paternidad en tales casos, sobre todo cuando
la gestante este casada, el art. 10.3 establece que en tales casos queda abierta la accin
de reclamacin de la filiacin por el padre biolgico de conformidad con las leyes
generales.

- Si la mujer gestante esta casada, y se inscribe el hijo como suyo ser de aplicacin
inicial la presuncin del 116 atribuyendo la paternidad al marido, frente a cuya
atribucin no solo podr accionar el propio marido, sino tambin el comitente que
decidi la fecundacin (10.3)
FECUNDACION POS MORTEM(ART.9).
Nos referimos con ella a la fecundacin posterior al fallecimiento del marido o
compaero de la mujer, con semen del mismo.
- Constitucionalmente no hay base para negar tal posibilidad, tesis que sigui la ley de
1988 en su art. 9, y la actual de 2006 en el mismo precepto, fijando no obstante ciertas
limitaciones y cautelas:
a) ART.9.1. REGLA GENERAL: No se reconocer efecto alguno a la relacin jurdica
entre el hijo nacido por tcnicas artificiales y el padre fallecido, si en el momento del
fallecimiento el hijo no estaba fecundado en la madre.
b) Art.9.2: EXCEPCION: Es hijo matrimonial, no obstante el hijo fecundado
posteriormente al fallecimiento, si el marido ha consentido en documento publico o
testamento que su material reproductor pueda usarse, en los 12 meses siguientes para
fecundar a su mujer (en la legislacin anterior el lmite era de 6 meses)
As los requisitos son:
- Consentimiento del varn, parecido al previsto para autorizar la IA, pero ms
concreto en la medida que se especifica que es para la fecundacin de su mujer. Ha de
ser formal. Revocable, e impugnable por vicio en el consentimiento.
- Plazo de 12 meses tras el fallecimiento, que ha sido considerado excesivamente
breve.
c) LA FILIACION EN TALES CASOS.
art.7.1 LTRA: Remisin a las normas civiles, por los que si se refera a pareja casada, la
filiacin ser matrimonial, aunque parece que su inscripcin se practicara no por la va
del 116 sino del 118.
Si la pareja no era casada, al no haber dado el legislador valor de reconocimiento al
consentimiento para la IA post mortem, la inscripcin de la filiacin como
extramatrimonial requerir la prctica del correspondiente expediente registral

LA FILIACION ADOPTIVA (Ley 21/1987 de 11 de noviembre, modificada en

determinados preceptos por LO.de 15 de enero de 1996/ arts.748 a 755 y 779 a 781
LEC en los procedimientos para determinar la necesidad de asentimiento en la adopcin.
Ha de tenerse en cuenta igualmente la Ley 54/2007 de 28 de diciembre BOE 29
diciembre- de Adopcin Internacional, que adems modifica determinados
artculos del CC y LEC arts.9.5, 154, 172, 180 y 268 CC// arts. 164, 779, 780.1,
781.1 LEC-introduciendo en esta ltima un art.141 bis- ).
CONCEPTO Y VALORACION ACTUAL.
La adopcin es el acto judicial por el que se hace efectiva la voluntad de una persona o
pareja, de que legalmente sea hijo suyo quien por naturaleza no lo es.
Las caractersticas por tanto de la adicin:
a) SE TRATA DE UN ACTO JUDICIAL.

- Algunos autores como GARCIA CANTERO opinan que se trata de un negocio de

derecho de familia entre los adoptantes y el adoptado mayor de 12 aos, supeditado a la
autorizacin judicial.
- Parece mas clara su configuracin como acto judicial, porque aunque en la regulacin
actual se siguen valorando las declaraciones de voluntad de los adoptantes y del
adoptado, el autentico centro de gravedad se traslada a la decisin de la autoridad
judicial. El acto constitutivo de la adopcin realmente es el acto judicial(176 C.C).
- Los efectos de la adopcin guardan relacin con la naturaleza judicial del acto de
constitucin, porque su determinacin no puede quedar al arbitrio y voluntad de las
partes (mutacin de la filiacin existente, efectos en las relaciones con ambas
familias...).
b) SU EFECTO ES CONFERIR A UNA PERSONA UN ESTADO CIVIL DE
FILIACION DETERMINADO.
La adopcin constituye un autentico titulo de atribucin de la filiacin (108 CC).
La institucin, que tiene su origen en el Derecho Romano ha llegado a nuestro C.C
donde ha sufrido varias modificaciones (1958, 1970, 1981 y la actual de 1987).
Las bases de la actual regulacin:
- Se suprime la diferencia entre la adopcin plena y la menos plena, existiendo un solo
tipo de adopcin en la que los vnculos entre el adoptante y adoptado se aproximan a la
filiacin por naturaleza.
- Se aligeran los trmites para la adopcin, tomando precauciones el legislador para
evitar el trafico de nios.
- Pese a la critica favorable con la que la regulacin actual ha sido acogida, ha sido
objeto de critica negativa la consideracin que en determinados casos se otorga a los
padres por naturaleza, cuyos vnculos paternofiliales pueden llegar a quedar rotos sin
existir culpa real por su parte; As como la escasez de figuras reguladas (entre el
acogimiento y la adopcin).
I. CONSTITUCION
-Requisitos - absolutos.
- relativos.
- Procedimiento.
A) REQUISITOS ABOSOLUTOS
- DEL ADOPTANTE:(175.1):
-EDAD: Mnimo 25 aos.
Cuando la adopcin se realiza por una pareja casada, al menos uno de ellos ha de tener
tal edad, pero en todo caso el adoptante ha de tener al menos 14 aos ms que el
adoptando.
Inexistencia de lmite mnimo.
- CAPACIDAD: Antes se exiga para adoptar que el adoptante estuviese en el pleno
ejercicio de sus derechos civiles. Hoy tal referencia no se hace por lo que parece no
exigirse una capacidad especial.
Posible que adopte un incapaz, siempre que ello no le impida prestar el consentimiento,
dado el carcter personalsimo de tal acto.
La incapacidad puede ser determinante para que el juez, ponderando la situacin, estime
si procede o no conforme a los intereses del adoptado la adicin.
- DEL ADOPTADO (175.2)
- Imposibilidad de adopcin del nasciturus, aunque en el Proyecto estaba prevista la
admisibilidad de un precontrato.
- Procede la adopcin de los menores no emancipados.

- Excepcin: Cabe la adopcin de los mayores o emancipados, siempre que antes de

salir de la emancipacin hubiese existido una situacin no interrumpida de acogimiento
o convivencia iniciada antes de que el adoptado hubiese cumplido los 14 aos.
B) REQUISITOS RELATIVOS.
Son aquellos cuya ausencia impide la adopcin solo entre o respecto de determinadas
personas.
- DIFERENCIA DE EDAD: (175.1): 14 aos.
- AUSENCIA DE DETERMINADAS RELACIONES FAMILIARES:
- Matrimonio.
- parentesco - entre descendientes
- entre colaterales por consanguinidad o afinidad en 2grado.(175.3).
- TUTOR (175.3-3)a su pupilo mientras no hayan sido aprobadas definitivamente las
cuentas de su gestin.
- PROHIBICION DE LA CONCURRENCIA DE DOS ADOPCIONES:
- De adopciones concurrentes con efectos plurales (Adopcin por dos personas,
fuera del caso de la pareja casada o los que conviven de hecho (d.a 3 de la ley de 1987 y
art.175.4 CC).
- De adopciones sucesivas con efectos excluyentes (175.4). Con ello se trata de
evitar actuar contra el principio de irrevocabilidad de las adopciones.
No obstante caben dos excepciones, (175.4): a) En caso de fallecimiento del
adoptante;b) Caso de exclusin del adoptante de conformidad con el art.179.
PROCEDIMIENTO PARA LA ADOPCION.
-REGULACION:
- Arts 176 y 177 C.C.
- La LEC 1/2000 de 7 de enero( arts.779-781)

-La LEC anterior de 1881. ( arts.1825-1832).Ha de tenerse en cuenta que el procedimiento

de adopcin es el de Jurisdiccin voluntaria, lo que significa que en esta materia, mientras no
sea aprobada la Ley de la Jurisdiccin Voluntaria, cuya elaboracin ordenaron las Cortes
Generales al Gobierno en laDFI. 8 L 1/2000, sigue rigiendo la LEC de 1881 en virtud del
apartado primero de la D.derogatoria nica.1 de la Ley 1/2000. Por tanto, las normas
aplicables al procedimiento de adopcin son las contenidas en la anterior LEC. (En los
momentos actuales se encuentra en trmite de enmiendas el proyecto de Ley de Jurisdiccin
Voluntaria, proyecto que entr en el Congreso en octubre de 2006).

- D.A 2 Ley de Adopcin.

- Ley 54/2007 de 28 diciembre de Adopcin Internacional (BOE 29 diciembre)
- REQUISITOS:
a) SUBJETIVOS:
En cuanto a la COMPETENCIA (16,16 LEC 1881 y d.a 2 ley adopcin/art.779 LEC
2000(modificado por ley 54/2007 de Adopcin Internacional)): J.PI del domicilio de
la Entidad pblica protectora de acogimiento del menor, y en su defecto, o en los
supuestos de los arts.179 y 180 del CC, el del domicilio del adoptante.
LEGITIMACION (4.5 y 1825 LEC 1881).No necesidad de procurador ni abogado.
Necesidad de la intervencin del M.F.
En los procedimientos que versen sobre la necesidad de asentimiento en la adopcin,
ser necesaria la presencia de abogado y procurador, siendo preceptiva la intervencin
del MF cuando alguno de los interesados en el procedimiento sea menor, incapaz o est
ausente (arts.749 y 750 LEC 2000)
b) OBJETIVOS:
- PROCEDIMIENTO: Jurisdiccin voluntaria, aunque exista oposicin de las partes.

Excepcin: art.781 LEC 2000(su pfo.1 ha sido modificado por la Ley 54/2007 de
Adopcin Internacional): Si citados los padres naturales simplemente para audiencia
alegan la necesidad de su asentimiento ( vid. art.177 C.C), en cuyo caso lo que se esta
planteando realmente es una autentica discusin sobre si se ha privado o no a los padres
por naturaleza de la patria potestad o no, cuestin que de conformidad con los preceptos
sealados se resuelve ante el mismo JPI, pero por medio del correspondiente juicio
verbal.
- La tramitacin en este caso se har conforme establecen los arts.748 ss LEC 2000,
atendiendo al procedimiento establecido al respecto en el art.781 LEC 2000
- LOS TRAMITES:
A) LA FASE PREVIA A LA JUDICIAL:
Previo a la decisin judicial es necesaria LA PROPUESTA DE LA ENTIDAD
PUBLICA a la que en los respectivos territorios estn encomendados los menores(176.2
C.C).
- Necesidad de tal propuesta en todo caso.
- Excepciones a tal propuesta(176.2):a) Ser hurfano y pariente del adoptante en tercer
grado de consanguinidad o afinidad. b) Ser hijo del consorte del adoptante.c) Llevar ms
de un ao en acogimiento o tutela con el adoptante. c) Ser mayor de edad o menor
emancipado.
- Carcter administrativo de tal propuesta.
- Posibilidad de aportar, de conformidad con el art.1829 LEC, en este periodo informes
de entidades consideradas como entes colaboradores de integracin familiar.
- La propuesta no puede realizarse de forma aleatoria por la entidad colaboradora, y si
bien no existen criterios objetivos para determinar el orden de preferencias que se ha de
seguir en la misma, la decisin de la EP no puede ser arbitraria, debiendo elegir entre los
posibles, el adoptado que mejor convenga al adoptado, teniendo en cuenta la exigencia
legal de IDONEIDAD de los adoptantes. Existiendo un cierto control judicial de oficio
en el art.1829 a)LEC.
B) LA FASE JUDICIAL:
1.- INICIACION (176.2):
- Con la presentacin de la propuesta de la entidad publica.
- A peticin del adoptante, cuando no sea necesaria la propuesta de la E.P.
2- LA INTERVENCION DE LAS PARTES.
Tres tipos de intervencin de los interesados aparecen prevista legalmente:
(consentimiento, asentimiento, y mero tramite de audiencia).(art.177 CC)
- CONSENTIMIENTO:
Existen determinadas personas en el procedimiento cuyo consentimiento resulta esencial
en presencia del Juez, dado que la voluntad de los mismos resulta la base de la adopcin:
(177.1):
- El o los adoptantes.
- El adoptando mayor de 12 aos.
La razn de ser de tal consentimiento se dirige a la constitucin de autenticas relaciones
de filiacin.
- ASENTIMIENTO
- Respecto de ciertos interesados en el procedimiento tan solo se requiere su
asentimiento, de forma que si falta, la adopcin no adolece de nulidad, y solo en el caso
de que exista oposicin a la adopcin, esta no se llevara a cabo.
- Es necesario el asentimiento de (177.2):
a) El cnyuge del adoptante, salvo que medie separacin de hecho o legal...

b) Los padres del adoptando que no se halle emancipado, a menos que estn privados
legalmente de la patria potestad o incursos en causa legal para tal privacin.
- No es necesario tal asentimiento para la validez de la adopcin:
a) Cuando los que deban prestarlo estn imposibilitados(177.2 C.C)(Incapacitacin,
imposibilidad de hecho lo que no deja de ser criticable, por mas que el legislador haya
pretendido a toda costa proteger los intereses del menor).
b) En caso de desconocimiento del domicilio o paradero de los que han de asentir, dado
que no cabe la promulgacin de edictos, si los citados no han comparecido (1831.3 LEC,
en relacin con el 180.2 C.C).
- El asentimiento puede practicarse antes de la propuesta de la E.P, ante la misma,
posteriormente en documento pblico, o ante la autoridad judicial. En cuanto al
asentimiento de la madre, no podr prestarse hasta que hayan trascurridos 30 das del
parto (177.2 ltimo pfo).
- Perdida de eficacia del asentimiento(1829,c) y 1830, 3 LEC):
a) Por revocacin del asentimiento otorgado ante la E.P, cuando esta se realiza antes
de la presentacin de la propuesta por la E.P ante la autoridad judicial.
b) Por caducidad, si la propuesta se presenta ante la autoridad judicial trascurridos 6
meses desde que se presto el asentimiento, este deber ser reproducido.
- AUDIENCIA(art.177.3 CC):
Entendida como simple oportunidad de ser odos en el procedimiento de adopcin
(177.3):
a) Los padres no privados de la patria potestad, cuando su asentimiento no sea necesario
para la adopcin (se refiere a los supuestos en que aun no privados se encuentran
incursos en causa de denegacin de la patria potestad, aunque no haya sentencia, o
cuando el hijo este emancipado).
b) El tutor, el o los guardadores (legales o de hecho).
c) El adoptando menor de 12 aos si tuviese suficiente juicio.
d) La Entidad Pblica (en el supuesto a que se refiere el art.177.3,4)
Tal tramite de audiencia no es necesario en los mismos supuestos en los que no era
necesario el asentimiento ( imposibilidad e incomparecencia...).
C.- PRUEBA.
- La propuesta e informes que a la misma se acompaan.
- Cualquier otro medio de prueba que judicialmente se estime pertinente (1826.1 LEC).
D.- RESOLUCION.
- Por auto: solo ser apelable (en ambos efectos).
- Adopcin en inters del menor (176.1...1826.1)
- Necesidad de inscripcin en el Registro Civil, que deber ser promovida por el propio
juez, que remitir informe al encargado del Registro. Siendo practicada la inscripcin al
margen de la del nacimiento.
EFECTOS DE LA ADOPCION.
El efecto fundamental es que el adoptado pasa a tener el estado civil de filiacin respecto
del adoptante.
A) MOMENTO:
- Desde la firmeza de la resolucin judicial.
- Como excepcin, se retrotraen tales efectos al momento en el que prest su
consentimiento el adoptante cuando ste falleci, si el consentimiento se prest con
anterioridad ante la autoridad judicial (art.176.3 en relacin con los apartados 1,2 y 3 del
citado precepto).

B) EFECTOS EN LA FILIACION:
1) EXTINCION DE LOS VINCULOS JURIDICOS CON LA FAMILIA
ANTERIOR(178.1 Y 3)
- Extincin de vnculos.
- Ello se entiende sin perjuicio de lo establecido sobre impedimentos matrimoniales.
- EXCEPCION A LA EXTINCION DE VINCULOS:(178.2)
- El adoptado es hijo del cnyuge del adoptante, aunque el consorte hubiera fallecido.
- Cuando uno slo de los progenitores ha quedado legalmente determinado.
- CONSECUENCIAS DE LA DETERMINACION DE LA FILIACION QUE POR
NATURALEZA CORRESPONDA AL ADOPTADO (180.4):
Ello implica que si se llega a conocer la filiacin autentica que por naturaleza
corresponde al adoptado, no va a implicar la extincin de la adopcin previamente
constituida, no crendose vnculos familiares con la familia de sangre as conocida, con
excepcin de los supuestos en los que se excepciona la perdida de vnculos con la
familia natural (del 178.2).
2) RESPECTO DE LA NUEVA FILIACION ADOPTIVA:
1- Equiparacin absoluta respecto de los dems tipos de filiacin (matrimonial o no
matrimonial).
- Los efectos ms caractersticos de la misma:
a) Derecho a los apellidos del padre y de la madre. En aquellos casos en los que la
adopcin procede solo de una persona, los apellidos sern los del adoptante, de la misma
forma que cuando solo queda determinada la filiacin paterna o materna por naturaleza.
b) Derecho de alimentos en la nueva familia, legitima y sucesorios, e igualmente
en sentido reciproco.
2 - Peculiaridades de la a equiparacin:
a) Persisten las peculiaridades y diferencias establecidas en otras leyes, como las
diferencias que derivan en las normas sobre sucesin a la Corona, sucesin de ttulos
nobiliarios, y en las normas de Derecho Foral..
Tal cuestin, de conformidad con STC 33/1983 de 4 de mayo, no supone discriminacin.
b) Existencia de diferencias marcadas por el propio C.C.:
- En cuanto a impedimentos matrimoniales (47.1 y 2, afecta al parentesco por
consanguinidad, pero no por adopcin), por lo que se permite el matrimonio entre
colaterales por adopcin.
- En cuanto a la adopcin misma, cabe que un tercero adopte cualquier tipo de hijos
por naturaleza, y en cambio los hijos adoptivos, en principio no pueden ser objeto de
nueva adopcin.
C) EXTINCION DE LA ADPCION
- REGLA GENERAL: Irrevocabilidad de la adopcin(180.1), con mayor fuerza si cabe
que la filiacin por naturaleza, porque en esta cabe la adopcin, mientras que respecto de
los hijos adoptados no cabe como regla general que lo sean nuevamente.
- SUPUESTOS DE EXTINCION:
A) 180.2: Por resolucin judicial, a)dictada como consecuencia de la peticin realizada
por el padre o la madre privados de la misma sin su asistencia, sin culpa suya.( la
situacin ser diferente cuando los padres no asistieron al simple tramite deaudiencia,
que cuando no comparecieron a asentir la adopcin) b) La peticin se ha de realizar en el
plazo de 2 aos siguientes a la adopcin. c) Si la extincin solicitada no perjudica
gravemente al menor ( lo cual deja un amplio margen al arbitrio judicial).

B) Por la nueva adopcin de efectos excluyentes, situacin que es posible en caso de

muerte del adoptante, o en caso de la exclusin prevista por el art.179
- EFECTOS DE LA EXTINCION:
- Desaparicin de los vnculos jurdicos entre el adoptante y adoptado.
- Necesidad de inscripcin en el R.C
- Se producen ex nunc, lo que implica, de conformidad con el art.180.3, que no produce
la extincin de la nacionalidad o vecindad civil adquirida, ni alcanza a los efectos
patrimoniales anteriormente producidos...
LA ADOPCION INTERNACIONAL- REFERENCIA A LA NUEVA LEY 54/2007 DE
28 DICIEMBRE(BOE 29 DICIEMBRE)
- Se concibe la Adopcin Internacional como una medida de proteccin de los
menores que no pueden encontrar una familia en sus pases de origen y establece las
garantas necesarias y adecuadas para asegurar que las adopciones internacionales se
realicen, ante todo, en inters superior del nio y con respeto a sus derechos.
Asimismo, se pretende evitar y prevenir la sustraccin, la venta o el trfico de nios,
asegurando al mismo tiempo la no discriminacin del menor por razn de
nacimiento, nacionalidad, raza, sexo, deficiencia o enfermedad, religin, lengua,
cultura, opinin o cualquier otra circunstancia personal, familiar o social.
- TITULO I. DISPOSICIONES GENERALES:
Establece el mbito de aplicacin y la intervencin de las Entidades Pblicas
competentes en materia de proteccin de menores, con especial detenimiento en la
especificacin de las funciones
que desarrollan las Entidades Colaboradoras en la adopcin internacional.
Captulo I.
- Se establece el mbito de aplicacin de la norma, el objetivo pretendido por esta Ley
de establecimiento de garantas de las adopciones tomando siempre como gua el inters
superior de los menores, y se seala cules son los principios que informan la adopcin
internacional en consonancia con la Convencin de los Derechos del Nio de 20 de
noviembre de 1989 y el Convenio de La Haya de 29 de mayo de 1993 sobre la
proteccin de los derechos del nio y cooperacin en materia de adopcin internacional.
Cierra este Captulo la determinacin de las circunstancias que impiden la adopcin, en
esa lnea de procurar que las adopciones tengan lugar nicamente cuando existen las
garantas mnimas suficientes.
Captulo II.
- Se recoge la intervencin de las Entidades Pblicas de Proteccin de Menores en
el procedimiento de adopcin y las funciones de intermediacin que nicamente
podrn llevarse a cabo por Entidades Colaboradoras previamente acreditadas por la
Entidad Pblica espaola competente y por la autoridad correspondiente del pas de
origen de los menores.
La funcin intermediadora que se atribuye en exclusiva a estas Entidades Colaboradoras
ha impuesto al legislador la tarea de configurar un marco jurdico que conjugue la
prestacin integral del servicio que tienen encomendado con unos mecanismos bsicos
para su acreditacin y control, que deber ser ejercido por las Entidades Pblicas
competentes.
- Se aborda otra serie de cuestiones como la posibilidad de formalizar acuerdos de
cooperacin entre estas entidades ante situaciones especiales, la posibilidad de
establecer la coordinacin entre las Entidades Pblicas de Proteccin de Menores

competentes, la decisin sobre el nmero de Entidades Colaboradoras de Adopcin

Internacional en pases concretos, los supuestos de suspensin o retirada de la
acreditacin a Entidades Colaboradoras acreditadas en varias Comunidades Autnomas,
la concrecin del carcter de la relacin de las Entidades Colaboradoras con sus
representantes en el pas de origen de los menores y la responsabilidad de aqullas por
los actos que stos realicen en las funciones de intermediacin.
Captulo III.
- Regula la idoneidad de los adoptantes partiendo de la definicin de su concepto, de
la determinacin de las cuestiones y aspectos a que debe referirse y del establecimiento
de su plazo mximo de vigencia.
- Se impone a los adoptantes una serie de obligaciones postadoptivas y se reconoce el
derecho de los adoptados a conocer sus orgenes biolgicos. Consciente el legislador de
la trascendencia de esta cuestin desde la perspectiva del libre desarrollo de la
personalidad de las personas adoptadas, se ha conjugado el ejercicio de este derecho
con las necesarias cautelas para proteger la intimidad de las personas afectadas. De esta
forma se establecen dos limitaciones fundamentales:por una parte, la legitimacin
restringida a la persona del adoptado una vez alcanzada la mayora de edad o bien con
anterioridad si est representada por sus padres y, por otra parte, el asesoramiento e
intervencin necesaria de las Entidades Pblicas competentes para facilitar el acceso a
los datos requeridos.
- Concluye el Captulo con un precepto especficamente destinado a la proteccin de los
datos de carcter personal, de conformidad con el informe de la Agencia Espaola de
Proteccin de Datos.
TITULO II. NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO RELATIVAS A
LA ADOPCIN INTERNACIONAL.

Captulo I.

Regula la competencia de las autoridades espaolas para la constitucin,

modificacin, conversin y declaracin de nulidad de la adopcin internacional.
Inspirada en el principio de conexin mnima, una autoridad espaola no debe
proceder a la constitucin, modificacin o declaracin de nulidad de una adopcin
internacional si el supuesto no aparece mnimamente conectado con Espaa. De ese
modo, se evita la penetracin de foros exorbitantes en la legislacin espaola, foros que
pueden provocar la constitucin de adopciones vlidas en Espaa pero ineficaces o
inexistentes en otros pases, especialmente en el pas de origen del menor.
Captulo II.
- Se regula la legislacin aplicable a la constitucin de la adopcin internacional
por autoridades espaolas, as como a la conversin, modificacin y declaracin de
nulidad de la misma. Distingue dos supuestos. Cuando el adoptando posea su
residencia habitual en Espaa o la vaya a adquirir prximamente, se opta por disponer la
aplicacin de la ley espaola a la constitucin de la adopcin. Sin embargo, cuando el
adoptando no resida habitualmente en Espaa, ni vaya a ser trasladado a Espaa para
establecer en Espaa su centro social de vida, se ha preferido que la adopcin se rija por
la ley del pas en cuya sociedad va a quedar integrado. En ambos casos, la Ley
incorpora las necesarias cautelas y se otorga en el segundo un margen de
discrecionalidad judicial ms amplio para dar entrada puntual a otras leyes estatales
diferentes y procurar la mayor validez internacional de la adopcin constituida en
Espaa.

 Captulo III.
- Contiene una regulacin exhaustiva de los efectos jurdicos que pueden surtir en
Espaa las adopciones constituidas ante autoridades extranjeras competentes.
Estas disposiciones revisten una importancia particular, visto que el nmero de
adopciones constituidas en el extranjero por ciudadanos residentes en Espaa es, en la
actualidad, manifiestamente superior al nmero de adopciones constituidas en Espaa.
En este punto, la Ley arranca del necesario respeto al entramado legal, compuesto por
los Tratados y Convenios internacionales y otras normas internacionales de aplicacin
para Espaa, que resultan aplicables para concretar los efectos legales que surten en
Espaa las adopciones constituidas en el extranjero.
- Con base en lo anterior, la Ley establece un rgimen para el reconocimiento en Espaa
de las adopciones constituidas por autoridades extranjeras en defecto de normativa
internacional aplicable. Dicho rgimen gira en torno a una idea elemental: la adopcin
slo ser reconocida en Espaa si se ha constituido vlidamente en el Estado de origen y
si, adems, satisface determinadas exigencias de regularidad jurdica o que giren en
torno al inters del adoptando.
- A tal efecto, las autoridades espaolas y en especial, los Encargados del Registro
Civil, debern controlar, en todo caso, que la adopcin haya sido constituida por
autoridad extranjera competente, que dicha autoridad respet sus propias normas de
Derecho Internacional Privado y constituy, por tanto, una adopcin vlida en dicho
pas. Deber constatar asimismo que la adopcin constituida en pas extranjero surte,
segn la ley aplicada a su constitucin, los mismos efectos sustanciales que la adopcin
regulada en la legislacin espaola, que los adoptantes han sido declarados idneos para
adoptar, y que, en el caso de adoptando espaol, se haya emitido el consentimiento de la
Entidad Pblica correspondiente a la ltima residencia del adoptando en Espaa y,
finalmente, que el documento presentado en Espaa y que contiene el acto de adopcin
constituida ante autoridad extranjera, rena las suficientes garantas formales de
autenticidad.
- La Ley incorpora igualmente, una regulacin, hasta ahora inexistente en nuestro
Derecho positivo, relativa a los efectos en Espaa de la adopcin simple o menos plena
legalmente constituida por autoridad extranjera, as como la posibilidad de conversin
en una adopcin con plenitud de efectos, estableciendo los factores que deben concurrir
en cada caso para que la autoridad espaola competente acuerde la transformacin.
TITULO III. OTRAS MEDIDAS DE PROTECCIN DE MENORES
Se regula el rgimen jurdico-privado de los casos internacionales de acogimiento
familiar y otras medidas de proteccin de menores.
LA SITUACION DE DESAMPARO. .(Regulacin CC., conforme a la redaccin por LO
1/1996 de 15 de enero de Proteccin Jurdica del Menor- arts-12 a 22 de la misma)
- Amplia proteccin de los menores tras la LO de 1996, en la que se parte de la
necesidad de actuaciones de proteccin en situaciones de riesgo en las que se pueda
encontrar el menor (arts.12 a 17), regulando especficamente las actuaciones a seguir en
las situaciones de desamparo del menor.
- DESAMPARO REAL: 172.1, pfo.segundo:

a) Incumplimiento de los deberes de la patria potestad o la tutela: por falta de su

ejercicio, o por inadecuacin del mismo.
b) El incumplimiento puede ser imputable, o inimputable
c) Privacin de la necesaria asistencia moral o material. En este sentido, tal requisito no
se sabe si es acumulable al incumplimiento, o si el desamparo existe o puede existir con
independencia de aquel.
La cuestin se plantea realmente en aquellos casos en los que habiendo incumplimiento,
no se produce realmente una desatencin de los deberes morales y materiales, porque se
la este prestando un guardador de hecho, en cuyo caso, SANCHO REBULLIDA opina
que no hay desamparo en sentido legal.
ORGANO ENCARGADO DE DETERMINAR EL DESAMPARO(art.172.1
pfo.primero):
- Antes era la autoridad judicial, ahora parece quedar claro que ser la la propia entidad
publica que en el respectivo territorio tenga encomendada la proteccin de los menores.
- Criticas a ello, porque se deja fuera de la decisin judicial una cuestin trascendente
que podra ir contra la proteccin integral de los menores que asegura el 39. C.E.
- Superior vigilancia del M.F (174.1).
- Obligatoria notificacin a los padres, tutores o guardadores en un plazo de 48 horas.
- Supone la suspensin de la patria potestad o la tutela, y el sometimiento del menor a la
guarda de la E.P.
- DESAMPARO POTENCIAL (172.2): GUARDA POR LA ENTIDAD PBLICA.
- Existe cuando quienes ejercen la patria potestad o la tutela justifican no poder
atender al menor, por enfermedad o circunstancias graves, o cuando el Juez lo acuerde el
los casos que legalmente proceda.
- Peticin de guarda de hecho a la E.P, que sin embargo no supone una privacin de la
patria potestad, sino una mera asuncin provisional de guarda.
- La entrega de la guarda se har por escrito de conformidad con lo dispuesto en el
art.172.2, pfo. segundo).
EL VALOR DE LAS ENTIDADES PUBLICAS
a)- Remisin del legislador a ellas:
- art.172.1 y 2: tutela y guarda de menores desamparados
- art.172,3: vigilancia de quien ejerce la guarda inmediata.(modificado por ley 54/2007
de 28 diciembre de Adopcin Internacional)
- 173.2, y 174,2: consentir el acogimiento y otorgar el documento en el que se formaliza.
- 176.2; proponer la adopcin...
b) QUIENES SON: (D.A 1 de la Ley de 1987):
- Los organismos del Estado, CCAA, Entidades locales, a las que con arreglo a las leyes
corresponda en el territorio la proteccin de los menores. ( Parece que han de ser las
propias corporaciones, dado que se exige la tenencia de personalidad juridica (para ser
tutor, guardador, aunque acten a travs de los organismos de proteccin).
- Posible habilitacin de instituciones o fundaciones no lucrativas,.....que sin embargo no
pueden ostentar la tutela de los menores, y carecen de autonoma e iniciativa. Tal
habilitacin pretende evitar el trafico de nios, y de ah el procedimiento inquisitivo que
se sigue para la habilitacin (D.A 1).
- Reciben un especial tratamiento en la ley 54/2007 de 28 de diciembre de Adopcin
Internacional (Disposiciones Generales. Ttulo I)

EL ACOGIMIENTO.( Regulado en los arts.172 a 174 del CC modificados por la LO de

Proteccin del Menor)
El artculo 172 CC ha sido igualmente modificado por la Ley 54/2007 de 28 de
diciembre de Adopcin Internacional, modificndose en concreto los pfos. 3 y 6, e
introduciendo como nuevos los pfos.7 y 8.
CONCEPTO:
El desamparo de un menor puede desembocar en la mera guarda de hecho, en la tutela
de una entidad pblica, o en el acogimiento.
El acogimiento, por tanto no parece estar reservado exclusivamente a los menores en
situacin legal de desamparo, ni, por otro lado, conduce irremediablemente a la
adopcin del acogido, porque se trata de una situacin previa pero no imprescindible.
- ART.172. Situacin que crea el acogimiento.
- ART.172: Si el menor acogido estaba en situacin legal de desamparo, el acogimiento
esta sometido al control de la E.P.
- ART.174.1 Superior vigilancia del M.F.
TIPOS DE ACOGIMIENTO: 172.3(modificado por ley 54/2007 de 28 diciembre de
Adopcin Internacional)/173 Y 173 BIS)
A) Acogimiento familiar (173 y 173 bis)( simple/permanente/preadoptivo)
B) Acogimiento residencial (173.3)
El Acogimiento Familiar se realizar por las personas que determine la entidad pblica,
mientras que el residencial lo ejercer el Director del Centro donde sea acogido el
menor.
REQUISITOS:
A) ELEMENTOS PERSONALES:
-QUIENES PUEDEN SER ACOGIDOS:
Los menores en situacin de desamparo real o potencial, que han de consentir el
acogimiento en caso de ser mayores de 12 aos.
- QUIENES PUEDEN ACOGER:
- No se indican requisitos, salvo que el acogimiento familiar sea ejercido por la persona
o personas designadas por la Entidad Pblica y el residencial por el Director del Centro
en el que sea acogido el menor.
- No necesidad de capacidad ni edad especial.
- CONTROL DE LA ENTIDAD PUBLICA (172,1 Y 173,2).
- Para formalizar el acogimiento, se requiere el consentimiento de la E.P, tenga o no la
tutela del menor acogido.
- INTERVENCION DE LOS PADRES O TUTOR (173,2):
- Consentimiento de los padres si fuesen conocidos y no estuviesen privados de la patria
potestad.
- Consentimiento del tutor.
- Los padres o tutor del menor pueden oponerse, en el plazo de 2 meses, a la resolucin
administrativa que disponga el acogimiento, cuando consideren que la modalidad
acordada no es la ms conveniente para el menor, o si existen, dentro del crculo
familiar, otras personas ms idneas que las designadas.(art.172.3. conforme a la
redaccin otorgada por ley 54/2007 de 28 de diciembre de Adopcin Internacional)
- En caso de oposicin, el acogimiento solo podr ser acordado judicialmente en inters
del menor, que se resolver conforme a los trmites de la LEC. Mientras tanto se podr
acordar un acogimiento provisional.

- Igualmente y conforme al pfo.7 del art.172 (introducido por ley 54/2007 de Adopcin
Internacional), los padres que tengan suspendida la patria potestad, pero que no estn
privados de ella, podrn, en le plazo de 2 aos de la notificacin de la resolucin
administrativa por la que se declare el desamparo, solicitar que cese la suspensin y
quede revocada la declaracin de desamparo, alegando el cambio de circunstancias que
determinaron la citada declaracin. Igualmente estn legitimados, en el mismo plazo, a
oponerse a las decisiones que se adopten respecto de la proteccin del menor.
B) ELEMENTOS REALES: PRECIO (173.2. n5)
- Posible gratuito o remunerado, pero no se dice quien deba satisfacerlo.(Se habla de la
posible compensacin econmica que en su caso vayan a percibir los acogedores)
C) ELEMENTOS FORMALES:(173.2 C.C y 1828 LEC)
a)- Cuando hay consentimiento de los padres: se trata realmente de un expediente
administrativo, promovido por la E.P, formalizndose por escrito el acogimiento, con
todos los consentimientos que son necesarios, y sin que sea exigible que se otorgue en
escritura publica.
El documento de formalizacin del acogimiento ha de tener el contenido a que se refiere
el citado art.173.2 en su pfo.segundo). El citado documento debe remitirse al Ministerio
Fiscal.
b)- Cuando exista oposicin de los padres, el expediente administrativo se sobresee, y se
abre la tramitacin del correspondiente expediente ante la autoridad judicial. En cuyo
caso, la Entidad Pblica, que podr acordar mientras tanto un acogimiento familiar
provisional, deber realizar el oportuno expediente y presentar la propuesta ante la
Autoridad Judicial en un plazo mximo de 15 das.
- En ambos casos, se refiere en legislador (art.173.5 CC) a la necesidad de realizar la
tramitacin con las correspondientes reservas.
CONTENIDO DEL ACOGIMIENTO
- ART.173.1.:
- PARTICIPACION EN LA VIDA FAMILIAR: Se establece como modelo de
tratamiento que ha de seguir el receptor, aunque ello no implique en ningn caso que el
acogido tenga derechos como si existiese una relacin de filiacin.(no alimentos, no
derechos sucesorios...)
- CONTENIDO COMO EL DE LA PATRIA POTESTAD, aunque el que ejerce el
acogimiento no tiene la representacin legal del menor, que la siguen ostentando sus
padres, o la E.P en su caso.
- ART.172.4: Se procurara la reinsercin del menor en la propia familia, con lo que la
intencin del legislador, parece haber sido, que el acogimiento tenga como finalidad el
ser un trampoln para la adopcin, o para el restablecimiento de las relaciones familiares
naturales del menor. Como situacin transitoria.
- ART.174: Sometimiento del ejercicio del acogimiento, al control del M.F.
CESACION DEL ACOGIMIENTO.
- art.173.3: CESE:
a) Por decisin judicial:(aunque no haya sido acordado el acogimiento de tal forma).
b) Por decisin de las personas que lo tienen acogido, previa comunicacin a la E.P:
- Cese discrecional, que no requiere ni causa justificada, ni consentimiento alguno
aadido, ni cabe la oposicin del MF.

- Si el acogimiento fue por la decisin judicial, deber ser la misma autoridad la que
determine el cese, aunque se apoye en la discrecionalidad de los que tienen al menor en
acogimiento.
c) A peticin de los padres que tengan la patria potestad, o del tutor, que reclamen la
compaa del menor.
- Tanto si consintieron como si no el acogimiento.
- Posible oposicin de la EP o el MF, si consideran que ello perjudicara los intereses del
menor.
d) Por decisin de la EP que tenga la tutela o guarda del menor, cuando lo considere
necesario para salvaguardar los intereses del menor, odos los acogedores.