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Maring, 2006
COMISSO EXAMINADORA
AGRADECIMENTOS
RESUMO
SUMRIO
INTRODUO........................................................................................................... 09
1.
EUTANSIA...........................................................................................................13
OS DIREITOS FUNDAMENTAIS................................................................................ 34
OS DIREITOS DE PERSONALIDADE......................................................................... 57
5.
OS DIREITOS DE PERSONALIDADE.................................................................................. 63
6.
6.1. Biotica.............................................................................................................. 70
6.2. Biodireito........................................................................................................... 72
7.
DISTANSIA E ORTOTANSIA......................................................................................... 74
CONCLUSO............................................................................................................ 78
REFERNCIAS.......................................................................................................... 83
INTRODUO
10
A Biotica inspira uma anlise dos reflexos externos das aes do homem
no que se refere ao trajeto biolgico de sua existncia, ou seja, cuidar da formao
11
da vida, do seu percurso e do seu fim. Da biotica surge o Biodireito, que deveria,
portanto, regulamentar tambm a questo da eutansia de forma adequada
sociedade, tendo como vetor os princpios constitucionais.
12
13
8. EUTANSIA
8.1. Abordagem Histrica
14
PESSINI, Leo. BARCHIFONTAINE, Christian de Paul de. Biotica: alguns desafios. So Paulo:
Loyola, 2001. p. 287.
4
SILVA,
Snia
Maria
Teixeira
da.
Eutansia.
Disponvel
em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1863>. Acesso em 31 out. 2006. 10:15:42.
5
CARVALHO, Gisele Mendes de. Op. cit. p 33.
15
ao seu escudeiro que o matasse para que no fosse morto ou capturado pelos
inimigos, mas este no o fez. Por no suportar mais seu sofrimento, o rei atirou-se
sobre a prpria espada, mas no morreu. Um amalequita, tendo ouvido sua voz, viu
seu sofrimento e atendeu o pedido mortal. Segundo estudiosos6, isso teria ocorrido
entre 1055 a 1025 a.C.. Importante salientar que este ato de misericrdia no ficou
impune. Condenado pelo Rei Davi, ironicamente, o amalequita pagou com a prpria
vida.
16
rapidez com que a peste se alastrava, acelerar o processo de infeco dos turcos
tambm, o que a mdio prazo seria vantajoso ao exrcito inimigo.9
17
agosto de 1934, passou a vigorar o atual Cdigo Penal Uruguaio, que tipificou o
"homicdio piedoso", no artigo 37 do captulo III, contudo, no a autorizou
expressamente, sendo portanto o primeiro pas a regulamentar sobre o tema, aps
uma tentativa frustrada do Dr. Millard, no parlamento ingls. De acordo com a
legislao uruguaia, o magistrado poderia deixar de aplicar a pena, verificados
certos elementos caractersticos. Proposta semelhante ao sistema que seria utilizado
na Holanda a partir de 1993, segundo ensina o Prof. Jos Roberto Goldim.13 Conta
ainda que dcadas antes, no ano de 1935 surge uma das primeiras associaes
abertamente favorveis eutansia do mundo, denominada EXIT (cuja traduo do
ingls sada), com sede inicial na Inglaterra. Seus scios tinham uma mdia de
oitenta anos de idade e sendo cerca de setenta por cento (70%) constituda por
mulheres. Durante a Segunda Guerra Mundial, na Alemanha instalou-se o Programa
Nazista de Eutansia, sob o cdigo Aktion T4, e tinha como finalidade eliminar as
pessoas cuja vida no merecia ser vivida, materializando a teoria da "higienizao
social".14
13
14
18
15
Duplo efeito o termo tcnico utilizado em tica a respeito das duas possibilidades de
conseqncias resultantes do emprego de uma ao em particular, denominadas de efeitos
desejados e para-efeitos indesejveis. Baseando-se neste principio, a igreja Catlica entende que
deve-se administrar altas doses de medicamentos a pessoas enfermas com a finalidade de curar, ou
amenizar seu sofrimento, ainda que, como conseqncia do tratamento, o paciente venha a bito.
HOTTOIS, Gilbert; PARIZEU, Marie-Hlne. Dicionrio da Biotica. Lisboa: Instituto Piaget, 1999. p.
35.
16
JOO PAULO II. Evangelium Vitae. Traduo da editora. So Paulo: Paulinas, 1995.
17
GOLDIM, Jos Roberto. Op. cit. Acesso em: 31 out. 2006. 22:50:00.
18
Idem, Ibidem. Acesso em: 31 out. 2006. 22:50:00.
19
19
20
quantidade letal do gs. Isto prova que as opinies dos grupos adeptos a prtica da
eutansia e do suicdio assistido so to insistentes quanto perigosas.24
24
21
27
H ao menos duas formas fsicas para a obra Novum Organum, quais sejam: livro impresso,
BACON, Francis. Novum Organum. Traduo e notas de Jos Aluysio Reis de Andrade. So Paulo,
Editora Nova Cultura, 1999; e o e-book, ou seja, o livro em sua verso digital, disponvel em
<http://www.ebooksbrasil.org/eLibris/norganum.html> acesso em 07 Ago 2006, 01:08:17. Utilizou-se
das duas formas nesta pesquisa, uma vez que, se de um lado a pesquisa no livro impresso deveras
trabalhosa, de outro, a pesquisa digital sempre mais eficaz. Pelo fato de no haver encontrado o
vocbulo eutansia, ou euthanasia ou qualquer um de seus derivados, nem, ao menos, contexto
textual que aceite a idia encerrada por esta palavra, acredita-se que as vrias citaes apontado a
Novum Organum como seu bero estejam eivadas de um equvoco quase que inacreditvel. Atribuse esta grave falha superficialidade de algumas pesquisas, razo pela qual aprofundou-se a
presente. Com xito, foram encontradas outras referncias segundo as quais a palavra eutansia foi
publicada pela primeira vez por Bacon em sua obra Historia vitae et mortis, quais sejam: SIQUEIRABATISTA, Rodrigo; SCHRAMM, Fermin Roland. Euthanasia: along the road of death and
autonomy. Cinc. sade coletiva., Rio de Janeiro, v. 9, n. 1, 2004; e SANCHO, Joaquln Mantecn.
Eutanasia,
Derecho
A
La
Vida
Y
Poltica
Penal.
Disponvel
em
<http://www.academiavita.org/template.jsp?sez=Pubblicazioni&pag=testo/ev_diritto/mantecon/mantecon#
_ftnref5>. Acesso em 08 Ago 2006, 00:44:16. Texto traduzido por Victor Courrges. Finalmente, na
obra RODRIGUES, Paulo Daher. Eutansia. Belo Horizonte, Del Rey, 1993, p. 47, encontramos ainda
referncia obra Da Dignidade e do Progresso, de Bacon, como a primeira publicao mencionando a
palavra euthanasia.
28
SIQUEIRA-BATISTA, Rodrigo; SCHRAMM, Fermin Roland. Op. cit.
22
29
23
32
24
34
34
RODRIGUES, Paulo Daher. Eutansia. Belo Horizonte: Del Rey, 1993. p. 63. A propsito, o autor
no considera ser esta um espcie de eutansia, data a contraposio finalidade da eutansia no
seu sentido atual.
35
A respeito das formas de classificao, recomenda-se a obra CARVALHO, Gisele Mendes,
Aspectos jurdico-penais da eutansia. So Paulo: IBCCRIM
36
BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Direito de morrer dignamente: eutansia, ortotansia,
consentimento informado, testamento vital, anlise constitucional e penal e direito comparado.
In Biodireito. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2001. p.289.
25
26
41
27
44
RODRIGUES, Elaine Aparecida. A Vida do homem/o homem sem vida: retratos da degradao
scio-ambiental. Disponvel em <http://www.anppas.org.br/encontro/segundo/papers/GT/GT12/
elaine_rodrigues.pdf> Acesso em 18 set. 2006, 21:38:00.
28
Assim, deveras difcil imaginar que o pobre extremo, ainda que seu
diagnstico seja positivo, tenha sorte melhor que a de outro homem. Est
verdadeiramente nas mos do acaso.
Em
sua
obra
Martin
identifica
ainda
na
atualidade
diversas
45
29
9.3. Distansia
48
49
em
30
31
pertinente salientar o caso ilustrativo apresentado por AngeramiCamom55, acontecido no Brasil em meados de 1985, quando Tancredo Neves,
ento presidente da Repblica, teve seu processo de morte prolongado por meio
de todos os recursos disponveis, durante 36 dias.
52
32
meramente
vegetativa
importante
por
motivos
puramente
ideolgicos?
9.4. Ortonsia
33
[...] que a arte de morrer bem, sem ser vtima de mistansia (morte
infeliz), por um lado, ou de distansia (encarniamento teraputico),
por outro, e sem recorrer eutansia. O grande desafio da
ortotansia, o morrer corretamente, humanamente, como resgatar
a dignidade do ser humano na fase ltima da sua vida,
especialmente quando ela for marcada por dor e sofrimento. A
ortotansia a anttese de toda tortura, de toda morte violenta em
que o ser humano roubado no somente de sua vida, mas
tambm de sua dignidade.
58
59
Nelson Hungria apud CARVALHO Gisele Mendes de. Op. cit. p. 127
PESSINI, Leo. BARCHIFONTAINE, Christian de Paul de. Op. cit. p. 291.
34
35
10.
OS DIREITOS FUNDAMENTAIS
direitos
fundamentais
do
homem
direitos
fundamentais.
60
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 2. ed. ver. atual. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2001, p. 44 e 45. Segundo o autor, precisamente a constitucionalizao do
direito humano que o torna fundamental. In verbis: Em que pese sejam ambos os termos (direitos
humanos e direitos fundamentais) comumente utilizados como sinnimos, a explicao corriqueira
e, diga-se de passagem, procedente para a distino de que o termo direitos fundamentais se
aplica para aqueles direitos do ser humano reconhecidos e positivados na esfera do direito
constitucional positivo de determinado Estado, ao passo que a expresso direitos humanos
guardaria relao com os documentos de direito internacional, por referir-se quelas posies
jurdicas que se reconhecem ao ser humano como tal, independentemente de sua vinculao com
determinada ordem constitucional, e que, portanto, aspiram validade universal, para todos os povos
e tempos, de tal sorte que revelam um inequvoco carter supranacional (internacional).
36
dividindo-os
em
quatro
geraes
conforme
seu
alcance
37
38
A)
B)
C)
66
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 19. ed. So Paulo: Malheiros,
2001. p. 185.
39
40
Eleito o Maior Brasileiro da Histria por 33 jurados escolhidos pela revista poca, dentro os quais,
os juristas Dalmo de Abreu Dallari e Miguel Reale Jr., pela revista poca. GRANDA, Jos Ruy. O
Maior Brasileiro da Histria: Ruy Barbosa. poca. So Paulo: Editora Globo S.A., n. 434, p. 58-71,
11 Set. 2006.
70
BARBOSA, Rui. Orao aos Moos. 6 ed. Rio de Janeiro: Edies Casa de Rui Barbosa, 2003. p.
25.
41
10.1.1.
71
42
73
43
79
80
44
10.1.2.
81
45
homem, o conjunto de rgos que nos compe precisa estar em constante atividade,
realizando metabolismos, atividade muscular, sinapses e at que se alcance o nvel
microscpico ver-se que cada minscula clula exerce sua atividade vital, muitas
vezes indispensvel. Embora seja capaz de se adaptar s situaes mais adversas,
o homem frgil. A sua morte pode ser instantnea pela falncia de um nico
sistema, um nico rgo, ou prolongada, mediante o perecimento parcial dos
mesmos sistemas e rgos. possvel que uma pessoa viva aps a morte de alguns
rgos, ou, que os rgos e tecidos estejam biologicamente vivos aps a sua morte
mdica, possibilitando inclusive, que um rgo de uma pessoa j morta, seja
transplantado para outra pessoa em vida. Assim, como definir o momento da morte
de algum?
82
46
47
48
90
91
49
92
50
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51
educao,
lazer,
trabalho,
propriedade,
intimidade
e,
entre
outros,
autodeterminao.
94
COAN, Emerson Ike. Biomedicina e Biodireito. Traos Semiticos para uma hermenutica
Constitucional Fundada nos Princpios da Dignidade da Pessoa Humana e da Inviolabilidade
do Direito Vida. In SANTOS, Maria Celeste Cordeiro Leite. O equilbrio do pndulo: a biotica e
a lei, implicaes mdico-legais. So Paulo: cone, 1998, p. 255.
95
MORAES, Alexandre de. Direitos humanos fundamentais: teoria geral, comentrio aos arts. 1 a
5 da Constituio a Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia. 3 ed. So Paulo: Atlas,
2000. p. 60
52
fundamentais, nos quais a vida daquele que sofre a pena de morte, ou vtima de
homicdio lcito, no prevaleceu. Da mesma forma, quando colocada em face de
96
97
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98
99
54
100
55
56
Com boa desenvoltura demonstrou a autora supra que a vida deve ser
encarada de tal forma que em seu trmino lhe seja devolvida a dignidade outrora
perdida.
103
57
prpria conscincia
sem motivo
relevante.
58
59
11.
OS DIREITOS DE PERSONALIDADE
na
filosofia
do
direito
outros.
Evidente
que
aps
sua
104
PONTES DE MIRANDA. Tratado de Direito Privado. Parte Especial, Tomo VII. 3 ed.
reimpresso. Rio de Janeiro: Editora Borsoi, 1971. p. 6.
60
105
TOURAINE, Alain. Crtica da modernidade. Traduo Elia Ferreira Edel. Petrpolis: Vozes, 1994,
p. 53.
106
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 4a ed. Martins Fontes, So Paulo, 1995
107
SPOTA, Alberto G. Tratado de Derecho Civil. T. I. Parte General. Volume 3-IV. Buenos Aires:
Depalma, 1951, p. 25.
108
SA, Maria de Ftima Freire de. Biodireito e Direito ao Prprio Corpo. Belo Horizonte: Del Rey,
2003, p. 16.
61
GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. Rio de janeiro: Forense, 1957, p 131 e 132.
DE CUPIS, Adriano. Op. cit. p. 23 ; TOBEAS, LEITE, Rita de Cssia Curvo. Os Direitos da
Personalidade. In SANTOS, Maria Celeste Cordeiro Leite. Biodireito: cincia da vida, os novos
desafios. So Paulo: cone, 1998.
111
Esquema realizado com base no estudo de JABUR, Gilberto Haddad. Liberdade de pensamento
e direito vida: conflitos entre direitos da personalidade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
p. 41 a 74.
110
62
titular. Assim ocorre com a doao de rgos, alis, bem tutelada pelo Estado; e
o caso do suicida, que no punido pela disposio da prpria vida.
E) Irrenunciveis: sendo pessoais e necessrios, unicamente destinados
proteo da pessoa, no podem ser renunciados, pois no podem ser desligados
da personalidade que os contm. Cabe excepcionar que, eventualmente, quando
em conflito com outro direito da mesma natureza, quer pelas circunstncias, quer
pela vontade do prprio indivduo, um direito pessoal poder suprimir o exerccio
do outro.
F) Impenhorveis e Imprescritveis: so assim, pois seu uso ou a inrcia na sua
defesa no desgastam sua natureza. No so passveis de execuo forcada e
somente se extinguem com a morte da pessoa.
G) Oponveis erga omnes: podem ser impostos contra todos, inclusive ao Estado.
Pode-se dizer que so direitos de excluso, ou absolutos, embora haja
divergncia na doutrina em relao ao seu contedo.112
112
JABUR, Gilberto Haddad. Liberdade de pensamento e direito vida: conflitos entre direitos
da personalidade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 69.
113
LEITE, Rita de Cssia Curvo. Op. cit. p. 160.
63
COSTA JNIOR, Paulo Jos da. O transplante do corao face ao Direito Penal Brasileiro. RT
389/395, p.396.
64
protegido seja mais valioso para o sujeito que o bem-interesse sacrificado. Ainda,
que so direitos da personalidade a vida, incluindo a sade, o socorro mdico, a
sobrevida artificial e a morte digna, e finalmente a integridade intelectual, que
assegura o livre pensamento e a vontade. 115
A base para a elaborao deste esquema foi o extensivo e exaustivo estudo realizado por Rubens
Limongi Frana em FRANA, Rubens Limongi. Manual de Direito Civil. 3. ed. RT, 1975.
65
direito de ser tratada com maior proteo, a fim de equilibrar suas relaes sociais. A
autonomia do indivduo poder ser total ou parcialmente maculada por uma srie de
fatores, e quando isto ocorrer, direito da pessoa ter sua integridade intelectual
protegida, desde que no afete direito de terceiro.
66
12.
116
67
117
118
Miguel Angel Ekmekdjian apud NUNES, Luiz Antonio Rizzatto. Op. cit. p. 52.
SA, Maria de Ftima Freire de. Op. cit. p. 33.
68
considerada bem supremo e absoluto, acima dos dois primeiros valores, sob pena
de o amor natural pela vida se transformar em idolatria.
119
PINHO, Rodrigo Csar Rebello. Sinopse Jurdica: teoria geral da Constituio e direitos
fundamentais. So Paulo: Saraiva, 2000, v. 17, p. 60.
120
MORAES, Alexandre de. Direitos humanos fundamentais: teoria geral, comentrio aos arts. 1 a
5 da Constituio a Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia. 3 ed. So Paulo: Atlas,
2000. p. 91.
121
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. Campinas: Bookseller,
2000. p. 41 e 42.
122
RT 182/471.
69
123
FARIAS, Edilson Pereira. Coliso de direitos: a honra, a intimidade, a vida privada, a imagem
versus a liberdade de expresso e informao. 2. ed. atual. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2000.
124
Para Alexy, no assim. Coliso significa que um princpio s pode ser satisfeito custa de
outro. ALXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de Estdios
Polticos y Constitucionales, 2002. p.161.
70
em
termos
gerais
(embora
existam
algumas
semelhanas
convergncias), mas capazes de dar sustentao a quem opte por uma ou outra.
rigor,
os
princpios
so
todos
vlidos
hierarquicamente
ponderao
dos
valores
fundamentais
(chamada
de
mxima
da
proporcionalidade por Alxy). Para Alexy, deve-se considerar trs mximas parciais,
quais sejam:
A) Adequao: A relao entre o meio empregado e o fim atingido, mede seus
efeitos a partir de hipteses comprovadas ou altamente provveis;
B) Necessidade: Ao escolher a norma a ser aplicada preciso considerar, sempre,
a mais benfica ao destinatrio;
C) Proporcionalidade em sentido estrito: que a ponderao com base nos
valores fundamentais propriamente ditos.
125
126
71
127
72
Deste
breve
estudo
decorre
que
chamado
princpio
da
estabelecer
uma
resposta
ao
questionamento
inicial,
mas
130
Robert Alexy apud BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 7 ed. So Paulo:
Malheiros, 1998. p.361. In verbis: cuanto mayor es el grado de la no satisfaccin o de afectacin de
un principio, tanto mayor tiene que ser la importncia de la satisfaccin del outro.
73
13.
13.1. Biotica
131
CARLIN, Volnei Ivo. tica e biotica: novo direito e cincias mdicas. Florianpolis: Terceiro
Milnio, 1998, p. 34 a 37.
132
SEGRE, Marcos. Definio de Biotica e sua Relao com a tica, Deontologia e Diceologia,
In: Biotica, Org.: M. Segre, C. Cohen. So Paulo: Editora da Universidade de So Paulo, 2002,p. 27
a 34.
74
133
134
explica que
[...] a biotica a resposta da tica aos novos casos e situaes
originadas da cincia no campo da sade. Poder-se-ia definir a
biotica como a expresso crtica do nosso interesse em usar
convenientemente os poderes da medicina para conseguir um
atendimento eficaz dos problemas da vida, sade e morte do ser
humano.
133
LEPARGNEUR, Hubert. Biotica. v.4 n. 2. Braslia: Conselho Federal de Medicina, 1996. p. 138.
Idem, Ibidem. p. 138.
135
POTTER, Van Rensselear. Biotica. O mundo da sade. Ano 22. V. 22. N 6. Nov/Dez. So
Paulo: FISC. 1998.
134
75
13.2. Biodireito
76
136
137
ENGELHARDT JR., Hugo Tristram. Fundamentos da biotica. So Paulo: Loyola, 1998. p. 159.
Idem, Ibidem. p. 158.
77
138
78
14.
SANTOS, Maria Celeste Cordeiro Leite. Op. cit. p. 221. A autora questiona nos seguintes termos:
no possvel executar fatos diretamente encaminhados a apressar a chegada da morte, porm,
existe o dever de prestar aos enfermos, cuja existncia supervivncia dolorosa ou puramente
vegetativa, cuidados mdicos que prolongaro esta existncia detestada pelos mesmos pacientes?
140
PESSINI, Leo. BARCHIFONTAINE, Christian de Paul de. Op. cit. p. 284.
79
dignidade humana, sendo que estes dois ltimos direitos prevalecem sobre a prpria
vida biolgica.141 Por outro lado, desde Hipcrates, h nas cincias mdias uma
conscincia de defesa da vida em qualquer estgio. Sob um ponto de vista
teolgico, sabe-se da proibio contida no livro sagrado cristo no matars142,
corroborada pelo posicionamento da igreja catlica a respeito da eutansia, e certo
que dispor da vida para abreviar um ato pelo qual se tem de responder diante do
Absoluto143, mas atualmente sem entender ou sem acreditar no Absoluto, vivendo
pela simples sobrevivncia, umas vezes camos na vertigem do nada, outras vezes
na demncia da sobrevivncia a todo custo.144 O mesmo em relao ao antigo
juramento de Hipcrates. No convm preservar a sobrevida de paciente incurvel
pela sua simples preservao, sem que com isso esteja buscando a sua
recuperao, como tambm no convm preserv-la por simples obstinao (para
no dizer teimosia) em contrariar a morte. Assim, tenta-se equilibrar entre os
opostos.
80
81
Quer parecer que tal ato constitui grave violao liberdade do ser
humano, agravada ainda mais quando contrariar a vontade do paciente. Posto que a
vida surge antes mesmo do nascimento e to somente uma parte do seu curso
natural, a morte assim tambm o , alis, precisamente o seu ltimo ato. Logo, no
seria atentatrio vida e pessoa, destitu-la mesmo que temporariamente de um
direito natural e inevitvel, que a morte?
151
152
82
CONCLUSO
83
84
85
153
86
87
REFERNCIAS
ALXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de
Estdios Polticos y Constitucionales, 2002.
ANGERAMI-CAMOM, Valdemar Augusto. A tica na Sade. So Paulo: Pioneira
Thomson Learning, 2002.
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ATALIBA, Geraldo. Repblica e Constituio. So Paulo: Revista dos Tribunais,
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BACIGALUPO, Enrique. Los delitos de homicdio. Bogot: Temis, 1989.
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Andrade. So Paulo, Editora Nova Cultura, 1999.
_____________. Novum Organum. Tradutor desconhecido. Disponvel em
<http://www.ebooksbrasil.org/eLibris/norganum.html>. Acesso em 07 Ago 2006,
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BARATA, Clara. Mulher em estado vegetativo responde a perguntas atravs da
actividade
cerebral.
Disponvel
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BAUDOUIN, Jean-Louis. BLONDEAU, Danielle. thique de la mort et droit la
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BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. So Paulo: Malheiros,1999.
88
89
Constitucional
Direitos
90
91
92