DERECHO SOCIETARIO

APUNTES GENERALES SOBRE SOCIEDADES

1) CONCEPTO LEGAL DE SOCIEDAD:
De conformidad con el art. 1 de la LGS, quienes constituyen una sociedad
convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de
actividades econmicas.
Establecindose as como base de la concepcin legal al convenio o pacto, a
diferencia del artculo 1 del ttulo preliminar de la ley anterior, que defina a la
sociedad como un contrato (Ley N 16123 Ley de sociedades mercantiles
de 1966) (modificada por D.S, N 003-85-JUS, Texto nico Ordenado de la Ley
General de Sociedades).
En realidad en la LGS no se da un concepto de sociedad, tampoco proporciona
una caracterizacin completa de lo que es la sociedad, limitndose solo a
mencionar implcitamente los elementos ms importantes para su existencia.
2) DEFINICIN DE SOCIEDAD:
Como en la mayora de instituciones del derecho, los autores no se han puesto
de acuerdo en una definicin sobre sociedad, por ello veremos a continuacin
lo manifestado por alguno de ellos.
Parci Joaqun Garrigues, La sociedad es el instrumento jurdico de conjuncin
de medios econmicos que exceden la del hombre aislado
A decir de Rodrigo Ura, La sociedad es una asociacin voluntaria de personas
que crean un fondo comn para colaborar en la explotacin de una empresa,
con nimo de obtener un beneficio individual, participando en el reparto de las
ganancias que se obtengan.
Para Messineo, se trata de un acuerdo colectivo(negocio jurdico unilateral)
caracterizado por estar formado por varias personas que poseyendo un mismo
inters actan como una sola parte, a diferencia de la dualidad de las partes
que integra todo contrato.
De estas definiciones podemos ver que ninguna habla expresamente de
contrato, pero se puede afirmar que en todas ellas se halla implcita la figura
del contrato. La ley tampoco habla de contrato, pero si habla de pacto social.
Segn Ulises Montoya, la sociedad es la manifestacin jurdica del esfuerzo
organizado de una pluralidad de personas para realizar determinadas
actividades econmicas.
3) NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD:

El vocablo sociedad se puede entender bajo un triple significado:

-

Como un determinado acto contractual.

La relacin jurdica duradera fundada entre los interesados en virtud del
pacto social.
La persona jurdica que engendra el contrato.

De esta triple concepcin la doctrina recoge solamente el primero y el tercero,

prescindiendo del segundo porque en l se mezclan los otros dos.
En este orden de ideas, respecto a la naturaleza jurdica de la sociedad,
podemos encontrar las siguientes teoras:
a) LA TEORA CLSICA CONTRACTUAL:
Los textos legales han extendido la idea de que la sociedad es un contrato. En
realidad, se le concibe como un contrato sui gneris, puesto que genera un
persona jurdica o al menos, una organizacin, la cual ya no depende del
contrato que la engendr, sino que est normada por su propio estatuto, que
se modifica cuantas veces lo deseen los accionistas mediante la junta general.
Segn el art. 5 de la LGS, las sociedades mercantiles y civiles nacen del pacto
social, esto es, de un acto jurdico en el que se dan los elementos esenciales
del contrato.
En este sentido, la sociedad sera un contrato sui gneris por las siguientes
razones:
-

Mientras que en el contrato bilateral el contenido de la prestacin

(bienes, servicios, etc.) es lo que caracteriza cada clase de contrato, la
clase y el contenido de la prestacin es indiferente en el pacto social.
En el pacto social no existe contraprestaciones como en los contratos
bilaterales, toda vez que el acreedor de la prestacin no es consocio,
sino la sociedad, y la ganancia es producto del negocio y no un
equivalente a la prestacin.
Las prestaciones no ingresan en el patrimonio de los otros contratantes
(socios) sino que pasan a formar el fondo social (capital).
Las prestaciones no necesitan ser equivalentes, puesto que no estn
motivadas por una contraprestacin, sino por la consecucin del fin
comn.
En los contratos bilaterales se presenta en general una oposicin, el
pacto social representara una comunidad o solidaridad de intereses.
En el contrato las reglas se cambian por acuerdo de todos en la sociedad
se cambian por mayora.

b) LAS TEORAS DEL ACTO SOCIAL CONSTITUTIVO Y DEL ACTO

COMPLEJO:

A decir de GIERKE, el contrato como simple acuerdo de voluntades para crear

situaciones jurdicas subjetivas, no es capaz de crear una personalidad
jurdica, un sujeto de derecho. Las personas morales son realidades orgnicas
que no pueden surgir de un contrato. Segn este autor la sociedad o tiene
carcter contractual, sino el de un acto unilateral constituido por la expresin
de voluntades de los socios dirigidas a la creacin de una persona jurdica
distinta de ellas.
KUNTZE, WITTE y WINDSCHEID, explican la naturaleza jurdica de la sociedad
como un acto complejo, el cual a diferencia del contrato, que solo produce
efectos entre los contratantes, puede influir igualmente en el mbito jurdico de
terceros. Mientras que en el contrato son opuestos las manifestaciones de
voluntad y los intereses de los contratantes, en el acto complejo las
manifestaciones de voluntad son paralelas y los intereses son coincidentes.
c) LA TEORA INSTITUCIONALISTA:
MAURICE HARIOU, define a la sociedad como una idea de obra o empresa que
constituye una realizacin independiente de voluntad subjetiva de individuos
determinados y que se caracteriza por su duracin en el medio social
Para GEORGES RENARD la institucin es un organismo dotado de propsito de
vida y de medios de accin superiores en poder y en duracin a aquellos de los
individuos que la componen.
d) LA TEORA DEL CONTRATO PLURILATERAL:
Es una doctrina de origen italiano. La legislacin de este pas admite a la par
del contrato bilateral los contratos plurilaterales, que contienen obligaciones
recprocas de ms de dos partes.
Para ASCARELLI, la sociedad constituye el ejemplo caracterstico y tradicional
del contrato plurilateral, ya que participan en l varias partes que adquieren
como consecuencia del mismo obligaciones y derechos de la misma e idntica
naturaleza jurdica.
Dentro de la sociedad ningn socio se encuentra frente a otro socio, sino frente
a todos los dems y, por ello, se puede hablar propiamente de pluralidad.
Sin embargo, esta teora entre las limitaciones que tiene, a lo sumo puede
resultar una explicacin satisfactoria para el acto constitutivo de las sociedades
personales, pero no explica la naturaleza del acto constitutivo en las
sociedades de capital ni tampoco el funcionamiento de la sociedad ya
constituida.
e) LA POSICIN DE LGS:

La anterior ley recoga una tesis intermedia entre las posturas contractualista
e institucionalista de la sociedad, que se entendi en llamar posicin mixta
o eclctica. Haba as artculos que hablaban de contrato de sociedad, pero
por otro lado haba otros artculos que mencionaban al nacimiento y creacin
de un ente o persona jurdica.
La vigente ley no ha podido abandonar esta postura, aun cuando se retir de
todo el texto de la ley la palabra contrato, encontrndose en numerosos
dispositivos su evidente raz contractual (art. 1, 5, 7, etc.), as como de la
esencia institucional de la sociedad (art. 6, 13, etc.)
4) SOCIEDAD Y COMUNIDAD DE BIENES:
Debemos diferenciar a la sociedad de la comunidad de bienes, esta diferencia
se basa en las siguientes razones:
a) En razn del origen, la sociedad siempre nace de un pacto o convenio,
es decir, de un acuerdo de voluntades; en tanto que la comunidad de
bienes puede nacer de un acto ajeno a la voluntad de las partes,
ejemplo: herencia.
b) La sociedad es una persona jurdica, distinta a los socios que la forman y
es ella que resulta duea de los bienes que los socios aportan. En
cambio, en la comunidad cada uno y todos los condominios son dueos
de todas y cada una de las cosas que componen la comunidad, pues la
comunidad carece de personera jurdica
c) La sociedad se rige por el principio de las mayoras que obligan a las
minoras, mientras que en la comunidad no hay ese sometimiento.
5) ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD:
a) LA CAPACIDAD:
La capacidad se refiere a la aptitud para actuar segn el cdigo civil, pero
adems para celebrar el pacto social hay que tener disposicin de los bienes
por que los aportes de los socios importan una enajenacin en favor de la
sociedad.
Respecto de los cnyuges, para disponer de los bienes de la sociedad conyugal
dentro del rgimen de sociedad de gananciales requiere de la intervencin de
ambos, o de la autorizacin correspondiente, salvo que se trate de bienes
propios de cada cnyuge.
Un punto importante a considerar es si los esposos pueden formar entre ellos
una sociedad. Al respecto el art. 312 del cdigo civil, les prohbe celebrar

contratos entre s respecto de los bienes sociales si el rgimen matrimonial es

de sociedad de gananciales.
Asimismo, el C. de C. considera algunas incompatibilidades para el ejercicio de
comercio, respecto a quienes desempean ciertos cargos o funciones pblicas.
b) EL CONCENTIMIENTO:
Como en todo acto jurdico, es un requisito esencial para la existencia del pacto
social. El consentimiento debe ser expreso, libre de vicios, y otorgarse por
escrito directamente o mediante apoderado con facultades expresas en tal
sentido.
c) LA EFFECTIO SOCIETATIS O ANIMUS CONTRATENDE:
En el Derecho romano era la voluntad de los contrayentes de unirse con el
propsito o intencin de constituir una sociedad. La doctrina moderna la define
con la voluntad o propsito de cooperacin en los negocios sociales aceptando
deliberadamente la participacin en las utilidades y en las prdidas.
Es la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses
personales, a las necesidades de la sociedad para que ella pueda cumplir su
objetivo.
d) LA PLURALIDAD DE PERSONAS:
Este constituye un elemento esencial para que nazca la sociedad y para que
ella subsista. Esto significa que se requiere la participacin de dos o ms
personas (naturales o jurdicas) en el acto constitutivo y durante la vida de la
sociedad, ya que al desaparecer tal situacin se produce una causal de
disolucin (arts. 4 y 407 inc. 6. LGS).
En aplicacin del principio de conservacin de la sociedad, si la sociedad
pierde la pluralidad mnima de socios se prev un plazo de 6 meses para que
ella se reconstituya y de ese modo se evita la disolucin. Este hecho, cuando el
nico socio es el estado o en otros casos sealados expresamente por ley, son
las nicas excepciones al elemento de la pluralidad.
e) LA ORGANIZACIN:
Todo pacto social tiende a crear, y en efecto crea, una organizacin, que ser
simple si la sociedad es personalista, o ser compleja si es de tipo capitalista.
Esta organizacin permitir la marcha durante la secuela de su vida social y
por ende la consecucin del fin social. La organizacin se viabilizar mediante
el pacto social y el estatuto.
f) EL EJERCICIO EN COMN DE ACTIVIDADES ECONMICAS:

En doctrina se conoce como causa o fin comn de los socios de la

sociedad. En nuestra ley ese fin comn surge de la expresin para el ejercicio
en comn de actividades econmicas (art. 1 LGS) y se manifiesta cuando
aparece el inters propio y particular de la sociedad, distinto al inters de los
socios.
g) LA PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS Y PRDIDAS:
Este elemento exhibe el riesgo propio de la empresa comercial y pone en
evidencia el nimo de lucro que llevan las partes contratantes.
La participacin en la distribucin de los beneficios, ganancias o supervit es
probablemente la razn ms importante que lleva a los socios a participar en
los riesgos propios de una sociedad comercial.
Estos beneficios comprenden toda ventaja patrimonial de origen social que
aumenta la fortuna particular de los socios o les disminuye las cargas.
En cuanto a la realizacin de reparto de utilidades, el art 40 LGS, establece
que solo se realizar en mrito de los estados financieros preparados al cierre
de un periodo determinado o la fecha de corte en circunstancias especiales que
acuerde el directorio. La suma repartida no debe exceder del monto de las
utilidades obtenidas.
Si se pierde una parte del capital no puede distribuirse utilidades hasta que el
capital sea reintegrado o se haga la reduccin en la cantidad correspondiente
(art. 40 LGS). De no ser as se perjudicara el derecho de los acreedores.
La ley recoge el principio d la proporcionalidad en la distribucin de los
beneficios en funcin a los aportes al capital social, dejando a salvo que por el
pacto social o por el estatuto se fijen otras proporciones o formas distintas de
distribucin.
Asimismo, todos los socios deben participar proporcionalmente de las prdidas.
La ausencia de este riesgo desnaturalizara completamente a la sociedad y
estaramos en otro negocio jurdico.
Concluyendo esta parte, en el art. 39 de la LGS se establece que est
prohibido que el pacto social excluya a determinados socios de la reparticin
de utilidades, as mismo todos los socios estn obligados a asumir la
proporcin de las prdidas. Tan solo estn exceptuados aquellos que hayan
aportado nicamente servicios.
En este sentido la ley establece la nulidad de los pactos leoninos (aquellos
que excluyen de las utilidades o liberan de toda responsabilidad por las
prdidas).

6) LOS APORTES:
Constituyen aportes todas las prestaciones prometidas por los socios en vista
de la futura consecucin del fin social en el momento del contrato. Son objetos
patrimoniales que salen del patrimonio del socio y pasan a integrar el fondo
social (Ulises Montoya. Pg. 147).
El aporte es, desde el punto de vista de su naturaleza jurdica, una obligacin
de dar o hacer. Las obligaciones de dar tienen por objeto la entrega de una
cosa mueble o inmueble. Las obligaciones de hacer consisten en la prestacin
de algn servicio.
6.1)

FORMAS DEL APORTE:

a) A TTULO DE DOMINIO: El objeto de la aportacin se transfiere en

propiedad a la sociedad (Art. 22)
b) A TTULO DISTINTO DE DOMINIO: En este caso la sociedad adquiere slo
el derecho transferido a su favor por el socio aportante. El ms comn es
el aporte a ttulo de uso.
6.2)

BIENES APORTABLES:

a) APORTES DINERARIOS: Este aporte se refiere a dinero en efectivo. La

ley manifiesta que el aporte que figura pagado al constituirse la
sociedad o al aumentarse el capital debe estar depositado. A nombre de
la sociedad, en una empresa bancaria o financiera del sistema financiero
nacional al momento de otorgarse la escritura pblica. (art. 23).
Segn el reglamento del registro de sociedades (Res. N 2002001/SUNARP), seala que si el aporte es en dinero, deber insertarse
en la escritura pblica el documento expedido por una empresa bancaria
o financiera del sistema financiero nacional, donde conste su abono en
una cuenta a nombre de la sociedad.
b) BIENES MUEBLES O INMUEBLES: Segn el artculo 22 y 25 de la
LGS, el aporte de bienes inmuebles se reputa efectuado al otorgarse la
escritura pblica en la que conste el aporte. Los bienes muebles deben
ser aportados a ms tardar al otorgarse la escritura pblica de
constitucin o aumento de capital, segn sea el caso.
Segn el reglamento del registro de sociedades, si el aporte es de bienes
registrados, se deber inscribir la transferencia a favor de la sociedad en
el registro respectivo. Si el aporte es de bienes no registrados, en el caso
de inmuebles, bastar la indicacin contenida en la escritura pblica que
son transferidos a la sociedad, debiendo indicarse la informacin
suficiente que permita su individualizacin. Tratndose de bienes no
registrados o cesin de derechos, se requerir la certificacin del
gerente general o del representante debidamente autorizado de

haberlos recibido, y deber indicarse la informacin suficiente que

permita la individualizacin de los bienes.
En la escritura pblica donde conste el aporte de bienes o de derechos
de crdito, debe insertarse un informe de valorizacin en el que se
describe los bienes o derechos objeto del aporte, los criterios empleados
para su valuacin y sus respectivos valores (art. 27). El informe debe
estar suscrito por quien lo efectu u contendr su nombre, el nmero de
su documento de identidad y domicilio (art. 36 Regl. Reg. de Soc.).
c) TTULOS VALORES O DOCUMENTOS DE CRDITO: Se habla aqu de
letras de cambio, pagars o vales a la orden, cheques, acciones,
certificados de depsito a plazo fijo, warrants, y otros ttulos pblicos.
Sin embargo, su aportacin est subordinada a la aprobacin por los
dems socios debidamente establecido en el pacto social. (art. 26).
Si el socio aporta ttulos valores o documentos de crdito a su cargo, el
aporte no se considera efectuado hasta que el respectivo ttulo o
documento sea ntegramente pagado.
Cuando el obligado principal, contenido en los ttulos valores o
documentos de crdito, no es el socio aportante, el aporte se entender
cumplido con la transferencia de los respectivos ttulos o documentos,
con el endoso correspondiente, sin perjuicio de la responsabilidad
solidaria.
La forma de acreditar el aporte ante el registro de sociedades, en el
primer caso ser mediante el abono de los fondos en la cuenta de la
sociedad; en el segundo caso, se acreditar con la constancia expedida
por el gerente o la persona autorizada de haberlos recibido debidamente
transferidos o endosados a favor de la sociedad.
d) SERVICIOS: Este tipo de aportes son muy usuales en las sociedades de
tipo personal, como las sociedades civiles y colectivas.
La ley expresamente en artculo 51 ha establecido que en las S.A. est
prohibido el aporte de servicios.

LA DENOMINACIN Y RAZN SOCIAL

Toda sociedad necesita identificarse como persona jurdica, por lo que
debe adoptar una denominacin o razn social segn corresponda.

a) LA DENOMINACIN SOCIAL: Se aplica a las sociedades de

capitales(S.A, SRL) e implica:
La utilizacin de un nombre de fantasa, que puede incluir el nombre de
alguna persona fsica, socia o no socia.

Se puede usar un nombre abreviado. Esta denominacin abreviada debe

estar compuesta por palabras, primeras letras o silabas de la
denominacin completa. No es exigible la inclusin de siglas de la forma
societaria en la denominacin abreviada, salvo mandato legal en
contrato (art 15 del Regl. Registro de Sociedades).
b) LA RAZN SOCIAL:
Se forma incorporando el nombre de uno o ms socios y exhibe la
existencia de una responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada.
Es propia de las sociedades personales: civiles y colectivas.
No cabe sigla, iniciales ni abreviatura, puesto que, lo que interesa es
identificar al socio que est detrs de la sociedad, quien no se esconde
en el anonimato.
Cuando aparezca el nombre de una persona que no es socia, sta o sus
sucesores debern comparecer en la correspondiente escritura pblica,
brindando su consentimiento a uso de su nombre.
c)

PROTECCION Y LIMITACIONES EN LA ELECCION DE LA

DENOMINACION O RAZN SOCIAL:
1.- Prohibicin de coincidencia con denominaciones preexistentes:
Segn el art. 9 LGS, est prohibido adoptar una denominacin
completa o abreviada o una razn social igual o semejante a la de
otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad.
Esta prohibicin se basa en evitar inducir al pblico a confusin. Esta
prohibicin no toma en cuenta la forma social.
Segn el art. 16 del reglamento de registro de sociedades, existe
igualdad cuando hay total coincidencia. Tambin existe igualdad, en
las variaciones de matices de escasa significacin tales como el uso
de las mismas palabras con la adicin o supresin de artculos,
espacios, preposiciones, acentos, guiones o signos de puntuacin; el
uso de las mismas palabras en diferente orden, as como el singular y
plural.
2.- Prohibicin de uso de nombres de organismos o instituciones
pblicas o protegidas por los derechos de la propiedad industrial y de
autor: Los afectados tiene derecho a la modificacin de la
denominacin o razn social por el proceso sumarsimo; ante el juez
del domicilio de la sociedad infractora dela prohibicin.
3.- Prohibicin de adoptar una denominacin o razn social protegida
por la reserva de preferencia registral.
4.- Conservacin del nombre del socio separado o fallecido: La razn
social puede conservar el nombre del socio separado o fallecido, si el
socio separado o los sucesores del socio fallecido consienten ello.

5.- Inclusin del nombre de una persona ajena a la sociedad:

Aquellos que consienten la inclusin de su nombre en la razn social
quedarn sujetos a la responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la
responsabilidad penal a que hubiera lugar.
d) RESERVA DE PREFERENCIA REGISTRAL: Art.10 LGS
Consiste en un derecho que tiene por finalidad salvaguardar el nombre
(denominacin o razn social) y ha sido elegido por los socios, durante el
proceso de constitucin o modificacin del estatuto de una persona jurdica.
El art.18del reglamento del registro de sociedades, establece que la solicitud
puede ser presentada por uno o varios socios, el abogado o el notario
interviniente en la constitucin de una sociedad o en la modificacin del pacto
social, o por la persona autorizada por la propia sociedad, si esta estuviera
constituida .el plazo de vigencia de la reserva es de 30 das naturales,
contados a partir del da siguiente de su concesin. Vencido el plazo caduca de
pleno derecho. La caducidad se produce, antes de este plazo, a solicitud de
quien lo pidi o por haberse extendido la inscripcin.
Cuando se trata de la reserva de la denominacin de una sociedad cuya
modalidad constitutiva es la de oferta a terceros, la reserva se mantendr
vigente hasta que se inscriba loa constitucin de sociedad o hasta que el
registro reciba el aviso de extincin del proceso de constitucin (art.23 reglamento Reg. Soc.)

DOMICILIO DE LA SOCIEDAD
Segn el art.20 LGS, el domicilio de la sociedad es el lugar, sealado en el
estatuto, donde se desarrolla alguna de sus actividades principales o donde
instala su administracin.
Es importante tener en cuenta el domicilio social porque este determinara la
competencia jurisdiccional a la que estar sometida la sociedad; tambin para
saber cul es el espacio geogrfico donde normalmente debe tener lugar las
reuniones de los rganos de expresin de la voluntad social.
En caso que el domicilio de la sociedad se trasladase al extranjero, los socios
tienen el derecho de separarse de la sociedad (inc.2, art. 200 LGS).
No debemos confundir al domicilio con la sede, el domicilio es el mbito
geogrfico en que se desarrolla las actividades por la sociedad, en cambio la
sede es el local u oficina en donde se encuentran ubicada la sociedad. En este
sentido a mi consideracin personal se debe exigir no solamente que se

indique el domicili , sino tambin la sede social , pues la SUNAT lo exige y lo

verifica, asimismo resulta poco seguro establecer que la Juntas Generales se
realizaran en el domicilio de la sociedad, este no representa un lugar
especfico y determinado.

DURACIN DE LA SOCIEDAD
La ley no fija ni mnimo ni mximo tiempo de duracin, sino que da libertad
para que la duracin sea determinada por el pacto social. Pero la ley exige que
se indique el tiempo de duracin, pues ello confiere seguridad a los
contratantes (socios)y a los terceros que contraten con la sociedad .
La duracin de la sociedad est sujeta a la voluntad de los socios .segn el
art.19LGS, pueden constituirse por un tiempo determinada o indefinido,
siendo este ltimo el ms frecuente .Sin embargo ,debe tenerse en cuenta que
en el art. 267LGS se ha establecido que las sociedades colectivas tienen
obligatoriamente plazo fijo de duracin.
Cuando la sociedad se constituye por tiempo fijo, salvo que sea prorrogado, al
vencimiento se disuelve de pleno derecho.
El acuerdo de prorroga debe adaptarse antes del vencimiento del plazo de
duracin y adems
el acuerdo en el registro.
El art.27 del RRS, establece la obligacin de indicar si el plazo es determinado
o indeterminado la fecha de inicio de sus actividades. Vencido el plazo
determinado, el registrador no inscribir ningn acto, salvo aquellos referidos a
la disolucin, liquidacin, extincin o cancelacin a los necesarios para dichos
actos.

OBJETO DE LA SOCIEDAD
Est constituido por los actos o categoras de actos que en virtud del pacto
social de constitucin podr realizar la sociedad, para lograr el fin comn al
que aspiran los socios.
Segn el art.11 LGS, el objeto social debe ser descripto detalladamente,
entendindose que los actos relacionados con tales negocios y operaciones
que coadyuvan a la realizacin de sus fines, tambin se consideran incluidos ,
aunque no estuviese expresamente incluidos en el pacto social o estatuto.
El objeto social debe ser posible y licito. En caso que en el acto constitutivo se
fijara como objeto algo imposible es sobreviniente, la sociedad se disuelve
(art407inc.2.LGS).La ilicitud del objeto social produce la nulidad del pacto

social, esta ilicitud se produce cundo el objeto social recaiga en una actividad
contraria a las leyes que interesan al orden pblico o a la buenas costumbres.
En esta parte, es pertinente tener en cuenta lo siguiente:
a) ACTOS QUE EXCEDEN EL OBJETO SOCIAL: LA DOCTRINA DE LOS
ACTOS ULTRA VIRES:
Se denomina actas ultra vires aquellos que realizan los apoderados de una
sociedad mercantil y que no estn contemplados expresan en el objeto. En
atencin a esta doctrina, estos actos son malos, incluso irratificables por la
sociedad, aun cuando conste el consentimiento de todos los accionistas.
En este sentido, en el 2parrafo del art.38LGS se establece que sern nulos
aquellos acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto social o
el estatuto ,as cuenten con la mayora necesaria, si previamente no se ha
modificado el pacto social o el estatuto .
Sin embargo, el art.12LGS, establece la proteccin que otorga la ley al tercero
de buena fe que contrata con la sociedad .si los representantes de una
sociedad celebran determinados actos o contratos dentro de los lmites de las
facultades que le han sido conferidas, pero comprometindola en negocios u
operaciones no comprendidas en su objeto social, aquellos deben ser
cumplidos por la sociedad. Pero el segundo prrafo del art.12 LGS dispone de
los socios o administradores, responden frente a la sociedad por los daos y
perjuicios como consecuencia de acuerdos adoptados con su acto y en virtud
de los cuales se autorizan la celebracin de actos que extralimitan su objeto
social.
b) PROHIBICIN DE TENER POR OBJETO SOCIAL DETERMINADAS
ACTIVIDADES:
El 2parrafo del art.11LGS establece que la sociedad no puede tener por
objeto social desarrollar actividades que la ley atribuye con carcter exclusivo
a otras entidades o personas .ejm: el sistema financiero y mercado burstil, en
donde la ley exige determinadas formalidades.
c) EL DERECHO DE SEPARACIN:
El objeto social debe estar detallado con el objeto de que los socios y terceros
conozcan en que se invertir el patrimonio social.
Por ello, el inc.1del art.200LGS establece que producto del cambio en el objeto
social se concede la posibilidad de ejercitar el de individual de separacin .pero
este derecho slo podr ser ejercitado por los accionistas que en la junta
hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes, los que

hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones

sin voto.

CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES

a) POR LA RESPONSABILIDAD:
-SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADAS: sta responsabilidad
limitada alude a la que corresponde a los socios, no al a sociedad, pues esta
responde con todos sus bienes. Pero, en cuanto a los socios, la responsabilidad
se limita nicamente al monto de lo que aportaron o de lo que se
comprometieron a aportar. Estas sociedades son las S.A y S.R.L y Soc. Civil de
responsabilidad limitada.
-SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD ILIMITADAS: La responsabilidad de
los socios se extienden a todos sus bienes, aun a los no aportados. Esta
responsabilidad es solidaria. El socio responde
con la sociedad
por las deudas de esta. Estas sociedades son la sociedad colectiva y la Soc.
Civil ordinaria.
-SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD MIXTA: Unos socios son ilimitadamente
responsables y otros lo son solo limitadamente. Por ejemplo en las sociedades
socios colectivos responsables con todos sus bienes, y mientras que los
comanditarios responden solo hasta el monto de sus aportes.
b) SOCIEDADES DE PERSONAS Y DE CAPITALES:
A decir de algunos autores esta clasificacin no resulta del todo exacta porque
en toda sociedad tienen que coexistir ambos elementos, el elemento personal
(los socios que la forman) y el elemento capital (el aporte de los socios.
Sin embargo, la diferencia est en que en las sociedades de personas
predomina la consideracin al elemento personal, aqu las decisiones se toman
en base a cada persona sin importar el aporte, asimismo, la persona de los
socios es tomada en cuenta por los acreedores para el otorgamiento de los
crdito, puesto que aquellos son responsables en caso de insolvencia de la
sociedad.
En cambio, en las sociedades de capitales, la consideracin a la persona de los
socios no tiene la importancia antes descrita, pues la influencia del socio en la
vida de la sociedad se mide por los aportes que hubiera efectuado. A los
acreedores les resulta indiferente el patrimonio de los socios, las calidades

personales de estos, puesto que en ltimo trmino lo que responde por el

importe de sus crditos es nicamente el patrimonio de la sociedad.
Debe tenerse en cuenta una caracterizacin especial de la S.A.C y la S.R.L, que
son sociedades de capitales, pero hibridas; pues tienen componentes de
sociedades de personas. Igual, las comanditarias por acciones son sociedades
de personas pero impregnadas con ingredientes de sociedad de capitales.

CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
Nuestra LGS distingue dos sistemas de constitucin, recogidos tanto en la
doctrina y en la legislacin comparada:
1) LA CONSTITUCIN SIMULTNEA:
Llamada tambin constitucin unitaria, porque el pacto social y el compromiso
de aportacin del capital se realizaran en un solo acto. Los socios fundadores,
al momento se otorgarse la escritura pblica que contiene el pacto social y el
estatuto, se identifican como los primeros accionistas o participacioncitas,
adquieren personalmente, el capital social. (art.53 LGS).
En este tipo de constitucin se requiere nicamente cumplir con los trmites
del otorgamiento de la escritura pblica y su inscripcin en el registro.
2) LA CONSTITUCIN SUCESIVA O POR OFERTA A TERCEROS:
La constitucin atraviesa una serie de etapas en las cuales los socios
fundadores despliegan sus actividad especfica hasta dejar constituida la
sociedad y en funciones.(art.56y ss. LGS).
En este caso, los promotores de la sociedad (fundadores) preparan un
programa suscrito por ellos, al que se le da publicidad y que debe contener un
resumen del objeto que ha de tener la sociedad y de las estipulaciones del
contrato (proyecto del pacto y estatuto, as como las plazas).
Se usa esta forma de constitucin cuando es necesario poner movimiento
grandes capitales para hacer realidad algn proyecto empresarial, haciendo
participes a un gran nmero de socios para que aporten los capitales de los
que carecen los fundadores.
La oferta a terceros no es necesario equivalente a la llamada oferta pblica. En
este ltimo caso se aplicara la legislacin sobre mercado de valores.

Este proceso de constitucin se inicia con el acto jurdico de fundacin y

termina con el acto de la inscripcin en el registro, que dota de personalidad
jurdica a la sociedad nacida del pacto social. Cada paso y acto deber
desarrollase conforme a lo establecido en el programa de constitucin suscrito
por los fundadores. Una vez que este programa este depositado en el registro
se pondr en conocimiento de los terceros.

CONTENIDO DE LA ESCRITURA PBLICA DE CONSTITUCIN

La exigencia formal de la escritura implica una excepcin al principio general
de libertad de la forma contractual, que se explica por la importancia misma de
la sociedad, de su pacto social y estatutos, y por las consecuencias que trae la
constitucin de la sociedad en orden al nacimiento de un ente jurdico nuevo.
La escritura pblica contiene:
a) EL PACTO SOCIAL:
Es el documento queda forma a la sociedad cualesquiera fuera su clase. Aqu
encontramos los elementos ms importantes que son necesarios para calificar
a la sociedad como un contrato.
Segn el art. 54LGS, el pacto social debe incluir:
-los datos de identificacin de los fundadores si es persona natural, su nombre,
domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser caso. Si es
persona jurdica, su denomi9nacion o razn social, el lugar de su constitucin,
su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredite
la representacin.
-la manifestacin expresa de la voluntad de los fundadores de constituir una
sociedad.
-el monto del capital suscrito y forma de su pago.
-el nombramiento y datos de identificacin de los primeros administradores.
-el estatuto

El art.5LGS, establece que si el pacto social no se hubiera elevado a escritura

pblica, cualquier socio, puede demandar su otorgamiento por la va del
proceso sumarsimo.
b) EL ESTATUTO:
Constituye el conjunto de normas que rige el funcionamiento de la sociedad;
contiene las reglas que debe respetar la sociedad y establece los derechos de
los socios y de terceros respecto de la sociedad. Debe regular en forma
detallada cada uno de los aspectos de la vida da la sociedad.
El estatuto deber consignar los registros que cada tipo de sociedad exige la
ley. Entre otros debe contener lo siguiente:
- La denominacin o razn social
- El domicilio
- Plazo de duracin y fecha de inicio de sus operaciones
- Objeto social
- Descripcin e integracin del capital
- Monto de los aportes
- Rgimen de los rganos de la sociedad
- Requisitos para la modificacin de estatutos
- Balance general anual y distribucin de utilidades
- Rgimen de solucin, liquidacin y extincin de la sociedad
- Los convenios entre los socios o entre estos y terceros
- Los dems pactos lcitos.

INSCRIPCIN Y PUBLICIDAD DEL PACTO SOCIAL

Adems de la escritura pblica se exige la inscripcin de esta en el registro. Es
preocupacin de la ley que el proceso de la creacin de la sociedad culmine en
la inscripcin. Por ello se faculta a cualquier socio para demandar el
otorgamiento de la escritura pblica, establecindose que el trmite es del
proceso sumarsimo.

El pacto social y el estatuto deben ser presentados al registro para su

inscripcin en un plazo de 30 das contados a partir de la fecha de
otorgamiento de la escritura pblica(art.16 LGS).
Es muy importante tener en cuenta que toda persona pueda apartarse en los
actos y acuerdos, para todo lo que le favorezca; aun cuando no se haya
producido su inscripcin.
Segn el art.18LGS, los otorgantes o administradores, responden
solidariamente por los daos y perjuicios que ocasionen como consecuencia de
la mora en que incurran en el otorgamiento de las escrituras pblicas o en las
gestiones necesarias para la inscripcin oportuna de los actos y acuerdos
mencionados.
De conformidad con el art.12 del reglamento del registro de sociedades, no se
requiere mandato judicial para efectuar inscripcin despus de vencidos los
plazos previstos en la LGS.
En cuantos los ACTOS ANTERIORES A LA INSCRIPCIN, debemos tener en
cuenta tres cosas:
-Los actos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el
registro solo son vlidos si la sociedad se inscribe y son ratificados por ella
dentro de los 3 meses siguientes. Si no sucede esto los actos celebrados a
nombre de la sociedad no tiene validez alguna y no
efecto.
-Como los terceros no pueden dirigirse contra sociedad, en el caso anterior, la
ley les concede accin contra quienes respondern personal, ilimitadas y
solidariamente.
-E l art.71LGS, establece una excepcin en el caso de las S.A si la sociedad no
se pronunciara en el plazo de 3 meses, se presumir que los actos y contratos
han sido ratificados.

PERSONALIDAD JURDICA DE LA SOCIEDAD

El principal efectos jurdico de la inscripcin de las sociedades que con este
acto adquiere una personalidad jurdica, que la mantendr hasta que inscriba
su extincin. De este modo, la sociedad tiene un nombre, un patrimonio, un
domicilio, capacidad para obligarse, no faltando quienes le atribuyen
nacionalidad.
La personalidad jurdica genera las siguientes consecuencias:

1) Le confiere la condicin de sujeto de derecho con capacidad jurdica

plena, tanto para adquirir y obligarse en el trfico, como para ser
titular frente a los socios de derechos y obligaciones propias
(arts.11,12,13|,104LGS).
2) Le atribuye autonoma patrimonial, la sociedad es titular de un
patrimonio propio distinto de los socios.
3) Entraa la separacin de responsabilidades entre la sociedad y lo
socios. Sin embargo, en las sociedades colectivas y comanditarias.
Los socios colectivos responden solidariamente de las deudas
sociales.
4) La sociedad tiene un nombre propio y exclusivo, un domicilio y una
nacionalidad.(arts.9y28LGS).
5) La persona jurdica necesita valerse de personas fsicas, que
desarrollando la actividad propia de la empresa que constituye su
objeto le permitan la consecuencia de la sociedad, esas personas
fsicas se llaman rganos sociales.
GASTOS NECESARIOS PARA LA CONSTITUCIN
Los gastos necesarios para la constitucin de la sociedad son siempre d
cuenta de la sociedad, sin que se requiere ninguna declaracin de ella en el
sentido de aprobarlos: aunque no los apruebe, tendr que pagarlos. La nica
condicin en que estos gastos son necesarios.
El art.24LGS autoriza expresamente a los administradores a utilizar, aun
cuando no hubiese culminado el proceso de inscripcin de la sociedad en el
registro, el dinero depositado por concepto de aportes al capital (art.23LGS),
para satisfacer los gastos que el proceso de constitucin origine. Esta
autorizacin para efectuar gastos procede solamente despus de otorgar la
escritura pblica de constitucin
Se entiende por gastos necesarios, los gasto del abogado, los notariales y
registrales, y los pagos por tributos o tasas que pudieran afectar al acto
constitutivo o al capital.

ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD

Hay que distinguir entre administracin y representacin de una sociedad.
La administracin hace referencia a la esfera interna de la sociedad y a las

relaciones de los socios entre s. En cambio la representacin se refiere a la

actuacin externa de la sociedad, en sus relaciones con los terceros.
a) DESIGNACIN DE ADMINISTRADORES Y REPRESENTANTES:
Segn el art. 5LGS, en la escritura pblica de constitucin se nombra los
primeros administradores, de acuerdo con las caractersticas de cada forma
societaria.se consignara el nombre completo del administrador, liquidador o
representante y en n de su documento de identidad. El art.14LGS, establece
que esta designacin surte efecto desde su aceptacin expresa o desde que las
refrendas personas desempean la funcin o ejerce tales poderes.
b) INSCRIPCION DE LA DESIGNACIN Y CESACIN:
La designacin o cualquier revocacin, renuncia, modificacin o sustitucin de
los administradores, liquidadores o cualquier representante de la sociedad o de
sus poderes, debern inscribirse en el registro del lugar del domicilio de la
sociedad por el mrito de copia certificada de la parte pertinente del acta
donde consta el acuerdo vlidamente adoptado por el rgano social
competente. No se requiere inscripcin adicional para el ejercicio del cargo o
de la representacin en cualquier otro lugar (art.14LGS)
En lo que se refiere a la extincin del nombramiento por vencimiento del plazo
para el cual fueron elegidos ni la LGS ni el reglamento registro de sociedad
contemplan esta situacin. Sin embargo, la Res. Del tribunal RegistralN0312002-orcl/TR del 22 de enero del 2002, ha establecido como criterio de
observancia obligatoria que no constituye acto inscribible la extincin del
mandato del rgano directivo de una persona jurdica, en virtud a solicitud
sustentada en el vencimiento del feriado para el cual fue elegido.
c) ALCANCES DE LA REPRESENTACIN:
El pacto social, a travs de los estatutos, determina el marco de actuacin de
los representantes y administradores sociales y es el que condiciona la
imputacin de un acto a la sociedad. La sociedad est obligada hacia aquellos
con quienes ha contratado y frente a terceros de buena fe por los actos de sus
representantes celebrados dentro de los lmites de las facultades que los haya
aunque tales actos comprometan la sociedad a negocios u operaciones no
comprendidas dentro de su objeto social (art.12LGS). Sin embargo, los socios
y administradores responden ante la sociedad por los daos y perjuicios que
esta haya experimentado.
Segn el ltimo prrafo del art.14LGS el gerente general o los administradores
de la sociedad, gozan de las facultades generales y especiales de
representacin procesal, por el solo mrito de su nombramiento, salvo
estipulacin en contrario del estatuto.

d) ACTOS QUE NO OBLIGAN A LA SOCIEDAD:

Quienes no estn autorizados para ejercer la representacin de la sociedad no
la obligan con sus actos, aunque lo celebren en nombre de ella. La
responsabilidad civil o penal por tales actos recae exclusivamente sobre sus
autores (art. 13LGS)

CONTRATOS PREPARATORIOS EN SOCIEDADES

Segn el art.41deLGSlos contratos preparatorios que celebren las sociedades
reguladas por laLGS o los contratos que tengan por objeto las acciones,
participaciones o cualquier otro ttulo emitidos por ellos son vlidos cualquiera
sea su plazo, salvo que la ley misma seale un plazo determinado.
A esta disposicin se sujetan todos los compromisos de contratar, las opciones
de compra y venta o la promesa de celebrar cualquier clase o modalidad de
contrato, de ttulos como los derechos especiales de los fundadores
(art.72LGS), el derecho de suscripcin preferente(art.103LGS), los ttulos de
participacin(art.104inc.2LGS)y las obligaciones(art.304LGS).
En este sentido, no alcanza a las sociedades los plazos de un ao, cuando en
los contratos preparatorios no se establece plazo determinado, establecidos
por los arts. 1416y1423 del cdigo civil.

CORRESPONDENCIA DE LA SOCIEDAD
La ley general de sociedades, en su art.42 exige que en la correspondencia de
la sociedad se indique, cuando menos, su denominacin, completa o
abreviada, y los datos relativos a sus inscripcin en el registro.
Esto por cuanto toda sociedad necesita identificarse como persona jurdica
titular de derechos, obligaciones y responsabilidades. Asimismo. Los datos
exigidos por los LGS sirven para identificar e individualizar a l apersona
jurdica.
PUBLICACIONES
Segn lo establecido por el art.43LGS, las publicaciones sobre convocatorias,
acuerdos y otros actos societarios regulados en la LGS sern hechas en el
peridico del lugar del domicilio de la sociedad encargado de la insercin de los
avisos judiciales. Excepcionalmente, las sociedades con domicilio en las
provincias de Lima y Callao harn las publicaciones cuando menos en el diario
oficial El Peruano y en uno de los diarios de mayor circulacin de Lima o del
Callao.

a) ACTOS SOCIETARIOS QUE DEBEN SER PUBLICADOS:

1) El aviso de convocatoria a junta general. Con una anticipacin no
menor de 10dias para la junta general obligatoria anual, y de 3
das para las dems juntas.( art. 116 LGS ) la publicacin del aviso
de convocatoria es especialmente aplicable para la S.A y la S.A.A,
en el caso de las S.A.C y la SRL, la convocatoria debe realizarse por
medios que permiten obtener constancias de recepcin, y segn la
jurisprudencia registral, adems puede el estatuto establecer la
publicacin.
2) El aviso de convocatoria a junta general a solicitud notarial de
accionistas que representen no menos del 20% de las acciones
suscritas con derecho a voto; dentro de los 15 das siguientes a la
recepcin de la solicitud respectiva.(art.117LGS).en este caso,
debe tenerse en cuenta los medios a utilizar para la convocatoria
que debe ser de acuerdo a los estatutos y LGS.
3) el aviso de segunda convocatoria a junta general. que debe
realizarse dentro de los 10 das siguientes a la fecha de la junta no
celebrada y, por lo menos, con 3 das de anticipacin a su
celebracin (art 118 LGS)
4) El aviso de convocatoria judicial a junta general. Debe realizarse
con una anticipacin no menos de 10dias al de la fecha fijada para
su celebracin (arts.116y119LGS)
5) Los acuerdos que den lugar al derecho de separacin (cambio de
objeto social, traslado del domicilio al extranjero, la creacin de
limitaciones o modificaciones de las mismas respecto a la
transmisibilidad de acciones, adems casos establecidos en el
estatuto o la ley)(art.200LGS), debe publicarse por una sola vez,
dentro de los 10dias siguientes a su adopcin.
6) El acuerdo de reduccin de capital. Por 3 veces con intervalos de 5
das (art.217LGS)
7) El aviso de convocatoria a junta general de la S.A.A con una
anticipacin de 25 das.
8) El acuerdo de prrroga de duracin de la sociedad colectiva; por 3
veces
9) El acuerdo de transformacin. Por 3 veces, con 5 das de intervalo
entre
aviso (art.337LGS).salvo cuando el acuerdo se toma
en junta universal.
10)El aviso de convocatoria a junta general o asamblea de las
sociedades a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de
fusin. Con una participacin no menos de 10dias (art. 349LGS)
11)El acuerdo de fusin. Por 3 veces con 5 das de intervalo entre
cada aviso.(art.355LGS)

12)El aviso de convocatoria a junta general o asamblea de

lassociedades a cuya consideracin ha de someterse el proyecto
de escisin. Con una anticipacin de 10dias(art.374LGS)
13)Los acuerdos de escisin; por 3 veces, con 5 das de intervalo
entre cada aviso( art. 385LGS)
14)El acuerdo de disolucin. Dentro de los 10 dias de adoptado, por 3
veces consecutivas(art.412LGS)
15) El balance de liquidacin , por una sola vez , una vez aprobado
expresa o tcitamente(art.419LGS)
b) CONSECUENCIAS DE LA NO PUBLICACIN:
La falta de publicacin dentro del plazo exigido por ley, en proteccin de los
derechos de los socios o de terceros, prorroga los plazos que la ley confiere a
estos para el ejercicio de sus derechos, hasta que se cumpla con realizar la
publicacin (art.43, ltimo prrafo LGS).

PLAZOS Y CADUCIDAD
El plazo es una modalidad por la cual se fija una fecha para que el acto jurdico
produzca sus efectos o para que ellos cesen.
El art.45LGS dispone que salvo expresa disposicin en contrario, los plazos
contenidos en la leyse computaran con arreglo a las disposiciones que contiene
el cdigo civil.
Teniendo en cuenta que el derecho societario es un derecho rpido, dinmico,
claro y muy delimitado, todos los plazos de la ley se han convertido en plazos
de caducidad, que ha decir del art. 2003 del C.C extingue el derecho y la
accin, quedando cada situacin determinada de manera clara y definitiva.
Los actos societarios que son objeto de plazos de caducidad son los siguientes:
1) La proteccin de la reservacin de preferencia registral de la
denominacin o razn social a los 30 das (art.10LGS)
2) La demanda de nulidad del pacto social o estatuto a los 2 aos de
inscrita la escritura pblica de constitucin en el registro(art.35LGS)
3) La demanda de nulidad de acuerdos societarios al ao de la adopcin del
acuerdo respectivo (art.150LGS)(art.38LGS)
4) Las pretensiones del socio o de cualquier tercero contra la sociedad, o
viceversa, por actos u omisiones relacionadas con derecho otorgados por
esta ley, respecto de los cuales no se haya establecido expresamente un
plazo a los 2 aos a partir de la fecha correspondiente al acto que
motiva la pretensin(art49LGS)

5) La responsabilidad de los fundadores los2 aos a partir de la fecha de

inscripcin de la sociedad en el registro, de la denegatoria definitiva de
ella o del aviso en que comunican a los suscriptores la extincin del
proceso de constitucin(art.73LGS)
6) La responsabilidad del cesionario por la accin no pagada ntegramente
a
los
3
aos
contados
desde
la
fecha
del
respectiva
transferencia(art.81LGS)
7) La demanda de accin de nulidad para impugnar los acuerdos de la
junta generalcuyo contenido sea contrario a la ley, se oponga al estatuto
o al pacto social o lesione , en beneficio directo o indirecto de uno o
varios accionistas ,los intereses de la sociedad .a los 2 meses de la fecha
de adopcin del acuerdo si el accionista concurri a la junta ; alos 3
meses si no concurri : y tratndose de acuerdos inscribibles, dentro del
mes siguiente a la inscripcin(arts.139y142LGS)
8) La responsabilidad de los directores a los 2 aos de la adopcin del
acuerdo o del acto que origino el dao ,sin perjuicio de la
responsabilidad penal(art.184LGS)
9) La responsabilidad civil del gerente los 2 aos del acto realizado u
omitido , sin perjuicio de la responsabilidad penal(art.197LGS)
10)
Oposicin a la reduccin del capital a los 30dias de la ltima
publicacin de los avisos (art.219LGS)
11)
El derecho a cobrar los dividendos a los 3 aos desde que su pago
era exigible(art.232LGS)
12)
La demanda de nulidad contra una transformacin ;fusin, y
escisin en el registro de la escritura(arts.343, 365y390LGS)
13)
La responsabilidad de los liquidadores a los 2 aos desde la
terminacin del cargo o desde la inscripcin de la extincin
(art.1415LGS)
14)
La pretensin de los acreedores impagos a los 2 aos de la
inscripcin de la extincin de la sociedad (art.422LGS).