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La teora
del riesgo
Consiste
La teora del riesgo surgi en el derecho francs a fines del siglo XIX. Los esfuerzos de
esta doctrina por brindar una explicacin a la responsabilidad civil basada en el riesgo no han
alcanzado uniformidad, advirtindose tres lneas de pensamiento bien diferenciadas:
1. La teora del riesgo creado: Esta teora se sintetiza de la siguiente manera: <<quien
es dueo o se sirve de una cosa, o realiza actividades que, por su naturaleza o modo de empleo
generan riesgos potenciales a terceros, debe responder por los daos que ellas originan>>.
En consecuencia, el factor de atribucin que rige es objetivo y es una contrapartida del
riesgo creado.
ste es el criterio que sostienen los Dres. Pizarro y Vallespinos (Ob. Cit. T. II. Pg. 628 y
ss.), y que en nuestra opinin est consagrada en el art. 1113 C.C. En efecto, la persona que
introduce en la sociedad un factor de riesgo, responde objetivamente por el dao causado, se
beneficie o no con el mismo.
2. La teora del riesgo beneficio: Segn esta teora, no se debera responder
objetivamente por cualquier riesgo creado, sino por aquellos que permiten alcanzar un beneficio.
La responsabilidad objetiva se presentara, de tal modo, como contrapartida del beneficio
obtenido por la creacin del riesgo. En consecuencia, si dicho beneficio no est presente, no se
debera responder objetivamente.
Primera formulacin: El beneficio como factor que limita la responsabilidad
objetiva por riesgo. 1
Afirma que quien introduce en la comunidad una cosa riesgosa o realiza una actividad
de esa ndole y obtiene un beneficio con ello, debe soportar objetivamente como equitativa
contrapartida las consecuencias daosas que aqullas produzcan, como justa compensacin.
Crtica: Este riesgo provecho, lleg a comprender cualquier tipo de utilidad o ventaja,
as sea que se trate de ventajas carentes de repercusin patrimonial, para satisfacer un simple
inters de quin genera el riesgo, abarcando inclusive cualquier beneficio jurdico, lo que torno
este concepto en excesivamente amplio, pudiendo abarcar en l todos los supuestos concebibles.
Segunda formulacin: El beneficio como nocin asimilable al riesgo de empresa:
En 1960, nace el concepto de riesgo de empresa, idea que perfila la reparacin del dao
como instrumento de racionalizacin del sistema econmico. Hace referencia a los riesgos que
emanan de las actividades y elementos de una empresa, fundado en:
1) Las razones de equidad, que impondran que all donde hay beneficios derivados de
una actividad empresarial, deban estar las contrapartidas de sus riesgos y costos.
2) Las motivaciones econmicas: que llevan a insistir en la necesidad de disminuir esos
costos empresariales a travs de sistemas de indemnizaciones tarifadas que permitan una mejor
racionalizacin de recursos.
Se vincula esta idea, a los actos de toda actividad profesional, continua, organizada,
repetitiva, como es la del empresario, que puede ser establecida y calculada estadsticamente, a
diferencia de lo que sucede con el mero acto individual aislado.
Esta doctrina lleva implcitos en la base de sus ideas los siguientes postulados:
1) No deben admitirse y deben eliminarse todas las normas de responsabilidad objetiva
por riesgo creado de carcter abierto o de clusula general (ej. Art. 1113 C.C.), propiciando el
retorno a la idea de culpa (ej. la conducta esperada por parte de un buen hombre de negocios), la
cual es ms eficiente desde una perspectiva econmica, debiendo proceder de manera
Compendio de Derecho de Daos, Editorial Hammurabi 2014, Autores Pizarro y Vallespinos, Pgs. 174 a 177
CN-Civ., Sala E, 2/5179,ED, 86-329; JA, 19784-371; idem, Sala C, 23/5/78, JA, 1979-111-169; Cam. 3aApel. Civ. y Corn. Cordoba,
2/5/79, BJC, t. XXIII, vol. 3, may.-jun.. 1979