Expediente: 58-2012-27-1308-JR-CI-02

Especialista: Velsquez Huerta

Sumilla: Recurso de Apelacin

SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE HUAURA

MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUACHO debidamente representada por su
Procurador Publico Abg. Jorge Angel Paulini Poma, identificado con DNI 09823467,
designado por Resolucin de Alcalda N 004-2012-MPH/A de fecha 06.01.12, sealando
como domicilio real y procesal el ubicado en Calle Colon Cda. 1 Huacho, en el proceso
seguido por PALMA SANCHEZ ESTELISTA OLINDA sobre Accin de Amparo, nos
presentamos ante usted y exponemos lo siguiente:
I.- PETITORIO
De conformidad con lo dispuesto por el Art. 29 de la Ley Orgnica de Municipalidades en
defensa de los intereses y derechos de la Municipalidad Provincial de Huacho tengo a
bien en apersonarme a vuestro despacho en mi calidad de Procurador Publico
Municipal.
De otro lado, estando al traslado conferido por resolucin N 1 de fecha 08.02.12, al
amparo del artculo 15 del cdigo procesal constitucional, vengo a formular RECURSO
DE APELACION a la medida cautelar resuelta por su despacho, en base a los siguientes
considerandos de hecho, LOS CUALES TENDRAN LA CALIDAD DE EXPRESION DE
AGRAVIOS:
II.

SOBRE LA MEDIDA CAUTELAR CONCEDIDA AL ACTOR Y NUESTRA

EXPRESION DE AGRAVIOS
Sobre la Naturaleza de la Contratacin del Actor:
1. En relacin a dichos contratos, es de verse que stos no tienen naturaleza laboral, dado que,
se rigen por la Ley de Contrataciones y Adquisiciones

del Estado - Ley 28650 y su

Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 084-2004-PCM y supletoriamente el

Cdigo Civil con los deberes y derechos de dichas la legislaciones.

En efecto, esta modalidad bajo la cual se contrat al ahora demandante, se encuentra

contemplada en el artculo 205.51 del

D.S. 084-2004-PCM-Reglamento de la Ley de

Contrataciones y Adquisiciones del Estado, as como las disposiciones de la Ley

del

Presupuesto para el Sector Pblico de 2008 aprobado por Ley N 29142 y en el caso de

autos, las plazas del personal permanente se encuentran debidamente cubiertas por
personal estable, que no fue el caso del accionante.
A mayor abundamiento, su cobertura estaba presupuestada para pagos por Servicios No
personales como el caso del actor y se establecen por Abastecimiento y Logstica, ello AL
TRATARSE

DE

UN

FINANCIAMIENTO

SERVICIO,

POR

DICHA

SE

ESTABLECE

REA

NO

SU
POR

PRESUPUESTO
PLANILLAS

Y
DE

REMUNERACIONES.

2. En este orden de ideas, es necesario precisar, que el actor ha prestado servicios a mi

representada bajo la MODALIDAD DE SERVICIOS NO PERSONALES, como
trabajadora de limpieza de mi representada, bajo la modalidad contractual en
la figura de Prestacin de Servicios No Personales-Locacin de Servicio que
es de naturaleza exclusivamente Civil normado en nuestro cdigo sustantivo.
3. Que, es de entenderse, que los Servicios No Personales prestados por el actor a mi
representada, se aprecia de manera clara que son de carcter EXCLUSIVAMENTE
CIVIL y por tanto no estn sujetos a las prestaciones u obligaciones
derivadas de los contratos de trabajo, rigindose estrictamente por lo dispuesto
en el artculo 1764 y dems pertinentes del Cdigo Civil, no generando ningn tipo
de dependencia, ni sujeto a vnculo laboral alguno.

5) Los contratos de locacin de servicios con personas naturales y los contratos de consultora
distintos a los de obras podrn ser prorrogados por uno o ms perodos menores o iguales, hasta
por un mximo de un (1) ao, siempre que los honorarios sean los mismos o se encuentren sujetos
a reajuste en base al ndice de Precios al Por Mayor a Nivel Nacional, publicado por el Instituto
Nacional de Estadstica e Informtica - INEI, y que contengan una clusula de resolucin unilateral a
favor de la Entidad sin pago de indemnizacin por ningn concepto. Despus del plazo indicado se
proceder a convocar un nuevo proceso de seleccin.
1

A mayor abundamiento, el artculo 62 de la Constitucin Poltica del Estado seala

textualmente que: "La libertad de contratar garantiza que las partes pueden

pactar vlidamente segn las normas vigentes al tiempo del contrato. Los
trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones
de cualquier clase () lo que trae como consecuencia que las partes de la relacin
contractual no puedan obtener ms, de lo que ya se haba pactado, y estando a la
naturaleza civil de la contratacin, deviene en insubsistente la pretensin del actor.

4. Por tanto, siendo esta modalidad de contrato la pactada con el actor, no implica
nada ms que el valor y las condiciones que se pactaron, el cual est
regulado por el cdigo civil, no generando por ende relacin laboral ni Prestaciones
sociales alguna y menos las bonificaciones y asignaciones y otros beneficios y
prerrogativas pretende el actor.

5. En buena cuenta, sealamos que la pretensin del actor deviene en insubsistente

toda vez que nunca se le ha despedido arbitrariamente como sostiene en su
demanda, lo que ha sucedido es que mi representada, simplemente dio por concluido
el vinculo contractual con el actor no existiendo por ende la arbitrariedad alegada,
por lo que no puede pretender que va Proceso de Amparo, se le reconozca, derecho
laborales que no le corresponden, como es el pretender que se le RESTITUYA en
la labor que vena desempeando

Sobre la Va Adecuada Para Dilucidad la Pretensin del Actor:

1.

Que, en el presente caso como se puede apreciar de los antecedentes de la presente accin,
el demandante en va accin de amparo pretende se le restituya en el cargo. A este respecto
el Supremo Interprete de la Constitucin, en la sentencia recada en el Expediente N 2062005-PA/TC

(PRECEDENTE

VINCULANTE),

fundamento

21

HA

DEJADO

ESTABLECIDO QUE LAS ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS SOBRE EL PERSONAL

DEPENDIENTE

AL

SERVICIO

DE

LA

ADMINISTRACIN

PBLICA

SON

IMPUGNABLES A TRAVS DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.

2. En este sentido, tenga presente que si bien el Tribunal Constitucional en el fundamento 24 de

la precitada Sentencia 206-2005-PA/TC, ha dejado establecido que:
() puede tramitarse atendiendo a la Urgencia o la demostracin

objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la va

contenciosa administrativo no es la idnea,
Tenemos que tales condiciones no se han dado en el presente caso por cuanto el
demandante no ha acreditado con cumplir con este requisito. Asimismo, en este
fundamento el Supremo Tribunal ha previsto la posibilidad de acudir al proceso de
amparo para los casos relativos a despido de servidores Pblicos cuya causa sea su
afiliacin sindical o cargo sindical, por discriminacin en el caso de las mujeres por su
maternidad, y por la condicin de impedido fsico mental. Situaciones que no se dan
en el presente caso, por lo que la va idnea para tramitarse la pretensin del
demandante debe ser tramitado es el proceso contencioso administrativo y no
mediante accin de amparo.
3. A mayor abundamiento, en cuanto a la va procesal idnea para resolver la pretensin del
actor, es necesario sealar que existe abundantes sentencias expedidas por nuestro supremo
ente de justicia sobre los casos en que se emplean las Acciones de Amparo, tal como la
expedida en la causa EXP. N. 00484-2010-PA/TC, de la cual citamos un extracto:
Que este Colegiado en la STC N. 0206-2005-PA, publicada en el diario oficial El

Peruano el 22 de diciembre de 2005, en el marco de su funcin de ordenacin que le

es inherente y en la bsqueda del perfeccionamiento del proceso de amparo, ha
precisado, con carcter vinculante, los criterios de procedencia de las demandas de
amparo en materia laboral del rgimen privado y pblico.
Que conforme al fundamento 22 del referido precedente vinculante, corresponde
dilucidarse en la va contencioso-administrativa, por ser la idnea, adecuada e
igualmente satisfactoria para resolver las controversias laborales pblicas, las

consecuencias que se deriven de los despidos de los servidores pblicos o del personal
que sin tener tal condicin labora para el sector pblico

Por ende, al no ser el amparo

la va adecuada para dilucidar este tipo de

pretensiones, se debe declarar IMPROCEDENTE la pretensin del actor, amparado

en el inciso 2 del Artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional, mas aun si resulta
necesario el tener que transitar por ESTACIN PROBATORIA a efectos de
dilucidar la pretensin del actor, lo cual no puede darse en la va del amparo por no
ser propia de su naturaleza, correspondiendo dejar a salvo su derecho para que
recurra en la va contenciosa tal cual corresponde, ello de acuerdo a lo expuesto en
la presente.
Por los trminos expuestos, solicitamos al juzgador elevar los presentes actuados y en su
oportunidad, que el colegiado de la Corte de Huaura declarare FUNDADO nuestro
recuso de apelacin interpuesto.
III. FUNDAMENTACIN JURDICA

Cdigo Civil:
Artculo 1764.- Definicin
Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus
servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin.
Cdigo Procesal Constitucional:
Artculo 5.- Causales de improcedencia
No proceden los procesos constitucionales cuando:
1. Los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos en forma directa al contenido
constitucionalmente protegido del derecho invocado;
2. Existan vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para la proteccin del
derecho constitucional amenazado o vulnerado, salvo cuando se trate del proceso de hbeas
corpus; (*)
Ley N 28411: Ley General del Sistema Presupuestario
Artculos: 7, 31, 32, 33, 34, 35 y 53

D.S. 084-2004-PCM: Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado

205.5) Los contratos de locacin de servicios con personas naturales y los contratos de consultora
distintos a los de obras podrn ser prorrogados por uno o ms perodos menores o iguales, hasta
por un mximo de un (1) ao, siempre que los honorarios sean los mismos o se encuentren sujetos
a reajuste en base al ndice de Precios al Por Mayor a Nivel Nacional, publicado por el Instituto
Nacional de Estadstica e Informtica - INEI, y que contengan una clusula de resolucin unilateral a
favor de la Entidad sin pago de indemnizacin por ningn concepto. Despus del plazo indicado se
proceder a convocar un nuevo proceso de seleccin.
Cdigo Procesal Constitucional:
Artculo 15.- Medidas Cautelares
Se pueden conceder medidas cautelares y de suspensin del acto violatorio en los procesos de
amparo, hbeas data y de cumplimiento, sin transgredir lo establecido en el primer prrafo del
artculo 3 de este Cdigo. Para su expedicin se exigir apariencia del derecho, peligro en la
demora y que el pedido cautelar sea adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la
pretensin. Se dictan sin conocimiento de la contraparte y la apelacin slo es concedida sin
efecto suspensivo; salvo que se trate de resoluciones de medidas cautelares que declaren la
inaplicacin de normas legales autoaplicativas, en cuyo caso la apelacin es con efecto
suspensivo.

IV.

MEDIOS PROBATORIOS

Ofrecemos como medios de prueba los siguientes:

ESCRITO DE DEMANDA Y ANEXOS PRESENTADOS POR EL ACTOR

El cual resulta pertinente para acreditar que el vnculo contractual con el actor fue
de naturaleza civil, al haber expedido dicho servidor recibos por honorarios, los cuales
tienen naturaleza civil y no laboral.
As mismo, resulta pertinente para acreditar que resulta necesario que la pretensin
del actor se ventile en la va contenciosa administrativa, toda vez que debemos de
transitar por una estacin probatoria a efectos de valorar los argumentos y
documentales del actor, lo cual carece la va del amparo.
6

V.

ANEXOS

1.A

Resolucin de Alcalda N 004-2012-MPH/A de fecha 06.01.12

1.B

DNI del Procurador

Por tanto:
Solicitamos a vuestro despacho conceder el recurso de apelacin interpuesto.

PRIMER OTROSI DIGO: Al amparo del artculo 22.8 del D.L 1068 Sistema de Defensa

Jurdica del Estado, del articulo 2

y 37.5 del D.S 017-2008-JUS el cual aprueba el

reglamento del cuerpo normativo citado, delego representacin a favor de los Abogados
Juan Carlos Pantoja Torres identificado con CAH N 230 y Luis Guillermo Flores Valderas,
identificado con CAH N 152, quienes se encontraran investidos de las facultades
contenidas en el artculo 22.3 del cuerpo normativo sustantivo.
Huacho, 15 de Febrero del 2012