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Nos presentes embargos infringentes os requerentes alegam no se tratar

de benfeitorias e sim de acesses realizadas pelos requeridos. Como ficou


decidido que eram benfeitorias, houve o direito de reteno, o mesmo no
ocorrendo em caso de acesso. Pedem ainda que os nus da sucumbncia
seja imposto s aos embargados e que seja feita a restaurao da sentena.
EXMO. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DA .... CMARA CVEL

......................................(qualificao)
e
sua
mulher ......................................(qualificao), domiciliados em ....,
residentes na Rua .... n ...., por seu procurador, vm interpor embargos
infringentes ao venerando acrdo proferido, por maioria de votos, na
apelao cvel ...., que conservou respeitvel sentena assegurando
reteno por acesses e, dando provimento ao recurso de .... (qualificao)
e sua mulher .......................... (qualificao), domiciliados em ....,
residente na Rua .... n ...., distribuiu e compensou, recproca e
proporcionalmente, os nus da sucumbncia, narrando e pedindo o que
segue.
Os embargantes pediram que, declarada a nulidade de atos de transmisso
de bem imvel de sua propriedade, por ausncia de consentimento, fossem
reinvestidos no domnio e reintegrados na posse, e condenados os
embargados em perdas e danos, perda das acesses e benfeitorias,
honorrios e custas.
A respeitvel sentena julgou em parte procedente o pedido dos
embargantes, declarando a nulidade dos atos de transmisso e
reinvestindo- os no domnio, e condenou os embargados ao pagamento de
honorrios e custas, corrigidos a partir da sua fixao, assegurando-lhes,
no entanto, em razo do que qualificou como benfeitorias, reteno do bem
imvel at que indenizadas.
Dela, embargantes e embargados interpuseram recurso de apelao.
Os embargantes, pedindo que os embargados fossem
condenados em
perdas e danos, compensando-as com a indenizao das acesses, perda
de reteno do bem imvel, e ao pagamento de honorrios e custas,
corrigidos a partir do ajuizamento da ao.
Os embargados, pedindo a manuteno dos atos de transmisso do bem
imvel, e que os nus da sucumbncia
fossem, recproca
e
proporcionalmente, distribudos e compensados com os embargantes.
unanimidade de votos, o venerando acrdo negou as perdas e danos,

conservou a declarao de nulidade dos atos de transmisso do bem


imvel, e deferiu a correo de honorrios e custas a partir do ajuizamento
da ao.
Por maioria, assegurou a reteno do bem imvel, em razo do que definiu
como
benfeitorias,
e
distribuiu
e
compensou,
recproca
e
proporcionalmente, os nus da sucumbncia.
das razes do respeitvel voto vencido que tratando-se de acesses, e
no de benfeitorias, embora indenizveis, no asseguram a reteno, e que
no houve sucumbncia dos embargantes, e pelas quais pedem o
recebimento do recurso, para efeito de condenar os embargados na perda
da reteno do bem imvel, e ao pagamento de honorrios e custas
corrigidos a partir do ajuizamento da ao.
certo, acesses e benfeitorias no se confundem, e
diversamente o direito positivo, a doutrina e a jurisprudncia.

tratam-nas

E conquanto confunda-as, algumas vezes, a jurisprudncia, ao assegurar a


reteno, a doutrina e o direito positivo distinguem-nas, como o Cdigo
Civil (artigos 547 e 516), o Cdigo de Processo Civil, de 1.939 (artigo
1.012), o Cdigo de Processo Civil em vigor (artigo 744), e a atual Lei de
Locao Predial Urbana (artigo 26).
A doutrina distingue-as, definindo acesses como obras que criam coisa
nova, que vai somar-se outra j existente, e benfeitorias como despesas
feitas com a coisa, com o fito de conserv-la, melhor-la ou embelez-la.
Tal distino ganha importncia quando se trata de assegurar a reteno de
coisa, pois s asseguram-na as benfeitorias (CC, artigo 516; CPC/1.939,
artigo 516; CPC/1.939, artigo 1.012; CPC/1 974; artigo 744; Lei 6.649,
artigo 26), no as acesses.
Com efeito,
"A regra das acesses est no art. 547 do Cdigo" a assegurar direito de
indenizao a quem semeia, planta ou edifica de boa-f em terreno alheio.
Mas sem reteno.
Dado que construes no so benfeitorias, e "que o direito de reteno
no deferido expressamente, seno por benfeitorias, segue que no deve
ser admitido, por enorme, reteno pelo valor de construes. Tanto menos
quando h regra especial a disciplinar o direito de quem constri em solo
alheio."
"E tal deve ser a inteligncia dessa matria porque, sendo a reteno
direito excepcional, restritiva e no extensiva tem de ser a interpretao da
lei que o defere." (Walter Moraes, Reteno por Construes?, Revista de
Direito Civil, 13/59, especial 61, n 3, sem sublinhas no original).
E a jurisprudncia ainda distingue-as para efeito de reteno:

"Acesses (edificaes ou plantaes) no do ao locatrio o direito de


reter a coisa locada. Tal direito s pode ser exercido em razo de
benfeitorias necessrias ou teis, como est expresso no art. 26 da Lei
6.649/79." (RT, 566/217, ementrio, sem sublinhas no original).
Assim , pois
"Construes,
inconfundveis
com
benfeitorias,
no
se
compreendidas em clusula referente s ltimas." (RTJ, 54/815).

acham

De mais a mais, reteno modalidade de posse a ttulo precrio, que no


se pode opor ao justo ttulo, como, com acuidade, observou o respeitvel
voto vencido:
"Pois bem: em provimentos antagnicos a respeitvel sentena reinvestiu os
primeiros apelantes no domnio, e, ao mesmo tempo, negou-lhes os efeitos
da reinvestidura, quais sejam, o uso, o gozo e a disposio do imvel,
assegurando aos apelados a reteno - posse, at que lhes sejam
indenizadas o que qualificou, data venia erradamente, de benfeitorias."
"Por fim, conclui definindo como inexistentes, equiparados aos nulos, os
atos de transmisso do imvel aos apelados, resultando desse raciocnio a
ilao de que os apelantes sempre mantiveram o domnio do imvel."
"Assim sendo, a esse domnio dos apelantes no se pode opor a reteno posse dos apelados, at que lhes sejam indenizadas o que qualificou como
benfeitorias, ainda que se lhes reconhea posse justa e de boa-f." (f. .... e
f. ....).
Avulta da que acesses, ainda que introduzidas de boa-f, no asseguram
reteno.
Sobre os nus da sucumbncia, cuida imp-los s aos embargados, pedindo
os embargantes a restaurao da respeitvel sentena, com a modificao
introduzida pelo venerando acrdo quanto ao incio da correo, que
disps:
"Entendo que os autores so vencedores na parte essencial, tendo decado
apenas no que tange aos acessrios, imponho aos rus, solidariamente,
luz do art. 21 pargrafo nico do Estatuto Processual, o pagamento integral
das custas e despesas processuais, bem como dos honorrios
advocatcios," (f. ....).
certo,
"Desacolhido o pedido em parte de mnima significao jurdica e
patrimonial, cabe ao outro litigante o pagamento integral das despesas
judiciais." (RT, 466/149);
"Parcela mnima excluda da condenao, enquanto importe provimento
parcial do recurso, no altera as conseqncias da sucumbncia." (RT,
485/201, sem sublinhas no original).

De todo o exposto, pedem os embargantes que sejam recebidos os


embargos, para efeito de reintegr-los na posse de seu bem imvel,
negando aos embargados a sua reteno, e condenando-os ao pagamento
integral de honorrios e despesas e custas, por ser de
Justia.
...., .... de .... de ....
..................
Advogado OAB/...