2

Educacin
A DISTANCIA

AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD
CANCILLER
Su Excelencia Reverendsima
Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO
Arzobispo de Salta

RECTOR
Pbro. Licenciado JORGE ANTONIO MANZARZ

VICE-RECTOR
A A
CADMIC
A
VICE-RECTORA
AC
ADMICA
Mg. Dra. MARA ISABEL VIRGILI de RODRGUEZ

VICE-RECTOR
A ADMINISTR
ATIV
A
VICE-RECTORA
ADMINISTRA
TIVA
Mg. Lic. GRACIELA PINAL de CID

SECRET
ARIA GENER
AL
SECRETARIA
GENERAL
Dra. ADRIANA IBARGUREN

DELEG
ADO RECTOR
AL
DELEGADO
RECTORAL
del S.E.A.D.
Dr. OMAR CARRANZA

Indice General
APNDICE III

I. Fundamentos ............................................... 9
II. Objetvos ...................................................... 9
III. Programa de la Asignatura ....................... 10
IV. Bibliografa ............................................... 12
V. Condicin para regularizar
la materia .................................................. 13
VI. Caracterstica de la materia ..................... 13
Gua de Estudio (Orientacin bibliogrfica) ... 15

TRFICO DE CLIENTELA ......................... 65

(Actos Jurdicos de Objeto Inmoral) ............. 65
APORTE DE LA DEONTOLOGA
JURDICA ................................................ 69

APNDICE IV
DECLOGO DEL ABOGADO ..................... 75
DE NGEL OSSORIO Y GALLARDO ........ 75

UNIDAD I
INTRODUCCION AL ESTUDIO DE LA
DISCIPLINA .............................................
PRESENTACION DE LA UNIDAD ..............
1.1. Nocin de tica, moral y deontologa.
Moralidad y ciencia moral .........................
1.2. Niveles del saber prctico. Principios
generales y partes especiales de la
deontologa. Nocin de deontologa
profesional y de deontologa jurdica ........
1.3. Objetivo y mtodo ..................................
1.4. La experiencia del hecho moral ..............
1.5. Ubicacin epistemolgica en el saber
jurdico ......................................................

UNIDAD II
21
21

INTRODUCCIN AL MDULO I - Parte 2 ..

I.2. Principales lneas acerca del
fundamento de la moral ............................
I.2.1. Direccin sociolgico positivista ..........
El positivismo sociolgico .............................
I.2.2. Direccin utilitarista. Las morales
empricas ..................................................
I.2.3. Las morales racionales ........................
2.3. El realismo moral ....................................
EL BIEN MORAL ..........................................
2.4. Aportes y crticas de las doctrinas.
Puntos en que estn de acuerdo ..............
2.5. Resumen de los contenidos de
la Unidad II ................................................
El realismo filosfico .....................................
Deontologa y obligacin ...............................
Sntesis de la doctrina del realismo ...............

21

27
33
34
38

APNDICE I
RESUMEN .................................................... 45
La enseanza de Deontologa Jurdica ......... 45
(Apuntes de una experiencia) ....................... 45

APNDICE II
CONCLUSIONES DE LAS PRIMERAS
JORNADAS NACIONALES DE
TICA DE LA ABOGACA .......................
TEMA PRIMERO ..........................................
La enseanza de la tica como misin de
las Facultades o Escuelas de Derecho ....
TEMA SEGUNDO ........................................
La tica en el ejercicio profesional de la
Abogaca ..................................................
TEMA TERCERO .........................................
La tica y la magistratura ..............................

77
79
81
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97
97

UNIDAD III
CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE
LA DEONTOLOGA ................................. 99
Presentacin ................................................. 99
3.1. La ley moral natural. Sus propiedades
y su modo de conocimiento ...................... 99
LOS PRINCIPIOS DEL ORDEN MORAL .. 103
Sus propiedades son .................................. 103
Referencias de Fuentes .............................. 104
Recapitulacin de concepto ........................ 106
Explicacin .................................................. 107
Comentario 3 ............................................... 109
3.1. (CONT.) La virtud. Nocin de las
virtudes fundamentales .......................... 111

53
53
53
54
54
57
57

UNIDAD II ...................................................
PRINCIPALES LNEAS ACERCA DEL
FUNDAMENTO DE LA MORAL ............
Otras posiciones se preocupan por
buscar el fundamento de la moral ...........
Crtica de las doctrinas ...............................

ANEXO
UNIDAD 3 ...................................................
LEY MORAL NATURAL (complemento
de la exposicin del mdulo). .................
Algunas nociones lgicas previas ...............
Definicin del Juicio ....................................
Definicin de la Proposicin ........................
Las cuatro proposiciones ............................
Nocin de la Oposicin ...............................
El Fundamento y los Fines del Derecho .....
El Naturalismo .............................................
El Positivismo ..............................................
Las Virtudes morales ..................................
La Conciencia .............................................
Estados en que puede encontrarse la
conciencia ..............................................
Conciencia verdadera y conciencia
errnea ...................................................
Conciencia cierta y conciencia dudosa ......
Determinacin de la moralidad de un acto ..
El objeto o finalidad objetiva de la accin ....
Las Circunstancias .....................................
La finalidad del agente .................................
Condiciones y condicionamientos de
los actos humanos .................................
Condiciones para que se de un acto moral .
El conocimiento o advertencia ....................
Impedimentos a la advertencia ...................
La Voluntariedad .........................................
Impedimentos a la Voluntariedad ................
Las pasiones ...............................................
La Violencia .................................................
Los Hbitos .................................................
Condicionamiento de los Actos Humanos ..

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138

UNIDAD IV ................................................. 139

EL ORDEN MORAL Y EL ORDEN
JURDICO. DISTINCIN Y RELACIN.
EL ORDEN JURDICO POSITIVO.
OBLIGATORIEDAD MORAL DE LAS
NORMAS JURDICAS POSITIVAS.
LMITES A LA OBLIGATORIEDAD
MORAL DE LAS NORMAS POSITIVAS.
EL CASO DE LA LEY INJUSTA ............ 139

147
147
149
153

CURRICULUM VITAE
ANTECEDENTES PERSONALES

JOSE EDUARDO DURAND MENDIOROZ. Nacido en Salta, el 27-09-55. Egres en

1973 como Bachiller Humanista (Instituto Inmaculada, Pcia. de Buenos Aires) y en
1978 como Abogado (Universidad de Buenos Aires).

Se desempea en la docencia universitaria desde 1979, en la Facultad de Ciencias

Jurdicas de la Universidad Catlica de Salta. En ese ao lectivo fue designado profesor Ayudante de Introduccin al Derecho y de Filosofa del Derecho. Fue profesor
Adjunto de Doctrina Social de la Iglesia y Adjunto a cargo de Filosofa del Derecho
durante dos aos, por licencia del Titular. Actualmente es integrante del Departamento
de Fundamentos del Derecho de dicha Facultad y Adjunto a cargo de las ctedras de
Introduccin al Derecho y de Deontologa Jurdica.

Se desempe como Vicepresidente del Instituto de formacin Universitaria de Salta, ocupando en la actualidad idntico cargo en la Fundacin Ecumene, entidades ambas de fines acadmicos.

Fue convencional para la reforma de la Constitucin de Salta en 1986 y diputado por

el Departamento Capital en el perodo 1987/91.

Ejerce la profesin de abogado, habiendo desempeado diversas asesoras de entidades de carcter pblico y privado.

Autor de "Lecciones de Introduccin al Derecho", vol 1. (Ed. UCS), y "Deontologa de

la Profesin Mdica", Ed. UCS (Mdulo para Area de Postgrado de Cs. de la Salud).

Carrera: Abogaca
Curso: 5 Ao
Materia: Deontologa Jurdica
Autor: Dr. Jos Durand Mendioroz
Profesor: Dr. Jorge Montenegro
Ao Acadmico: 2011

I. Fundamentos
Para la ciencia jurdica moderna, desde una perspectiva puramente racionalista, la
nica realidad que puede ser aprehendida y comprendida es la norma, el conjunto de
proposiciones sistematizadas, los distintos sistemas armados deductivamente con
perfeccin. Reducir el conocimiento jurdico al estudio de las normas positivas, constituye una mutilacin del entendimiento, es condenarse a no entender del Derecho y ni
siquiera a la ley vigente misma. Frente a esta opcin, sigue teniendo valor el camino
enseado por la filosofa realista: es imprescindible para responder a la pregunta qu
es el Derecho?, ubicarnos en el campo metafsico. El ser es lo primordial y lo radical, y
el Derecho, como todo lo que es, est con relacin al ser, la Metafsica. Ahora bien, un
aspecto del ser, objeto de la Metafsica, es el deber, objeto de la Moral. Por consiguiente, como el Derecho pertenece al orden prctico o moral, es necesario internalizar
aquellos principios y normas que la recta razn establece para el logro del bien, perfeccin o plenitud del hombre. Vale decir, resulta ineludible conocer la ley natural, entendida como el conjunto de normas racionales evidentes e inferidas del orden de tendencias o inclinaciones naturales, que dirigen al hombre a sus fines propios, como as
tambin las normas ticas positivizadas, que persiguen la proclamacin solemne de
un modelo, ejemplo o paradigma que gue la conducta u obra del sujeto agente, teniendo siempre a la ordenacin racional como el constitutivo formal de toda verdadera
formacin jurdica y la direccin al bien comn, como su finalidad propia; ello, sin
olvidar la ameritacin de los desafos prudenciales que pueden presentarse al abogado
en el ejercicio de su profesin libre, en la magistratura judicial o en otros mbitos donde
deba desarrollar su actividad especfica.

II. Objetivos
Generales
Presentar la ubicacin epistemolgica de la disciplina y plantear las cuestiones principales de que trata: la naturaleza, el fundamento y las condiciones de la tica de la
abogaca, comprensiva no slo de una deontologa profesional sino tambin de los
principios morales generales que fundamentan objetivamente esa deontologa.
Iniciar a los alumnos en la reflexin sistemtica sobre esos temas y en la bsqueda
de respuestas.

Especficos
Nivel Informativo
Que el alumno:
- Descubra los problemas de la deontologa jurdica.
- Conozca las distintas soluciones dadas a travs de la historia.
Nivel Formativo
Que el alumno:
- Experimente la necesidad de la reflexin filosfica como bsqueda de la verdad
ltima plasmada en la ley tica natural.
- Descubra e internalice una respuesta coherente sobre las cuestiones de la deontologa jurdica.
- Adquiera el hbito de analizar las posiciones formuladas en la historia o verificadas en la vida cotidiana y de valorarlas en confrontacin con la verdad alcanzada.
Nivel Educativo
Que el alumno:
- Ordene sus potencias a la aprehensin de los primeros principios del Derecho.
- Se disponga a determinar y actualizar lo justo, segn la verdad descubierta.

III. Programa de la Asignatura

UNIDAD 1. INTRODUCCIN AL ESTUDIO DE LA DISCIPLINA. PRESENTACIN
1.1. Nocin de tica, moral y deontologa. La moralidad y la ciencia moral.
1.2. Principios generales y partes especiales de la deontologa. Nocin de deontologa profesional y de deontologa jurdica.
1.3. Objeto y mtodo.
1.4. La experiencia del hecho moral.
1.5. Ubicacin epistemolgica en el saber jurdico.
TEMA I. DEONTOLOGA GENERAL
UNIDAD 2. PRINCIPALES LNEAS ACERCA DEL FUNDAMENTO DE LA MORAL
2.1. Direccin sociolgico positivista. Escepticismo y relativismo. El positivismo.
Augusto Comte, Levy Brhl. La Escuela Sociolgica.

10

2.2. Direccin utilitarista. Antecedentes; hedonismo y eudemonismo. El utilitarismo

en la modernidad. J. Bentham.
2.3. El realismo moral. El bien en general. Naturaleza y finalidad. Bien til y bien
honesto. El bien moral.
2.4. Aportes y crtica de las doctrinas. Puntos en que estn de acuerdo.
UNIDAD 3. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA DEONTOLOGA
3.1. La ley moral natural; sus propiedades. La virtud. Nocin de las virtudes fundamentales.
3.2. La conciencia moral; su naturaleza. Estados de la conciencia.
3.3. Los actos humanos; sus condiciones y condicionamientos. Determinacin de la
moralidad de un acto: objeto, circunstancias y finalidad subjetiva.
TEMA II. DEONTOLOGA JURDICA
UNIDAD 4. DERECHO Y MORAL
4.1. El orden moral y el orden jurdico. Distincin y relacin de los mismos.
4.2. El orden jurdico positivo. Obligatoriedad moral de las normas jurdicas positivas.
4.3. Lmites a la obligatoriedad moral de las normas positivas. El caso de la ley
injusta. Leyes meramente penales.
UNIDAD 5. LA MORAL EN EL DERECHO POSITIVO ARGENTINO
5.1. La Constitucin Nacional y los tratados internacionales. Conductas tipificadas
del Cod. Penal. La cuestin del dao moral.
5.2. Esquema fundamental del Cdigo Civil. Los actos jurdicos de objeto inmoral.
Los aportes de la Jurisprudencia. Los institutos de la ley 17.711 de reforma del
Cdigo Civil.
5.3. Previsiones de la ley procesal. La codificacin de las normas de deontologa
profesional.
UNIDAD 6. LA CONDUCTA PROCESAL
6.1. El principio de lealtad procesal. Facultades de los jueces en resguardo de la
buena fe procesal.
6.2. Conducta procesal indebida; negligente, dilatoria, temeraria, maliciosa, irrespetuosa.
6.3. Concurrencia de facultades disciplinarias. Diversidad de rdenes normativos.
TEMA III. DEONTOLOGA DE LAS PROFESIONES JURDICAS
UNIDAD 7. DEONTOLOGA PROFESIONAL.
7.1. Concepto de profesin. Las profesiones Liberales. Deberes profesionales generales.

11

7.2. La Abogaca como profesin liberal. Su origen y naturaleza. El abogado en relacin de dependencia.
7.3. Trascendencia social de la profesin. El deber esencial. Jerarqua del abogado.
Delegacin del poder de polica profesional en colegios pblicos.
7.4. Funciones del abogado en el campo jurdico; con relacin a la norma positiva
dada y como fuente material pre-normativa.
UNIDAD 8. EL EJERCICIO DE LA ABOGACA
8.1. Los principios de independencia y de libertad en el ejercicio de la abogaca.
Deberes para con la sociedad y la profesin.
8.2. La dignidad y el decoro profesional. El estilo y las tradiciones forenses. Memorias y "mandamientos".
8.3. Naturaleza de la relacin con el cliente. El deber de fidelidad. Otros deberes
derivados de la relacin. Lealtad del cliente hacia el abogado. El honorario.
8.4. Aceptacin de causas civiles y penales. Desarrollo y cese de la relacin. El
secreto profesional.
UNIDAD 9. EL COLEGIO PBLICO DE ABOGADOS
9.1. El principio de colegialidad. La colegiacin obligatoria; su constitucionalidad.
Ejercicio ilegal de la profesin.
9.2. Funciones del Colegio Pblico de Abogados. El Derecho Disciplinario; su
autonoma. El Tribunal de Etica y Disciplina.
9.3. Los vnculos de colegialidad. Deberes hacia los colegas. Relacin con los
magistrados.
UNIDAD 10. DEONTOLOGA DE LA FUNCIN JUDICIAL
10.1.Trascendencia tica. Deberes profesionales generales. Deberes de independencia e imparcialidad.
10.2.La seleccin de magistrados. Capacitacin y carrera judicial. Inamovilidad e
intangibilidad de las remuneraciones. Destitucin.
10.3.Certeza motivada y certeza personal. El juez ante la norma positiva injusta. El
ejercicio de la accin pblica por el fiscal.

IV. Bibliografa
A) Sistemtica
- Las Grandes Lneas de la Filosofa Moral; Jacques Leclercq, Ed. Gredos, Madrid.
- Deontologa Jurdica; Rafael Gmez Prez, Ed. Universidad de Navarra S.A.,
Pamplona
- Etica y Derecho de la Abogaca y Procuracin, Ral Horacio Vias, Ed. Pannedille,
Buenos Aires.

12

- Etica del Abogado. Conducta Procesal Indebida, Rodolfo Luis Vigo, Abeledo Perrot, Buenos Aires.
B) Formativa
- El Alma de la Toga, Angel Ossorio y Gallardo.
- Demasiados Abogados, Piero Calamandrei.
- OBS: Esta bibliografa se complementa con la Ampliatoria que ser proporcionada durante el curso y con anlisis de jurisprudencia y precedentes de los Tribunales de Etica.
Nota: Las unidades del programa que no se encuentren desarrolladas en ste mdulo, deben estudiarse directamente desde la "bibliografa bsica"

V. Condicin para regularizar la materia

Las condiciones para regularizar la materia sern informadas por el docente
a travs del foro de la materia, como asimismo en los "cuadros de regularidad" que se publicaran en la pgina.

VI. Caracterstica de la materia

Nuestra asignatura quiere ser un nexo entre la ltima etapa de los estudios universitarios y una dimensin fundamental de la vida profesional del egresado, cual es la
tico-profesional.
Por ser una materia de grado, ser tratada con el rigor que requiere la enseanza
universitaria. Por estar concebida en vista a la futura actividad profesional del egresado, se orientar con criterio prctico al estudio de las situaciones que se le plantean a
ste en el ejercicio de la abogaca.
La extensin y complejidad del objeto de esta asignatura han hecho necesaria la
incorporacin de una unidad introductoria, donde se efectan mayores precisiones sobre sus aspectos generales, a las que me remito. No obstante, vale dejar aclarado que
en el mdulo correspondiente a la primera unidad, se incorporan apndices y ejercicios
que comprenden temas de toda la materia. Ello a los efectos de obtener una primera
visin globalizadora y de plantear ab initio problemas concretos, que despierten el
inters del estudiante.

13

14

Gua de Estudio (Orientacin bibliogrfica)

UNIDAD 2. PRINCIPALES POSTURAS ACERCA DEL FUNDAMENTO DE LA MORAL
Consultar la obra de Leclercq (Bibli.). Este autor trata el tema con una amplitud
mucho mayor que la que exige el programa. Por ello, se toma de su esquema slo una
direccin representativa de las principales divisiones que realiza el autor, de acuerdo al
siguiente CUADRO.
Doctrinas acerca del fundamento de la Moral
(Programa de Estudio: Nros. 2.1 y 2.2.). Los nmeros entre parntesis, corresponden a las pginas de la obra de Leclercq.

NO

Actitud escptica (53/54)

Relativismo contemporneo (54/57)
Positivismo Sociolgico (57/62)
EMPRICA

SI

Utilitarismo (antiguo, 83/89)

(Bentham, 89/103)
RACIONALES Moral Cristiana (183/193)

A continuacin, el autor inicia el desarrollo sistemtico de la moral cristiana (receptado

en nuestro programa como punto 2.3.), consultar pgs. 208 a 226.
Programa. Nro. 2.4.: aportes y crticas, se toman de los textos de exposicin ya
referidos y puntos en que estn de acuerdo se toman de las pgs. 194/202.

UNIDAD 3. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA DEONTOLOGA

En esta Unidad la obra bsica es la de Gmez Prez (Bibl.) (los Nros. entre parntesis corresponden a las pgs. de la misma).
3.1. (22/29)
3.2. (45/58)
3.3. (59/72)

UNIDAD 4. DERECHO Y MORAL

4.1. Consultar a modo de sntesis- el Manual de Introduccin al Derecho 4ta. Ed.
Abeledo Perrot, de Federico Torres Lacroze, Pgs. 162/172.

15

4.2. y 4.3. Se estudian de Gmez Prez, citndose entre parntesis las pginas
correspondientes. El concepto de orden jurdico positivo, no obstante, repasarlo utilizando algn manual de Introduccin al Derecho.
4.2. Obligatoriedad (33/35)
4.3. Lmites ley injusta (35/36)
Leyes meramente penales (36/38)
Interpretacin/equidad (38/40)

UNIDAD 5. LA MORAL EN EL DERECHO POSITIVO ARGENTINO

5.1. v. Constitucin Nacional y Tratados incorporados, en lo relativo a la dignidad de
la persona humana, como marco normativo del orden jurdico positivo argentino.
Cdigo Penal: Delito contra el honor y contra la honestidad. Nocin y comentario
doctrinario (cualquier autor de Derecho Penal).
El dao moral. Concepto y comentario de cualquier autor (civilista).
5.2. Ver Mdulo I, apndice III. Consultar Cd. Civil Comentado (cualquier autor),
comentario al art. 953 y ver jurisprudencia all citada. Instituto de la ley 17.711, consultar justicia Contractual de Jorge Mosset Iturraspe.
5.3. Consultar cualquier cdigo procesal civil de la Nacin comentado, doctrinado y
jurisprudencia correspondiente a los arts. 34 inc. 5), ap. d) y 45. Hacer lo propio con
idnticos artculos del Cod. De Salta (y, en caso de ser el estudiante de Jujuy), los
correspondientes de esa provincia).
Consultar la ley de creacin del Colegio de Abogados de Salta (5412 y modific.) y la
de creacin del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal y su Cdigo de
tica. (Normas anlogas, en su caso, de Jujuy)

UNIDAD 6. LA CONDUCTA PROCESAL

6.1. Consultar Gmez Prez, pgs. 95 a 107 (naturaleza del proceso. Relacionarlo
con el punto 5.3. (prev. Ley procesal).
6.2. Consultar Vigo, Rodolfo (tica del Abogado Conducta Procesal Indebida; v.
Bibl.).
6.3. Concurrir al Tribunal de tica y Disciplina y pedir precedentes donde conste que
existe concurrencia de facultades disciplinarias (del Juez civil en las inconductas procesales y del tribunal de tica) por tratarse de rdenes normativos diferentes.

16

UNIDAD 7. DEONTOLOGA PROFESIONAL

7.1. y 7.2. Extracto del Mdulo de Deontologa Mdica, del titular de ctedra (se
acompaa fotocopias y Mdulo I, apndice I, cap. V y ss.).
7.3. Ver en Cd. de tica de Salta arts. Correspondiente a deber esencial y equiparacin con magistrado del abogado.
Ver doctrina del fallo publicado en El Derecho, tomo 119, pgs. 274 y ss. Sobre
constitucionalidad de la delegacin en colegios Pblicos del poder de polica profesional.
7.4. Vigo (op. cit.) consultar cap. 5 de la Primera Parte.
Ejercicio: con los elementos considerados en esta Unidad, elabore un ensayo dando
su opinin sobre la trascendencia social de la profesin de abogado, (mnimo: dos
carillas oficio, a maquina, doble espacio).

UNIDAD 8. EL EJERCICIO DE LA ABOGACA

8.1. Ver arts. Correspondiente del Cd. de tica de Salta y consultar Carlo Lega:
Deontologa de la profesin de Abogado, Ed. Civitas S.A., caps. Correspondiente.
8.2. Lectura del El Alma de la Toga (Bibl.) y Mandamientos contenidos en la obra de
Vias (Bibl.); sobre el decoro profesional, Gmez Prez, pgs. 173 a 180.
8.3. Consultar Carlo Lega, op. cit. Y Gmez Prez, pgs. 168 a 171: jurisprudencia
acerca de la naturaleza jurdica del honorario profesional de abogado.
8.4. Consultar arts. Correspondientes del Cd. de tica de Salta y Gmez Prez,
pgs. 162 a 168 y 171 a 173 (medios de defensa) y 203 a 207 (secreto profesional).

UNIDAD 9. El COLEGIO PBLICO DE ABOGADO.

9.1. Ppio. De colegialidad: ver Lega, Carlo (op. cit.) cap. X, (167/180)
Ver art. Publicado por Dr. Humberto Alias DAbate en Rev. Doctrina Jurdica (Ao VI,
N 9) sobre el ejercicio de la abogaca y el Colegio de Abogados de Salta.
Constitucionalidad ver fallo de Corte Suprema y C. Nac. De Apel en lo Contencioso
Administrativo Federal, Sala IV (texto completos) publicados en el Derecho, Tomo 119
pgs. 274 y ss.
Ejercicio ilegal: ver leyes de colegiacin provincial y nacional (Ley 23.187).

17

9.2. Ver leyes de colegiacin nacional y provincial.

9.3. Ver respectivas leyes de colegiacin, y cds. De tica vigentes (arts. Correspondientes).

UNIDAD 10. DEONTOLOGA DE LA FUNCIN JUDICIAL

10.1. y 10.3. Trascendencia tica: Gmez Prez, 113/132.
10.2. Estudiar mecanismos de las constituciones de la Nacin y de la Provincia para
designacin y destitucin de magistrados.

18

DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD I

Ubicacin Epistemolgica
en el saber jurdico

Objeto y Mtodo

INTRODUCCIN
AL ESTUDIO
DE LA DISCIPLINA

Experiencia del Hecho

Moral

Nociones de
Etica
Moral
Deontologa
Moralidad
Ciencia moral

Elementos del Hecho Moral

Dobleconstriccin
Esencia
Caracteres

Deontologa
Deontologa Profesional
Deontologa Jurdica

19

20

PUNTO N 5 - GUA DE ESTUDIO

UNIDAD I
INTRODUCCION AL ESTUDIO DE LA DISCIPLINA
PRESENTACION DE LA UNIDAD

En apretada sntesis, nuestra asignatura comprende tres temas:

-

el de los principios generales de la moral;

el de la relacin entre la moral y el orden jurdico positivo;
y el de la tica profesional de la abogaca y dems oficios jurdicos.

Como puede observarse el criterio adoptado para el desarrollo de stos contenidos,

va de lo general a lo particular, sirviendo el primer tema de fundamento de los siguientes.
La vastedad del objeto de estudio hace necesaria la presente unidad, de carcter
introductorio, donde se estudian las nociones ms elementales y los principales aspectos epistemolgicos que hacen a la materia.
La incorporacin de Deontologa Jurdica a los planes de estudio de la carrera de
abogaca ha sido promovida por dos vas diferentes; una de ellas, el inters de los
mismos profesionales del derecho, expresado en numerosos congresos y a travs de
sus rganos de colegiacin.
La otra va es de origen acadmico, en virtud del "redescubrimiento" de que la ciencia jurdica es una ciencia prctica y como tal, se ordena a regular la praxis jurdica de
la sociedad, la que se manifiesta una abigarrada interrelacin de conductas que tiene
por protagonistas a legisladores, jueces, funcionarios, pero fundamentalmente, al ciudadano, quien es asistido en las situaciones ms complejas por el abogado. Las conductas jurdicas de todos ellos, en tanto que son actos humanos, tienen una dimensin tica innegable y trascendente lo que justifica plenamente los estudios de Deontologa Jurdica.

1.1. Nocin de tica, moral y deontologa.

Moralidad y ciencia moral
Los trminos "moral" y "tica" son de significado equivalente, difiriendo slo en su
etimologa.

21

El Primero
(Moral)

El Segundo
(Etica)

proviene del
latn

proviene del
griego

MORES

ETHOS

Designndose en ambos casos a la

COSTUMBRE

Los antiguos, no obstante, usualmente se referan con estos trminos a las buenas
costumbres o costumbres virtuosas, que se convertan en reglas de conducta
ejemplares.
Es necesario, en esta instancia distinguir entre:
la moralidad

En tanto hecho que se verifica en la convivencia social, que posee

caractersticas especficas.

la ciencia
Que tiene por objeto de estudio esa realidad que es la moralidad.

la palabra
moral (o tica)

A la moralidad como hecho social

se refiere
A la ciencia que estudia ese fenmeno

22

La Moralidad
La ms elemental de las experiencias nos pone en contacto con

El Hecho
ste se verifica
Moral

En la Interrelacin
social

En la Interioridad
de las conciencias
y
Se manifiesta en juicios

de
aprobacin

y
censura

propia
sobre la conducta humana
ajena

La moralidad es una dimensin propia del ser humano, referida a su obrar racional y
libre, siempre presente en su devenir histrico, an en las sociedades ms primitivas.
Por ello puede afirmarse la universalidad del hecho moral.
Existe un "sentido moral" en el comn de las gentes, producto de un acto espontneo de su razn prctica, con el que se formulan las normas morales que regulan los
actos humanos, entendiendo por tales, aquellos que son realizados con inteligencia y
voluntad.
El sentido moral, por ejemplo, nos hace ver lo errneo de calificar (moralmente) una
persona por un acto realizado sin inteligencia (o advertencia) de su significado y sin
voluntad (o intencin) de obtener su finalidad. Es ms, cualquiera de los dos elementos
del acto humano que falten absolutamente (sea la advertencia, sea la intencin) hace
que la calificacin moral del agente "no tenga sentido".
Ensea Jacques Maritain (Lecciones de Filosofa Moral) que la experiencia moral
comn nos da un conocimiento natural del bien. "Las gentes no aguardaron a la filosofa
para tener una moral", afirma este pensador.

23

De sta capacidad de razonamiento natural, inescindible de la experiencia personal

y colectiva, se forman a lo largo de las generaciones "...las cosmovisiones, las "filosofas" no fundamentadas ni sistemticas de origen y patrimonio popular, con las cuales
se articula la cultura general de un pueblo". (Mndez, Julio, Filosofa del Derecho, Mod.
1). Como veremos en esta misma Unidad, la concepcin moral usual de una comunidad, que es parte inescindible de su cosmovisin, influye en mayor o menor medida, en
los juicios de conciencia de los hombres que la integran.
La reflexin cientfica del hecho moral toma como punto de partida las concepciones espontneas del sentido moral y las formulaciones morales vigentes en una determinada sociedad histrica.
A modo de ejemplo, la Ciencia Moral, siguiendo al sentido moral, formula las condiciones de la moralidad; es decir, los requisitos para que un acto humano pueda ser
calificado moralmente:

Condiciones de la moralidad
A) Discernimiento o
adverntencia de
la significacin
del acto

B) Voluntad libre de
realizar el acto.

- slo con ambos requisitos -

tenemos un acto humano calificable moralmente

24

Actividad N 1

a) D ejemplos de concepciones provenientes del sentido moral comn de las

gentes respecto de los siguientes temas: (formulados como preceptos morales)
a-1) Respecto de la palabra empeada.
a-2) Respecto de la actividad de los jueces.
a-3) Respecto de los daos causados a otro con
discernimiento y voluntad.
b) De un ejemplo de actos humanos donde falta:
- el discernimiento (pero no la voluntad).
c) Otro, donde falta la voluntad (pero no el discernimiento).

25

Ciencia Moral
La ciencia moral fue definida de muy diferentes maneras por las distintas direcciones del pensamiento filosfico.
La concepcin sociolgico - positivista la concibe como ciencia descriptiva.
considera a la moral como "la ciencia de las costumbres", entendindola como
una mera descripcin de los hechos morales usuales de una sociedad
histrica determinada, negando la existencia de reglas morales permanentes a
las que el hombre deba adecuar su conducta.

Quienes, en cambio, conciben la ciencia moral como ciencia del deber ser,
afirman que sta es "la ciencia de las leyes ideales de la actividad libre del
hombre", (Jolivet, Regis "Moral", Ed. Lohl, Buenos Aires, 1966). Josef Pieper
nos aporta, sin contradecir la definicin anterior, una perspectiva valiosa al
afirmar: "Asociamos al concepto de moral la idea de una doctrina del hacer y,
sobre todo, del no hacer, del poder y no poder, de lo mandado y lo prohibido.. La
primera enseanza de Santo Toms es que la Moral trata de la idea verdadera
del hombre, la idea del hombre bueno". (Las Virtudes Fundamentales; Ed. Rialp,
pg. 12). En consecuencia, para este autor, es la ciencia de las virtudes del
hombre, sin desconocer que la virtud consiste en obrar como es debido.

DEONTOLOGIA
Entendemos que el trmino ms adecuado para designar a la ciencia que estudia el
fenmeno de la moralidad es "Deontologa", el que expresa con mayor precisin el
concepto implicado.
Esta palabra proviene de los vocablos griegos.

DEI
Deber

ON
Ser

LOGOS
(ciencia, tratado)

Es decir ciencia o tratado del deber ser

De este modo, no hay lugar para considerar a la Deontologa como una ciencia
descriptiva de las conductas usuales de una sociedad, sino que, deontologa, siempre
har referencia a la conducta debida, en razn del ser de las cosas. Aludir necesariamente a una ciencia normativa, que le propone al hombre las reglas de su obrar libre,
a fin de alcanzar su propio bien.

26

El concepto de Deontologa es equivalente al de ciencia prctica, tanto en su nivel

filosfico como en el propiamente cientfico, tal como se expone en el siguiente punto.

1.2. Niveles del saber prctico. Principios generales

y partes especiales de la deontologa.
Nocin de deontologa profesional y de deontologa jurdica
Deontologa es saber prctico
La misma opcin por la palabra Deontologa implica una definicin inicial por la
capacidad de la inteligencia humana de conocer naturalmente la existencia de un bien
que es propio del hombre y, en consecuencia, de dirigir sus actos en orden a la efectiva
realizacin de dicho bien.
A diferencia de los dems seres del universo, la persona humana busca realizar su
propio bien en forma deliberada y consciente.
Lo antedicho nos pone en la perspectiva del tipo de conocimiento que corresponde a
la Deontologa, el que se identifica con el del saber prctico.
Tradicionalmente se divide el saber en:
- Especulativo (o terico): tiene por objeto el ser, en cuanto inteligible; es decir
en cuanto susceptible de ser conocido.
Esta modalidad del saber cumple con su finalidad cuando el ser es conocido tal cual
es; es "contemplado" en su propia realidad por la inteligencia en su funcin terica.
- El saber Prctico, en cambio: tiene por objeto el ser en cuanto operable, es
decir en cuanto es pasible de la accin (u operacin) humana; lo que significa
que este saber siempre tiene por fin dirigir (o regular) la accin, para lo cual
formula las normas (o preceptos) a los cuales debe ajustar su conducta.
Las reglas del obrar y del hacer
Pero las acciones libres del hombre comprenden un arco demasiado amplio. Desde
cocinar o armar una turbina, hasta dar la vida por la patria; desde pasear por el campo,
hasta asesinar por dinero. De all que conviene distinguir los campos del hacer y del obrar y,
dentro de este ltimo, el obrar calificable moralmente del que es moralmente indiferente.
Cuando el saber prctico regula
la conducta de la persona en
orden a

- su propia perfeccin
- el bien del prjimo
- el bien social

nos encontramos en el mbito del obrar humano, que es el de la tica.

27

En cambio, cuando dicho saber regula la produccin de cosas, nos encontramos en

el mbito del hacer del hombre, que es el de la tcnica o arte.
En el primer caso, lo que se busca es el bien del hombre como tal, en el segundo haciendo abstraccin de la perfeccin del hombre en s- se busca la perfeccin de la
cosa producida. Por ejemplo, un tcnico est desarrollando un software para posibilitar
una estafa al Fisco. Desde el punto de vista tcnico (mbito del hacer humano) el
producto (software) puede estar muy bien hecho, pero la conducta del agente contraria
a su propio bien y al bien social, ser moralmente reprobable. Un ejemplo inverso: un
hijo se pone a arreglar la heladera de su casa, para evitar que sus padres gasten. Como
el chico no tiene conocimientos tcnicos, su hacer es imperfecto, el producto es una
reparacin defectuosa. Pero, sin dudas, su conducta es moralmente encomiable.
Si bien en la ciencia jurdica existe una tcnica, un hacer que le es propio (de importancia fundamental); en virtud de los objetos ms especficos de nuestra asignatura (la
dimensin moral del orden jurdico y la tica profesional del hombre de derecho):
Nos ocuparemos, en adelante, exclusivamente de esa forma del saber
prctico que es la que regula el obrar del hombre en pro de su perfeccin,
es decir, del conocimiento prctico tico.
En orden a lo expuesto, y recordando que todo saber prctico est referido a dirigir la
accin, y que hemos identificado a la Deontologa con este saber, se distinguirn tres
niveles, que van de lo general a lo singular, y de lo abstracto a lo concreto.

a) FILOSOFIA PRACTICA O DEONTOLOGIA GENERAL

El nivel de la filosofa prctica (Deontologa General) tiene por objeto dirigir la accin
pero en forma remota, a travs de la formulacin de los principios generales de la
actividad moral. Por su mismo carcter de saber prctico se ordena a dirigir la accin,
pero no para producir una accin en concreto, sino para analizar y determinar
conceptualmente la accin en sus principios ms elementales. "...la filosofa moral
refirese mucho ms al fin de los actos morales que a los medios a emplear". (Jolivet,
op. cit., 32).
Toda la filosofa moral depende del principio supremo de la moralidad, "hay que
hacer el bien y evitar el mal", de donde este conocimiento tambin tiene por objeto
"buscar de despertar y activar el deseo del bien". Los principios generales de la moralidad sern estudiados por la Parte General de la Deontologa y sern el fundamento
del segundo nivel;

b) CIENCIAS PRACTICAS O DEONTOLOGIAS ESPECIALES

El segundo nivel del saber prctico es el que se da en las ciencias prcticas
(Deontologas Especiales). Este nivel tampoco tiene por fin producir efectivamente la

28

accin concreta, pero la estudia para determinar sus necesidades ms inmediatas. En

este nivel del saber prctico se aplican los principios generales a un mbito de la
conducta humana ms circunscripto, tratando de llegar con mayor precisin a la resolucin de los problemas especficos que se plantean en dicho mbito.
En este nivel del saber prctico se encuentran las partes especiales de la deontologa. Estas no son deontologas diferentes de la Deontologa General, por cuanto esta
aporta los principios, que son universales, a las deontologas especiales. No obstante,
stas son necesarias en virtud de que existen diversos mbitos del obrar humano (la
poltica, la economa, la familia, la sexualidad, la profesin, etc.) donde se plantean
problemas especficos, que requieren una mayor aproximacin para determinar las
reglas de conducta aplicables a un determinado orden de la actividad humana.
Una deontologa especial, no es algo distinto de la deontologa. "...Sin embargo, se
justifica, porque se trata de llegar con ms detalle a situaciones especficas, concretas..." que se presentan en la actividad de un abogado y no... de un ingeniero o un nio.

c) LA PRUDENCIA O SABER PERFECTAMENTE PRACTICO

El saber prudencial es el que se refiere a la produccin de la accin en forma inmediata; es decir, tomada en su realidad existencial, con todas las circunstancias que la
definen como dato singular. Este es el saber perfectamente prctico, por su grado
mximo de concrecin.
Esta realidad explica el instintivo rechazo por parte del sentido comn de la gente,
hacia los juicios (sobre cuestiones de ndole prctica) formulados por quienes tienen
estudios pero no experiencia. Ocurre en estos casos que, ms all de la mejor o peor
formacin acadmica que posea el opinante, ste suele, por inexperiencia (o lo que es
lo mismo, falta de prctica) no tener el hbito (prudencia) de considerar y ponderar
debidamente todos los factores pertinentes que inciden en la realidad existencial, para
adoptar la mejor determinacin posible en el marco de las circunstancias existentes. El
sentido comn, en cambio, aprecia al hombre experimentado, dotado del hbito de la
prudencia.
Ciertamente que una buena formacin en los niveles filosficos y cientficos de la
Deontologa, favorecern enormemente a quienes la posean en la resolucin de sus
casos concretos. Pero la sola formacin acadmica no reemplaza a la experiencia ni al
hbito de la prudencia.
Tomemos como ejemplo el ejercicio de la abogaca. Indudablemente el abogado que
posee una slida formacin filosfico jurdica (1er. nivel del saber prctico) y cientfica
(2 nivel del saber prctico) tendr una buena base para empezar. Pero sta, por s
misma, no lo convertir en un prudente del derecho (jurisprudente), no ser en consecuencia -todava- un profesional con pericia. Y la actividad del profesional, precisamente, consiste en saber dar al cliente el consejo jurdico que le conviene en el caso
concreto (3er. nivel del saber prctico). Y ste saber perfectamente prctico, slo se

29

adquiere con el ejercicio de la virtud de la prudencia a lo largo de los aos. Es decir,

mediante la experiencia!

Nocin de Deontologa Jurdica y Deontologa Profesional

De acuerdo a lo expuesto, ambas sern sendas partes especiales de la Deontologa,
que procurarn un saber prctico a nivel cientfico.
La primera estudiar la relacin de la moral con el orden jurdico, que es primordialmente un orden de conductas, con el fin de formular las reglas ticas pertinentes a las
situaciones que en dicho orden se plantean en base a sus particularidades.

30

Actividad N 2
1) Explique el concepto de deontologa.
2) Lea atentamente el siguiente ejemplo:
Para ejemplificar los tres niveles del saber prctico, tomemos una situacin existencial
singular y concreta, que es donde el hombre debe tomar las decisiones adecuadas.
Un abogado, Fulano de Tal, debe decidir si acepta la defensa penal que su cliente le
est encomendando, sabiendo de antemano que ste es autor del hecho ilcito que se
le imputa. (Trfico de estupefacientes)
Para ello tendr en cuenta, quizs hasta sin meditarlo especficamente, como principios generales de la accin:
Querer obrar -en conciencia- de una manera justa y honesta, que sus actos tiendan
a su perfeccionamiento personal, que la administracin de justicia sirva al bien comn
a travs de la vigencia del dar a cada uno lo suyo; etc. Como se observa, todos estos
principios se orientan hacia lo prctico, constituyen los lineamiento bsicos del accionar, pero son muy genricos. Todava Fulano de Tal -aunque est bien orientado- no
est en condiciones de resolver su caso concreto.
En una segunda instancia, nuestro colega realizar reflexiones y buscar reglas de
accin en el nivel de la Deontologa Profesional del abogado, que se encaminan con
ms detalle a casos como el que se le plantea. En primer lugar preceptuar que su
accionar debe ser coherente con la naturaleza de la profesin de abogar, que no es otra
que la de ser auxiliar de la justicia. No ser desleal con su cliente, pero tampoco con
los magistrados. No estar dispuesto a valerse de medios ilcitos para obtener ventaja
para su defendido. Querr que el proceso judicial sea el medio idneo para hacer valer
los derechos. Ya, cada vez ms cerca, considerar que toda persona tiene derecho a
ser juzgado por su juez natural y conforme a derecho; que en materia penal rige el
principio de inocencia, que la defensa en juicio del imputado de un delito es un principio
que hace a la vigencia de los derechos y garantas constitucionales y que por ende no
puede ser negado a nadie. Hasta aqu la deontologa del abogado. Todava le faltan
elementos de detalle que definen su caso como dato singular: y las circunstancias que
lo rodean con los principios y normas deontolgicas, debe realizar -en conciencia- el
juicio prudencial.
La etapa que se describe a continuacin no est en ningn libro porque no se puede
humanamente prever la totalidad de los casos que pueden plantearse. Los consejos de
los sabios, tan importantes siempre, no liberarn a Fulano de Tal de su propia responsabilidad. En la soledad del juicio de su conciencia, deber adoptar la decisin final. El
saber hallar la decisin adecuada constituir el saber perfectamente prctico o saber
prudencial.

31

Pero, cul es el final de nuestro ejemplo? El final debe quedar abierto, porque se
encuentran implicados en esta ltima instancia multitud de elementos psicolgicos,
sociolgicos, personales, que impiden una conclusin necesaria.
Desde ya, que si el abogado se considera capacitado profesionalmente en derecho
penal y estn dadas las condiciones para mantener su libertad de criterio y puede
atender con objetividad a su cliente (como se dijo antes, sin ser desleal a los magistrados ni utilizar medios de defensa ilcitos), y ms all de que su cliente haya sido o no
culpable, considera que ste tiene derecho a la defensa en juicio como una exigencia
de nuestro Estado de Derecho, podr en conciencia aceptar el caso.
Si por el contrario, el abogado -por ejemplo- se encontrara impresionado negativamente por el accionar de su cliente y eso pudiese influir en desmedro de una defensa
objetiva de sus derechos, en conciencia debe rechazar el asunto. Como se advierte, en
nuestro ejemplo, segn las circunstancias personales del abogado, se pueden tomar
distintas decisiones igualmente prudentes y ticamente buenas. El caso es que cada
uno sepa tomar la suya!
3) Ejercicio: Tomando el ejemplo que antecede:
a) Defina el problema concreto a resolver.
b) Identifique en las etapas de decisin que plantea:
- la deontologa general
- la deontologa especial (jurdica y profesional)
- la prudencia
c) Cul sera su eleccin y por qu?

32

De modo anlogo, la Deontologa Profesional, considerar los problemas ticos comunes a todas las profesiones, y luego, enfocar los propios de cada profesin.

1.3. Objetivo y mtodo

OBJETO
El objeto de nuestra asignatura est sintetizado en las tres partes sistemticas con
que se integra el programa de estudios. En el Apndice I de este mdulo se incorpora la
comunicacin presentada en el Congreso de Etica de la Abogaca de Rosario (Santa
Fe, 1993) "La enseanza de la Deontologa Jurdica en la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad Catlica de Salta (apuntes de una experiencia)".
Nos remitimos al atento examen de ambos documentos, que debern consultarse
durante todo el curso.
TRABAJO
PRCTICO

A partir de la lectura del Apndice 1, explique el

objeto de estudio de la deontologa.

Mtodo de la Deontologa
La formulacin y aplicacin de las reglas de conducta requiere de un mtodo complejo; de cuatro etapas
Existe un momento inductivo (primera a tercer etapas) hasta la formulacin de la
regla de conducta y un momento deductivo (cuarta etapa), que se encamina a la aplicacin de la norma al caso concreto.
a) Mediante la experiencia nos introducimos en el conocimiento del ser humano.
Scrates, afirma Jolivet, tena razn al hacer del "concete a t mismo" el fundamento de la moral. Pero por nuestros sentidos conocemos al hombre
existencialmente dado, en su historicidad. La experiencia del hombre histrico nos
pondr en contacto con sus usos y costumbres, su derecho, su religin, sus
formas polticas, y "...en general, todas las condiciones de hecho, internas y externas, de la vida moral del hombre" (Jolivet, op. cit., 35).
b) Todos estos aspectos relativos a la moralidad que surgen de la interioridad de la
persona y de su dimensin social, pasan a ser analizados en sus partes, relacionados, sistematizados, de acuerdo al mtodo de las ciencias descriptivas; con lo
cual tenemos -luego de la experiencia inicial- una etapa analtica. En esta etapa,
siguiendo a Jolivet, se emplea la va de composicin y de sntesis. "Se trata por
ellas de componer y concordar los mltiples y diversos factores que son a la vez
necesarios para la perfeccin del diagnstico".

33

c) La Deontologa, en tanto saber prctico, tiene una tercera etapa, racional-metafsica, donde -habindose transitado por las etapas precedentes- el intelecto aplicado a lo real concreto capta, mediante la abstraccin formal, esencias y naturalezas universales y necesarias. (Jolivet, ibid., 35).
Los principios y los conceptos universales, son captados de la realidad singular y
concreta por la razn mediante la abstraccin, pero pertenecen a la metafsica. La
resultante, que es una regla de conducta en su mximo de generalidad, ser la
gua de accionar concreto del hombre. Pero por su misma generalidad, ste deber
aplicarla prudencialmente adaptada a las particulares circunstancias que le toca vivir;
d) Ya formulada la regla moral, tenemos el segundo momento emprico, puesto que
sta regla se dirige necesariamente a lo operable, hacia lo concreto, ...de nuevo
estamos en el mbito de la experiencia. Los deberes se cumplen en funcin de las
condiciones de hecho en las que el hombre desenvuelve su actividad (v.35).
Observamos que la experiencia interviene al principio y al final del proceso por el
cual se determina el deber ser.

1 Etapa

EMPIRICA

2 Etapa

ANALITICA

Momento Inductivo

3 Etapa

RACIONAL
METAFISICA

Aqu se formula el
precepto moral universal

4 Etapa

EMPIRICA

Momento Deductivo

1.4. La experiencia del hecho moral

Ya nos hemos referido la moral como hecho (supra, Moralidad) y al papel que juega
la experiencia en la ciencia moral. Ahora, se sistematizar la experiencia del hecho
moral, partiendo de sus aspectos ms evidentes, para luego analizar los elementos
que componen este fenmeno.
Con este tema comienza Jacques Leclercq su obra (cit.), expresando: "Entre los
hechos humanos existe uno y se llama moral, igual que la fsica es un hecho y la
matemtica y la filosofa y la religin". Agregando a continuacin: "Por encima de la
cuestin de saber si tal o tal moral es verdadera, o de saber cul es la verdad moral,
...un hecho se impone: los hombres admiten una verdad moral, creen en ella, poco
importa que hayan o no reflexionado sobre ella".

34

"El hecho moral, es decir, el hecho de creer en una regla moral, es un hecho humano.
Donde quiera que encontramos hombres los encontramos en posesin de una moral...".
Moralidad y sociabilidad son notas inescindibles de la condicin humana, de all que
se ha dicho que el hombre es un ser constitutivamente tico y social.

1.4.1. Elementos del hecho moral

Desde el punto de vista de la conciencia moral "El hecho moral revela, si se lo
analiza, todo un complejo conjunto de elementos racionales (juicios), afectivos (sentimientos) y activos (voluntad)", sostiene Jolivet (op. cit., 10 y ss).
a) Elemento racional. La moral se manifiesta por imperativos, que se expresan en
preceptos ("no robars, no debes retener el salario del trabajador...etc."). Antes del
obrar, en dependencia del precepto universal, la conciencia determina -mediante un
juicio- que tal acto concreto es bueno o malo, y que, en consecuencia, debe ser realizado o evitado. Luego de realizado el acto, la conciencia vuelve a juzgar aprobando o
reprochando, segn se haya cumplido o no con lo previamente determinado
b) Elemento afectivo. Antes de obrar, este elemento se manifiesta a travs de los
sentimientos de afeccin al bien y repulsa al mal; de simpata y admiracin al que acta
bien, de antipata y menosprecio al que no lo hace. Despus del acto, la conciencia
tiene los sentimientos de alegra y paz interior ante la buena obra o de tristeza, inquietud, vergenza, ante lo indebido.
c) Elemento activo. Consiste en la voluntad, manifestada por la disposicin de los
medios idneos para la ejecucin del fin requerido (la obra en concreto).

1.4.2. La doble constriccin

Por los elementos afectivos que integran el acto de la conciencia moral, descartamos una "neutralidad" de la razn ante el deber impuesto por los preceptos morales.
Advertimos un doble condicionamiento, de naturaleza afectiva y racional. El que se da
desde la interioridad de la persona, que se encuentra comprometida ante s para obrar
como es debido, porque se encuentra implicada su capacidad para la virtud, su perfeccionamiento como ser humano, y su autoestima; por eso la llamaremos constriccin interior.
Pero tambin se da otro tipo de constriccin, que llamaremos externa. Es innegable
el influjo que ejerce en la toma de decisiones la opinin de los dems. Existen personalidades en las que ste es el factor primordial a considerar (el famoso "qu dirn...). En
ocasiones esta opinin es una verdadera presin. La Escuela Sociolgica francesa
consideraba la presin social como el factor determinante en la formacin del precepto
moral y en su correlativo acatamiento por el individuo. Esta posicin extrema, que llega
implcitamente a anular la libertad personal, nos llama la atencin sobre la realidad de
35

la constriccin que ejercen los preceptos sociales, jurdicos, religiosos, etc. adems
de los propiamente morales, sobre el juicio de la conciencia.

1.4.3. Esencia del Hecho Moral.

La presin exterior y los sentimientos propios de la constriccin interior anulan la
voluntad de la persona? existe en ellos un determinismo que provoca que el hombre no
pueda actuar de un modo distinto? La experiencia nos muestra la incidencia de los
sentimientos, de las pasiones y de lo social en el juicio de conciencia. Pero tambin
nos muestra la realidad del problema moral, del arduo discurrir los pro y los contras
que se dan en el juicio de conciencia, de las diferentes respuestas ante un mismo
problema de hombres en condiciones semejantes, donde de hecho se toman actitudes
completamente diferentes. La historia nos muestra los conformistas tanto como los
revolucionarios que atacan la moral usual de su poca, a los que vencen sus sentimientos interiores y actan "racionalmente" y a los que, ms all de lo que la razn les
aconseja, se dejan guiar por las pasiones.
Es que all est el hombre, ante el problema moral. Sin duda limitado, pero
todava capaz de hacer el esfuerzo, capaz de lograr la hazaa de obrar en
plena conciencia, es decir, con libertad para hacer el bien. As puede decirse
que, con los condicionamientos propios de su historicidad y de su afectividad, es dueo de sus actos y responsable de sus consecuencias.
El sentido moral comn nos muestra el absurdo de calificar moralmente a quien ha
obrado bajo una violencia fsica o moral capaz de anular completamente su voluntad.
Tampoco descalifica a quien sin culpa ni dolo ha producido un dao. La inteligencia y
voluntad, que son propias de la condicin humana, hacen de la libertad y la responsabilidad, presupuestos de la moralidad de los actos y a la dignidad de la persona, respectivamente.
Dicho de otro modo, son morales aquellos actos humanos que el agente realiza con
advertencia y voluntad libre (materia) considerados desde el punto de vista de su
adecuacin con la regla ideal de la conducta humana con el fin de alcanzar la perfeccin que le es propia (forma).
ESCENCIA DE LA
MORALIDAD
MATERIA
FORMA

Actos Humanos
Considerados desde la perspectiva de su adecuacin
con la regla ideal de la conducta humana que lleve al
hombre a
SU PLENITUD

36

Actividad N 3

1) Elabore un esquema sobre las etapas del Mtodo de la deontologa.

2) A travs de un ejemplo explique los elementos del hecho moral.
3) Qu reflexin puede realizar del texto que se encuentra en negrita en pg. 40?

37

1.4.4. Caracteres del Hecho Moral. Especificidad y universalidad

Habiendo visto los elementos del hecho moral desde el punto de vista de la conciencia, la realidad de la doble constriccin, y por fin, la esencia del hecho moral, en directa
relacin con ste ltimo punto, podemos sintetizar los caracteres esenciales de ste
fenmeno.
A) Especificidad. El hecho moral es irreductible a otros tipos de hechos humanos. La
conciencia moral es el ncleo de esta especificidad, en tanto que es capaz de
aprehender las normas morales generales y convertirse en legisladora del caso
particular y luego en juez "inapelable" de la moralidad del acto.
Esta doble funcin de legislador y juez de la conciencia es la razn de ser de la
responsabilidad del sujeto moral.
B) Universalidad. El hecho moral caracteriza a la humanidad, verificndose en todo
tiempo y lugar. Los hombres "siempre y en todas partes, han admitido la existencia de valores morales, distintos de los valores materiales y se han sentido sujetos a leyes morales, distintas de las leyes fsicas y que enuncian un ideal de
conducta". (Jolivet, op. cit., 11)
La universalidad de las nociones de bien moral y de mal es innegable. Tanto como el
hecho de que las costumbres evolucionan. Pero, siguiendo al Jolivet, no es la evolucin de las costumbres la que explica la moralidad, sino sta la que explica las
vicisitudes de la evolucin moral de la humanidad.

1.5. Ubicacin epistemolgica en el saber jurdico

La Deontologa Jurdica, como ya se expuso, es una parte especial de la Deontologa, por lo que debemos considerar a nuestra asignatura, en el marco del plan de
estudios de la carrera de abogaca, como una materia auxiliar y no como una materia
especficamente jurdica.
Ella es concurrente a la formacin integral del estudiante en orden a la dimensin
tica de:
a) Las conductas que se verifican en la actividad jurdica; donde se plantea una
interrelacin entre el orden moral y el orden jurdico.
b) La prxima actividad profesional del estudiante, que le plantear problemas ticos
comunes a todas las profesiones y especficos de la abogaca. De all la necesidad de estudiar la naturaleza de la profesin de abogar y de sus grandes lneas de
organizacin en nuestro sistema poltico.

38

1.5.1. Practicidad de la Ciencia Jurdica

El hombre, ser social por naturaleza, ha tenido conciencia, desde su ms remoto
origen, del hecho jurdico. El fenmeno de lo jurdico es parte inseparable de la convivencia
social, siendo sus fines ms evidentes, la ordenacin de dicha convivencia hacia el bien
comn y el dirimir los conflictos de intereses que se plantean entre sus integrantes.
En Roma asistimos al nacimiento de la "Iurisprudentia", como "ars boni et aequi" (el
arte de lo bueno y lo equitativo), destinada a favorecer la consecucin de los fines
prcticos mencionados en el prrafo precedente. La prudencia de lo jurdico, desde su
ilustre origen, est ordenada en forma directa a regular la praxis jurdica de la sociedad
histrica en la que vive el "juris-prudente".
En la Modernidad, por diferentes vas, se tendi a concebir a la ciencia jurdica como
una ciencia terica, propugnndose inclusive el razonamiento deductivo a partir de
principios, de acuerdo al mtodo de las ciencias positivas (sean stos principios los de
un Cdigo de Derecho Natural a la manera racionalista; los de la Legislacin a la
manera de la Escuela Exegtica; o los de la Dogmtica Jurdica a la manera de la
Jurisprudencia de Conceptos).
La culminacin de esta tendencia es la concepcin de una ciencia "pura" del derecho, que deja de lado todo aspecto valorativo, sociolgico o poltico. Los cientficos del
derecho, dedicados a la teora y a la metodologa que le es propia, pierden de vista la
vida concreta -histrica- del derecho, y consecuentemente, los planes de estudio de
abogaca se estructuraron dejando de lado las materias que se refieren a aspectos
prcticos de lo jurdico, como lo es la Deontologa Jurdica.
Contemporneamente las concepciones teoricistas de la ciencia jurdica estn en
crisis. Es que el desarrollo cientfico, a espaldas de la vida jurdica, tiende a encerrarse
en s mismo y deja de servir a la sociedad. Se desarrolla (como lo cuenta graciosamente
Rudolf Ihering en "Bromas y Veras de la Jurisprudencia") una ciencia "de profesores"
divorciada de la prctica tribunalicia. Esta prctica, requiere ser "iluminada" por una
ciencia a su servicio a fin de coadyuvar a una plena prudencia de lo jurdico.
En la actualidad, los aspectos prcticos que hacen al derecho, como son los sociolgicos, ticos, metodolgicos, etc. han sido revalorizados. Asistimos al renacimiento del
razonamiento tpico y hasta de la retrica desarrollados por los juristas de la antigedad, por adecuarse perfectamente a los requerimientos de la prctica del derecho.
Es coherente con esta direccin cientfica la inclusin en los planes de estudio de la
carrera de Abogaca de la Deontologa Jurdica como nexo entre los estudios universitarios (preponderantemente tericos) y la prxima etapa del graduado, inmersa en la
praxis del derecho. En esta etapa el graduado se enfrentar a cuestionamientos ticos
provenientes de situaciones profesionales concretas y especficas, que requieren un
conocimiento previo de la normativa pertinente, pero sobre todo, la posesin de criterios y hbitos de reflexin para dar las respuestas adecuadas.

39

1.5.2. Iniciativas desde el Ambito Profesional

Es digno de ser destacado que la inquietud por la enseanza universitaria de nuestra
asignatura fue planteada, en primer lugar, desde los propios mbitos profesionales a
travs de sus entes de colegiacin y de numerosos congresos.
Ral Horacio Vias, en su importante obra "Etica y Derecho de la Abogaca y
Procuracin" resea los hitos fundamentales de este movimiento en nuestro pas, tras
citar antecedentes de la cultura universal a este respecto.
El primer cdigo de tica profesional en nuestro pas fue el del Colegio de Abogados
de Buenos Aires, institucin que en el ao 1918 adopt como propias las Reglas de
Etica de la Asociacin del Foro de Nueva York, empendose en la ms amplia difusin
de stas normas en todo el pas. Debe destacarse que este Colegio es una asociacin
civil de afiliacin voluntaria, respondiendo la iniciativa de adoptar un cdigo de tica al
impulso de los mismos profesionales colegiados. Llama la atencin el hecho de la
"adopcin" de las normas ticas de una asociacin extranjera. En este aspecto debe
destacarse la tradicin y prestigio de los colegios profesionales en la rbita cultural
anglosajona, la que se caracteriza por su pragmatismo. Es que en definitiva, la estricta
observancia de normas ticas en el ejercicio profesional, redunda en beneficio directo
de la profesin y en consecuencia, de los profesionales.
El tratamiento ms sistematizado y profundo de la cuestin se dio en las Jornadas
de Etica de la Abogaca, realizadas en Rosario, Provincia de Santa Fe, en 1967. Las
conclusiones de la Comisin que trat especficamente el tema de la enseanza de la
tica profesional, constituyen una adecuada sntesis del problema. Las mismas sirvieron de referencia ineludible para la confeccin del programa de nuestra asignatura. Por
su trascendencia se incluyen las conclusiones como Apndice II.

1.5.3. Realidad de la Inconducta Profesional

En las ya mencionadas Jornadas de Etica de la Abogaca de 1967 se trat extensamente este punto. Los asistentes reconocieron entonces que las situaciones de
inconducta profesional se producen con relativa frecuencia y asumiendo a veces
singular gravedad. (Consultar Vias, op. cit., 10 y ss.)
Este problema puede abordarse desde distintos puntos de vista:
A) El sociolgico, donde el aspecto ms relevante es la superpoblacin de abogados, en un contexto de progresivo achicamiento de recursos y de sobrevaloracin
social de lo econmico.
B) El educativo, por la ausencia de conocimiento y reflexin, en la Universidad y en
las corporaciones profesionales, de las normas de tica profesional.

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C)El especficamente deontolgico, por el relajamiento de la lealtad debida por el

profesional al cliente, a los magistrados y a la profesin.
Este ltimo aspecto merece una reflexin aparte. Existe una crisis moral de la
abogaca con caracteres de enfermedad terminal? En 1967 se coincidi en una
respuesta: los abogados participan de una crisis moral general de la sociedad, en la
que se verifica una subversin de los valores tradicionales. No es entonces el conjunto
de los abogados un grupo especialmente afectado de inmoralidad.
Esta respuesta es razonable, pero de ningn modo puede inducirnos al conformismo
o al quietismo. Como se ver durante el desarrollo de la asignatura, en los Estados de
Derecho, la Abogaca es una profesin "sistmica"; esto es, hace al mismo funcionamiento del sistema. El sistema "lo pone" al abogado como un auxiliar necesario de la
Administracin de Justicia; adems, la compleja realidad social lo requiere como un
elemento de consulta ineludible.
Si tenemos en cuenta que la vigencia efectiva del Derecho es uno de los valores
ms altos de la vida en sociedad, debemos concluir que las fallas ticas de los abogados, a quienes el sistema hace jugar un papel tan importante en este cometido, tienen
una repercusin social enorme. Dicho en otras palabras, en esta profesin, la tica,
cuando falta, "brilla por su ausencia".
Si la Abogaca es una suerte de ministerio social, si la vinculacin con el cliente
excede la mera locacin de servicios, si los Estudios Jurdicos no son ni pueden ser
empresas de comercio, lo es en virtud de un compromiso de esencial contenido
moral del abogado para con la sociedad, por lo que, rota la lealtad debida por parte
del abogado, se quiebra la misma razn de ser de la profesin.
Si admitimos que en esta sociedad "postmoderna" los valores econmicos se consideran como los ms elevados, an en detrimento de la tica, una profesin cuya esencia es la tica, se ver afectada de raz. En conclusin, se ver sumida en una crisis
terminal. Se dir que por el momento no aparecen vientos de reforma en el horizonte y
que, en consecuencia, la sociedad tendr que aguantarse la crisis por mucho tiempo
ms? Quizs. La decadencia de Bizancio se prolong durante siglos, pero fue finalmente liquidada, como un trmite administrativo, por el Imperio Otomano. No es ms
prudente desde ya plantearnos al menos la necesidad de reforma de la abogaca?
Si esta asignatura ayudara a crear una inquietud al respecto, slo por eso se vera
justificada en los planes de estudio.

REMISIN A LOS APNDICES II, III Y IV

Al final de estos apndices se encuentran, seudos ejercicios, a los que nos
mitimos.

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re-

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APNDICE I

TICA EN LA VIDA UNIVERSITARIA

LA ENSEANZA DE DEONTOLOGA
JURDICA EN LA
FACULTAD DE CIENCIAS
JURDICAS DE LA
UNIVERSIDAD CATLICA DE SALTA
-Apuntes de una experiencia-

Ponencia presentada en el Congreso de tica de la Abogaca,

Rosario (Santa Fe), noviembre de 1993

Dr. JOS EDUARDO DURAND MENDIOROZ

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44

RESUMEN
Expone sintticamente el programa de enseanza de la asignatura, el que se integra
con una unidad introductoria y diez unidades sistemticas que se dividen en tres temas: Deontologa General, Deontologa Jurdica y Deontologa de las Profesiones Jurdicas. Se incorpora como apndice el programa de estudios que incluye bibliografa
elemental.
Se tratan brevemente cuestiones de importancia relativas a la enseanza: la justificacin de la asignatura como materia de grado y la motivacin a los estudiantes; la
particular dificultad que plantea la docencia de Deontologa General; la esencia intelectual de la profesin de abogado y su proyeccin tica; y finalmente la necesidad del
tratamiento de la crisis de la Abogaca. Se enfatiza sobre la necesidad de la vigencia
concreta de las normas deontolgicas.

La enseanza de Deontologa Jurdica

(Apuntes de una experiencia)
SUMARIO: I. Presentacin. II. Lineamientos Generales del Programa. III. La Unidad
introductoria. IV. Deontologa General. V. Deontologa Jurdica. VI. Deontologa Profesional. La Abogaca como profesin liberal. VII. La crisis de la profesin.
I. La presente comunicacin tiene por objeto presentar el programa de enseanza
de Deontologa Jurdica y compartir algunas reflexiones originadas en la experiencia de su docencia.
La asignatura integra los planes de estudio de la carrera de Abogaca como materia
de grado desde su primer plan de estudios. Se dicta durante el segundo semestre de
quinto ao, dos horas semanales.
El autor se hizo cargo de la ctedra en el ao 1986. La primera tarea que fue encarada consisti en la reforma del Programa de Estudios, por cuanto el vigente contemplaba solamente temas de Deontologa profesional general, en el marco de una amplia
visin de aspectos histricos y planteos actuales del pensamiento moral universal.
II. El objeto de la reforma en la incorporacin de contenidos de Deontologa Jurdica
(en sus aspectos ms genricos) y de Deontologa de las Profesiones Jurdicas,
en particular la Abogaca, incluyendo el estudio del Cdigo de Etica de la Abogaca vigente en Salta (ley 5.412 y mod.) y el de la colegiacin de abogados en el
mbito provincial.
Esta "juridizacin" del programa tuvo como doctrina bsica la obra clsica en la
materia ("Etica y Derecho de la Abogaca y Procuracin", Ral H. Vis, Ed. Pannedille,

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1972) y las Primeras Jornadas de Etica de la Abogaca de Rosario de 1967, (editadas

por Depalma, 1970) cuya docencia -distante en el tiempo y en el espacio- merece el
sincero reconocimiento del autor.
El esquema finalmente qued conformado (V. transcripcin ntegra del Programa y
Bibliografa elemental en el Apndice) por: A) una unidad de introduccin al estudio de
la disciplina; B) diez unidades sistemticas, divididas en tres temas: I. Deontologa
General; II. Deontologa Jurdica y III. Deontologa de las Profesiones Jurdicas.
III. La Unidad introductoria se propone el planteo de tres aspectos. En primera lugar,
nada menos que explicar el porqu de la materia en el ltimo ao del plan de
estudios. El autor confiesa que este planteo persigue un fin "apologtico". En
efecto, se trata de aventar el prejuicio originado en el pseudo utilitarismo que
inspira la clsica distincin que realiza el estudiante entre materias "codificadas"
-dignas de la mayor atencin- y "culturales" -sospechadas de ser material de
relleno, sin utilidad prctica-.
En orden a lo expuesto, se enfatiza la dimensin prctica de la Ciencia Jurdica y de
las profesiones jurdicas, realidad que contrasta notoriamente con el perfil terico de la
enseanza universitaria (centrada mayormente en el conocimiento de leyes y conceptos). La asignatura se propone ser el nexo entre la ltima etapa del plan de estudios y el
comienzo de la praxis profesional, en lo que hace a graves e inminentes cuestiones de
su desempeo. En este aspecto es obvio, (baste la experiencia personal) el desconocimiento por parte de los estudiantes de multitud de aspectos muy importantes relativos
al ya no tan lejano ejercicio profesional. Es muy significativo destacar que la preocupacin por la difusin de las normas de tica profesional y de su inclusin como materia
de grado no proviene de una especulacin del mbito acadmico sino de los Colegios
Profesionales y de los Congresos de abogados, como resultante de una necesidad
concreta (Cfr. Vias, op. cit., pg. 6 y ss. y conclusiones del Tema I del 1er. Congreso
de Etica la Abogaca- Rosario, 1967).
La unidad en anlisis se complementa con contenidos propiamente epistemolgicos:
los conceptos -nominales- de Deontologa, Etica y Moral y sus divisiones: General y
Especial (Profesional, Jurdica, etc.); objeto; mtodo y nociones de moralidad y de
"hecho moral".
IV. La docencia de este contenido temtico resulta insoslayable, si bien plantea especiales dificultades. Maritain (Lecciones de Filosofa Moral, pg. 26) afirma que
"hay necesidad absoluta de recurrir a la metafsica si queremos justificar la validez real, objetiva de las normas y de los valores morales".
Coincidentemente, la conclusin IV (Tema I, Congr. Etica Rosario, 1967) expresa:
"La enseanza de la tica de la abogaca debe comprender no slo una deontologa
profesional, sino tambin los principios ticos generales que fundamentan objetivamente esa deontologa".

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No obstante, lo que parece una exigencia lgica, ineludible en el mbito universitario, plantea serias dificultades en su concrecin. En primer lugar la formacin filosfica
del docente, abogado, quien carece por lo general de estudios sistemticos de Filosofa. Esta dificultad empero no debe convertirse en un obstculo insalvable.
Al esfuerzo del estudio -aun a nivel elemental- de Filosofa Moral, deber agregarse
el trabajo interdisciplinario. El asesoramiento y, si se quiere, la gua de los estudiosos
de la Filosofa. Pero adems tngase presente la enseanza del maestro francs citado
precedentemente en orden a que la Deontologa o Ciencia Moral tiene su punto de
partida en la experiencia moral comn que nos aporta un conocimiento natural del bien.
"Las gentes no aguardaron a la filosofa para tener una moral" (Maritain, op.cit.). En
definitiva no se trata de una ciencia crtica. El punto de partida de la reflexin filosfica
es la experiencia comn. A partir de ella abogados y estudiantes de abogaca pueden
reflexionar en pos de la comprensin de los conceptos bsicos de la Moral.
El segundo obstculo que se plantea radica en la dificultad de cumplir con los objetivos didcticos dentro de una disponibilidad de tiempo muy escasa, sin caer en una
enseanza memorista y/o dogmtica y por ende anti intelectual. An aumentando las
horas de enseanza, la extensin y complejidad de los contenidos plantearn al profesor el desafo de la sntesis y a los alumnos el de la contraccin al estudio.
La tercera dificultad, muy relacionada con la anterior, consiste en la diversidad y
riqueza de matices en las posiciones acerca del fundamento de la moral. Un simple
resumen de las mismas transformara a nuestra materia en una "Historia de la Moral".
Otro desafo: mostrar las principales direcciones del pensamiento moral (incluyendo la
direccin sociolgica positivista que niega la existencia de las reglas morales y por
ende el carcter normativo de la Ciencia Moral) sin que esto implique una "neutralidad"
del docente. El autor considera en este aspecto que es conveniente desde el punto de
vista didctico, adems de honesto desde el punto de vista intelectual, plantear francamente su posicin al respecto y exponerla con una elemental sistematicidad. No como
imposicin dogmtica. No sin plantear la existencia de puntos controvertidos. Pero s
proponiendo una respuesta, brindando un punto de partida y, esencialmente, demostrando una coherencia con sus convicciones intelectuales.
V. En este tema se tratan los puntos relativos a las ciencias morales y jurdicas,
desde lo general a lo particular: la relacin entre moral y derecho y el planteo de la
obligatoriedad en conciencia de las leyes civiles. Luego es analizada la recepcin
del concepto de moral en nuestro derecho positivo, fundamentalmente en el Derecho Civil., a travs de importantes institutos; hacindose mencin asimismo del
tratamiento de la materia en las leyes penales y procesales.
Resulta fundamental en este aspecto el anlisis de jurisprudencia, la que refleja la
trascendencia de la cuestin moral en el plano de la praxis jurdica.
VI.Antes de abocarse al tratamiento de la naturaleza de la profesin de abogar y
otras afines, el programa plantea el concepto de profesin liberal. El uso corriente
de este trmino tiende a identificar la profesin as calificada como aquella que se

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ejerce sin relacin de dependencia. Pero la bsqueda del sentido primogenio del
trmino aporta una concepcin mucho ms profunda, con importantes consecuencias en el plano de la tica.
En efecto, el calificativo sobrevive a la clsica distincin entre "artes liberales" (que
se ejercitan mediante las facultades intelectuales) y "artes serviles" (donde lo especfico radica en el esfuerzo fsico). Distincin que denota una primaca o prelacin del
trabajo intelectual y que implica en el marco de lo social una mayor responsabilidad por
el acto profesional.
Esta precisin no es de importancia menor. Un dato de la realidad, en continua
progresin, nos indica que el trabajo del abogado se desarrolla en proporciones cada
vez ms significativas en relacin de dependencia. Suele sealarse como francamente
minoritario el grupo de abogados que viven exclusivamente del ejercicio profesional sin
relacin de dependencia. La relacin de dependencia implica el cumplimiento por parte
del profesional de todas las obligaciones emergentes de la relacin laboral. Ahora bien
el abogado tiene obligacin jurdica y tica de seguir directivas del superior jerrquico
que contravengan lo que aquel en conciencia considera indebido desde el punto de
vista del ejercicio profesional? Indudablemente desde el punto de vista terico la cuestin es de no fcil solucin. Pero en la prctica es donde se plantean las situaciones
"lmite" al profesional.
Desde otro punto de vista la respuesta puede ser ms segura: el abogado en el
ejercicio profesional se exculpa de responsabilidad tica, disciplinaria o legal por su
conducta indebida invocando "obediencia" a su principal? Evidentemente no. El ejercicio profesional de quien por ley est equiparado a los magistrados y detenta la exclusividad de la defensa jurdica de la ciudadana origina responsabilidades ticas y legales
indelegables e irrenunciables. Cuando dicho ejercicio se produce en ocasin del trabajo
dependiente, quien tiene habilitacin e incumbencias profesionales reconocidas por la
comunidad no deja de tener como deber esencial ser auxiliar de la justicia, ante la
sociedad.
De all que el empleador estar en su derecho de exigir las prestaciones propias de
la relacin laboral (cumplimiento de horarios, funciones, etc.) y de darle orientaciones
generales razonables en pos de la mejor defensa de sus intereses. Pero no tiene derecho a imponer criterios jurdicos contrarios a las convicciones del profesional, ni mucho menos dar directivas que puedan afectar normas de responsabilidad profesional. A
modo de ejemplo: el empleador no puede ordenar la iniciacin de juicios que por su
nmero o complejidad el abogado no est en condiciones de atender debidamente, o
que inicie una accin manifiestamente temeraria. Porque su responsabilidad personal
se mantiene tanto ante la Administracin de Justicia como ante los tribunales de tica
y Disciplina.
Aqu es donde toma plena vigencia el sentido de profesin liberal, entendida como
profesin intelectual: en lo especficamente intelectual no hay relacin de dependencia.
El abogado slo debe subordinarse, en este orden, a la evidencia de la verdad cientfica
y a la conviccin de su conciencia.

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Este es el fundamento del estudio terico prctico de las normas legales y tico
profesional, de la decencia de las leyes de colegiacin, de la comprensin de la naturaleza de la profesin de abogar, de la relacin con el cliente, los colegas, la contraparte,
los magistrados y el colegio profesional.
VII.Hoy ms que nunca es necesario el tratamiento en la ctedra de la crisis de la
abogaca. Pero ello en el contexto cultural en el que est inmersa. En el que
propone como modelo a la juventud a los "ricos y famosos".
En este marco parece ilusoria la tradicional caracterizacin del abogado como un
ser abnegado, ajeno al espritu de lucro, defensor de los humildes frente a los poderosos, baluarte de las libertades de la gente. No se pinta acaso al abogado como un
parsito social, partcipe de todo negocio, an el ms inmoral? No es en la opinin
comn el nico beneficiario de la "omnilitigiosidad"?
El autor entiende que si todo es materia de litigio es porque existe una cultura donde
todo se puede comprar y todo se puede vender. Cultura que en tanto asimile -con la
complicidad de los propios abogados- el ejercicio de la profesin a una modalidad de la
actividad comercial, terminar destruyndola en su esencia y degradndola socialmente.
Debe plantearse con toda crudeza que corresponde al conjunto de los colegas y a
los propios Colegios de Abogados no slo la defensa de la esencia de la profesin sino
tambin la propuesta de su reforma en lo estructural y en lo funcional. Que el cumplimiento de las normas ticas no es un ideal inasequible que justifica el cinismo profesional, sino que es una ardua tarea, con cadas y levantadas, que desde cada caso concreto honra a la profesin y a quien la ejerce. Qu as cada uno construye la base del
prestigio profesional y personal, a pesar de que tambin exista la inconducta profesional. Que el correcto desempeo es la base necesaria del legtimo progreso econmico,
aceptado por la sociedad. Y que en una poca donde tambin se da una bsqueda de
ideales que justifiquen la existencia, el hombre- profesional puede decir que su lealtad
no se compra ni se vende.

Salta, Octubre de 1993

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APNDICE II

CONCLUSIONES
ETICA DE LA ABOGACA

PRIMERAS JORNADAS NACIONALES

ROSARIO, 12, 13 y 14 de Octubre de 1967

(Extractadas de las Actas de las Jornadas

editadas por Depalma, Buenos Aires, 1970)

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CONCLUSIONES DE LAS PRIMERAS JORNADAS

NACIONALES DE TICA DE LA ABOGACA
TEMA PRIMERO
La enseanza de la tica como misin de las Facultades o
Escuelas de Derecho
CONCLUSIN I: Debe incluirse en los planes de estudio de las Facultades o Escuelas de Derecho de nuestras Universidades la enseanza de la Etica de la Abogaca
(Etica Forense, Etica Profesional del Abogado, Deontologa Jurdica), que integrar los
planes de estudio como materia autnoma, ubicada en la ltima etapa de la carrera con
el rgimen comn de promocin, o al menos como curso indispensable para la obtencin del ttulo profesional. Adems, debe impartirse en los comienzos de la carrera
enseanzas de Etica general.
CONCLUSIN II: La Etica de la Abogaca enfoca, esencialmente, la dimensin moral de la actividad del hombre de derecho.
CONCLUSIN III: La enseanza de la Etica de la Abogaca en nuestras Facultades
de Derecho, deber inspirarse en el "ethos" acogido por la Constitucin Nacional (Prembulo y art. 19).
CONCLUSIN IV: La enseanza de la Etica de la Abogaca debe comprender no
slo una deontologa profesional, sino tambin los principios ticos generales que fundamentan objetivamente esa deontologa.
CONCLUSIN V: En el plano deontolgico, debern considerarse como contenido de
esta disciplina tanto las "Normas Jurdicas de Etica de la Abogaca", que fundan el
deber jurdico de obrar con tica, como las "Normas Morales de Etica de la Abogaca",
que fundan el deber tico en el obrar jurdico.
CONCLUSIN VI: La Etica de la Abogaca debe ensearse con criterio ms formativo que informativo, enderezndose sobre todo a orientar rectamente la conciencia del
futuro abogado.
CONCLUSIN VII: La Etica de la Abogaca se ensear con mtodo-terico-prctico, integrndose la disertacin con el dilogo acerca de casos concretos que ilustren
los problemas bsicos de la existencia profesional y su correcto diagnstico; convendr acudir asimismo a los ejemplos extrados de la historia de la abogaca, como
tambin a las indagaciones sociolgicas sobre el estado actual de la profesin.
CONCLUSIN VIII: La inclusin de una materia autnoma sobre Etica de la Abogaca en el plan de estudios de las Facultades y Escuelas de Derecho, no dispensa a las
dems ctedras de enfocar su objeto propio en sus implicancias y proyecciones ticas.

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CONCLUSIN IX: Dado el estrecho nexo entre la Etica y las disciplinas jurdicas,
urge el deber de comportamiento tico al profesor de Derecho en su desempeo como
tal, as en cuanto a la generosa consagracin a su ctedra y en cuanto a la armona
entre sus enseanzas como maestro y su conducta como profesional.
CONCLUSIN X: El deber tico del profesor de Derecho de impartir a sus alumnos
una nocin autntica de su disciplina, supone una enseanza dinmica que tome en
cuenta no slo la norma jurdica sino tambin su insercin y perspectiva vitales, que se
mantenga permanentemente actualizada, que muestre a los alumnos la problemtica
del acontecer jurdico, que forme en ellos un agudo sentido crtico para descubrir la
solucin justa con base jurdico-cientfica y tica, y, en fin, que les inculque una honda
fe en el Derecho; en suma, el verdadero maestro de derecho ensear no slo normas
sino tambin experiencia y valores.
CONCLUSIN XI: La formacin tica universitaria requiere que el medio mismo
donde el estudiante se desenvuelve, satisfaga condiciones morales: as, entre otras,
independencia de la Universidad respecto de los poderes del dinero, de la poltica y
dems factores extraos; actuacin con autntico sentido de funcin social; aseguramiento de la libertad inherente a toda misin formativa y creadora, como asimismo
libertad de ctedras con sentido de esclarecimiento; ausencia de discriminaciones
arbitrarias para el acceso a los estudios y a la enseanza; garanta para el ejercicio responsable de la docencia y para la provisin de las ctedras por la propia Universidad mediante
mtodos ticamente irreprochables; respeto de la autoridad y del orden disciplinario.

TEMA SEGUNDO
La tica en el ejercicio profesional de la Abogaca
CONCLUSIN I: La "crisis" que afecta a la sociedad, en cuanto en ella se gestan
transformaciones que definirn su carcter a corto o largo plazo, incide por reflejo
sobre los Abogados en cuanto son ellos tambin elementos sociales, pero sin configurar una "crisis tica" de la profesin que tuviere rasgos independientes y particulares.
CONCLUSIN II: Existen sin embargo fallas que, en conjunto, no alcanzan a concretar el carcter de una "crisis", y son las que dan asidero al juicio adverso expresado
con frecuencia.
CONCLUSIN III: Las fallas anotadas no afectan fundamentalmente a la abogaca
como institucin integrante de nuestro sistema judicial, ni como profesin necesaria
para la defensa del derecho y la justicia.
CONCLUSIN IV: Por todo ello se impone una tarea de esclarecimiento, educacin
y severa vigilancia de la actividad profesional, dirigida a la reafirmacin de los principios ticos tradicionales y a la adecuacin de mtodos y procedimientos que favorezcan al acatamiento de tales principios.

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CONCLUSIN V: Las formas ms frecuentes de inconducta profesional, segn resulta de los antecedentes registrados en los Tribunales encargados de juzgar la actuacin de los abogados en el terreno de la disciplina y de la tica, y la observacin del
medio, son:
1.- Negligencia en la atencin de los asuntos; demora injustificada en el trmite de
los juicios.
2.- Ineficiencia en las tareas de patrocinio; falta de estilo en los escritos.
3.- Demora u omisin en rendir cuentas al cliente.
4.- Incumplimiento de los deberes de probidad y buena fe; expresiones ofensivas al
colega en la secuela del juicio.
5.- Inobservancia de los deberes de cortesa entre colegas en el pleito.
6.- Promocin de juicios innecesarios; no esforzarse en lograr la conciliacin de las
partes en pugna; exagerar los montos de las demandas; realizar trmites intiles
y articular incidentes inconducentes.
7.- Desviar las cuestiones civiles a la jurisdiccin penal con propsito coactivo.
8.- Asociacin con personas legas sin la debida delimitacin de funciones y sin
asignar al letrado la categora que le depara su condicin de profesional universitario. Publicidad de este tipo de asociaciones.
9.- No guardar en todos los actos de la vida privada y pblica el decoro exigido por
la jerarqua profesional.
Esta ejemplificacin es meramente enunciativa.
CONCLUSIN VI: Son causas de inconducta profesional:
De orden general.
Subjetivas:
1.- Ausencia de un severo sentido de responsabilidad profesional nsito en la conciencia moral del abogado.
2.- Insuficiente valoracin de la abogaca como institucin y profesin sustentadora
del Derecho y la Justicia, posicin negativa sta que obsta a la exigencia de una
conducta situada por encima del nivel moral de la generalidad.
Objetivas:
1.- Influencia de la crisis moral ambiente.
2.- Falta de una formacin tica, tanto en el plano especfico como en el general.
3.- Aislamiento de los nuevos egresados; dificultad de ambientacin por falta de
conductos adecuados.
4.- Poco eficaz accin preventiva y represiva de las infracciones.
CONCLUSIN VII: Son causas de inconducta profesional:
De orden particular.

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1.- La ineficiente preparacin jurdica y tcnica frente a la expansin y complejidad

cada vez mayor del derecho positivo; la inadecuada organizacin de los bufetes y
una dinmica profesional determinada principalmente por prcticas tribunalicias
y procedimientos judiciales defectuosos por inactuales.
2.- Dificultad en lograr un mnimo de seguridad econmica para el profesional y su
familia.

TECNICAS ADECUADAS PARA EL RESGUARDO DE LA ETICA EN EL EJERCICIO PROFESIONAL

CONCLUSIN VIII: Debe propenderse a la codificacin de normas de tica
uniformes.
CONCLUSIN IX: La potestad disciplinaria sobre los abogados debe atribuirse a los
pares de su jurisdiccin, sean stos abogados en ejercicio, profesores universitarios o
jueces, de acuerdo con lo que la ley establezca y organice en cada jurisdiccin, con
recursos adecuados para ante el Poder Judicial, y sin perjuicio del ejercicio de esa
potestad por los tribunales judiciales en el respectivo proceso en que ellos conozcan.
CONCLUSIN X: Para el juzgamiento de las faltas de tica es conveniente arbitrar
un procedimiento simple, de naturaleza inquisitiva, que asegure suficientemente, por lo
dems, la audiencia y la prueba al imputado; y dotarse a los tribunales del personal y
elementos necesarios para su normal desenvolvimiento.
CONCLUSIN XI: Para que el Abogado llegue a cumplir integralmente su funcin
social cuando se hallare ante intereses encontrados, debe intentar y agotar los medios
convenientes para avenir a las partes en pugna an en desmedro de una mayor retribucin en caso de litigio. Por su alto ministerio y como factor regulador y de entendimiento humano, corresponde se halle cabalmente compenetrado de que la lucha ante el
tribunal no es rigurosamente necesaria ni ventajosa; ella ha de constituir la ltima
"ratio" y antes de acudir a los estrados de la justicia, tiene el ineludible deber de
conciliar.
CONCLUSIN XII: La adopcin en las casas de justicia, de un ordenamiento ms
racional, la modernizacin de las prcticas tradicionales, la incorporacin de medios
tcnicos adecuados para la recepcin de los actos procesales, as como un mayor
decoro y dignidad de los ambientes de trabajo, tanto de los tribunales como de los
bufetes, crearn condiciones favorables al correcto comportamiento forense.
CONCLUSIN XIII: Los derechos procesales que se acuerden a los litigantes no
deben ser ejercidos por el abogado maliciosa o abusivamente.
CONCLUSIN XIV: Deben establecerse sistemas de previsin y asistencia para
abogados.

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TEMA TERCERO
La tica y la magistratura
CONCLUSIN I: El deber de ciencia intgrase: a) Con el conocimiento jurdico en su
doble proyeccin de ley y derecho vigente. b) Con el conocimiento extrajurdico aportado por las ciencias auxiliares y la propia experiencia. c) Con el conocimiento acabado
del caso que se juzga y exterioriza en la decisin regularmente fundamentada.
CONCLUSIN II: La diligencia es un deber tico del juez en cuanto la Justicia tarda
no es Justicia. Sin embargo, no debe extremrsela al punto que para su cumplimiento
se descuiden otros deberes esenciales como el de ciencia, constituyendo la prudencia
la cualidad fundamental que sealar el necesario equilibrio; sin perjuicio de que, sobre
la base de estadsticas, se deba limitar el nmero de causas a decidir. As tambin, el
exigible deber de diligencia no puede justificar que con carcter general y en forma
automtica se impongan sanciones que menoscaben la independencia del magistrado:
tal, entre otras, la prdida de pleno derecho de la competencia.
CONCLUSIN III: Integra el deber del Juez de guardar decoro, la observancia de
una conducta intachable exteriorizada hasta en su porte personal, y la afirmacin pronta, con la serenidad que el cargo comporta, de su autoridad, a fin de que sea vista y
respetada.
CONCLUSIN IV: La independencia del juez es un deber tico cuyo cumplimiento
debe ser afianzado slidamente por disposiciones constitucionales y legales, como
medio de permitir su actuacin imparcial.
CONCLUSIN V: La imparcialidad del juez es tambin un deber tico a cuyo cumplimiento debe tenderse dentro de los lmites humanos y razonables impuestos por los
principios superiores de Justicia y Equidad.
CONCLUSIN VI: Los deberes de lealtad, veracidad y respeto, obligan
especficamente a jueces, partes y dems intervinientes en el proceso, porque integran necesariamente la operacin segn la cual ha de concretarse en cada caso la
constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo, o acto singular de Justicia.
CONCLUSIN VII: El ideal de la sentencia justa es realizable en la medida que
jueces, partes y dems intervinientes en el proceso, mantengan un invariable y elevado estado de conciencia que aprehenda la tarea judicial como la va por excelencia
destinada a la investigacin de la verdad y distribucin de la Justicia -deber ser de las
partes y del juez- y, adems, sobre el sentido trascendente de la funcin que cada cual
debe desempear segn ello, pues el acto de Justicia tiende a asegurar la paz y, como
tal, repercute en la sociedad.
CONCLUSIN VIII: El cumplimiento de los deberes expresados requiere durante el
proceso la presencia activa del juez -no la meramente expectante-, quien debe ejercitar

57

su potestad con mximo celo averiguando la verdad sin dejar puntos oscuros, conforme a los medios tcnicos procesales pertinentes. Estos deben utilizarse con rapidez y
energa, pero con la permanente prudencia que han menester las determinaciones
judiciales para no lesionar otros derechos (v. gr., medidas para mejorar proveer, para
evitar nulidades, correcciones disciplinarias, etc.).
CONCLUSIN X: El acto decisorio de Justicia, cualquiera fuere su naturaleza, para
obtener satisfactoriamente su bien propio, requiere del juez un inmediato e inescindible
ajuste de su conducta a dichos principios ticos de lealtad y respeto con referencia al
sistema normativo, a las partes, y a los restantes intervinientes del proceso, y, adems, con relacin a s mismo -pues el juez debe expresar en su pronunciamiento "todo
lo que debe pensar" -; deberes cuyo cumplimiento exigen tambin su valenta.
CONCLUSIN X: Los ordenamientos constitucionales deben incluir los principios
fundamentales tendientes a garantizar la conducta tica en la funcin judicial.
CONCLUSIN XI: El Poder Judicial debe estructurarse en los regmenes constitucionales con independencia de los otros poderes estatales.
CONCLUSIN XII: En los ordenamientos constitucionales ha de constar que la
independencia del Poder Judicial debe ser garantizada por los poderes polticos del
Estado, a los cuales tambin corresponde prestar al rgano jurisdiccional la colaboracin necesaria para el cumplimiento de sus funciones.
CONCLUSION XIII: Los ordenamientos constitucionales deben excluir de su articulado clusulas que desven la funcin judicial de su cometido especfico y la subordinen -aparte la natural sumisin al derecho y a la ley- a cualquier inters ajeno a la
misma.
CONCLUSIN XIV: Para asegurar la efectiva independencia funcional de la magistratura debe establecerse en los ordenamientos constitucionales la inamovilidad de los
magistrados judiciales en sus respectivos cargos, en cualquier circunstancia, mientras
no se encuentren en condiciones de acogerse a retiro; y que una vez obtenido ste se
asegure a aqullos la vigencia del "status" que ostentaban durante su permanencia en
el cuerpo activo, o sea el reconocimiento de todos los derechos y garantas que mantiene el mismo.
CONCLUSIN XV: Los regmenes constitucionales deben asegurar la carrera judicial mediante un sistema de designacin y ascenso de los magistrados, basado en la
seleccin previa de los aspirantes a cargo de un rgano especial integrado por representantes del Poder Judicial y las asociaciones de profesionales mediante concurso de
ttulos, antecedentes y oposicin, abierto a todos los interesados. Para los supuestos
de remocin se debe establecer un rgimen de enjuiciamiento que garantice una completa y eficaz defensa del afectado. Hasta tanto se consagre en las normas constitucionales la carreras judicial, la organizacin de sta es indispensable y urgente. Con ello
se afianzar la efectiva independencia del Poder Judicial. La confeccin de listas o
temas que se propongan con el objeto de cubrir vacantes en la magistratura -sin orden

58

de prelacin y previa consulta a los tribunales superiores y asociaciones de profesionales-, deber hacerse siempre respetando el principio de la publicidad de los actos de
gobierno, esencial en el sistema republicano.
CONCLUSIN XVI: Es conveniente la creacin de un instituto de capacitacin para
la judicatura que, dependiente de las facultades de derecho y cuyo cuerpo docente se
integre con magistrados en actividad o en retiro, tenga como objetivo la formacin
profesional especializada de los aspirantes a la carrera judicial. Se estima pertinente
recomendar a los poderes pblicos que, cualquiera fuere el rgimen de designacin de
los jueces y funcionarios, judiciales, sean oportunamente considerados los estudios de
capacitacin del mencionado instituto como factor de idoneidad para los respectivos
nombramientos.
CONCLUSIN XVII: A los efectos de asegurar una efectiva independencia econmica de la magistratura, los ordenamientos constitucionales deben garantizar a los jueces una remuneracin digna y acorde con las funciones que cumplen en la comunidad.
Tal remuneracin no podr disminuirse, y por la va legal pertinente deber actualizarse de acuerdo al costo de la vida, en forma que permita a los integrantes del rgano
judicial mantener un "status" digno y decoroso, compatible con la alta investidura que
ostentan, para cuyo objeto debe asegurarse la autarqua econmica de los poderes
judiciales. Asimismo, el respeto de principios constitucionales de incuestionable vigencia exige que deba contemplarse la posibilidad de adecuar automticamente las remuneraciones de los magistrados de todo el pas a los emolumentos reales percibidos
por los funcionarios de otros poderes del estado, por todo concepto, a fin de asegurar la
indudable preponderancia funcional que aqullos deben mantener.
CONCLUSIN XVIII: Para asegurar la absoluta independencia actual y futura de los
magistrados en actividad, debe legislarse un rgimen jubilatorio acorde con la alta
investidura de la funcin, previndose en el mismo un monto idntico al que percibe el
cuerpo activo y su adecuacin automtica permanente. A los fines de su inmediata
vigencia y hasta tanto se la contemple por va legislativa, se hace necesario la creacin de una caja -o cajas- compensadoras de regmenes jubilatorios en forma similar
a las existentes en otros poderes o entes autrquicos del Estado, con el objeto de
elevar al lmite sugerido los montos jubilatorios correspondientes al cuerpo pasivo de
la magistratura.
CONCLUSIN XIX: Los ordenamientos constitucionales debern asegurar a los magistrados judiciales determinados derechos vinculados con el desempeo de sus funciones (descanso, vacaciones, docencia, insusceptibilidad de traslado forzado, etc.),
sin que su enunciado implique la negacin de otros derechos conexos, no violatorios de
la tarea que cumplen. Igualmente, los jueces debern gozar de las inmunidades y
prerrogativas de los legisladores en cuanto fueren compatibles con su funcin especfica.
CONCLUSIN XX: A los efectos de facilitar al magistrado el cumplimiento de sus
deberes de ciencia y diligencia, debe propenderse a la especializacin segn las materias y modos que indique la poltica legislativa en cada caso.

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CONCLUSIN XXI: Corresponde a los tribunales de grado velar en las causas sometidas a su conocimiento por el debido respeto a la persona del juez y a los pronunciamientos que sean objeto de recursos por ante el superior.
CONCLUSIN XXII: La efectiva independencia del magistrado judicial, as como la
mejor eficiencia en su desempeo, requieren la existencia de un cuerpo policial especfico, subordinado y directamente vinculado a la funcin jurisdiccional (polica judicial).
CONCLUSIN XXIII: Como un medio ms tendiente a los propsitos precedentemente sealados, estmase conveniente que en las distintas jurisdicciones del pas se
adopten tcnicas legislativas destinadas a mantener en actividad a los integrantes del
cuerpo pasivo de la magistratura, mediante su designacin en las respectivas listas de
conjueces.

RECOMENDACIONES
Las primeras Jornadas Nacionales de Etica de la Abogaca,

RECOMIENDAN:
a) Transmitir a todas las Universidades Oficiales y Privadas de la Repblica y de los
pases hermanos de Amrica, el deseo de estas Primeras Jornadas Nacionales
de Etica de la Abogaca, de realizar una coordinada e intensa labor de promocin
de la enseanza y la prctica de la Etica en la total dimensin universitaria.
b) Propiciar un sistema de adecuacin del egresado en el difcil trnsito desde la
formacin universitaria al ambiente del foro, a cuyo fin se propugna un rgimen
eficaz que evite toda ingerencia extraa a su finalidad especfica.
c) La publicacin de una revista internacional de Etica de la Abogaca.
d) La celebracin peridica de reuniones similares.
e) Hacer saber a los poderes pblicos las conclusiones aprobadas.
f) La creacin de una Junta permanente para el cumplimiento de las recomendaciones que anteceden como tambin para estimular las tareas de estudio y documentacin sobre Etica de la Abogaca. Dicha Junta ser elegida por la Comisin
Ejecutiva Central de las Jornadas, debiendo procurarse una adecuada representacin de Universidades, Colegios Judiciales y Corporaciones de Abogados de la
Repblica y del exterior.

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Trabajo Prctico - Apndice II

II-A) Lea todas las conclusiones correspondientes al Tema Primero (La enseanza
de la Etica como misin de la Facultad o Escuelas de Derecho) e indique cules de
ellas se ven receptadas por nuestro programa de estudios, sealando a qu temas
de dicho programa corresponden.

II-B) Lea todas las conclusiones del Tema Segundo y d su opinin personal sobre
las conclusiones I a IV.

Realice un cuadro sinptico con las conclusiones V y VI.

II.C) Lea todas las conclusiones del Tema Tercero y relacione las conclusiones III y
IV con las XIV y XV.

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62

APNDICE III

DOCTRINA
ACTOS JURDICOS
DE OBJETO INMORAL
EJERCICIO

(Del libro "Notas de Doctrina", Cuadernos

Universitarios, Salta 1992)

Dr. BENJAMIN PEREZ

63

64

TRFICO DE CLIENTELA
(Actos Jurdicos de Objeto Inmoral)
A fines del ao 1990, declaraciones pblicas de un dirigente sindical y entonces alto
funcionario nacional, causaron el rechazo moral de la sociedad argentina, lo que motiv la redaccin de esta nota, vinculada con el tema de los actos jurdicos de contenido
inmoral. o nos referiremos a las expresiones que descartaban la cultura del trabajo, de
gran repercusin pblica, sino especficamente a las declaraciones vinculadas con la
participacin de terceros no profesionales en los honorarios de los abogados, mediante
el aporte o trfico de clientela, lo que resulta de inters fundamental para los abogados
por el marco tico que debe encuadrar el ejercicio de nuestra profesin y por invalidez
resultante de estas asociaciones de intereses.
Las manifestaciones del dirigente, en lo pertinente a esta nota, habran sido las
siguiente: "El dirigente sindical no tiene necesidad de meter la mano en la lata, porque
la sola posibilidad de manejar una organizacin le posibilita tener otros ingresos de
estudios jurdicos y contables", agregando haber utilizado su condicin de dirigente
sindical "para desviar juicios laborales a estudios jurdicos. Por eso cobran honorarios.
Y de esos honorarios tiene que dejar algo para el sindicato...". (Diario El Clarn, 22 de
Noviembre de 1990)
De acuerdo a lo dispuesto por el art. 953 Cd. Civ., la justicia puede invalidar un
acto, aunque no est prohibido especficamente por ninguna ley, si su contenido afecta
las "buenas costumbres", expresin equivalente a moral de las costumbres o moral
pblica, o sea, que el concepto se identifica con la moral. El art. 953 es una norma
jurdica de contenido fecundo, de la que ech mano la jurisprudencia para receptar
figuras jurdicas como el abuso del derecho, lesin, imprevisin, cuando todava no
haban sido legisladas por la Ley 17.711/68. Como lo afirmaba Rezznico es un principio genrico tutelar de la moral, pleno de posibilidades de aplicacin, de proyecciones
incalculables sobre la validez de los actos jurdicos, que permite integrar el derecho
positivo con la tica, salvaguardando valores fundamentales de la sociedad.
Pero, ya en la aplicacin concreta de la norma, cabe preguntarse cmo puede un
juez determinar si un acto es moral o inmoral? qu es la moral? Se trata de una nocin
fluida, imprecisa. En nuestra ctedra nos sumamos a quienes sostienen un criterio
eclctico para definirla, atendiendo por una parte a los principios superiores de la moral
cristiana, conocidos y practicados por nuestra comunidad; y por la otra al criterio sociolgico (moral media de un pueblo en un momento dado) ya que los jueces deben
amoldarse a los hbitos y creencias mutables del cuerpo social. A veces la moral
media de un pueblo en un momento dado, pleno de corrupcin, no es til para el juez,
quien de ser posible debe hacer jugar el concepto ms absoluto y menos variable de la
moral cristiana; y en otras hiptesis, como la moral evoluciona en el curso del tiempo,
la moral cristiana puede resultar un concepto demasiado genrico para el caso concreto a resolverse, por lo que el juez echar mano del criterio sociolgico, porque es
indudable que la moral cambia en las distintas pocas. La doctrina nos recuerda que en

65

un tiempo fue considerado inmoral el seguro de vida, el prstamo a inters, el contrato

de claque y hasta el combate de boxeo. En consecuencia, ser el juez quien deber
manejar estos criterios en cada caso particular. Planiol -citado por A. Castex- consideraba a la facultad otorgada por el art. 953 como "una de las ms temibles de que estn
investidos los jueces, ya que puede caer en manos de moralistas demasiado rgidos o
de espritus sectarios". Es evidente que el juez no debe seguir el criterio de ciertos
grupos minoritarios fuertemente restrictivos especialmente para juzgar ticamente las
conductas juveniles que se apartan de un determinado "orden social establecido". Pero
a la inversa, el caso puede caer tambin en manos de jueces desaprensivos, livianos
en la exigencia de principios ticos, lo que puede resultar igualmente nocivo para la
moral pblica.
Aplicando estos conceptos al caso que motiva esta nota, estimamos que el convenio por el que se reconoce participacin en los honorarios del abogado a quien le lleva
asuntos profesionales (y mxime si para ello aprovecha de su condicin de dirigente
gremial), implica un acto jurdico de objeto inmoral y por lo tanto de nulidad absoluta
por vulnerar la estructura tica del orden jurdico.
Algunos autores enmarcan la situacin en la figura llamada "venta de humo" o de
influencias, condenada por la moral. El origen de esta designacin se encuentra en el
derecho romano, y segn refiere Orgaz (L.L. 58-363), bajo el reinado de A. Severo, uno
de sus amigos, abusando de su vinculacin con el emperador, venda favores de ste.
El emperador lo supo, y conden al impostor a morir ahogado por el humo de una pira
verde, mientras el pregn repeta en alta voz: "fumus punitur, qui fumus vendidit". El
vendedor de humo es un personaje influyente que vende su "cua" y con el precio que
exige convierte en inmoral la actividad. Con la venta de influencia se alude generalmente a contratos vinculados a la funcin pblica, a obligaciones contradas frente a un
funcionario para que realice o se abstenga de realizar un acto referente a su cargo,
aunque el concepto puede extenderse a quienes se aprovechan lucrativamente de sus
funciones gremiales para desviar u orientar la clientela a un determinado estudio jurdico.
El hecho de poner precio a la mera influencia personal en el sindicato, mediante la
cual se proporciona clientela a un abogado, es de por s repugnante a las buenas
costumbres, pues el aporte del dirigente no traduce una cooperacin real que d eficacia a la responsabilidad del profesional; ni siquiera existe un trabajo personal para
conseguir la clientela, concentrada automticamente en el sindicato. As lo ha entendido la jurisprudencia nacional desde antiguo, aplicando los arts. 953 y 1650 Cd. Civ. (J.
A. 36-43 con excelente nota de Gonzlez Sabath; 52-465 con nota crtica de F. Legn).
La singular posicin tomada por Legn en el fallo citado precedentemente -que no
compartimos- se basa principalmente en que el pacto de clientela no estaba prohibido
y es bastante comn, por lo que no sera inmoral, aplicando as con exclusividad el
criterio sociolgico de la moral. Pero si bien estimamos que el juez no debe erigirse en
censor o maestro de costumbres, tampoco debe ser un mero fiscalizador de las costumbres ambientes, y resulta claro que la intromisin bastarda en los honorarios del
abogado, origina repulsa, por subvertir el mantenimiento de un orden tico. No porque
la corruptela tenga vigencia histrica debe ser aceptada, sino por el contrario, depurada.

66

Actualmente existe una razn legal -que no exista en la poca de la nota de Legn en las leyes que reglamentan el ejercicio de la abogaca, las que desaprueban ticamente
la situacin humillante del abogado que celebra un convenio con terceros no profesionales, a fin de que stos le proporcionen pleitos, para dividirse los honorarios.
La ley nacional 23.187/85 (art. 10) y el Cdigo de Etica Nacional (art. 17) prohiben
utilizar gestores o intermediarios para captar clientes. En la Provincia de Salta, nuestro
excelente Cdigo de Etica, contenido en la ley N 5412/79 que reglamenta el ejercicio
profesional de los abogados y procuradores en Salta, contempla especficamente el
caso al disponer en su art. 50 inc. b) que el profesional "no debe procurarse clientela
por medios incompatibles con la dignidad profesional, ni requerir a terceras personas o
intermediarios remunerados o no, para obtener asuntos", agregando en el inc. c) que
"tampoco puede celebrar contratos de sociedad profesional con personas que no sean
a su vez profesionales universitarios".
Es evidente entonces que no slo por intrnsecas razones de orden moral, sino
tambin por expresas normas legales que excluyen de la especulacin la representacin de los litigantes, sern nulos los actos que impliquen el trfico de clientela.

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Trabajo Prctico - Apndice III

El material que se transcribe en este apndice est tomado de las "Notas de Doctrina (Derecho Civil - Parte General)" del Dr. Benjamn Prez+, editadas por Biblioteca de
Textos Universitarios.
Desde ya queremos manifestarle al autor, distinguido profesor titular de Derecho
Civil Parte General, nuestro agradecimiento por su gentil autorizacin para la utilizacin del captulo "Trfico de Clientela".

COMENTARIO
La nota de doctrina que integra este apndice tiene las virtudes de la claridad y
concisin. Y el mrito de destacar, a partir de la descripcin de una conducta profesional impropia, dos aspectos fundamentales que hacen a nuestro asignatura:
En primer lugar, en nuestro derecho positivo, el orden moral y el orden jurdico
estn genricamente relacionados por el art. 953 del Cdigo Civil. Esta norma legal
de singular prudencia subordina la eficacia de todo acto jurdico a que su objeto no
sea contrario a la moral. Ello nos da pie a una conclusin importante: en nuestro
derecho lo moral es inescindible de lo jurdico.
El segundo aspecto que destacamos es la necesidad de la bsqueda del fundamento de la moral, esto es, en virtud de qu criterio calificamos a un acto jurdico
como de objeto inmoral? Los abogados, ante un caso concreto, tienen que fundamentar
su posicin y el juez, su Resolucin. El autor admite que los criterios de la moral media
(moral usual en una determinada sociedad) y de los principios de la moral cristiana no
son autosuficientes. Aceptar aquellos, en pocas de generalizada corrupcin, repugna el sentido moral. En cambio los principios de la moral cristiana, de suyo permanentes, pueden resultar demasiado genricos -y por ello insuficientes- para los requerimientos concretos del devenir histrico.
En definitiva, la preponderancia de uno u otro criterio en el caso concreto, el autor lo
deja librado a la prudencia judicial. El abogado, obviamente, como consejero o como
patrocinante, tambin realiza su aporte prudencial en lo que se refiera determinar el
fundamento de la moralidad o inmoralidad de un acto jurdico en concreto. Pero tanto el
juez como el abogado en base a qu criterios objetivos y demostrables racionalmente van a fundamentar su juicio prudencial?

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APORTE DE LA DEONTOLOGA JURDICA

En esta instancia es a nuestra asignatura a la que le corresponde dar una respuesta
precisa al interrogante planteado, por cuanto ste integra su especfico objeto de estudio. Los temas del fundamento de la moral, en general, y en consecuencia el de fundamentar la moralidad del objeto de los actos jurdicos, son propios de la Deontologa
General y Jurdica, respectivamente. Si es el jurista (juez o abogado) quien prudencialmente- debe determinar la moralidad del objeto de un acto jurdico, es necesario darle los instrumentos para que su juicio sea objetivo y debidamente fundamentado.
Coincidimos con el Dr. Benjamn Prez+. Efectivamente, el juez y el abogado deben
tener presente la moral usual de la comunidad en la que viven; es ms, la tendencia
moderna al respecto considera que el juez, al fundamentar su fallo, debe hacerlo
aceptable, debe demostrar a los justiciables (la comunidad) su razonabilidad y
equidad (Cfr. Perelman, Ch. La Lgica Jurdica y la Nueva Retrica, Ed. Civitas) Cmo
hacerlo si se ignorasen los criterios morales del comn?
Pero es cierto que a veces la moral media se deteriora y su servil aceptacin, con
toda la comodidad que ello conlleva, no satisface la conciencia de quien debe involucrarse personalmente en un juicio de valor cmo va a justificar racionalmente una
toma de posicin fundada en una supuesta "moral usual", si su propia conciencia le
hace rechazar ese criterio? La moral media en ocasiones choca con el sentido moral
de una conciencia recta y hasta con la ms elemental razonabilidad. Y en ello el Juez y en su funcin- el abogado, tienen una enorme e indelegable responsabilidad.
Vamos a un ejemplo: la moral en ocasiones tolera la coima como algo inevitable. Es
ms "prctico" coimear al Agente de trnsito, al inspector, al funcionario, al poltico,
...al juez, que tomarse el trabajo de luchar en desventaja contra lo que parece algo
slidamente establecido. Es ms cmodo entrar por la variante (total, todos lo hacen)
que correr el riesgo que implica hacer bien las cosas. Pero este criterio evidentemente irracional e inmoral (que en el fondo es expresin de resignacin y, tambin, de
facilismo de los ms dbiles, ante el despotismo de los privilegiados) si adems
de generalizarse y convertirse en una conducta admitida por la "moral media",
obtuviese por va de su reconocimiento formal por parte de abogados y jueces, la
calidad de conducta "consagrada", ya sera prcticamente irreversible la instalacin de la injusticia en esa sociedad. Porque precisamente los llamados a enderezar lo torcido, afirman que lo torcido es derecho!
Advirtese la responsabilidad que les cabe al magistrado y al abogado en la desarticulacin de uno de los fundamentos de la convivencia, cual es el principio de igualdad ante la ley (que es el que se ve afectado por la coima). La sociedad en tal caso,
se encuentra en la anomia y al borde de la quiebra de la convivencia.
A los jueces italianos a cargo de las investigaciones conocidas como operacin
"mani pulite" no les hubiese resultado ms cmodo "interpretar" la corrupcin imperante
como moral usual, admitida y/o tolerada por todo el arco social, a fin de moderar el
69

rigor de la ley? En ese caso, quin hubiese hecho, dentro del orden legal, lo que
dejaban de hacer los jueces?
En conclusin, existen principios morales y jurdicos permanentes desde los cuales
se califica a las costumbre imperantes y que precisamente el jurista no puede desconocer, aunque parezcan desconocidos por la moral usual. El hacerlo, implica un abandono de su misin social y de sus responsabilidades.
Y esta conclusin nos da pie a realizar una precisin respecto de lo que el autor
concepta como "principios de la moral cristiana". Esta denominacin tiene la virtud de
aludir inequvocamente a criterios de accin permanentes prescriptos por la moral
cristiana y, por ende, conocidos por nuestra comunidad. Pero en funcin de qu ttulo
pueden ser impuestos a los creyentes de otras religiones, o a los no creyentes?
Creemos necesario, sin perjuicio de compartir en lo personal los principios de la
moral cristiana, que el jurista fundamente su juicio moral en la razn natural y que
sea el criterio de evidencia y no el de autoridad el que gue dicha fundamentacin.
Encontramos adecuada a tal fin la tradicional doctrina iusfilosfica -en todo compatible
con la moral cristiana- de la existencia de principios morales y jurdicos nsitos en
la naturaleza del hombre, que la razn es capaz de conocer, a fin de enderezar sus
actos a su propio bien. (Este tema se trata sistemticamente en las unidades 2 y 3).
En este orden, los principios de finalidad y de funcionalidad, se adecuan perfectamente
a las necesidades de una demostracin racional.
En lo que respecta a la objecin de desactualizacin o imprevisin que habitualmente se formula a todo conjunto de principios permanentes, la admitimos parcialmente.
Los principios morales naturales, que tradicionalmente se llamaron "ley natural", son
permanentes en la medida que se originan en la naturaleza humana. Pero el devenir
histrico del hombre, lo sita a ste ante renovados desafos, ante situaciones imprevistas, y hasta impensables poco tiempo atrs. En consecuencia, las recetas del pasado no sirven.
Podemos superar la aparente contradiccin de este planteo, del siguiente modo. Los
principios son nada ms (y nada menos) que lneas directrices, muy genricas, de la
accin del hombre, quien situado en las transformaciones del devenir histrico, los
conoce, interpreta y aplica en funcin de las complejas circunstancias que le toca
vivir. Puede -y debe- adaptar estos principios a su situacin existencial, pero lo que no
puede ni debe es no tenerlos en cuenta o directamente contradecirlos; ello bajo pena de
obrar contra s mismo. Entonces, lo que se desactualiza, se pasa de moda o se hace
anacrnico, es una aplicacin del principio, pero no el principio en que se bas
esa aplicacin. Lo que es novedoso, es la situacin acaecida, pero no la esencia
del hombre.
Este concepto nos sirve para moderar o precisar lo dicho anteriormente respecto a
que el juez no puede convalidar en conciencia aquella moral usual que choca con los
preceptos morales permanentes que su razn le muestra. No quisimos otorgarle un
papel de super hombre, ni de censor de las costumbres. Como se dijo, los principios

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son nada ms que lneas de accin muy genricas, que son especificadas en cada
circunstancia histrica por el sentido moral comn. Ese sentido moral comn que es el
punto de partida de toda reflexin cientfica en moral y que expresa la cosmovisin de
la cultura que lo sustenta. La primera actitud del jurista ante la moral usual del sentido
comn debe ser de respeto. Slo cuando -por las circunstancias que fueren- la moral
usual transgrede algn principio permanente, el jurista, acompaando a la prudencia con la virtud de la fortaleza, tendr que erigirse en crtico.

3.A) EJERCICIO: de la atenta lectura del texto:

a) Transcriba la parte medular de las declaraciones del dirigente en lo pertinente a la nota.
b) Cules son los parmetros que definen el criterio eclctico del autor para
dilucidar la moralidad de un acto jurdico?
c) Cul es el fundamento del autor para concluir que el pago de comisiones a
terceros no profesionales a cambio de que stos proporcionen clientela al
abogado es un acto jurdico de objeto inmoral?

3.B) Respecto del COMENTARIO:

a) Busque en un diccionario o enciclopedia de ciencias sociales y jurdicas
el concepto de "anomia"
b) Busque en un diccionario filosfico el concepto de "argumento de autoridad"
y relacinelo con lo que en el comentario se dice al respecto.
c) Explique en qu consiste el aporte especfico de la Deontologa Jurdica en
la dilucidacin de la moralidad del objeto de los actos jurdicos.

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APNDICE

IV

DECALOGO DEL ABOGADO

ANGEL OSSORIO Y GALLARDO

EJERCICIOS

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DECLOGO DEL ABOGADO

DE NGEL OSSORIO Y GALLARDO
I.

No pases por encima de un estado de tu conciencia.

II.

No afectes una conviccin que no tengas.

III. No te rindas ante la popularidad ni adules a la tirana.

IV. Piensa siempre que t eres para el cliente y no el cliente para ti.
V.

No procures nunca en los tribunales ser ms que los magistrados, pero no

consientas ser menos.

VI. Ten fe en la razn que es lo que en general prevalece.

VII. Pon la moral por encima de las leyes.
VIII. Aprecia como el mejor de los textos el sentido comn.
IX. Procura la paz como el mayor de los triunfos.
X.

Busca siempre la justicia por el camino de la sinceridad y sin otras armas que
las de tu saber.

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Trabajo Prctico - Apndice IV

Consulte el libro de este autor "El Alma de la Toga" (es un clsico de la literatura
jurdica, tiene varias ediciones), en los captulos "Quin es abogado" y "La independencia" y relacione sus conceptos con los contenidos en los mandamientos transcriptos
precedentemente.

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INTRODUCCIN AL MDULO I - Parte 2

El presente mdulo comprende los temas I y II del Programa de Estudio. A diferencia
del primer mdulo, que comprende la parte introductoria de la asignatura, de carcter
predominantemente expositivo, el presente adoptar en lo principal el estilo de una gua
de lectura de textos y de ejercitaciones prcticas.
Ello en virtud de que el estudiante obtendr un mayor beneficio consultando obras de
autores especializados en Deontologa General (Tema I) y realizando por s mismo el
esfuerzo de la sntesis.
En lo que respecta al Tema II (Deontologa Jurdica) la tarea se dirigir a consultar
diversos autores de asignaturas ya conocidas, as como a trabajar con legislacin y
jurisprudencia relacionada con los contenidos del Tema. El objeto pedaggico de esto
radica en la necesidad de que el estudiante relacione e integre en su saber jurdico
las referencias que el Derecho Positivo y, ms precisamente, la prctica jurdica, realizan constantemente a lo moral.

Esta relacin de base entre Moral y Derecho que continuamente se

manifiesta en la legislacin y en la jurisprudencia, no puede ser
soslayada en los estudios universitarios, so pena de que el egresado
se enfrente, inerme, con una realidad mucho ms rica y compleja
de lo que le fuera sealado por una cultura libresca y desvinculada
de la vida concreta del Derecho.

77

78

UNIDAD II
I.2. Principales lneas acerca del fundamento de la moral
Como ya vimos, el fenmeno de la moralidad es connatural al hombre a lo largo de
su devenir histrico. Y tal fenmeno se manifiesta principalmente en juicios de aprobacin o censura sobre la conducta libre del hombre. Dicho juicio puede ser realizado
tanto en forma previa como posterior al acto en cuestin. Adems, una persona puede
juzgar su propia conducta como asimismo juzgar la conducta ajena.
Tampoco es ajeno a nuestra experiencia vital el que la conducta de los otros pueda
ser juzgada moralmente; en la intimidad de nuestra conciencia hasta en pblica
exposicin.
Hasta aqu, nos limitamos a verificar el hecho del juicio moral sobre las conductas
propias y ajenas. Pero, cuando yo me juzgo a mi mismo o cuando participo en una
discusin acerca de la conducta de otro...
En virtud de qu criterio, pauta, o principio me baso para fundamentar mi
juicio?
Cmo obtengo los principios que fundamentan el juicio moral?
Con estas cuestiones ingresamos de lleno en el tema del fundamento de la moral.
Es un hecho que todos decimos que determinadas conductas son buenas y que
otras, en cambio, son malas. El asunto a develar es POR QU, CON QU FUNDAMENTOS, decimos que son buenas o malas.
Precisemos un poco ms la cuestin acerca del fundamento de la moral en dos
preguntas:
Existe un bien moral objetivo capaz de servir de fundamento a los preceptos
morales?
En caso afirmativo: de qu modo podemos conocer ese bien moral objetivo?,
El pensamiento humano ha formulado las ms diversas respuestas a estos interrogantes a lo largo de la historia. En la Unidad que estamos estudiando hemos seleccionado entre las principales, tres grandes direcciones doctrinarias.

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Actividad N 4
REMISIN A LA BIBLIOGRAFA

Vamos a utilizar como texto de consulta la obra de Jacques Leclercq (v/ Bibliografa
Bsica) LAS GRANDES LINEAS DE LA FILOSOFIA MORAL. Este autor trata el
tema con una amplitud mucho mayor que la que exige el programa. Por ello vamos a tomar de su texto slo tres direcciones principales de permanente vigencia, sin por ello entender que hemos agotado las variantes posibles.
Recordemos la pregunta clave:
* existe un bien moral objetivo en el que se puedan fundamentar las reglas
morales?
Agrupamos las posibles respuestas en tres grandes direcciones del pensamiento
humano, recurriendo al siguiente esquema y consignando entre parntesis el nmero
de las pgina correspondientes de la obra de Leclercq (tomamos la tercera edicin, Ed.
Gredos, Madrid).

A) RESPUESTAS NEGATIVAS: DIRECCION SOCIOLOGICO POSITIVISTA:

Actitud escptica (52/54)
Relativismo contemporneo (54/57)
Positivismo Sociolgico (57/62)
Crtica (65/73)
1. EMPIRICAS
B) RESPUESTAS POSITIVAS:
2. RACIONALES
B.1) EL EMPIRISMO: DIRECCION UTILITARISTA
EJEMPLOS:

Hedonismo, Eudemonismo (83/89).

Utilitarismo Moderno (Bentham, 89/103)

B.2) MORALES RACIONALES: DIRECCION DEL REALISMO MORAL.

EJEMPLO:

Moral Cristiana (194/202).

80

I.2.1. Direccin sociolgico positivista

Vamos a encontrar un antecedente de la moderna concepcin sociolgico-positivista en los antiguos pensadores escpticos. En todas las pocas se ha verificado la
existencia de actitudes, ms que doctrinas, de corte escptico, respecto de la capacidad de la razn para conocer y formular reglas de conducta de validez universal. Dicha
actitud se manifiesta cclicamente en todas las culturas.

81

Actividad N 5

Recurra a Leclercq (52/57) y de la lectura del texto, responda los siguientes interrogantes:
1) Por qu el autor caracteriza al escepticismo como una tendencia del pensamiento, ms que como una doctrina o sistema?
2) Esta tendencia intelectual tiene vigencia en nuestro tiempo? Fundamente la respuesta y aporte tres ejemplos.

82

El positivismo sociolgico
Continuamos con la exposicin de Leclercq desde la pgina 57 hasta la 62.
Encontramos tres hitos en esta escuela:

1. La fundacin del positivismo por Augusto Comte.

2. La recepcin del positivismo en la Ciencia Moral (Levy-Brhl) entendida como
"ciencia de las costumbres".
3. La Sociologa absorbe la Ciencia Moral (Durkheim)

83

Actividad N 6

A partir de la lectura sealada, responder las siguientes preguntas:

1. Cul es el objeto de estudio de la Ciencia de las Costumbres?, est es caracterizada como ciencia normativa o descriptiva?
2. Para el autor (Leclercq) qu hecho moral de fundamental importancia no recibe
adecuado tratamiento en la escuela sociolgico positivista?
3. Qu aspecto rescata el autor como aporte de esta Direccin a la Ciencia Moral?
Qu crtica le realiza desde el punto de vista de la autonoma de la conciencia
del hombre?

84

I.2.2. Direccin utilitarista. Las morales empricas

Luego de estudiar la posicin precedente que niega la existencia de un bien moral
objetivo y, por ende, de reglas morales permanentes, vamos a ver dos doctrinas o
mejor dicho, dos lneas doctrinarias, que dan una respuesta positiva, en cuenta a la
existencia de dicho bien. No obstante, las diferencias radicarn en la fundamentacin
de los respectivos sistemas.
La lnea doctrinaria que vemos en este punto del programa, el utilitarismo, est
clasificada dentro de las morales empricas, en tanto que la del realismo moral, lo est
entre las racionales.
Qu significa una moral emprica?
Sabemos que en griego empireia significa "experiencia". Calificamos como emprica a una doctrina moral que obtiene sus principios y, por ende, basa sus conclusiones, solamente en los datos aportados por la experiencia sensible del hombre. Es
importante recalcar que para esta posicin la experiencia sensible, a la que la persona
accede por sus sentidos externos, es la nica fuente de conocimiento de la realidad
y a la vez el lmite de la reflexin cientfica: todo aquello que no es susceptible de
verificacin positiva (emprica) no puede ser objeto de ciencia.
Integran las morales empricas las morales altruistas y las morales de la
espontaneidad pero, no obstante, aqu nos limitaremos a estudiar las morales utilitarias.

85

Actividad N 7
DEL UTILITARISMO EN GENERAL. ANTECEDENTES.

De la lectura del texto, a partir de la pg. 82:

Responda:
1. Porqu el autor sostiene que la moral utilitarista es la ms elemental?
2. Cmo podemos caracterizar al ms importante sistema utilitarista de la antigedad?
3. Haga una sntesis de la posicin de Bentham. Encuentra que tiene actualidad?
Puede dar un ejemplo -contemporneo- de polticas utilitaristas en el plano de
las relaciones internacionales?
4. Qu crtica de Levy Brhl le cabe al utilitarismo en su versin moderna? Qu
contradiccin -sealada por Leclercq- no consigue superar en el plano terico?

86

I.2.3. Las morales racionales

DIRECCIN DEL REALISMO MORAL.
Las morales racionales buscan su fundamento, no en un hecho de experiencia, sino
en un principio racional, ensea Leclercq (op. cit. pg. 128). Dicho principio supone el
reconocimiento de que existe una realidad externa que incluye al hombre, a la que
necesariamente debe atenerse y de la que el espritu debe extraer -racionalmente,
claro est-, los principios con arreglo a los cuales debe desenvolver su conducta.
En esta categora agrupamos a la moral de Kant, las morales monistas y la moral
cristiana, que estudiaremos bajo la denominacin filosfica de realismo moral.

2.3. El realismo moral

Para esta direccin doctrinaria, que identificamos con los lineamientos generales de
la moral cristiana, el objeto de la Filosofa Moral o Deontologa consiste ....
Recurrimos entonces a Leclercq, a partir de la pg. 205, donde realiza el enfoque
de la cuestin del fundamento de la moral.

87

Actividad N 8
EL BIEN EN GENERAL. NATURALEZA Y FINALIDAD. BIEN TIL Y BIEN HONESTO.

Siguiendo con este autor, a partir de la pg. 209 hasta la 220, se desarrolla el presente punto.
De su exposicin, debemos retener con claridad y responder:
1) En qu sentido se pueden hacer juicios de bien y de mal sobre todas las cosas?
2) Qu relacin existe entre la naturaleza de un ser y su finalidad?
3) Qu relacin existe entre la perfeccin de un ser y el cumplimiento de su finalidad propia?
4) Por qu todo ser es bueno en s mismo en la medida que es lo que es?
5) Cul es el concepto de mal? Por qu no existe el mal en s mismo, sino que
solamente se lo concibe en el plano de lo til?

88

EL BIEN MORAL
Hasta aqu se viene desarrollando el tema del bien en general. A partir de qu dato
se comienza a especificar el bien como moral?

Este dato es el de la libertad del hombre.

89

Actividad N 9

Recurrimos a Leclercq desde la pg. 246 a 249.

Luego, a modo de colofn, el autor realiza la caracterizacin de bien moral desde la
pg. 266 hasta la 269.
Responder: En qu se diferencia el bien til del bien honesto (o entitativo). Y ste
en qu se diferencia del bien moral?

90

2.4. Aportes y crticas de las doctrinas.

Puntos en que estn de acuerdo
Durante la exposicin del autor que consultamos como bibliografa fundamental fueron realizados comentarios relacionando las diversas direcciones. Es ahora donde los
tendremos presente.
Entre las pginas 194 y 202 Leclercq expone al respecto las coincidencias que se
verifican en la historia entre las morales positivas; es decir, entre las morales vigentes
en un determinado lugar y tiempo histrico.
En tal sentido, se enfatiza el redescubrimiento del sentido moral que la filosofa
escolstica denomin sindresis (etimolgicamente significa comprensin). Esto ltimo ser tratado con mayor extensin en el punto 3.1.
En el prximo punto intentaremos un resumen de los contenidos de esta Unidad, con
aportes de otros autores; lo que, de ninguna manera debe hacer obviar la lectura y
comprensin de la obra de Leclercq.

2.5. Resumen de los contenidos de la Unidad II

LA CUESTION DEL FUNDAMENTO DE LA DEONTOLOGA
La pregunta acerca del fundamento de la Deontologa, esto es, cul es la razn por
la que determinada conducta es moral (o buena) y por lo tanto merece nuestra aprobacin o, por el contrario, es inmoral (o mala) y se hace acreedora de nuestra censura,
hace a una cuestin esencial de nuestra Ciencia y, ciertamente, la ms debatida.
Siguiendo las enseanzas de Jacques Leclercq (Las Grandes Lneas de la Filosofa
Moral, Ed. Gredos, Madrid, 3 ed.), vamos a exponer, en apretada sntesis, tres de las
principales posturas acerca del fundamento de la Moral.

A) NEGACIN DE LA REGLA MORAL

Esta actitud, que bsicamente consiste en el desconocimiento de la existencia de
normas morales objetivas, susceptibles de ser expuestas racionalmente, es considerada por Leclercq un elemento permanente de la Filosofa Moral, que suele darse en
civilizaciones envejecidas luego del auge de un periodo racionalista. As, por ejemplo
se verific en China, en la India, en Grecia y, a juzgar por la vigencia con que cuenta en
la actualidad, podemos inferir que se trata de una actitud propia del periodo histrico
que nos toca vivir.

91

En Occidente la actitud negatoria de la existencia de una regla moral tiene como

ilustre antecedente el de los escpticos griegos, continundose en la Modernidad bajo
la genrica denominacin de relativismo. Y ste, ms que en un sistema filosfico,
consiste en una actitud que impregna profundamente todo el pensamiento y la literatura contemporneos, al decir de Leclercq.
Para esta actitud intelectual, las cosas no tienen un valor objetivo: su valor lo crean
las circunstancias, los intereses, la consideracin social. Como reza el aforismo popular: en este mundo traidor nada es verdad ni mentira, todo es cuestin del color del
cristal con que se mira.
La direccin Positivista-Sociolgica, cuyos orgenes modernos se remontan a Augusto Comte, parte del principio fundamental de atenerse solo a los hechos; considerando tales, solamente a los susceptibles de ser captados por los sentidos y capaces de ser sometidos a una verificacin cuantitativa. Los dems hechos son reducidos
a los anteriores o sencillamente negados.
El Positivismo "comteano", partiendo del hecho as entendido, encuentra "lo diverso
en las culturas en lo que respecta a la moralidad y pone el nfasis en tales diferencias.
Se le resta valor, en cambios a lo que las morales positivas tienen en comn. Se
infiriere que no existe una naturaleza humana uniforme, de all que no hay principios o
reglas de obrar aplicables y exigibles a todos.
Levy-Bruhl (1857-1939), en sta direccin, public La moral y la Ciencia de las
Costumbres donde manifiesta que la eticidad es un conjunto de normas y valores
concretos que pertenecen de modo natural a cada situacin histrica y a cada grupo
social. La moral, pues, no es absoluta, sino relativa, ya que tiene un mbito, un
"milieu", determinado y especifico y slo dentro de l se constituye como absoluta
eticidad...
Emile Durkheim (1858-1917) por su parte pone el nfasis en los sociolgico: el
hecho moral es puramente social. Los hechos sociales no pueden reducirse a los
individuales puesto que hay modos de pensar, de actuar, de sentir, externos al individuo. Lo definitorio es, pues, la presin o coaccin social de los fenmenos sociales
colectivos cuyas races son las creencias y las prcticas del grupo social. Los individuos las ejecutan repetidamente y sin saber...
Jacques Maritain (Lecciones Fundamentales de la Filosofa Moral) explica la postura
positivista como una reaccin al esquema kantiano, donde existe una escisin total
entre el mundo de la moralidad y el mundo de la naturaleza; el bien moral en consecuencia no tiene fundamento en la realidad extramental sino en la universalidad de la
razn pura prctica, de la cual debe ser deducido el contenido de la moral.
Se ha criticado como inconsistente al Positivismo Sociolgico en razn de que un
autntico anlisis descriptivo de la realidad revela la existencia el hecho moral con
carcter imperativo sobre las conciencias. El ser racional, entonces, debe preguntarse
acerca del valor de esta experiencia y si sta responde a una realidad. Pero mientras

92

que para nosotros el hecho moral suscita el problema moral, los positivistas se niegan
a estudiarlo. Y as parecen poco coherentes con sus propias posturas puesto que el
problema moral es tambin un hecho (Leclercq, op. cit.)
A su turno, Maritain (op. cit.) refuta la postura en estudio del siguiente modo: ...el
sociologismo se destruye a si mismo en cuanto que ninguna sociedad puede vivir sin
una cierta base comn de convicciones morales... Cuando los miembros de las sociedades hayan sido suficientemente ilustrados (por el Positivismo Sociolgico) para tomar conciencia de estas verdades cientficas, en ese momento se volvern conscientes de la total relatividad y de la total falta de objetividad racional de toda
conviccin moral, de suerte que en ese momento una de las condiciones indispensables para la vida social se habr desvanecido. En otros trminos, el Sociologismo
habr destruido su propio objeto.

DIRECCIN UTILITARISTA
A diferencia de las posturas negatorias de la existencia de una regla moral, las
doctrinas englobadas dentro de la direccin utilitarista buscan algn principio regulador
de la accin, siendo el denominador comn de estas doctrinas, frecuentemente unidas
a concepciones materialistas, el principio de utilidad.
La ms elemental y a la vez antigua manifestacin de este principio es la moral del
placer, entendido en ocasiones como placer sensible; tal la doctrina griega del hedonismo, encaminada a fundar la regla del obrar humano en el goce de lo inmediato.
No obstante, no todas las manifestaciones de esta direccin del pensamiento son
tan poco refinadas y tan sencillas. Una importante tradicin que se remonta a Epicuro
identifica al placer espiritual, el placer en reposo como el ms intenso, iniciando una
bsqueda de la calidad del placer pero entendiendo que todos, en ltima instancia, son
reducibles a sensaciones.
Esta corriente de pensamiento entra en la Edad Media en una especie de letargo en
virtud de la influencia predominante del Cristianismo, siendo redescubierta en el
siglo XVI a travs de la reivindicacin de la Filosofa de Epicuro efectuada por el
francs Gassendi. No obstante, al decir de Leclercq, la patria del moderno utilitarismo
es por excelencia, Inglaterra. Existe, al parecer, una correspondencia espontnea
entre el espritu utilitario y el genio ingls.
Toda la atmsfera social de la isla -contina Leclercq- dirase impregnada de utilitarismo. No bien desembarcamos, nos sentimos ganados por un espritu de limpieza
moral y de cordialidad que no se inspiran en un motivo ms elevado que el inters bien
entendido ... esta conviccin de que el respeto de las exigencias de la regla moral
...constituye la condicin de la felicidad de todos y de cada uno, se transparenta a
cada momento en mil detalles de la vida. Moral sta que no es muy elevada, ...que
se compagina con algunas formas a veces muy pronunciadas de cinismo -el ingls, en
ciertas circunstancias, no se recatar de obrar con una inmoralidad brutal, cuando as

93

lo exija un inters suficientemente grave-, pero que, en la vida corriente, confiere a la

vida pblica una atmsfera netamente superior a la de otros pueblos...
Es el ingls Jeremas Bentham (1738-1832) el que formula con mayor consistencia
la doctrina utilitarista, obteniendo una trascendencia que domina el siglo XIX desde el
Imperio Britnico.
Bentham parte de la premisa de que la naturaleza ha puesto al hombre ante el placer
y el dolor, de all que la primera regla moral es buscar el placer y evitar el dolor (la
regla del inters). El fundamento de esta regla es el egosmo, el cual es perfectamente
compatible con el altruismo, en virtud de que el acto de ayuda al prjimo reporta placer
por la autoestima que produce. Si cada hombre obtuviera el mximo de utilidad personal, la humanidad llegara a la suprema felicidad. Del mismo modo el egosmo, bien
entendido, se compatibiliza con las exigencias de una convivencia armnica con los
dems; as un acto inmoral es un falso clculo de utilidad personal
La funcin de la Ciencia Moral, en consecuencia, es establecer las reglas de estimacin del placer. Bentham lleg a sistematizar una aritmtica moral como criterio de
conduccin en la vida: lo til es lo que aumenta el placer y disminuye el dolor; todo el
problema moral consiste en aumentar el placer y disminuir el dolor.
Al sistema de Bentham se aplican directamente los reproches que Levy-Bruhl dirige
a las morales tradicionales -escribe Leclercq- ...que... se enrolan todas en la prctica
en las morales corrientes de su medio social. Es que Bentham no piensa en discutir la
moral prctica admitida en su tiempo, siendo, en ese sentido, un pre-positivista, puesto
que no se plantea a fondo el tema del fundamento de la regla moral.
Finalmente, el utilitarismo no logra conciliar con fundamento el egosmo con el altruismo y, en el plano social, el inters individual con el inters general. El utilitarismo
puede llevarnos a prestar servicios a nuestros semejantes en la medida en que encontramos en este servicio nuestro inters,... El utilitarista har sin duda algunos pequeos sacrificios, cuando estos pueden granjearle una simpata cuyas ventajas sobrepasan los inconvenientes en que consiente; pero el utilitarista no se entrega... jams se
convencer a nadie de que deba dejarse matar por la patria nicamente por inters...
(Leclercq, op. cit.)
Finalmente debemos concluir que el utilitarismo es insuficiente para explicar el amor
o el sacrificio ambos problemas centrales de la Deontologa.

El realismo filosfico
OBJETO DE LA FILOSOFA MORAL O DEONTOLOGA: consiste esencialmente
en buscar o proponer una regla de accin que permita realizar al hombre (algo difcil
de precisar) que llamamos bien, su bien, mediante el cual realiza su perfeccin y
alcanza su felicidad. El eje de la discusin de la Filosofa Moral es el problema del bien.

94

EL BIEN EN GENERAL: debemos consignar, en primer lugar, que el juicio de bien y

de mal no se aplica solamente a los actos humanos: se aplica a todas las cosas. As,
calificamos a un lpiz, a un perro, a una piedra, a un alimento, a una sombra, etc. como
buenos o malos.
Observemos que el calificativo depende del fin que le asignamos o que cumple esa
cosa. Hasta tal punto es importante la referencia al fin, que sera imposible calificar
cualquier cosa si ignoramos para que sirve (es decir, si ignoramos su finalidad). En
consecuencia, un juicio de bien implica un juicio de finalidad.
Asimismo podemos advertir que una cosa realiza o cumple en mayor o menor medida con su finalidad. Y a aquella que la cumple totalmente la consideramos perfecta. Es
decir, que se da una gradacin o jerarqua de bien en funcin de que la cosa cumpla en
mayor o menor medida con su finalidad.
Por ejemplo; vamos a calificar un caballo en funcin de la finalidad a la que est
destinado. (porque esta puede ser diversa: el tiro, la carrera, el salto, el polo, el trabajo,
etc.). Consideremos, por ejemplo: un equino en su aptitud para el trabajo del campo
(es decir, para cumplir con tal finalidad, que requiere de suyo condiciones distintas de
las dems). En tal sentido, calificamos al de nuestro ejemplo, como bueno. Pero tenemos otro que es mejor (siempre en relacin con el fin perseguido). Y el vecino tiene otro
que calificamos como perfecto (realiza perfectamente bien su tarea, cumple totalmente
con su finalidad). Con ello demostramos que existe una gradacin o jerarqua de bien.
Debe tenerse presente que conocer el fin de una cosa implica conocer su naturaleza, entendiendo por tal el conjunto de caracteres que determina un ser en s mismo,
de suerte que, si le faltare uno de esos caracteres, cesara de ser el mismo ser; son,
pues, estos, los caracteres necesarios del ser, lo que en el lenguaje de la filosofa
tradicional se llama esencia. (Leclercq, op. cit., pg. 211). En consonancia, Jolivet
ensea que el fin y el bien son una misma cosa; el fin y el bien de un ser son
funcin de su naturaleza.
Tengamos presente ahora que todo ser, en la medida que es, realiza bien an con
deficiencias. Es decir, aun cuando un determinado ser sea imperfecto, realiza, al menos su propia esencia (si no, sera otra cosa), an que sea en mnima medida. Y en esa
mnima medida entonces realiza su propia perfeccin. En consecuencia, todo ser, considerado en s mismo es bueno.
La Filosofa Tradicional distingue entre el bien honesto (el bien propio del ser considerado en s) y el bien til (que se predica de un ser subordinado a otro; por ejemplo,
cuando mencionamos un buen lpiz, un buen caballo, lo hacemos, no considerando estos seres en s mismos, sino en funcin de la utilidad que a nosotros nos reportan. Estos seres, subordinados a nuestros propios fines, son calificados como buenos
o malos en funcin de la utilidad que nos deparan y no considerados en s mismos.

95

En cambio, no existe el mal en s mismo. El mal es un desorden; radica en la ausencia de un elemento que debera estar o presencia de un elemento que no debera estar
o en la falta de proporcin entre varios elementos.

BIEN ONTOLGICO
Es el del ser considerado en s mismo. Todos los seres tienen una finalidad que les
es propia, que deviene de su propia esencia. Tienen en consecuencia un bien objetivo.
Es decir, que existe como bien en la realidad, con independencia de la intervencin de
nuestra subjetividad.

BIEN MORAL
Solo podemos hablar de bien moral respecto del ser racional puesto que aquel no es
otra cosa distinta del bien ontolgico, pero realizado libre y reflexivamente.
Veamos la relacin existente, en la autorizada palabra del filsofo Georges Kalinowski:
Como el de todo ente, el bien ontolgico del hombre es su propio ser, ms precisamente la existencia actual de la plenitud de su naturaleza humana definida por su
esencia... Pero si el bien ontolgico, cuando se trata de un ente privado de razn, sigue
siendo eso que es (bien ontolgico), en el hombre se transforma en un bien moral.
El bien moral tiene una particular trascendencia puesto que, al ser el objeto propio
de la accin libre del hombre, es la fuente de los valores propiamente humanos: todo
el valor propiamente humano del hombre radica en el uso que hace de su libre albedro (Leclercq).

BIEN Y FELICIDAD
El deseo de felicidad es primario, fundamental, instintivo. Aristteles (cit. por
Leclercq) consideraba que Preguntar a uno por que quiere gozar constituye una pregunta que no se plantea, pues el goce es una de las cosas que se buscan por s
mismas.
No obstante, no debe confundirse bien con felicidad. Esta es el estado subjetivo del
hombre que ha alcanzado su fin. Es el estado que colma todo deseo (Sto. Toms).
Solo el bien es fin; la felicidad es un resultado en el espritu.
Esta es subjetiva; aquel es objetivo.

96

Deontologa y obligacin
El deber, que muchas veces ha sido considerado el aspecto prioritario de la Ciencia
Moral, es en realidad un aspecto secundario y subordinado. Es que la obligacin moral
o deber tiene como fundamento el orden esencial de las cosas, en virtud del cual existe
una conexin necesaria entre tal o cual acto y el bien. El deber aparece en todo acto
moral en dependencia del bien.

Sntesis de la doctrina del realismo

La nocin fundamental y esencial de la Deontologa es la

de bien. La Moral, como ciencia del deber ser, o Deontologa, es la ciencia del bien del hombre.

97

98

UNIDAD III
CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA DEONTOLOGA
Presentacin
En continuidad con la percepcin espontnea del ser y del bien que le es propio, de
la que es capaz el intelecto humano, su sentido moral (sindresis) le lleva a formular
con carcter preceptivo (obligatorio) los principios del orden prctico o moral. Tradicionalmente la formulacin de estos principios recibi el nombre de "ley natural" o "ley
moral natural".
Conviene en este punto, tener presente el concepto de virtud moral y la nocin de las
virtudes cardinales: prudencia, justicia, fortaleza y templanza.
Arribamos entonces al gran tema de la conciencia moral. Su naturaleza es la de un
juicio prudencial que realiza el intelecto prctico sobre la bondad de un acto. Este punto
se relaciona en forma inmediata con los anteriores: los principios del orden moral (o ley
moral natural) forman el conjunto de convicciones morales bsicas de la persona que
sirven de fundamento del juicio moral. Asimismo, el juicio moral es realizado por el
hombre, con el concurso de sus virtudes; la prudencia, pues se trata de un juicio
prudencial (determinar lo debido concreto); la justicia, pues se trata de querer lo bueno
y lo justo; la fortaleza y la templanza, por constituir el soporte antropolgico para la
rectitud del juicio.
Finalmente, se analiza con mayor detalle, siguiendo a Gmez Prez, (v. Bibliog.)
algunos aspectos especficos, como los estados de la conciencia, las condiciones y
condicionamientos de los actos humanos y la determinacin de la moralidad de un
acto.

3.1. La ley moral natural. Sus propiedades y su modo de

conocimiento
Si el fundamento de la moral es el bien y, en continuidad, la preceptividad de los
principios del orden prctico, resulta ineludible demostrar mediante qu proceso el
hombre conoce el ser, el bien que le es propio y conoce el primer principio del orden
moral.
El hombre no posee conocimientos "innatos"; es decir, no nace con conocimiento
alguno. Por medio de sus sentidos se abre al cosmos, de modo tal de que "nada hay en
el intelecto que no haya pasado por los sentidos".

99

Siguiendo el esquema de exposicin de Joseph Gevaert (El Problema del Hombre Introduccin a la Antropologa Filosfica) el conocimiento de la verdad por parte del
hombre es EXPERIENCIA ms PENSAMIENTO CONCEPTUALIZANTE. Mediante ste
se da, no solo la posibilidad del discurso racional, sino tambin la de la comunicacin.
El pensamiento conceptual revierte sobre la experiencia enriquecindola mediante el
nuevo horizonte que le aporta. De all que -en tercer lugar- nuestro autor agrega un
tercer factor: la actividad dialctica, tensa, permanente, entre la experiencia y el
pensamiento conceptualizante, abierta hacia el absoluto, develando el misterio
del ser, en toda su riqueza.
La capacidad natural del intelecto de percibir el ser fue llamada en el pensamiento
escolstico LUMEN, NATURALE (iluminacin natural). Pero Gevaert llama la atencin
en que esto no sea entendido en forma unidireccional, como que slo la inteligencia
"ilumina al ser"; por el contrario, tambin la inteligencia es iluminada por el ser.
Vamos a desarrollar estos conceptos mediante los siguientes esquemas y comentarios adicionales.

Buenas experiencias del

Entonces nos interrogamos:

HECHO
(de que)

Cul es el proceso mental por

el cual LA PERSONA CONOCE
SU BIEN?
- y en consecuencia-

LA RAZN EN SU FUNCION
PRCTICA

FORMULA

con carcter preceptivo (obligatorio)

"LEYES" O PRINCIPIOS DEL ORDEN MORAL

a los cuales se ajusta la conducta humana

100

ESQUEMA N 1
EL CONOCIMIENTO DEL SER DE LAS COSAS

La persona humana, a travs de sus sentidos, "se abre" a la experiencia del universo. El conocimiento de la verdad se da por:

EXPERIENCIA (I)

ms

PENSAMIENTO CONCEPTUALIZANTE (II)

(Mediante ste se da no solo la posibilidad del discurso racional, sino tambin la

de la comunicacin)

-ahora bien-

El pensamiento conceptual revierte sobre la experiencia, encontrando entonces una

comprensin ms profunda de las cosas; a su vez, las nuevas experiencias enriquecen
el pensamiento conceptualizante, dndose una continua interrelacin entre ambos factores.

De all que nuestro autor agrega un tercer factor:

LA ACTIVIDAD DIALCTICA (III)

tensa, permanente,

entre la experiencia (I) y el pensamiento conceptualizante (II),

ABIERTA HACIA EL ABSOLUTO,

procurando develar el misterio del ser, en toda su riqueza.

Fuente: Gevaert, Joseph: El Problema deh Hombre. Introduccin a la Antropologa

Filosfica. Ed. Sigueme. Madrid.

101

ESQUEMA N 2
Ahora bien, cul es el origen de esta actividad intelectual?

OPERA UNA DISPOSICIN INNATA DEL ESPRITU DEL HOMBRE

(llamada LUMEN NATURALE)
(QU ES LA CAPACIDAD METAFSICA NATURAL DEL INTELECTO)
SUS CUALIDADES FUNDAMENTALES SON:

A) LA CAPTACIN DE LAS INTUICIONES FUNDAMENTALES RESPECTO

DEL SER, LO VERDADERO, LO BUENO, LO ESPIRITUAL, ETC.
B) ES EL PRINCIPIO DE LA FORMULACIN DE CONCEPTOS ABSTRACTOS Y EL PRINCIPIO DE LA VIDA DEL INTELECTO.

EL INTELECTO ES UNO,
PERO DISTINGUIMOS:
DOS FUNCIONES

ESPECULATIVA

PRCTICA

cuyo objeto es
La direccin de la accin
libre del hombre
(el ser en tanto operable)

(el ser en cuanto inteligible)

DBITO

EST CAPACIDAD METAFSICA NATURAL,

CUANDO SE TRATA DE LA ACTIVIDAD PRCTICA DEL HOMBRE, ES LA QUE PROPORCIONA
EL CONOCIMIENTO DEL BIEN Y LO PROYECTA
COMO SE LLAMA:

SINDRESIS (*)
(*)

Tomamos del Leclercq una primera definicin de carcter nominal: "La sindresis es una propiedad
del espritu y consiste en conocer de manera evidente los primeros principios de la ley moral o
primeros principios del obrar" (Leclercq, op. cit., 198)

102

LOS PRINCIPIOS DEL ORDEN MORAL

Sus propiedades son
AUTOEVIDENCIA. OBJETIVIDAD. Lo mismo que los primeros principios de la razn especulativa le son dados al espritu por una evidencia inmediata (P. ej. el principio
de no contradiccin); as tambin los principios del obrar deben sernos dados con una
evidencia semejante".
Messner: Se intuyen en forma inmediata, no son susceptibles de fundamentacin,
se le presentan (al hombre) con tanta certeza y validez como el hecho ms cierto
de inmediata experiencia interna.
Graneris (Contrib., 67, modificado con fines didcticos): (si lo bueno es aquello
adecuado al ser) a veces esta adecuacin es evidentsima en cuanto est escrita
tan claramente en la misma constitucin de las cosas que quien las ve no puede menos
que ver aquella (la adecuacin). Es una adecuacin totalmente objetiva y absoluta, la
obtenemos por intuicin directa, no a travs de un razonamiento.
Jolivet, 84, (refirindose al primer principio el bien ha de hacerse); (es) perfecta
y esencialmente objetivo, ya que su especificacin depende de la nocin de bien,
sacada de la experiencia.
UNIVERSALIDAD. (Jolivet. 83) ... se refieren a toda la extensin de la actividad
humana como tal, y a toda actividad humana, es decir que valen de todo el hombre y de
todos los hombres, por lo que son doblemente universales.
PRACTICIDAD. Porque enuncian las leyes de la actividad humana. Son el objeto del
intelecto en su funcin prctica (Jolivet, 83)
OBLIGATORIEDAD. Jolivet, 85: ..los principios generales de la moralidad, as como
las conclusiones inmediatas que de ellos derivan, se imponen, por su dependencia del
primer juicio del sentido moral, independientemente de cualquier intervencin positiva.
En realidad, por su adecuacin racional al bien propio del hombre, resultan el fundamento de toda moral positiva y de todo derecho positivo.
MXIMA GENERALIDAD. LIMITACIN A UNA PRIMA DIRECTIO. (NO CONSTITUYEN UN SISTEMA CERRADO Y COMPLETO). Messner: El grado de generalidad de
estos principios es el mximo; precisarlos se hace difcil por su misma generalidad.
Kalinowski: Son slo principios de comportamiento, los principios primarios, absolutamente inmutables y sus conclusiones inmediatas. ...Estos principios son inevitablemente generales y por ello vagos y necesitan ser completados y concretizados. Ello
compete a la moral positiva y al derecho positivo.
Graneris: el concepto de lex naturalis (realista) es refractario a toda tentativa de
codificacin. Es slo una inicial inclinatio o indicatio que espera llamadas ulteriores y

103

ms precisas, es la prima directio actuum nostrorum ad finem (primera direccin de

nuestros actos al fin). ... Requiere su misma naturaleza el complemento de las normas positivas, a travs de las conclusiones y de las determinaciones de la autoridad
competente o de la costumbre. Hasta entonces, la lex naturalis es insuficiente para
regular la vida humana y especialmente la vida en sociedad.

Referencias de Fuentes
* Solivet, Regis: Moral, Ed. Carlos Lohl, Bs. As. 1966.
* Messner, Johannes: Etica general y aplicada, Ed. Realp, Madrid, 1969.
* Graneris, Jos: Contribucin Tomista a la Filosofa del Derecho, Eudeba, Buenos
Aires, 2 Ed. 1977.
* Zeclercq, J. (op. cit).
* Ralinowski, Georges: Concepto, Fundamento y Concrecin del Derecho, Ad.
Abeledo, Buenos Aires.

104

ESQUEMA N 3: LA SINDRESIS
-decamos en el esq. ant. queEL INTELECTO, es su funcin PRACTICA
tiene por OBJETO
dirigir el accionar libre (praxis) del hombre
* (Para ello, necesariamente debe conocer los primeros principios de los cuales ha
de partir y a los cuales ha de ajustar su accin, obra o praxis (los tomo aqu como
sinnimos). A tal fin se vale de su capacidad innata de conocer de manera evidente
los principios del orden prctico, que en el esquema anterior llamamos:)

SINDRESIS
(tambin llamado sentido moral)
cuya ejercitacin en el diario vivir va conformando un
HABITO RACIONAL
de conocimiento, formulacin, jerarquizacin, de:

LOS PRIMEROS PRINCIPIOS DE:

(LO QUE LLAMAMOS INDISTINTAMENTE)

EL OBRAR
EL ORDEN PRACTICO
EL ORDEN MORAL

El CONJUNTO de tales PRINCIPIOS

(TB. LLAMADOS DIRECCIONES o LINEAMIENTOS DEL ORDEN PRACTICO
O MORAL) forma, con mayor o menor coherencia, las:
CONVICCIONES MORALES BASICAS
(de la persona)
que sirven como
FUNDAMENTO DEL JUICIO MORAL
(acerca de la bondad o maldad de los actos concretos)
-y ademsSON EL PUNTO DE PARTIDA DE LA FILOSOFIA MORAL, QUE
REFLEXIONA SISTEMATICAMENTE SOBRE ELLAS

105

Recapitulacin de concepto
* LA LEY MORAL NATURAL. Los principios que gobiernan la accin del hombre,
en cuanto son conocidos por su razn natural y estn basados en el bien propio
de la naturaleza humana, han sido llamados tradicionalmente ley natural o ley
moral natural. Son considerados universalmente vlidos en razn de que -no
variando los caracteres esenciales del hombre- tienden a realizar sus fines permanentes y consecuentemente tienen valor prctico en todo tiempo y lugar.
* INSUFICIENCIA. Sin perjuicio de ello, por ser nada ms - y nada menos- que
principios, resultan de por s insuficientes para responder a todas las necesidades prcticas de la vida humana, de all que requieren ineludiblemente que el
hombre 1) saque las conclusiones pertinentes y -sin dejar de tenerlos en cuenta:
2) determine prudencialmente lo que fuere menester hasta conformar la totalidad
de las normas necesarias para conducirse en lo individual y en lo social. Estas
consideraciones nos hacen desechar la idea de que la Ley Moral Natural conforma un sistema cerrado y autosuficiente: nada ms irreal que esto.
* HISTORICIDAD Y MORAL POSITIVA. Es necesario enfatizar que la misma percepcin intuitiva de los principios la realiza el hombre histrico, por lo que tanto la
comprensin de los mismos, cuanto su formulacin, estn necesariamente impregnadas por la cultura del medio y las peculiaridades personales del intrprete. Sentado esto, se comprender que las conclusiones y determinaciones que se dan en el plano de la moral positiva (= vigente histricamente)
estn fuertemente teidas de los factores sealados. Ello explica que la
moral positiva vaya cambiando a lo largo del tiempo en todas las culturas.
Porque los intrpretes histricos son otros; porque cambia en sus matices la
percepcin de los principios; porque cambian, en suma, las circunstancias.
* UNIVERSALIDAD DE LOS PRINCIPIOS. No obstante la realidad del cambio, la
percepcin de lo medular de los principios de mxima generalidad del orden
moral, tambin se mantiene con gran coincidencia a lo largo de la historia.
Las coincidencias que se receptan en la moral positiva son mayores y ms constantes que las diferencias. Y la explicacin radica, no en la casualidad, sino en
la racionalidad: la capacidad metafsica natural del hombre que, en el orden
prctico, lo hace tender intuitivamente hacia la satisfaccin de sus finalidades esenciales.

106

ESQUEMA N 4
El primer principio del orden moral
Teniendo en cuenta lo dicho en el comentario N 1, de especfica aplicacin al primer
principio por cuanto es el de mxima generalidad, tenemos que:
de los primeros conceptos del orden moral
que son

BIEN

MAL

(aquello a lo que tiende la

aquello que se opone al bien

actividad prctica)

se intuye en primer principio

EL BIEN HA DE HACERSE Y EL MAL EVITARSE

SU TRANSPOSICIN AL PLANO JURDICO

LO JUSTO HA DE HACERSE Y LO INJUSTO EVITARSE

Explicacin
El sentido moral comn del hombre conoce este principio de manera evidente e
intuitiva, de l obtiene conclusiones inmediatas y mediatas que, como ya fuera dicho,
conforma el conjunto de las convicciones morales bsicas de la persona.
Claro est que este conocimiento del primer principio esta como supuesto en el
razonamiento prctico del hombre corriente, lo tiene antes de cualquier reflexin al
respecto. La explicacin de esto radica en que la capacidad metafsica natural (del
hombre corriente, del hombre primitivo, del nio) deduce del concepto que tiene de
bien y del mal -sin una reflexin consciente al respecto y en forma inmediata- tal
principio.
Explica Jolivet (op. cit. pg. 84) que en el principio del orden prctico se verifica una
situacin anloga con el conocimiento intuitivo del primer principio del orden especulativo ... as como el principio de contradiccin nace inmediatamente de las nociones de

107

ser y de nada, que son las primeras nociones de la razn. con respecto al deber de
hacer el bien, dice: (no hay) ningn otro principio prctico que sea ms simple y ms
claro. Es evidente por s y captado inmediatamente en las nociones del bien y de
mal, que son los datos absolutamente primarios de la actividad prctica.
A la posible objecin a que este principio es pura forma sin contenido (p. ej. todo
depende de qu sea considerado como bueno) dice Jolivet (Pg. 85) No hay duda
que la nocin formal de bien recibe inmediatamente un contenido o una determinacin en funcin de las exigencias fundamentales de la naturaleza humana.
Transposicin al plano Jurdico. El orden jurdico integra el orden prctico o moral,
si bien se refiere especficamente a aquellas relaciones de alteridad donde debe
verificarse una conducta que se ajuste a los ttulos de otro.

ESQUEMA N 5
Conclusiones inmediatas y mediatas. La moral positiva y el juicio de la conciencia

PRIMER PRINCIPIO

EL BIEN HA DE HACERSE Y EL MAL EVITARSE

CONCLUSIONES
INMEDIATAS

HE DE PRESERVAR MI PROPIA VIDA

NO SE HA DE DAAR AL
PRJIMO

LA VIDA HA DE
TRANSMITIRSE

EL SABER HA DE
TRANSMITIRSE

LA COMUNIDAD HA
DE PRESERVARSE

EL SUSTENTO HA DE
PROCURARSE

LOS PADRES
HAN DE CUIDAR
A LOS HIJOS

LA AUTORIDAD
HA DE
OBEDECERSE

CONCLUSIONES
MEDIATAS
(REGULACIONES S/
LA PROPIEDAD)

LA FAMILIA HA DE CASTIGARSE
HA DE SER AL TRANSGRESOR
RESPETADA DE LA LEY

108

(PROH. DEL INCESTO)

LA PROPIEDAD HA
DE SER INVIOLABLE

MORAL
POSITIVA
(ejemplos)

EL MATRIMONIO HA
DE SER ESTABLE

LA SUCESION DEL
PODER HA DE
DARSE DE (X) MODO

Los padres han de tener autoridad sobre los hijos

Los padres han de elegir el cnyuge de los hijos
El divorcio vincular ha de ser considerado ilcito
El divorcio vincular en casos de excepcin ha de ser ilcito
El divorcio vincular ha de ser lcito si es voluntario
Sucede al Rey el mayor de sus hijos varones
Los diputados han de tener inmunidad de opinin

MBITO DEL JUICIO PRUDENCIAL DE LA CONCIENCIA MORAL

Comentario 3
Decir que todo esquema peca de esquemtico sera una redundancia. Pero en el
esquema anterior hay que tenerlo en cuenta especialmente.
En primer lugar, en las realidad no existe una lnea divisoria rgida entre las conclusiones inmediatas, las mediatas y las aplicaciones concretas. Por eso no las hemos
trazado en ese sector del esquema.
En segundo lugar, debe advertirse que no todos los preceptos morales tienen el
mismo grado de certeza y por lo tanto de obligatoriedad. Digamos que tanto el primer
principio del orden moral cuanto sus conclusiones inmediatas (principios de mxima
generalidad) son conocidos con evidencia directa: encontramos las lneas de accin
en las mismas cosas; quien ve las cosas, no puede menos que ver el bien que les es
adecuado en forma objetiva. (Graneris, op. cit.)
De modo tal que, en el nivel de las conclusiones mediatas el contenido del precepto moral debe complementarse o, hablando ms precisamente debe concluirse. Y
ello es competencia del hombre histrico, que es en definitiva el intrprete de los
principios de mxima generalidad para su recepcin en lo que se ir configurando
como moral positiva. As, nos encontramos con que no hay un slo sistema de organizacin de la propiedad moralmente vlido (siempre teniendo en cuenta las circunstancias histricas), ni una nica manera de regular la institucin familiar, ni una sola
modalidad de castigar al transgresor de la ley.
En la segunda lnea de ejemplos (porque de eso se trata) de las conclusiones mediatas
tenemos que la posible diversidad de contenidos concretos de los preceptos morales,
se ampla. As, en los modos de la transmisin legtima del poder cuya variedad, a lo
largo de la historia, ha sido amplsima.

109

En lo que respecta a la estabilidad del matrimonio esta ha de ser absoluta o admitir excepciones? las uniones sern monogmicas o poligmicas? Si bien entendemos
que el matrimonio monogmico estable se encuentra en la lnea del mayor bien moral
por cuanto se ordena de un modo ms adecuado al principio superior, que es el de la
institucin de la familia, no podemos dejar de conocer que las preceptos morales han
variado en esta materia a lo largo del devenir histrico. No ocurre as con la prohibicin
del incesto que, con extraordinaria similitud, ha sido adoptada por las diversas civilizaciones por la certeza con que la razn natural del hombre primitivo le hiciera advertir
que dicha prctica redundaba contra el bien de la institucin familiar.
En el tercer ejemplo de este grupo (propiedad privada) tenemos que se reconoce
una constante en cuanto a su legitimidad moral en lo que respecta los bienes de consumo y los tiles necesarios para el sustento familiar. No as en lo que se refiere a los
llamados bienes de produccin donde se ha sostenido la inmoralidad de su apropiacin
privada: tenemos en este sentido un arco que va desde los antiguos lugares de pastoreo comn hasta las modernas concepciones socialistas.
En sntesis, mientras ms nos alejamos de la evidencia objetiva de los principios de mxima generalidad y, por ende, mayor es el grado de conclusin que
debe realizar el hombre histrico, tenemos que los preceptos as obtenidos, son
susceptibles de diferencias legtimas en sus contenidos concretos, de acuerdo
con las circunstancias de cada civilizacin, o bien hasta la relativizacin y supresin parcial (propiedad privada).
La MORAL POSITIVA. La sindresis y sus conclusiones, sumadas a las circunstancias histricas, van conformando la moral positiva. Esta es la vigente en un medio y un
tiempo determinados.
En el esquema, se han tomado una serie de ejemplos de preceptos de moral positiva. Algunos son anacrnicos, oros vigentes; algunos estn en continuidad mayor con
el principio de hacer el bien y evitar el mal en forma coherente con los principios de
generalidad mxima, otros parecen no guardar la coherencia debida.
Pero guardamos para el final los ejemplos relativos a preceptos aceptados como
morales por alguna moral positiva determinada que, no obstante, entran en franca
oposicin con los principios morales evidentes y objetivos:
Ha de suprimirse al deforme Ha de abortarse siempre que la vida intrauterina no
sea querida por la madre Ha de disponerse de la vida del enemigo o reducirlo a la
esclavitud, a la eleccin del vencedor, etc. Estos preceptos han sido, o son tenidos
por morales. Ahora bien, SON morales?
Cuando la razn humana se convenci que la persona humana es ms que un bien
econmico y se convenci de que le forma es una persona humana, inmediatamente el
precepto del ejemplo se derog por inmoral.

110

Cuando la razn humana hizo trascender a todo hombre la calidad de persona (y no

slo al ciudadano, cual era la estrecha concepcin de las antiguas civilizaciones), dej
de ser tenido por moral tratar al vencido como cosa.
Cuando los hombres que viven en las sociedades en las que es lcito el aborto
voluntario, se convenzan por la fuerza de su razn que el embrin cuya vida se suprime es persona humana inocente, se har patente la inmoralidad de esa prctica.
A tales usos, no los hemos calificado como morales, sino como tenidos por tales
y susceptibles de tajante derogacin. Es que en realidad no fueron ni sern preceptos que merezcan la calificacin de morales por encontrarse en franca contradiccin con el precepto de que la vida ha de preservarse -en inmediata conexin- con el primer principio del orden moral.

3.1. (CONT.) La virtud. Nocin de las virtudes fundamentales

Tomamos como bibliografa de consulta en este punto, la obra de Josef Pieper; las
Virtudes Fundamentales, Ed. Rialp, Madrid (seguimos el texto de la 2 ed.).
Conviene dejar sentado lo dicho en la Introduccin de esta obra, a fin de que quede
clara la impronta humanista del pensamiento del realismo filosfico, del cual Pieper es
uno de sus preclaros cultores:
Asociamos al concepto de moral la idea de una doctrina del hacer, y sobre todo del
no hacer, del poder y no poder, de lo mandado y lo prohibido. ...La primera enseanza
de Santo Toms es que la Moral trata de la idea verdadera del hombre, la idea del
hombre bueno. Esta concepcin refleja una idea de que la Moral es una doctrina de
las virtudes.
Virtud, en trminos completamente generales, es la elevacin del ser en la persona
humana. Ello, mediante la actualizacin de sus potencias de perfeccin. La virtud... es
lo mximo a lo que puede aspirar el hombre, o sea la realizacin de las posibilidades
humanas en el aspecto natural y sobrenatural.
En sentido estricto, la virtud moral es un hbito operativo bueno. Respecto de la
explicacin de este punto y de la nocin de las virtudes fundamentales, me remito a la
obra de Pieper. No obstante, al exceder su extensin y profundidad los requerimientos
de esta signatura, basta con refrescar la nocin de estos puntos con la bibliografa
elemental de Introduccin al Derecho y Filosofa del Derecho.
No obstante, receptamos la enseanza de Pieper en cuanto que la prudencia es la
primera de las virtudes morales. En general domina toda la virtud moral. La supremaca de la prudencia deviene del hecho de que la realizacin del bien exige el
conocimiento de la verdad. Lo primero que se exige del que obra, es que conozca,
dice Toms de Aquino.

111

Entonces, el bien presupone la verdad, y sta el ser del conocimiento del ser de las
cosas surge cul es su bien, y de all el qu hacer y el qu no hacer.
Esto evita caer en los vicios del moralismo que predica la obligacin de determinados deberes sin marcar adecuadamente su correlacin con el ser (y con el bien)
del hombre. El moralismo dice esto es debido porque es debido; el realismo filosfico
dice: esto es bueno porque es conforme o adecuado con la realidad del hombre y, en
consecuencia, es debido.

112

Actividad N 10

1) Explique las caractersticas de la SINDRESIS

2) Elija uno de los esquemas expuestos en el mdulo y explquelo con sus propias
palabras.

113

114

ANEXO

115

116

UNIDAD III
LEY MORAL NATURAL
(complemento de la exposicin del mdulo).
Algunas nociones lgicas previas
Definicin del Juicio
El juicio es el ACTO POR EL QUE EL ESPRITU AFIRMA UNA COSA DE OTRA.
"Dios es bueno", "el hombre no es inmortal", son juicios en cuanto el uno afirma de
Dios la bondad, y el otro niega al hombre la inmortalidad. El juicio encierra, pues,
necesariamente TRES ELEMENTOS, a saber: un SUJETO, que es el ser del cual se
afirma o niega alguna cosa; un ATRIBUTO O PREDICADO, que es lo que se afirma
o niega del sujeto; una AFIRMACIN O NEGACIN.

Definicin de la Proposicin
La proposicin es la EXPRESIN VERBAL DEL JUICIO. Se compone, como el
juicio, de DOS TRMINOS, sujeto y predicado, y de un VERBO llamado CPULA
(es decir lazo), porque une o separa los dos trminos.
Clasificacin de las proposiciones

SEGN LA
CANTIDAD
(EXTENSIN
DEL SUJETO)

PROPOSICIONES

UNIVERSALES:Convienen a TODOS los individuos de

un gnero o de una especie determinada. "El hombre (o
todo hombre) es mortal"
PARTICULARES:Se aplican de manera INDETERMINADA slo a una PARTE de una ESPECIE o de una CLASE DETERMINADA."Algn hombre es virtuoso"
SINGULARES:No se pueden aplicar sino slo a un
individuo."Pedro es sabio"

SEGN LA
CALIDAD

AFIRMATIVAS:La relacin del atributo al sujeto es de

CONVENIENCIA
NEGATIVAS:La relacin del atributo al sujeto es de NO
CONVENIENCIA

117

Las cuatro proposiciones

Como toda proposicin tiene a la vez una cantidad y una cualidad, podemos
distinguir cuatro especies de proposiciones, que los lgicos designan con vocales:

UNIVERSAL AFIRMATIVA (A): Todo hombre es mortal.

UNIVERSAL NEGATIVA (E): Ningn hombre es espritu puro.
PARTICULAR AFIRMATIVA (I): Algn hombre es sabio.
PARTICULAR NEGATIVA (O): Algn hombre no es sabio.

Nocin de la Oposicin
Si consideramos las proposiciones no en s mismas, sino en sus mutuas relaciones, podemos ver que se oponen entre s de diversas maneras. Definiremos,
entonces, la oposicin como la relacin de dos proposiciones que, teniendo el
mismo sujeto y el mismo predicado, tienen una cualidad o una cantidad diferente,
o bien, a la vez, una cualidad y una cantidad diferentes. Podemos discernir cuatro
oposiciones:

PROPOSICIONES CONTRADICTORIAS:Difieren a la vez por la cantidad y por la cualidad; la una niega lo que la otra afirma, sin que
exista medio entre la afirmacin y la negacin.
"Todo hombre es sabio" (A)
"Algn hombre no es sabio" (O)

DIVERSAS
OPOSICIONES

PROPOSICIONES CONTRARIAS:Dos universales difieren por la

cualidad.
"Todo hombre es sabio" (A)
"Ningn hombre es sabio" (E)
PROPOSICIONES SUBCONTRARIAS:Dos particulares difieren por
la cualidad.
"Algn hombre es sabio" (I)
"Algn hombre no es sabio" (O)
PROPOSICIONES SUBALTERNAS:No difieren sino por la cantidad.
"Todo hombre es sabio"
(A)"Algn hombre es sabio"
(I)"Ningn hombre es espritu puro"
(E)"Algn hombre no es espritu puro" (O)

118

Dos proposiciones contradictorias (A y O, E e I)

no pueden ser NI VERDADERAS NI FALSAS A
LEY DE LAS
LA VEZ. UNA ES NECESARIAMENTE VERDACONTRADICTORIAS
DERA Y LA OTRA ES NECESARIAMENTE FALSA.

LEYES DE LA
OPOSICIN

LEY DE LAS
CONTRARIAS

Dos proposiciones contrarias (A y E) no pueden

ser VERDADERAS AL MISMO TIEMPO; SI UNA
ES VERDADERA, LA OTRA ES FALSA. PERO
LAS DOS PUEDEN SER FALSAS AL MISMO
TIEMPO.

LEY DE LAS
SUBCONTRARIAS

Dos proposiciones subcontrarias (I y O) NO PUEDEN SER FALSAS AL MISMO TIEMPO, PERO

S VERDADERAS

LEY DE LAS
SUBALTERNAS

Dos proposiciones subalternas (A e I, E y O) PUEDEN SER VERDADERAS AL MISMO TIEMPO

Y FALSAS TAMBIN; o bien PUEDEN SER UNA
VERDADERA Y LA OTRA FALSA

El Fundamento y los Fines del Derecho

El Naturalismo
En conclusin, la tesis central del IUSNATURALISMO puede formularse del siguiente modo:
"Alguna moral no proviene de la voluntad del hombre".
Como podemos advertir, se trata de una proposicin de tipo particular negativa
(O).

El Positivismo
Su tesis central es:
"Toda moral proviene de la voluntad del hombre".
Vale decir, se trata de una proposicin Universal Afirmativa (A).
En definitiva, las proposiciones enunciadas por el NATURALISMO y por el POSITIVISMO son CONTRADICTORIAS. Optar por una de ellas es pronunciarse
ineludiblemente contra la otra.

119

Centrndonos ahora en las enseanzas del realismo moral, una de las vertientes del
naturalismo, tenemos que, en primer lugar, debemos tener presente que todo ser
existe en razn de algo y, por consiguiente, existe para algo, para su fin propio. Por lo
tanto, toda actividad se explica por esa tendencia intrnseca del ser hacia su fin,
que es tambin su bien, porque bien y fin se identifican (Derisi, "Los fundamentos
metafsicos del orden moral", Educa, Bs. As., 1980, pg. 25). El movimiento revela el
trnsito de la potencia al acto que lleva a cabo todo ser creado para alcanzar su
perfeccin y acabamiento. Ahora bien, ese proceso no puede acaecer de una manera
catica, sino ordenada y orgnica, porque de lo contrario, el ser no ver satisfechas las
exigencias de su estructura esencial. Se precisa, entonces, de un modelo, ejemplar o
paradigma que gue la conducta u obra del sujeto agente. En nuestro caso, LA REGLA
Y MEDIDA DEL OBRAR SON LAS NORMAS O LEYES MORALES (NATURALES Y
POSITIVAS, GENERALES Y PARTICULARES), LAS CUALES CONSISTEN EN PRECEPTOS O PRESCRIPCIONES QUE DICEN LA CONDUCTA VIRTUOSA. La ley expresa cmo ha de ordenarse la conducta humana en la relacin del hombre consigo
mismo, para el logro del bien personal, y con los dems, para alcanzar mediatamente
el bien comn.
SER

EJEMPLO,
MODELO O
PARADIGMA

MATERIA

MOVIMIENTO

FORMA

Y en la MORAL, cmo se plasma ese esquema?

120

FIN

LEYES
NATURALES O
POSITIVAS

CONDUCTAS
HUMANAS

PERFECCIN
NATURAL
DEL
HOMBRE

OBRAR
VIRTUOSO

BIEN
PROPIO

En segundo lugar, la ley moral no slo dilucida la conducta virtuosa a fin de iluminar
la accin (nuestro movimiento en el campo de lo moral) sino que tambin lo impera.
Exige determinadas conductas, con la amenaza de una cierta sancin para el
supuesto que no se satisfaga el dbito. En otras palabras, la ley no se limita a
describir una conducta a modo de ejemplo, modelo, paradigma o idea imitativa, sino
que la manda, pretende que efectivamente se lleve a cabo. La ley moral es una proposicin imperativa dirigida a ordenar eficazmente las operaciones de todo el hombre y de todos los hombres. Por ese motivo, LA LEY MORAL NATURAL Y LAS
NORMAS MORALES POSITIVAS EJERCEN COERCIN PORQUE INFLUYEN SOBRE EL LIBRE ALBEDRO DEL SUJETO, IMPULSNDOLO AL CUMPLIMIENTO
ESPONTNEO DE SUS DEBERES TICOS. As como el escultor es la causa eficiente de donde procede el movimiento que tiene como trmino a la estatua, las reglas
(naturales y positivas, generales y particulares) son la causa eficiente de la moral
porque instan a los sujetos, que son sus destinatarios, a que encarnen en sus
conductas lo virtuoso que han definido y mandado.
Si la ley moral, en ejercicio de sus funciones de ejemplaridad y de eficiencia, se
dirige al hombre como ser inteligente y libre, debe consistir en una medida racional de
sus actos. Por ello, se trata de un producto, del resultado de un acto de la razn. "El
valor intrnseco de los preceptos morales procede inmediatamente, de su carcter
racional" (Lachance, "El concepto de Derecho segn Aristteles y Santo Toms", pg.
185, 1953, Bs. As.). La primera norma de la razn es la ley moral natural, por lo que
"toda ley humana tendr el carcter de ley en la medida que se derive de la ley de
la naturaleza" (Santo Toms). Si una ley se adecua a la naturaleza, entendida como la
esencia o estructura misma del ser, su propsito o finalidad ser promover la satisfaccin de las exigencias de la condicin humana y salvaguardar la posibilidad de la
plenitud personal (Casares, "La Justicia y el Derecho", pg. 117, Abeledo Perrot, 1974,
Bs. As.). En tal caso, tienen fuerza de obligar en conciencia.
121

LEY

ORDENACIN DE LA RAZN

ADECUACIN A LA NATURALEZA

PROMOCIN DE LA SATISFACCIN DE LAS

EXIGENCIAS DE LA CONDICIN HUMANA QUE SLO
PUEDE OBTENERSE MEDIANTE LA VIDA EN
RELACIN Y SALVAGUARDA DE LA POSIBILIDAD
DE LA PLENITUD PERSONAL

OBLIGATORIEDAD
EN
CONCIENCIA

Precisamente, LA LEY MORAL NATURAL CONSISTE EN LOS PRIMEROS PRINCIPIOS JURDICOS, UNIVERSALES Y NECESARIOS, QUE DEBEN REGIR LAS RELACIONES DEL HOMBRE CON SUS SEMEJANTES PARA QUE LA PERSONA ALCANCE SU BIEN PROPIO, SU PERFECCIN.
Por lo tanto, no toda regulacin moral que se impone, QUE PREDOMINA, QUE
EST VIGENTE en la convivencia por el consenso logrado en la comunidad social o
por voluntad de la mayora es obligatoria. Por el contrario, ESA REGULACIN SER
VLIDA Y POR LO TANTO OBLIGATORIA, SLO SI ES CONFORME CON LA LEY
MORAL NATURAL.
POR SER PRIMEROS EN TODO SENTIDO, LOS PRINCIPIOS DE LA LEY TICA
NATURAL PREEXISTEN A LA MORAL POSITIVA, PREVALECEN IDEALMENTE SOBRE ELLA Y ES POR ELLOS QUE LA MORAL POSITIVA ES JUZGADA.
Ahora bien, de dnde provienen o cmo surgen esos principios? La LEY ETERNA
es la misma razn y voluntad de Dios que establece y prescribe el cumplimiento y
conservacin del orden natural del universo. La LEY MORAL NATURAL es la participacin del hombre en la ley eterna. 1) LA RAZN PRCTICA DEL HOMBRE capta sus
propias inclinaciones, sus tendencias, su misma naturaleza, sus exigencias ontolgicas
y, 2) POR VA INDUCTIVA, las ABSTRAE, FORMULA LOS PRECEPTOS CONSTITUTIVOS DE LA LEY MORAL NATURAL, MEDIANTE UNA PROPOSICIN UNIVERSAL,

122

Y 3) LOS PRESCRIBE COMO DEBER. La razn prctica, reiteramos, conoce el ser,

aprehende lo bueno de la cosa en s misma y, a partir de la misma naturaleza humana,
formula los preceptos o dictmenes de la ley moral natural: los originarios, primarios o
comunsimos, captados de manera inmediata en su verdad evidente y enunciados por
la SINDRESIS, y los preceptos secundarios, que no se pueden captar inmediatamente sino inferirse con mayor o menor facilidad a modo de conclusiones prximas o
remotas de los anteriores. NO HAY EN EL HOMBRE PRINCIPIOS "A PRIORI" O INNATOS, como sostienen algunos autores como San Agustn.
El paso 1) corresponde a la "EXPERIENCIA" mencionada en el mdulo, y el paso 2)
al "PENSAMIENTO CONCEPTUALIZANTE", que en el paso 3) se "revierte", que vuelve
a la experiencia, prescribiendo el deber ser, enriquecindola y permitiendo una comprensin ms profunda de las cosas. Esa experiencia enriquecida ser, a su vez, el
punto de partida para un nuevo proceso, en lo que constituye una "actividad dialctica
tensa y permanente".
Esos principios son universales y obligatorios, puesto que promueven la satisfaccin de las exigencias de la naturaleza, para que el hombre pueda alcanzar su fin. Ello,
me adhiera ntimamente a esos principios o no, me convengan o no. Por cierto, soy libre
de respetarlos o no, pero en este ltimo caso mi proceso de perfeccin habr quedado
trunco.
Cabe destacar que no obstante ser los primeros principios, tienen un grado mximo
de generalidad, siendo necesariamente vagos. Necesitan, entonces, ser complementados por la moral positiva y por el derecho positivo, que provienen de la voluntad del
hombre (legislador o comunidad social). As, al principio moral natural consistente en
que "Todo hombre tiene una dignidad eminente", la moral positiva precisa cmo debe
ser la vestimenta decorosa de un hombre y una mujer en la Repblica Argentina a
comienzos del siglo XXI (muchas veces esas reglas se encuentran en una zona fronteriza con las normas de buenas maneras y urbanidad). Pero, bueno es precisarlo, aunque es necesario el aporte de la moral positiva, no toda moral positiva por el slo hecho
de ser tal es vlida, sino que, para tal efecto, debe estar adecuada a la ley moral
natural.

Las Virtudes morales

(Exposicin basada en las enseanzas del
Dr. Toms Catapano Copia y del Dr. Juan A. Casaubn)
La rectitud tica de los actos humanos no puede lograrse, con habitualidad, sin la
posesin y ejercicio de las virtudes morales. Virtud como palabra, deriva de la latina
virtus, y sta de vis, que significa fuerza. De manera que la virtud no es una actitud
negativa y cobarde, sino por el contrario, algo positivo y hasta viril (varn viene del
latn vir, y este trmino tiene tambin su origen etimolgico en vis, fuerza).

123

En una primera poca, pre - filosfica, virtud signific cualquier habilidad, sobre todo
en el orden tcnico (la virtud del guerrero - su valenta y destreza - o la del zapatero,
por ejemplo) o an cualidades positivas de entes irracionales, como la virtud de tal o
cual caballo.
En cuanto a la significacin filosfica de la palabra virtud, se trata de un hbito
operativo bueno. Es un hbito, o sea una cualidad firmemente implantada; y no es
cualquier hbito, sino un hbito operativo bueno, es decir, que se dispone a operar bien.
A la virtud se opone el vicio, que es un hbito operativo malo, que dispone a obrar mal.
Las virtudes, en el orden natural, se dividen en intelectuales, que perfeccionan el
intelecto, y las morales, que perfeccionan nuestras tendencias apetitivas (voluntad y
apetitos sensitivos). Circunscribindonos a las virtudes morales, tenemos que son
ms propiamente virtudes que las intelectuales, porque no se reducen a facultarnos
para operar bien, sino que esencialmente son inclinaciones hacia el buen uso de las
respectivas facultades, o sea, inclinaciones a obrar bien.
Recordemos que Santo Toms de Aquino reconoce al entendimiento y a la voluntad
sus respectivos mbitos. El objeto del entendimiento es la verdad, vale decir, el ser en
su cognoscibilidad, en tanto que el objeto de la voluntad es lo bueno, el ser en cuanto
apetecible. Pero son inseparables, porque la voluntad no conoce, es ciega de por s, y
el entendimiento no apetece. Sabido es que distincin y separacin no es lo mismo. El
bien presupone la verdad, es decir, el entendimiento precede a la voluntad iluminndola
para que vea lo que debe y lo que puede querer. Y a su vez, el entendimiento es activo
solamente cuando la voluntad lo saca de la potencia al acto. La voluntad es, como toda
facultad apetitiva, una fuerza impulsora, motor, principio de actividad. En este sentido,
es superior al entendimiento. Para la virtud no basta el recto saber solo. En esto
reside el error del intelectualismo griego, que es tan intenso en Scrates, quien vincula
indisolublemente el conocimiento del bien con el obrar positivo conforme a l. Este
intelectualismo no tiene en cuenta la importante funcin de la voluntad. Nuestra experiencia nos demuestra que muchas veces nuestro entendimiento capta el bien y no es
puesto en obra a causa de la debilidad volitiva. Ovidio deca: "veo que sea lo mejor, lo
pruebo, pero sigo lo peor".
Las virtudes morales principales se llaman cardinales, porque sobre ellas se fundan
las dems virtudes morales, y todas las virtudes morales secundarias pueden reducirse a las cardinales o sea principales.
Las virtudes cardinales son cuatro, tanto por razn de su sujeto como por razn de
su objeto. El objeto propio de las virtudes morales es el bien moral, o sea, el bien que
es tal segn el recto dictamen de la razn prctica.
Este bien moral o racional puede considerarse:
1) en los medios para alcanzarlo, que son discernidos e imperados por la virtud
de la prudencia (la cual es a la vez virtud intelectual y virtud moral);

124

2) en cuanto bien (fin) referente a las operaciones relativas a otros, que es

logrado por la justicia;
3) en cuanto se refiere a las pasiones que impiden alcanzar un bien o fin difcil,
arduo, y que la razn sin embargo dictamina como necesario o conveniente,
tales pasiones son ordenadas y moderadas por la virtud de la fortaleza, la cual
vence el temor y refrena la audacia ciega; y
4) en cuanto se refiere a las pasiones que impelen a bienes deleitables de un
modo contrario a la razn, tales pasiones son moderadas por la templanza.
En cuanto al sujeto de tales virtudes, la prudencia reside en la razn prctica; la
justicia en la voluntad; la fortaleza en el apetito llamado irascible (el que tiende al
bien arduo, difcil) y la templanza en el apetito llamado concupiscible, que tiende a lo
deleitable a los sentidos.
Como puede observarse, de las cuatro virtudes morales mencionadas, tres se refieren al fin del hombre: la templanza (bien propio), la fortaleza (bien propio) y la justicia
(bien del otro). Efectivamente, la templanza dispone al hombre a no apartarse del
debido fin por la concupiscencia; la fortaleza, a que no se aparte de l por temor; la
justicia, a que no se aparte del debido fin por quedarse con el bien del otro. En cambio,
la prudencia se refiere a los medios para alcanzar ese fin; es decir, versa sobre las
obras singulares, ordenndolas hacia el debido fin ltimo. La prudencia, por lo tanto,
inclina a juzgar rectamente, con juicio estrictamente prctico, sobre las obras singulares, en orden al fin ltimo.
Las virtudes morales consisten en un justo medio entre dos excesos, que son dos
vicios. As, la fortaleza est en un justo medio entre la cobarda y la audacia ciega.
Pero conviene aadir que:
1) ese justo medio no es de mediocridad sino de eminencia, as como el vrtice
superior de un tringulo est en el medio de los otros dos, pero no a la misma
altura, sino ms arriba; y
2) en ciertos casos, ese justo medio est ms cerca de uno de los vicios que del
otro; por ejemplo, la fortaleza est ms cerca de la audacia que de la cobarda.
Usando el mismo ejemplo metafrico del tringulo, cabe decir que a veces, en
materia de virtud moral, ese tringulo no es perfectamente equiltero o no perfectamente issceles.
Las virtudes morales estn todas conectadas entre s y con el ltimo fin. La falta de
una perjudica a las dems. Por ejemplo, un Juez sin virtud de fortaleza, puede sentenciar injustamente por temor a alguna amenaza; asimismo, un gobernante puede obrar
imprudentemente por excesiva aficin al alcohol, esto es, por no poseer la virtud de la
templanza.
Centrndonos en la virtud de la prudencia, tenemos que es una virtud moral cardinal que reside en el entendimiento prctico, y que su objeto propio no es el fin de la
accin humana, sino la determinacin, en cada caso, de los debidos medios para llegar

125

a ese fin. Puede definirse como una virtud del entendimiento prctico que habilita al
hombre para dirigirse rectamente en la eleccin de los medios conducentes al ltimo
fin. A la prudencia toca, por lo tanto, determinar en cada caso cul es el justo medio en
que cada acto virtuoso consiste, teniendo en cuenta las peculiares circunstancias en
que ese acto se d, y ayudndose con la memoria del pasado, la inteligencia del presente y la previsin del porvenir.
Santo Toms de Aquino se plantea lo siguiente:
1) Tal virtud radica en la voluntad o en la razn? Y contesta diciendo que la prudencia es providente (cuida de lo porvenir; lo pre ve); por lo tanto, es acto de la
razn, no de la voluntad.
2) Est slo en la razn prctica o tambin en la especulativa? La prudencia incluye el consejo; tal acto es de la razn prctica, y por lo tanto, la prudencia radica
all solamente.
3) Conoce los singulares? S, pues ella aplica los principios universales y particulares a los casos singulares y concretos; y por eso es necesario que conozca a
stos. As, el Juez aplica la ley al caso concreto, y para hacerlo debidamente,
tiene que examinar y valorar prudentemente a ese caso con todas sus circunstancias.
4) Es una virtud? S, pues es un hbito operativo bueno, y ms an: no es slo
virtud intelectual (por residir en la razn prctica), sino que a la vez es virtud
moral, pues su objeto es el justo medio en los actos humanos.
5) Es una virtud especial? S, porque tiene un objeto propio. Su misin consiste en
dirigir debidamente hacia el fin a todas las dems virtudes morales, eligiendo los
medios adecuados a cada caso.
6) Prescribe el fin a todas las virtudes morales? La prudencia no determina el fin
(ltimo). Tal fin se conoce por la sindresis y lo apoyan la fortaleza, la templanza
y la justicia. La prudencia aplica los principios universales (fundados en el fin
ltimo), a los casos singulares.
7) Determina el justo medio en las virtudes morales? S, le corresponde en cada
caso determinar el medio racional de la conducta virtuosa, evitando los dos extremos, que implican otros tantos vicios. Por ejemplo, determinar que la virtud de la
fortaleza, en tal caso determinado, debe realizar un acto valeroso, que sea ciega
audacia, ni mucho menos cobarda.
8) El acto ms propio de la prudencia es el imperar (o preceptuar)? S, porque la
prudencia dirige a) el consejo, b) el juicio discretito de los medios y c) su aplicacin a la prctica (uso) mediante el imperio. Por eso, las leyes son imperativas,
son reglas prudenciales (por lo menos, las leyes positivas).
9) La prudencia se extiende al gobierno de la multitud?. Santo Toms distingue el
bien particular de cada uno, del bien comn de una sociedad, y sostiene que la
prudencia es necesaria tanto para regirse a s mismo como para regir a la multitud.
10) La prudencia que busca el bien propio es la de la misma especie que la que se
extiende al bien comn? No, porque siendo el bien comn diferente por esencia
del bien particular, la prudencia que dirige hacia el bien comn no es de la misma
especie que la que procura el bien particular: hay entre ellas solamente analo126

ga, no identidad de especie. Porque la prudencia individual, que basta para

dirigirse a s mismo, no basta para la ms difcil tarea de dirigir la multitud hacia
el bien comn. Un particular prudente en su vida privada no es necesariamente
un buen gobernante. Y de all toma Santo Toms ocasin para dividir la prudencia
en tres clases: la individual, la domstica o familiar (que dirige hacia el bien de la
familia y reside en los padres), y la poltica, que dirige el bien comn de la
sociedad poltica, y que debe residir principalmente en el legislador o autoridad,
luego en el juez (prudencia judicial) y en menor grado en los sbditos o ciudadanos.
Finalmente plantea Santo Toms el problema de las partes de la virtud de la prudencia, y distingue tres clases de partes: las integrales, las subjetivas y las potenciales.
Las partes integrales son aquellas que concurren juntamente para formar un todo,
as como la cabeza, el tronco y las extremidades son partes integrales del cuerpo
humano. La prudencia tiene parte integrales, esto es, virtudes parciales que, juntas,
forman la virtud total de la prudencia; esas partes son: memoria, inteligencia, docilidad,
sagacidad, razn, providencia (previsin del futuro), circunspeccin (virtud que toma
en cuenta todas las circunstancias que rodean a un caso concreto) y precaucin.
Tambin tiene la prudencia partes subjetivas. Se llaman as, las especies de un
gnero. En la prudencia tenemos como especies o partes subjetivas, la prudencia
particular, la prudencia domstica o familiar, la prudencia social o poltica, dividida en
gubernativa y cvica (y podramos aadir la prudencia judicial) y la prudencia militar.
Las partes potenciales de una virtud son ciertas virtudes que no llegan a ser prudencia, pero le sirven como auxiliares; ellas son la eubulia, o virtud del buen consejo; la
sinesis, esto es, la sensatez, as como la gnome, resolucin equitativa, que sirven al
acto del juicio prudencial; la sensatez, en los casos ordinarios; la resolucin equitativa
en los casos extraordinarios, en que para servir debidamente a la justicia, resulta
necesario apartarse de la ley general para adecuarse a lo imprevisto del caso concreto.

La Conciencia
Segn Gmez Prez, la conciencia es un juicio o dictamen del entendimiento prctico que califica la bondad o la malicia de un acto hecho o por hacer. Hay que recordar
que la inteligencia humana posee dos dimensiones: una terica y otra prctica. Sus
juicios estn basados en primeros principios evidentes por s mismos e indemostrables.
El primer principio del entendimiento terico es el de no contradiccin: nada puede ser
y no ser a la vez, en el mismo sujeto y en el mismo aspecto. El primer principio del
entendimiento prctico tambin es evidente: hay que hacer el bien y evitar el mal. El
hbito intelectual de los primeros principios morales es la sindresis, y la conciencia
es un acto que, en forma de juicio, dictamina sobre la bondad o maldad de un caso
particular. Para ello, la conciencia juzga de acuerdo con unos criterios anteriores, que
127

ella no crea, sino que descubre: la ley natural y la ley humana en cuanto aplicacin o
explicitacin de la ley natural. En otras palabras, la conciencia no es autnoma si por
autonoma se entiende crear su propia ley; si, en cambio, por autonoma se entiende
libertad, la conciencia es autnoma, en el sentido de que nunca es lcito coaccionar la
conciencia.

Estados en que puede encontrarse la conciencia

En razn del acto.
Conciencia antecedente y conciencia consecuente. La antecedente juzga sobre
un acto que se va a hacer; la consecuente, sobre un acto ya realizado.
En razn de la conformidad con la ley moral.
Conciencia recta y conciencia errnea.
Conciencia recta, llamada tambin verdadera, es la que juzga rectamente, de
acuerdo con los principios verdaderos, aplicados al caso concreto. Por ejemplo, se
acta con conciencia recta o verdadera cuando se dictamina que el homicidio es ilcito.
Conciencia errnea, llamada tambin falsa, es la que, de acuerdo con principios
falsos (que, sin embargo, se estima que son verdaderos) juzga sobre la licitud o ilicitud
de algo.
La conciencia errnea puede presentarse tambin en otras situaciones:
- conciencia escrupulosa: la que estima mala una accin, basndose en razones
que no lo son y, a menudo, en detalles que carecen de importancia;
- conciencia perpleja: la que por todas partes ve mal, tanto si se decide por un
extremo como si se decide por el otro;
- conciencia laxa: la que no concede importancia a lo que, en s, es objetivamente
grave y moralmente negativo; si esa laxitud se hace crnica, hasta el punto de no
plantearse problema moral alguno, se habla de conciencia cauterizada;
- conciencia farisaica o hipcrita: la que concede gran importancia a asuntos que
no la tienen y, simultneamente, pasa por alto actuaciones gravemente inmorales.
En razn del asentimiento.
Conciencia cierta, conciencia probable y conciencia dudosa.
La conciencia cierta es la que juzga con seguridad que una accin es buena o mala.
Se est seguro y no hay miedo a equivocarse.

128

La conciencia probable es la que dictamina que un acto es bueno o malo, pero con
temor a equivocarse.
La conciencia dudosa es la que pronuncia un juicio positivo con prudente temor de
equivocarse, o pronuncia un juicio negativo declarando que no sabe si el acto es lcito o no.
Una conciencia cierta no es necesariamente una conciencia recta. Se acta con
conciencia cierta cuando no se tiene duda alguna sobre la bondad o malicia de la
accin; sin embargo, ese juicio puede estar equivocado y darse, por tanto, una conciencia cierta y, a la vez, errnea.
Ordinariamente, toda conciencia recta es conciencia cierta, porque la verdad comunica la certeza; pero tambin es muy frecuente que una conciencia cierta, segura de s
misma, est objetivamente equivocada.
Se puede resumir, entonces, que para la buena actuacin moral, es preciso obrar
con conciencia recta y cierta.

Conciencia verdadera y conciencia errnea

La conciencia invenciblemente errnea es cierta, es decir, se cree que es verdadera subjetivamente. El acto de una conciencia invenciblemente errnea es un acto
humano libre, una decisin a favor de la ley moral (aunque se equivoque). Como esta
equivocacin no es conocida, no seguir esa conciencia sera ir contra la ley moral y
contra la propia libertad: sera, en definitiva, elegir el mal en lugar del bien. Santo
Toms ensea que el que obra con conciencia errnea, creyendo que es recta (de lo
contrario, no obrara con conciencia invenciblemente errnea sino contra conciencia),
no hace sino adherirse a esa conciencia errnea por causa de la rectitud que supone
haber en ella. Es decir, cuando la conciencia errnea no puede corregirse normalmente
(es invenciblemente errnea), no se le puede imputar la malicia del acto.
Ante los casos de conciencia venciblemente errnea, lo tico es superar ese error
(cosa posible); estamos obligados a corregir la conciencia venciblemente errnea puesto
que seran moralmente imputables los actos realizados en esa condicin, sobre todo
cuando estn comprometidos legtimos intereses y expectativas de terceros; por lo
tanto, es muy frecuente en la actuacin profesional. Ordinariamente siempre es posible
salir del error a travs de una investigacin ms atenta, pidiendo consejo, revisando
precedentes, etc. Nunca es lcito, por lo tanto, mantenerse conscientemente en una
conciencia venciblemente errnea. Esto equivaldra a una conciencia laxa.
En el extremo contrario se sita la conciencia escrupulosa. La conciencia escrupulosa no ha de ser seguida nunca. En el lenguaje corriente, por conciencia escrupulosa
se entiende a veces (sin propiedad) la esmerada, legtima y obligatoria investigacin
de todos los detalles. En ese sentido impropio, la llamada conciencia escrupulosa no es
ms que la rectitud de conciencia.
129

A mitad de camino entre la conciencia laxa y la escrupulosa est la conciencia

perpleja, es decir, la que en los dos o ms supuestos que se ven como posibles
encuentra el mismo peso y valor. En este caso, lo tico es superar esa perplejidad
mediante los mismos medios vlidos para salir de la conciencia venciblemente errnea: mejor investigacin, consulta, etc. Si, por cualquier motivo, esto no es posible, lo
tico es decidirse, sin escrpulos, por la solucin que mejor salvaguarde los principios
morales. Hay que tener en cuenta que la perplejidad acompaa con frecuencia la actuacin profesional, sobre todo en los inicios del desempeo de una ocupacin. En cierto
modo, la competencia profesional equivale a salir progresivamente de la perplejidad.

Conciencia cierta y conciencia dudosa

Con conciencia cierta, la voluntad se decide por algo sin miedo a errar. La certeza
es la adhesin firme del entendimiento a lo que se conoce. Puede ser intrnseca (basada en la misma naturaleza de las cosas: ahora es de da) o extrnseca (se apoya en el
testimonio autorizado de otra persona).
Clsicamente, la certeza tambin se divide en fsica (el sol saldr maana), metafsica (hay que hacer el bien, lo que ha sido no puede haber no sido) y moral (mi mejor
amigo me engaa). La certeza puede ser estricta, que excluye cualquier duda razonable, y lata, basada en motivos fundados, pero sin excluir algn gnero de duda. Finalmente, la certeza puede ser directa, que es la que nace de principios claros y manifiestos, o indirecta, que se basa de ordinario en presunciones (por ejemplo, estoy en la
certeza de que A no es culpable de parricidio porque toda su vida y conducta apoyan la
presuncin de una actuacin claramente filial).
La certeza total, plena y sin el ms mnimo gnero de duda es poco corriente, salvo
en algunas cuestiones fundamentales. Ahora bien, slo la conciencia cierta (directa o
indirecta) es regla suficiente para actuar, pero de ordinario basta con una conciencia
lata. Es decir, puede ser conciencia cierta la que llega a la certeza a travs de presunciones fundadas, aunque quede algn tipo de inquietud.
En general, se presupone que existe conciencia cierta cuando se acta con diligencia, cuando no se abandonan los estudios profesionales, cuando existe un inters positivo por estar al da, cuando se repasan con frecuencia los principios fundamentales,
cuando los asuntos son resueltos despus de seria y madura reflexin, cuando existe
el hbito de aconsejarse con personas que conocen mejor el tema.
Lo contrario de la conciencia cierta es la conciencia dudosa. Se trata de un estado
en el que se da un asentimiento sin certeza, con algn miedo al error. Los motivos de
duda no impiden el asentimiento, pero hacen que ste sea inseguro y frgil.

130

Existen varios tipos de duda:

- duda de derecho (falta de certeza sobre la existencia de una norma) y duda de
hecho (falta de certeza sobre si se ha dado no un hecho concreto);
- duda positiva (se funda en graves razones; hay motivos serios para dudar de la
rectitud de lo que se va a hacer) y duda negativa (las razones son leves o
colaterales a la sustancia del asunto).
El principio fundamental en esta materia es el siguiente: no es lcito actuar con
conciencia prcticamente dudosa (es decir, si hay duda sobre si esto, en concreto, es
bueno o malo) cuando la duda es positiva (fundada en graves razones). Por ejemplo, no
es lcito que el Juez que duda de la comisin de un delito (con una duda fundada en
graves razones) d sentencia absolutoria. Las dos nicas soluciones ticas son: resolver la duda, si es posible, o absolver al presunto reo, ya que toda persona es inocente,
mientras no se demuestre lo contrario.
La duda puede resolverse apelando a principios directos (mayor y mejor investigacin, consulta, etc.) o a principios indirectos. La prctica jurdica conoce desde antiguo
aforismos que son principios indirectos para resolver la duda.

Determinacin de la moralidad de un acto

Nos preguntamos ahora a qu criterios hay que atender para determinar que un acto
es bueno o malo. Estos criterios son:
1) el contenido o resultado que trae consigo la accin u omisin;
2) las circunstancias que rodean al acto; y
3) el fin subjetivo que pretende el que realiza el acto. Estos criterios de determinacin de la moralidad de un acto se denominan tambin principios o fuentes de
la moralidad.

El objeto o finalidad objetiva de la accin

Aquello a lo que tiende cualquier accin humana es la finalidad intrnseca de esa
accin, su objeto. En cuanto al criterio de moralidad, el objeto de un robo no es la cosa
en s robada, sino aduearse de la cosa en cuanto es ajena, sin el permiso de su dueo.
El objeto del soborno no es entregar dinero u otra clase de bien a alguien, sino entregarlo a cambio de una accin injusta.
El objeto es el primero y principal criterio de moralidad. La cualidad del objeto se
conoce atendiendo a la ley moral. Hay que mirar a la ley moral (natural y positiva) para
saber qu actos son moralmente buenos, malos o indiferentes.

131

Las Circunstancias
Circunstancia es una condicin que modifica ms o menos gravemente la sustancia
del acto moral. No se aplica a las circunstancias que para nada afectan a la actuacin
moral. Por ejemplo, un robo no es ms o menos grave porque el ladrn tenga los ojos
negros o azules.
Las circunstancias que afectan el acto moral han sido clasificadas tradicionalmente as:
Quin: se refiere a la calidad del agente. No es lo mismo la mentira de un amigo a
otro que la mentira de un testigo en un proceso.
Qu: designa la calidad o cantidad del objeto. No es lo mismo robar cinco pesos que
un milln. No es lo mismo falsificar el propio documento de identidad que un billete.
Dnde: es la especificacin del lugar. El robo en una iglesia de un objeto sagrado es,
adems de robo, ofensa a la religin y sacrilegio.
Con qu medios: el apropiarse con engao de lo ajeno es estafa; con violencia es
robo.
Por qu: expresa el fin extrnseco que se pretende con el acto. Esta circunstancia se
confunde con el fin del agente.
Cmo: indica el modo moral (no instrumental) con el que se realiza el acto: con
pasin, por juego, etc.
Cundo: es la especificacin moral. No es lo mismo mentir durante una charla informal con el propio abogado que en el desarrollo de un proceso.
Las circunstancias tienen importancia porque pueden modificar e incluso cambiar
totalmente la calidad del acto. En unos casos disminuyen la culpabilidad, en otros la
agravan. Son las circunstancias eximentes, atenuantes o agravantes, dicho con la
terminologa jurdica.

La finalidad del agente

Se entiende con esto, la finalidad subjetiva que persigue el agente, o mejor, los
motivos que lo llevan a obrar as. El fin del agente modifica la moralidad del acto. Por
ejemplo, un acto indiferente (pasear) puede convertirse en algo bueno si se pretende
con ello acompaar a alguien que lo necesite; es malo si se hace con el objeto de
encontrar una ocasin de robar. Un acto bueno (por ejemplo, ayudar econmicamente a
otro) puede hacerse menos bueno si se pretende presumir de ello; o incluso malo, si se
pretende sentar las bases para un chantaje posterior. Finalmente, el fin pretendido con
132

una accin mala puede disminuir su gravedad (robar para ayudar a uno que necesita
dinero), pero nunca convertirla en una accin buena, ya que el robo sigue siendo robo a
pesar de la "buena" intencin del agente. El fin no justifica los medios.

Condiciones y condicionamientos de los actos humanos

Acto humano es el que procede de la deliberada voluntad del hombre. La expresin
acto humano es sinnima de acto libre, acto voluntario, acto moral, acto imputable. La
tica se refiere slo a esos actos, excluyendo por lo tanto los actos meramente naturales (la respiracin), los fsicamente coaccionados (que llegan a anular por completo la
voluntad), los no imputables (los de enfermos mentales graves, nios pequeos, los
realizados en sueos, etc.).

Condiciones para que se de un acto moral

El hombre, a diferencia de los animales, est dotado de inteligencia y de libre voluntad. Por eso, para que se pueda hablar de acto moral han de darse dos condiciones o
requisitos: el conocimiento o advertencia y la voluntad libre.

El conocimiento o advertencia
El acto moral requiere, para serlo, que se sepa lo que se hace, que haya conocimiento, advertencia. Ese conocimiento ha de ser anterior a la realizacin del acto.

Impedimentos a la advertencia
El principal impedimento a la advertencia es la ignorancia o carencia de la ciencia
debida, de aquel conocimiento que se debe y se puede tener. Ignorancia no es nesciencia (carencia de conocimiento no debido), inadvertencia (falta de atencin), ni olvido
(ausencia de un conocimiento que se tena).
En los ordenamientos jurdicos se prescribe que la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento. En el orden moral, en cambio, la ignorancia ejerce un influjo
indudable en la culpabilidad.
Se distinguen diversos tipos de ignorancia:
a) Segn el objeto: ignorancia de derecho (se ignora que exista la ley que manda
o prohbe algo) e ignorancia de hecho (se ignora que un hecho est comprendido en determinada ley).
133

b) Segn el sujeto: ignorancia invencible (ignorancia que no sabe que lo es y, por

lo tanto, no puede ser evitada, vencida) e ignorancia vencible (la que puede ser
vencida, superada, con una razonable diligencia). La ignorancia vencible juega un
papel importante en la actuacin moral. No es lo mismo la ignorancia vencible
simple (implica la simple ausencia de una accin que podra superarla) que la
ignorancia crasa (indica que nada se ha hecho expresamente por vencer la
ignorancia). Mayor gravedad revisten los actos realizados con ignorancia vencible afectada, es decir, conscientemente falsa: no se quiere poner los medios
para vencer la ignorancia.
c) Segn el tiempo: ignorancia antecedente, es la que precede a la voluntad y, por
lo tanto, es en parte involuntaria; en realidad, en muchos casos se identifica con
la ignorancia invencible; ignorancia concomitante, cuando acompaa a la accin, pero no la origina y el acto se hubiera originado aunque no hubiera habido
ignorancia; ignorancia consiguiente es la que sigue al acto y supone una negligencia querida por la voluntad, con lo que, de alguna forma, se asemeja a la
ignorancia vencible.
En la prctica, los tipos de ignorancia ms influyentes son la invencible y la vencible, en su combinacin con la antecedente y la consiguiente. El concepto clave es la
diligencia debida, y de ah la importancia de estas nociones en la actuacin profesional.
Sentadas estas bases, pueden deducirse las siguientes conclusiones:
- la ignorancia invencible no trae consigo responsabilidad moral, aunque s
posible responsabilidad jurdica, porque se presume siempre el conocimiento de
la ley, ya que de otro modo, cualquier norma podra ser burlada apelando a la
ignorancia;
- la ignorancia vencible trae siempre consigo responsabilidad moral; ms leve
en la ignorancia simple que en la crasa; la ignorancia afectada aumenta la malicia
moral del acto;
- la ignorancia antecedente excusa de culpa moral si es invencible; no excusa
si es vencible. Hay que aadir que no se puede ticamente admitir una ignorancia
antecedente en aquellos temas o asuntos que, por oficio o profesin, han de conocerse bien;
- la ignorancia concomitante revela tambin una falta de disposicin habitual para
conocer la moralidad y, por este motivo, puede ser culpable;
- la ignorancia consiguiente de ordinario implica culpa moral. Por ejemplo, un
profesional es responsable de las consecuencias que se siguen de sus actos
cuando con una diligencia razonable podran evitarse. As, en el caso de una
intervencin quirrgica en una persona gravemente afectada de una dolencia
cardiaca desconocida por el mdico, pero que podra haberse conocido y debera
haber sido conocida.

134

La Voluntariedad
Acto voluntario es el que procede de un principio intrnseco, con conocimiento del
fin. Ese principio es la voluntad. No son actos voluntarios, por no cumplir estos requisitos, los naturales (la circulacin de la sangre), los instintivos, los fsicamente coaccionados.
El acto voluntario que se realiza con plena advertencia se llama perfecto; imperfecto,
si falla en algn aspecto la advertencia.
El acto voluntario que se quiere por s mismo, intentndolo directamente, se llama
voluntario libre; el que no se quiere por s mismo pero es permitido al intentar otro que
s se desea, se llama voluntario indirecto.
Los actos voluntarios tambin se clasifican segn la atencin con la que son realizados: actual (atencin mantenida en la realizacin), virtual (atencin que se mantiene
durante la realizacin pero no de forma expresa), habitual (atencin que se ha tenido
alguna vez y se presume que sigue existiendo mientras que no haya actos en contra).
En la prctica, estas distinciones tienen, como consecuencia, los siguientes principios:
- el voluntario imperfecto disminuye la responsabilidad moral, bien por falta de advertencia o por falta de consentimiento;
- el voluntario realizado con atencin actual, virtual y habitual es imputable moralmente, de modo especial en los asuntos ordinarios y en los actos de la ocupacin
profesional. La atencin se presume siempre.
Se llama voluntario indirecto al acto que no se pretende por s mismo, pero que es
consecuencia de otro que s se desea en s mismo. Un acto voluntario indirecto puede
tener de ordinario dos efectos: el querido directamente y el que sucede indirectamente.
En el caso de que esos dos efectos sean buenos, no hay problema moral alguno. Los
problemas, muy frecuentes, se plantean cuando, al realizar una accin, se sigue un
efecto bueno y otro malo. Por ejemplo, un farmacutico vende un frmaco y el cliente lo
utiliza para suicidarse.
Para que sea lcito realizar un acto del que se sigue un efecto indirecto malo, se
requieren todas estas condiciones:
a) que la accin sea buena en s, o indiferente;
b) que el efecto primero o inmediato sea el bueno, es decir, que el bien que se
pretende no debe ser consecuencia del efecto malo;
c) que el fin del que acta sea honesto, es decir, que intente primera y nicamente el
efecto bueno, no queriendo expresamente el efecto malo; a lo ms, se limita a
permitir el resultado malo ya que es inseparable del bueno. As, el mdico que
interviene quirrgicamente a una mujer embarazada y aquejada de un tumor (de
135

lo cual se sigue el aborto) quiere la curacin (efecto bueno), y slo permite el

posible aborto (efecto malo). Caso muy distinto, y por lo tanto es un supuesto de
ilcito, es de matar a un nio en el seno de la madre para salvar la vida de sta;
aqu lo que se intenta primera y directamente es un acto malo. Tampoco es lcito
mentir para ayudar a otra persona. Un fin bueno no justifica nunca el empleo de un
acto intrnsecamente malo;
d) que exista una causa proporcionada a la gravedad el efecto malo que se produce.
En el ejemplo anterior de la extirpacin de un tumor existe esa causa proporcionada. Se da tambin una justa causa en la actuacin de un abogado defensor que,
con el fin intrnsecamente bueno de defender a su cliente, ha de descubrir
situaciones que suponen, para otras personas, la revelacin de hechos que les
perjudican pero hasta entonces desconocidos.

Impedimentos a la Voluntariedad
Afectan a la voluntariedad del acto: las pasiones, la violencia o coaccin, los hbitos
o costumbres.

Las pasiones
Se entiende por pasin el movimiento de la sensibilidad (apetito sensitivo) que se
origina de la aprehensin del bien o del mal sensible, lo cual produce cierta conmocin
en el organismo. Abarcan las pasiones todo lo que, en el lenguaje ordinario, se entiende
por emociones, estados intensos de sensibilidad.
La clasificacin clsica de las pasiones nace de la distincin entre el apetito o tendencia al bien que agrada (apetito concupiscible) y el apetito que tiende hacia el bien
arduo, difcil de conseguir (apetito irascible).
Respecto del bien agradable, al que tiene el apetito, resulta:

Cuando es aprehendido el amor

Cuando algo se opone a ese bien el odio
Cuando se trata de un bien futuro el deseo
Cuando se trata de un mal futuro la aversin, la fuga
Cuando se trata de un bien presente el gozo
Cuando se trata de un mal presente la tristeza
Respecto al bien difcil de conseguir, resultan las siguientes pasiones:
Cuando ese bien es considerado posible esperanza
Cuando es considerado imposible desesperacin
Cuando se trata de un mal todava no presente pero superable audacia
Cuando se trata de un mal an no presente pero insuperable temor, miedo
Cuando se trata de un mal presente ira

136

Por otro lado, estas pasiones pueden ser antecedentes al acto o directamente queridas. En general, las pasiones antecedentes aumentan la voluntariedad del acto, pero
disminuyen su libertad. Otra cosa son las pasiones directamente queridas para reforzar el acto; en este caso aumentan la responsabilidad moral. Por ejemplo, el que es
"atacado" repentinamente por una pasin como la ira e injuria a otro, es moralmente
culpable; pero lo es ms an si alimenta esa ira para obrar con ms fuerza y contundencia.
Las pasiones fuertes no directamente queridas, resultado quizs del temperamento
o de una situacin difcil y no buscada, disminuyen la libertad. El que, pensando que en
un accidente ha matado a alguien, cae en la desesperacin y en la tristeza y huye, es
culpable; pero esas pasiones son tambin atenuantes de su conducta.
Entre las pasiones hay que situar el miedo, o estado ansioso ante un mal presente o
futuro. Lo que se realiza con miedo o por miedo es plenamente voluntario; sin embargo,
pueden darse casos de miedo antecedente grave, que ofusca la razn y, por lo tanto,
disminuye la responsabilidad moral, llegando a veces a suprimirla del todo. Para que el
miedo pueda ser atenuante o excusante ha de tratarse de un miedo injusto, lo que
equivale a una forma de violencia.

La Violencia
Violencia es la presin fsica o moral ejercida contra alguien, para que haga lo que
no quiere o no haga lo que quiere. No puede haber violencia contra el acto interno de la
voluntad que obedece slo a la propia libertad. Ahora bien, la violencia moral, quien
obra es la vctima y lo hace como sujeto con voluntad y libertad, aunque notoriamente
afectadas. Sin embargo, el reproche moral va dirigido al sujeto agente de la coaccin. Y
en cuanto a la violencia fsica, quien obra es el sujeto productor de la fuerza, no as la
vctima que, en este caso, cumple el papel de objeto o mero instrumento. El reproche
moral tambin aqu va destinado al generador de la violencia. La inmensa mayora de
las hiptesis que podemos plantear estn referidas a la violencia moral, en sentido de
presin para que se realice o no un determinado acto. Incluso las amenazas de un dao
fsico o una feroz golpiza a una persona para que lleve a cabo o no cierta conducta,
constituyen violencia moral, porque aqu quien acta (como se dijo anteriormente) es la
vctima, si bien con su libertad manifiestamente amenguada. En lo que respecta a la
violencia fsica, los supuestos que podran sealarse son muy pocos y casi de laboratorio, como si alguien presiona la mano de otro para que estampe sobre un papel su
impresin digital, o lo empuja hacia una vidriera para que ocasione un dao. En estos
ejemplos, quien acta es el sujeto productor de la violencia, valindose del otro como
mero instrumento. En ambas situaciones de violencia, los actos no son, por lo tanto,
morales para la vctima y su autor no es responsable de ellos. Moralmente, si no existe
consentimiento interno en aquello a lo que se es coactivamente llevado a hacer, no hay
tampoco culpa. Se trata de actos involuntarios y, por lo tanto, no morales.

137

Los Hbitos
Algunas actuaciones morales estn enraizadas en hbitos adquiridos. Puede darse
que, por la fuerza de un hbito inmoral, la persona realice inconscientemente o con una
atencin habitual actos que conscientemente reprobara. En estos casos, los actos son
voluntarios, pero estn disminuidos en su libertad, con tal de que exista la voluntad de
corregir ese hbito. Sin embargo, cuando los hbitos no slo son rechazados sino
reforzados, los actos procedentes de l son ms voluntarios, tanto si se trata de un
acto moral como si es un acto inmoral. Por ejemplo, quien ha adquirido el hbito de
mentir, es culpable moralmente cada vez que miente, aunque tenga la impresin de que
lo hace sin darse cuenta. El habituado a recibir injustamente dinero u otros bienes a
cambio de un favor que lesiona la justicia distributiva, es responsable por diversas
razones: por haber adquirido ese hbito, por no desarraigarlo, por cada acto de injusticia.

Condicionamiento de los Actos Humanos

Ordinariamente, se justifica la inmoralidad de algunos actos recurriendo a expresiones tales como "presin social", "condicionamientos externos", "ambiente en que se
vive", etc. Otras veces esas justificaciones hacen referencia al temperamento (introvertido, extrovertido, estable, inestable), a la edad, al sexo, a la herencia, etc. Hay que
decir que, en los casos normales, esos factores constituyen, a lo ms, circunstancias
atenuantes de la moralidad del acto, por falta de advertencia y, ms raramente, por falta
de voluntariedad. Sin duda, los condicionamientos pueden hacer ms difcil el conocimiento de la ley moral o su prctica, pero no convierten los actos en algo desligado de
la moralidad. Si as fuera, cualquier comportamiento inmoral se justificara por el simple darse: un usurero estara condicionado por su condicin de tal, por el hbito adquirido, por el ambiente en que se mueve; un explotador del trabajo ajeno tendra fcil
excusa en una situacin ms o menos extendida de explotacin. En el lmite, un comportamiento tico en un ambiente de falta de tica tendra que ser considerado inmoral,
precisamente por escapar de esos condicionamientos.
Es distinta la perspectiva en los estados patolgicos, en los trastornos mentales de
diversa gravedad. Es suficientemente conocido que algunos de estos estados patolgicos eximen completamente de responsabilidad moral, al afectar a las dos condiciones
esenciales de los actos humanos: la advertencia y la voluntariedad.

138

UNIDAD IV
EL ORDEN MORAL Y EL ORDEN JURDICO. DISTINCIN
Y RELACIN. EL ORDEN JURDICO POSITIVO.
OBLIGATORIEDAD MORAL DE LAS NORMAS JURDICAS
POSITIVAS. LMITES A LA OBLIGATORIEDAD MORAL DE
LAS NORMAS POSITIVAS. EL CASO DE LA LEY INJUSTA
Aristteles distingue cuatro rdenes de las cosas respecto de su fin, a saber:

ORDEN

LA RAZN

ESPECULATIVO

CONSIDERA

PERO NO HACE

LGICO

CONSIDERA

Y HACE EN SUS PROPIOS ACTOS (CONCEPTOS, PALABRAS, ETC.)

PRCTICO O
MORAL

CONSIDERA

Y HACE EN LAS OPERACIONES DE LA VOLUNTAD (ACCIONES LIBRES DEL HOMBRE)

PRODUCTIVO

CONSIDERA

Y HACE EN LAS COSAS EXTERIORES

La TICA O MORAL se refiere a todas aquellas conductas voluntarias y libres

que corresponde realizar al hombre para el logro de su BIEN PERSONAL, de su
PLENITUD O PERFECCIN EN EL PLANO NATURAL. Las distintas inclinaciones y
potencias inscriptas en la naturaleza humana deben ser "actualizadas" y satisfechas
para que, de esa manera, la persona logre su acabamiento entitativo, su realizacin
perfectiva. Entonces, atendiendo a las exigencias del SER, la ley moral es un imperativo de la razn que prescribe a la conducta ciertos "DEBER SER". "La DEONTOLOGA es fruto de la ONTOLOGA" (Olgiati, "El Concepto de Juridicidad en Santo
Toms de Aquino", p. 140, EUNSA, 1977, Pamplona).
Por su lado, el DERECHO concierne a las conductas justas que una persona
debe realizar a favor del otro, por necesidad legal y con estricta igualdad, para la
consecucin del BIEN COMN TEMPORAL. "El bien individual y el bien comn no
pueden separarse, porque siendo el hombre naturalmente social, su propio bien
le indica que debe procurar la conservacin y perfeccionamiento de la comunidad
en que vive" (Mouchet Zorraqun Bec, "Introduccin al Derecho", p. 17, Editorial
Perrot, 1987, Bs. As.). Y de esa necesidad provienen los deberes para con los dems,
las conductas tendientes a dar o respetar "lo suyo" del otro, el bien del otro:
respetar la vida y la propiedad ajenas, cumplir las obligaciones, no hacer dao a otro,
fortalecer la familia, etc. Lo "suyo" de cada uno est determinado, no arbitrariamente y

139

sin razones objetivas, sino con un fundamento ontolgico, en aras de la plenitud personal y social. Por tal razn, resulta incuestionable que
El Derecho pertenece al orden de la moral
As las cosas,
COMO EL OBJETO MATERIAL DE LA MORAL Y DEL DERECHO ES EL ACTO
HUMANO, LA CONDUCTA PROVENIENTE DEL HOMBRE COMO SER INTELIGENTE Y LIBRE (CONTINGENTE OPERABLE O REALIZABLE AGIBLE),
SE TRATA DE SABERES PRCTICOS.
Y TODA VEZ QUE, EN ESE CARCTER, SUMINISTRAN REGLAS Y MEDIDAS
PARA EL OBRAR, SON ASIMISMO NORMATIVOS.
No obstante, se impone aclarar que NO CORRESPONDE IDENTIFICAR MORAL Y
DERECHO, por las siguientes razones:

1) POR SU
FINALIDAD

MORAL

DERECHO

BIEN, PERFECCIN O PLENITUD DEL

HOMBRE EN EL PLANO NATURAL

BIEN COMN
TEMPORAL

La RELIGIN propone una determinada forma de vida, basada en un conjunto de

creencias y reglas de conducta, a fin de que el hombre alcance su BIEN, PERFECCIN O PLENITUD EN EL PLANO SOBRENATURAL. A ella se vincula el destino final
de cada uno, la salvacin eterna (para los creyentes judeo cristianos).
DERECHO

MORAL
2) POR EL MBITO DE TODA CONDUCTA
HUMANA QUE EL
CONDUCTAS
INVOLUCRADO EN LA HOMBRE DEBE
REALIZAR PARA
REGULACIN
LOGRO DE SU
ACABAMIENTO
ENTITATIVO

SLO LAS CONDUCTAS POR LAS

QUE ALGUIEN DEBE DAR "LO
SUYO" AL OTRO, AL TRMINO, DE
CONFORMIDAD A SUS TTULOS,
POR NECESIDAD LEGAL Y CON
ESTRICTA IGUALDAD

Conforme a lo sealado, la Moral y el Derecho pueden regular una misma conducta,

pero en tal caso, no coincidirn el sentido y alcance de lo mandado por una y otro. "Por
ejemplo: la moral ordena al deudor que satisfaga al acreedor lo que le debe, de acuerdo
con lo estipulado en un contrato lcito, y el Derecho precepta tambin el pago de la
deuda La norma moral, al ordenar el pago, lo hace para conseguir la bondad y
pureza de intencin del deudor, para que ste no se deje arrebatar por una pasin de

140

codicia, o por una pasin de hostilidad, para que no agravie un principio cuyo cumplimiento es necesario para la honestidad de la persona ntima Por el contrario, el
Derecho ordena el pago, sencillamente para que el acreedor cobre, para garantizar a
ste algo que se estima en justicia como suyo" (Recasens Fiches, "Introduccin al
Estudio del Derecho", p. 88, Editorial Porrua, 1985, Mxico).
MORAL

DERECHO

UNILATERALIDAD: BILATERALIDAD: SE CREA UNA

HAY UN SOLO
RELACIN ENTRE DOS O MS
3) POR LA CANTIDAD
SUJETO. ES EL
PERSONAS O GRUPOS DE PERDE SUJETOS
QUE EST LLASONAS: EL SUJETO PASIVO, A
INVOLUCRADOS
MADO A CUMPLIR CUYO CARGO EST EL CUMPLIEL DEBER, PARA MIENTO DEL DEBER, Y EL SUJETO
LA REALIZACIN ACTIVO (TRMINO), QUE TIENE LA
DE SUS PROPIOS
FACULTAD DE EXIGIR
FINES.
COACTIVAMENTE SU EJECUCIN.

Antes de examinar la siguiente diferencia, debe quedar en claro que EXISTE UN

ORDEN MORAL OBJETIVO, FUNDADO EN LAS EXIGENCIAS ONTOLGICAS
DEL HOMBRE Y CONSTITUIDO POR JUICIOS O PROPOSICIONES DE LA RAZN PRCTICA, ENCARGADA DE DIRIGIR LAS CONDUCTAS HACIA EL BIEN
O PLENITUD NATURAL DE LA PERSONA. ESE ORDEN MANIFIESTA EN FORMA DE DEBER LAS EXIGENCIAS, TENDENCIAS O INCLINACIONES NATURALES DEL SER DEL HOMBRE. ES LA LEY NATURAL TICO JURDICA, QUE
A SU TURNO, ES UNA PARTICIPACIN DE LA LEY ETERNA EN LOS SERES
RACIONALES.
Por consiguiente, LA MORAL NO PROVIENE DE LA CONCIENCIA INDIVIDUAL
DE CADA SUJETO (en cuyo caso habra tantas morales como individuos). NO ES
EL SUJETO QUIEN SE DA LEYES MORALES A S MISMO.
Precisado lo anterior, cabe ahora advertir que una norma moral, objetiva y ciertamente dotada "per se" de plena validez y vigencia, y no obstante el deber de obediencia
absoluta que existe a su respecto, SLO ES SUSCEPTIBLE DE SER EFECTIVAMENTE APLICADA O EJECUTADA CUANDO EL SUJETO LA HA INTERNALIZADO, LA HA
INCORPORADO A SU MANERA DE SER Y DE OBRAR, COMO RESULTADO DE UN
RECONOCIMIENTO O ADHESIN NTIMA A LA NORMA Y A SU OBLIGATORIEDAD,
POR LA FINALIDAD QUE LA INSPIRA. EN ESTE SENTIDO Y SLO EN ESTE, SE
HABLA DE LA AUTONOMA DE LA MORAL. Obviamente, el hombre es responsable
del camino elegido y est sujeto, en su caso, a las sanciones propias de la moral.
En cambio, la norma jurdica ES SUSCEPTIBLE DE SER EFECTIVAMENTE APLICADA O EJECUTADA DESDE EL MOMENTO MISMO EN QUE UNA VOLUNTAD AJENA Y SUPERIOR AL INDIVIDUO AS LO HA QUERIDO, SIN QUE DEBA VERIFICAR-

141

SE NECESARIAMENTE, A TAL EFECTO, ACTO ALGUNO DE LA PROPIA CONCIENCIA DEL SUJETO, DE ADHESIN O RECONOCIMIENTO NTIMO A LA NORMA. EN
ESTE SENTIDO, SE HABLA DE HETERONOMA DEL DERECHO.

4) APLICABILIDAD
EFECTIVA DE LA
NORMA

MORAL

DERECHO

Autonoma.
El cumplimiento se
lleva a cabo slo si
la voluntad libre del
sujeto se adhiere ntimamente a la norma, si la internaliza.

Heteronoma.
El cumplimiento se lleva a cabo porque as lo ha querido una voluntad ajena y superior (la del legislador). Se impone a todo trance la conducta debida (o una sucednea, como la indemnizacin de daos y perjuicios) o se impide, tambin a todo trance, la realizacin de la conducta prohibida. La adhesin ntima del sujeto a la norma es
irrelevante a este fin.

Como corolario de lo anterior,

DERECHO

MORAL
5) COACTIVIDAD

JAMS RECURRE PUEDE UTILIZAR LA COACCIN (EN

A LA FUERZA FSI- EL CASO DE LA NORMA POSITIVA)
CA

En la mayor parte de los casos, la observancia del derecho se produce espontneamente, por considerar el sujeto que es tambin un deber moral o por cualquier otro
motivo. Pero si no cumple libremente, de todos modos podr hacerse efectivo el mandato de la norma, de manera forzosa, por medio de los organismos creados para ello,
atento a la heteronoma del Derecho.
MORAL

DERECHO

BUSCA EL ACUERDO
6) DISPOSICIN ENTRE LA CONCIENCIA
INTERIOR
Y LA CONDUCTA EXTERIOR. INTERESA LA
RECTA INTENCIN DEL
AGENTE.

SE PREOCUPA POR LA EXTERIORIDAD DE LA ACCIN.INTERESA

PREPONDERANTEMENTE QUE SE
D A CADA UNO LO SUYO.

Si el sujeto paga, pero al hacerlo maldice ntimamente a su acreedor, la norma moral

no ha sido cumplida sino transgredida. Y si el deudor quiere de buena fe pagar pero no
puede hacerlo, no se ha violado la norma moral.
142

Por otra parte, cuando decimos que al Derecho le interesa "preponderantemente"

que se d a cada uno lo suyo, queremos significar que enfoca primariamente el
aspecto externo de la conducta y que, de ordinario, se limita a esa faceta. Pero no
prescinde, en absoluto, de considerar las intenciones. Por ejemplo, el Derecho Penal distingue entre delitos dolosos y delitos culposos; y pondera que el sujeto no haya
podido en el momento del hecho comprender la criminalidad del acto o dirigir sus
acciones, a los efectos de la inimputabilidad. Asimismo, en el Derecho Privado se han
elaborado las teoras de los vicios de la voluntad, de la buena fe, etc. Pero cuando el
Derecho toma en cuenta las intenciones, lo hace slo en la medida en que stas
han podido exteriorizarse y juzgndolas en cuanto al alcance que puedan tener
para otras personas o para la sociedad.

7) HABITUALIDAD

MORAL

DERECHO

INTERESA EL OBRAR VIRTUOSO DEL SUJETO, O SEA,

QUE REALICE LAS CONDUCTAS HABITUALMENTE Y CON
BUENA O JUSTA DISPOSICIN O INTENCIN

INTERESAN LOS ACTOS

JUSTOS, SIN AVERIGUAR SI
RESPONDEN O NO A UN HBITO

HABITUALIDAD
DE
ACTOS

SUJETO
VIRTUOSO
MORAL

ADECUACIN OBJETIVA Y
EXTERIOR DE LA CONDUCTA A LA NORMA

DERECHO

RECTA
INTENCIN

ADECUACIN OBJETIVA Y
EXTERIOR DE LA CONDUCTA A LA NORMA

ACTO
JUSTO

143

Por lo emergente de este esquema, se ha llegado a sostener que el Derecho no es la

cosa justa en toda su perfeccin, sino un justo imperfecto, en cuanto puede darse
independientemente de la disposicin de nimo del agente, y no exige habitualidad en
los actos justos. Estamos autorizados, entonces, para hablar de la "amoralidad del
derecho"? De ningn modo, puesto que la mencionada adecuacin objetiva y exterior de la conducta, que interesa al Derecho, lo es respecto de las NORMAS
JUSTAS y no de toda regla establecida imperativamente por las autoridades pblicas, cualquiera sea su contenido. El objeto material del Derecho es la conducta
humana social, la que concierne a las relaciones del hombre con sus semejantes y
con la comunidad como tal. Se trata, pues, de actos humanos, reflexivos y libres.
Por este motivo, EXISTE EL DEBER DE OBEDIENCIA DE LAS NORMAS JURDICAS, PERO EL SUJETO EST OBLIGADO A NO CUMPLIR AQUELLAS QUE VULNEREN DEBERES SUPREMOS HACIA DIOS, HACIA S MISMO Y HACIA SUS SEMEJANTES, O DESCONOZCAN LOS GRAVES PRINCIPIOS MORALES QUE REGULAN LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LOS INDIVIDUOS. Seran injustas por
atentar contra el orden ms elevado, por ejemplo, las leyes que prescribieran la apostasa, el juramento falso, las que prohibieran la prctica de los deberes religiosos, las que
aconsejaran el suicidio, las que dejaran de sancionar el homicidio, las que prescribieran la poligamia o abolieran la autoridad de los padres sobre sus hijos, las leyes opresivas y tirnicas. Si bien es cierto que el Derecho es heternomo, que la voluntad
del legislador tiene una eminencia fundamental con respecto al arbitrio individual, ello es as SIEMPRE Y CUANDO LA NORMA HAYA SIDO ESTABLECIDA PARA
EL LOGRO DEL BIEN COMN Y, MEDIATAMENTE, PARA QUE LOS HOMBRES
ALCANCEN LA PLENITUD DE SU BIEN PERSONAL (RAZN LTIMA DE LA SOCIEDAD POLTICA). DE LO CONTRARIO, FRENTE A UN MANDATO LEGAL INJUSTO, COMO LOS DE LOS EJEMPLOS QUE HEMOS DADO, LA HETERONOMA CONCLUYE Y EL DEBER DE OBEDIENCIA QUEDA SIN FUNDAMENTO. IGUALMENTE,
SIGUIENDO LA DOCTRINA ESCOLSTICA, EL SUJETO EST AUTORIZADO A
CIERTA RESISTENCIA EN LOS RESTANTES CASOS DE LEYES INJUSTAS, SIEMPRE Y CUANDO ELLO SEA OPORTUNO Y NO SE CAUSE UN PERJUICIO SUPERIOR CON EL DESORDEN.
Recordemos que Scrates no trat de eludir su suerte y cumpli la sentencia injusta
que lo condenaba a beber la cicuta, acusado de corromper a la juventud, de no honrar a
los dioses de la ciudad y de tratar de introducir en la polis dioses ajenos. Y lo hizo
considerando su deuda hacia la polis, a la que deba mucho ms de lo que l le poda
dar. Scrates ve en la Ciudad una realidad tica fundada en el orden divino de las cosas.
Esta legitimidad esencial no es destruida por errores accidentales. l mismo afirmaba que
es preferible padecer la injusticia que cometerla. Por eso, al tener que afrontar la injusticia,
Scrates rindi a las leyes el sacrificio de su propia vida para no menoscabarlas con el mal
ejemplo de su desobediencia pblica.
Conviene tener presente que, segn Aristteles, la inclinacin social que tiene el
ser humano hacia la polis a travs de la cual se perfecciona, le impone respetar el
orden jurdico que sta sanciona. Pero este deber de obediencia no es incondicionado,
ya que la sociedad encuentra su razn de ser en la naturaleza racional de sus miem-

144

bros, no pudiendo proponerse otro fin, que el de servir a los hombres que viven en su
seno. Por lo tanto, en el caso de que la sociedad no conformara esas exigencias naturales de los hombres, que obstruyera el desarrollo de las personas individuales que viven
bajo su proteccin, existe el derecho a desobedecer las leyes injustas, basndose en
la justicia natural.
DEBER DE
OBEDIENCIA

MORAL

DERECHO

EXISTE DEBER DE OBEDIENCIA ABSOLUTA PORQUE

TODA NORMA MORAL EST
ORDENADA A LA PLENITUD
NATURAL DEL HOMBRE.

EXISTE EL DEBER DE OBEDIENCIA, PERO CON LAS LIMITACIONES SEALADAS

ANTERIORMENTE.

De todo lo analizado surge palmariamente que HAY DEPENDENCIA DEL ORDEN

JURDICO CON RESPECTO AL ORDEN MORAL PORQUE HA DE ACORDARSE
PREFERENCIA AL MANDATO DE LA CONCIENCIA MORAL SOBRE EL DE LA LEY
POSITIVA, PORQUE NO PUEDE PRETENDERSE LA EJECUCIN DE UN ACTO MORALMENTE REPROBABLE POR EL SOLO HECHO DE ESTAR MANDADO POR LA
LEY.
Por ello,
TODA LEY JURDICA, EN CUANTO TAL, ES DECIR, EN CUANTO JUSTA, ES UNA
LEY MORAL
A su turno, la Moral regula tambin aspectos que no interesan al Derecho: por no
existir alteridad, como el juego de mociones y movimientos interiores, la templanza, la
prohibicin del suicidio, etc.; por no configurarse la igualdad ("deudas impagables"),
como en las virtudes de la religin, de la piedad y de la veneracin, referidas a los
dbitos para con Dios, los padres y la patria, y las personas constituidas en dignidad,
respectivamente; o por no verificarse un dbito legal o estricto (no se puede forzar su
cumplimiento), como en las virtudes de veracidad, gratitud, liberalidad, afabilidad, amistad, etc. De manera que
NO TODA LEY MORAL ES UNA LEY JURDICA
Recurdese que EL ORDEN MORAL OBJETIVO ES LA LEY TICA NATURAL,
QUE ABARCA TODO EL CAMPO DEL BIEN HUMANO Y, POR LO TANTO, INCLUYE
NORMAS QUE PRESCRIBEN DEBERES SOCIALES JURDICOS (DERECHO NATURAL) Y NO JURDICOS.

Ley tica Natural

Derecho Natural

145

146

UNIDAD II
PRINCIPALES LNEAS ACERCA DEL
FUNDAMENTO DE LA MORAL
(complemento de la exposicin del mdulo)
El problema consiste en saber si existe una regla moral independiente del hombre, a
la que ste debe someterse. Frente a esa cuestin, surgen distintas respuestas: a) la
que niega la regla moral. Aqu aparece el escepticismo, donde el espritu prefiere
balancearse de una a otra doctrina, comprenderlo todo sin elegir nada. Se es escptico
si se pone en duda la capacidad del conocimiento humano de alcanzar alguna verdad o
certeza. La filosofa se detiene en esta duda universal y es imposible salir de ella. Aqu
se destacan los sofistas, algunos de los cuales no fueron escpticos porque defendieron la igualdad entre griegos y brbaros, condenaron la esclavitud, rechazaron la diferencia entre patricios y plebeyos, etc. Pero otros, como Calicles y Trasmaco, sostenan que el verdadero derecho y la verdadera moral residan en la fuerza; que dominaban o deban dominar los fuertes sobre los dbiles. Concepcin fisicista de la moral y
del derecho que viene a implicar un verdadero escepticismo sobre toda moral y todo
derecho no fundados en la superioridad fsica o psicofsica.
El escepticismo moderno adopta la forma del relativismo, que rechaza todo absoluto. No hay Dios, alma, hombre ni cosas en s. Es un estado del espritu ms que una
doctrina. Entonces, nada hay de comn entre los hombres; no hay una naturaleza
humana uniforme, y por consiguiente, no se puede encontrar principio de accin aplicable a todos, esto es, no existe una sola moral, sino varias, tantas cuantos hombres
haya. La enseanza moral debe consistir en abrir los espritus para que cada uno
busque su moral.
Bajo este relativismo se propuso ms de un sistema: la escuela sociolgico positivista de Augusto Comte y ciertas aplicaciones de la filosofa de los valores.
La primera sostiene que es imposible un conocimiento racional que se base en una
realidad que no pueden captar los sentidos. Es que el espritu humano no puede penetrar la naturaleza ntima de lo real; las esencias le son inaccesibles. No conoce ms
que los fenmenos, y el espritu se limita a observarlos y a deducir las relaciones
constantes que existen entre ellos, a las que llama leyes. Todo lo que va ms all es
fantasa. No se afirma lo incognoscible ni se lo niega: no hay que ocuparse de l porque
sobrepasa los sentidos. En consecuencia, un sistema moral es inconcebible porque no
se admite la metafsica ni los principios racionales.
Lvy - Bruhl propone reemplazar a la moral normativa (que juzga condenada al
fracaso) por la ciencia de las costumbres, que consiste simplemente en estudiar el
hecho moral que se da en la experiencia y en comprobar cules son los juicios usuales
de bien y de mal. Como una variante, Durkheim (fundador de la Escuela Sociolgico
Francesa) dir que el nico criterio moral es el uso: es bueno en una sociedad determinada lo que la mayora considera como tal, o lo que hace la mayor parte. La moral se
limita a lo fctico, al hecho moral, y ms concretamente, a lo social.
147

En cuanto a las filosofas del valor, no constituyen propiamente una escuela. Valor
designa, en primer lugar, lo que hace que las cosas sean estimadas y deseadas; de
aqu se pasa a un segundo sentido: lo que hace que las cosas merezcan ser deseadas
o estimadas. Hay filosofas del valor que explican a uno y otro ya sea desde un punto
de vista subjetivo (del sujeto cognoscente) o desde un punto de vista objetivo (del
objeto conocido). Las primeras participan del relativismo, con la tentativa de construir
una moral terica, intermedia entre la moral normativa y la ciencia de las costumbres.
El papel del moralista, pues, no consiste en encontrar la moral ni en deducirla de
principios abstractos, sino que nos es dada por la experiencia moral; por lo tanto,
reflexiona sobre el dato moral y formula juicios puramente tericos.
En conclusin, los socilogos positivistas estudian el hecho moral en sus manifestaciones exteriores en la vida social, mientras que la moral terica de filsofos del valor
encaran el problema desde el ngulo de la experiencia interna.
La concepcin moral relativista ejerce gran influencia sobre el concepcin jurdica
de Spinoza, que confunde el derecho natural con la fuerza fsica. Famosa frase suya es
la de que el pez grande se come al chico "summo naturali iure", por sumo derecho
natural. Llegaba a tal posicin no por ser un escptico general, sino que era un extremado racionalista que, sobre bases cartesianas, haba construido un sistema filosfico
de pretendido rigor matemtico, en que se admita una sola sustancia, que sera Dios,
con infinitos atributos que emanaban de ella, dos de los cuales eran accesibles a
nosotros los hombres, la extensin y el pensamiento. Esos atributos tenan a su vez
modos (algo as como accidentes), a los que se reducan los entes particulares: los
corpreos a extensin (eran modos de la extensin) y los dotados de psiquismo a
modos del pensamiento. Como consecuencia del modo necesario en que los atributos
emanaban de la sustancia, no haba lugar para el verdadero libre albedro del hombre y,
por tanto, careca de sentido un derecho en que se determinara lo que deba ser. El
derecho, pues, se reduca al ser de hecho, fsico, fatal.
En cuanto al anarquismo, haciendo de la "libertad" un valor absoluto, niega la legitimidad de todo gobierno y, por lo tanto, la de toda moral y el de todoo derecho. Segn
esta postura, la moral y el derecho no son ms que el disimulo y justificacin de las
tiranas de unas clases sobre otras; en especial, de la burguesa sobre el proletariado.
El marxismo, por su lado, aunque partiendo de un materialismo dialctico de base
hegeliana, llega a consecuencias del todo semejantes a las del anarquismo. Para l, la
economa y la tcnica son lo sustancial; todo lo dems, clases sociales, moral, derecho, Estado, filosofa, arte, religin, no son sino supraestructuras de aquella infraestructura. Por lo tanto, en la sociedad burguesa, la moral, el derecho, el Estado, son
instrumentos del poder de la clase dominante; la filosofa, el arte, la religin no son sino
reflejos de esa situacin social. Producida la revolucin comunista, se pasa por un
perodo de dictadura del proletariado para destruir todos los vestigios de la burguesa y
para llevar al mximo la produccin. Luego se llegar al comunismo propiamente dicho,
que ser tambin un anarquismo: desaparecern el Estado, el derecho y la moral. La
dominacin de unos hombres sobre otros ser reemplazada por la administracin de las
cosas. Cada uno se servir de los grandes almacenes pblicos, segn sus necesidades.
148

b) Otras posiciones se preocupan por buscar el

fundamento de la moral
b-1) Algunas sostienen que nada existe superior al hombre, por lo que ste slo
puede buscar en s mismo el fin y la moral de su accin. Son las morales empricas,
porque se fundamentan en un principio que el hombre encuentra en s mismo por la
experiencia de la vida. Se agrupan en morales utilitarias, morales altruistas y morales
de la espontaneidad.
La moral utilitarista se basa en la idea de que el hombre trata de ser feliz, y que
ste es el fin de la vida. y esa felicidad reside en el placer. En la moral griega, suelen
distinguirse el hedonismo y el eudemonismo. El hedonismo es la moral del placer; el
eudemonismo, la moral de la felicidad. Es difcil trazar una lnea de demarcacin entre
uno y otro porque el placer tiene por fin la felicidad. Las morales del placer se atienen al
instante y carecen de visin de conjunto sobre la vida o no quieren considerarla en su
totalidad. El gran sistema utilitarista de la Antigedad es el de Epicuro, para quien el
hombre es una combinacin de tomos, fruto del azar; al morir, todo se disuelve.
Entonces, no hay que preocuparse de la vida futura ni tampoco de la muerte. No tenemos ms que ocuparnos en pasar esta vida lo ms agradablemente posible.
En Inglaterra, se destaca el sistema de Jeremas Bentham (1748 - 1832), considerado el fundador de la escuela utilitarista. Ensea que todo el problema moral consiste
en pesar placeres y dolores, aumentar el placer, disminuir el dolor. La vida es un
negocio; la moral consiste en hacer ganancias y queda reducida a una cuestin de
aritmtica: "el bien es el ingreso; el mal, el gasto". En eso consiste la utilidad, que
determina el inters del hombre. Es la nica regla moral; es lo que proporciona la
felicidad de los hombres. Bentham hace, adems, una apologa vigorosa del egosmo,
pero "bien entendido", que nos manda amar a nuestros semejantes y vivir en buena
armona con ellos, pues la benevolencia y la simpata son la fuente de placeres sin
cuento (altruismo basado en el egosmo).
En cuanto a las morales altruistas, es representativa la moral de la simpata,
propugnada por Adam Smith. La simpata es una necesidad natural, instintiva y primaria que inclina a entregarnos a los sentimientos de los que nos rodean. El hombre es
esencialmente sociable; nada nos pesa ms que la soledad, la soledad moral ms
todava que la fsica. El bien es lo que despierta la simpata; el mal, lo que despierta la
antipata. Se puede formular la regla moral: "obra de manera tal que provoque la mayor
simpata en el mayor nmero". Por lo tanto, la moral sera imposible si no hubiera ms
que un hombre en el mundo.
En lo que respecta a las morales de la espontaneidad, son un conjunto de morales
del impulso vital o de la naturaleza, muy diversas entre s, pero caracterizadas todas
ellas por su reaccin contra el convencionalismo (real o aparente) de las morales
tradicionales y el carcter abstracto de los sistemas de moral. Aqu podemos mencionar a la moral cnica de Antstenes y de Digenes. Se caracteriza por su
antiintelectualismo. Rechaza toda especulacin y limita la reflexin a la moral prctica,
149

que se reduce a la "vuelta a la naturaleza". El sabio se contenta con ser l mismo; se

libera de toda ligadura exterior y busca en todo lo ms radical de la simplicidad. El
cnico desdea la vida social y sus reglas, que complican la existencia y apartan al
sabio de la conciencia de s mismo, en la que radica la felicidad.
Tambin merece destacarse el pensamiento de Jean - Marie Guyau, para quien el fin
de nuestros actos, la tendencia ms profunda de nuestro ser, no es la utilidad ni el
placer, sino la vida, lo ms intensa y lo ms extensa posible, el desarrollo de nuestra
naturaleza fsica y moral. La vida tiene un fin en s misma.
En la misma direccin, pero con un matiz completamente distinto, Federico Nietzsche.
Su filosofa, de base negativa, postula que el hombre, cuando llega a desembarazarse
del velo de las ilusiones, se da cuenta que el universo no es ms que incoherencia, un
caos en el que no hay ser, unidad, orden, lgica ni finalidad, sino un juego de fuerzas
que entrechocan y se combinan ciegamente. Nada tiene sentido. No se puede hablar,
por ende, de bien, de mal, de leyes, de reglas, ni moral ni mucho menos de razn. Los
hombres son de dos tipos: el solitario y poderoso, por un lado, y el hombre de rebao y
mediocre, por el otro. El solitario pertenece a una raza superior, vive para s mismo; no
conoce ms finalidad que el desarrollo de su personalidad; no tiene deberes para con
nadie y cultiva en s todo lo que puede engrandecerle. No tiene que ser bueno ni
caritativo; su virtud estar hecha, por el contrario, de dureza; ningn obstculo puede
detenerlo en el desarrollo de su personalidad. Es el superhombre, profundamente inmoral, segn los propios trminos de Nietzsche. Admite, sin embargo, que es indispensable la moral para los dems, para la raza de esclavos, basada en el renunciamiento, la
humildad y la caridad.
La moral emprica es determinante en diversas corrientes filosfico jurdicas, que
no admiten otro medio de conocimiento ms que la experiencia. Entre sus principales
representantes estn: Herclito (Edad Antigua); Occam y su escuela de "nominales"
(Edad Media); Locke, Berkeley y Hume (Edad Moderna) y, en la Edad Contempornea,
Comte, Spencer, Stuart Mill, Bergson, el neopositivismo o empirismo lgico y, en cierto
modo, el existencialismo de Heidegger, Jaspers, Sartre y Marcel.
El empirismo es a veces difcil de distinguir de un escepticismo atenuado, como el
de las ltimas fases del escepticismo griego (Enesidemo y Sexto Emprico) que corresponden, respectivamente, a un fenomenismo y a un positivismo, formas ambas de
empirismo. En el campo jurdico, el empirismo suele traducirse en un positivismo (negacin del derecho natural). No todo positivismo jurdico implica o nace de un positivismo filosfico. Hay positivismos estrictamente jurdicos a algunos de los cuales se los
vuelve a ver al hablar del racionalismo legalista.
En el empirismo jurdico que es proyeccin del empirismo filosfico, hay que incluir a
todos los empiristas de que hablamos al referirnos al empirismo filosfico o en general,
sin olvidar el empirismo "sui generis" del existencialismo, que tiene manifestaciones
jurdicas, como lo es (en parte) la escuela egolgica del derecho, creada en la Argentina por el Prof. Carlos Cossio.

150

El empirismo medieval, especialmente en Guillermo de Occam y su escuela, se

manifiesta en moral y derecho como voluntarismo. Voluntarismo es aquella posicin
que da primaca a la voluntad sobre la razn. Por eso, para ellos, la moral y el derecho
no se justifican por ser racionales, esto es, por la adecuacin de sus contenidos al fin
ltimo del hombre (bien moral) o al fin ltimo del derecho (bien comn poltico), sino
solamente por ser expresiones de voluntad, mandatos. Algo no es mandado porque sea
bueno o justo, sino que es bueno o justo porque es mandado. El voluntarismo moral y
jurdico puede ser teolgico, como en Occam (la ley eterna y la ley natural son negadas, y slo se admite la ley divina positiva, esto es, la promulgada por Dios en la
historia, como el Declogo del Sina), o puede ser puramente humano, y entonces
derecho es lo que es mandado por el legislador humano (positivismo legalista).
En cuanto al empirismo solamente jurdico, hay que incluir a ciertos positivistas
jurdicos que, en su manera de pensar, son ms bien racionalistas; pero su racionalismo
es de corto vuelo: parten de los cdigos (tipo Cdigo Napolen), y a sus contenidos,
concebidos como dogmas o primarios principios, aplican el raciocinio. Estos
"racionalistas", en la medida en que no se elevan por sobre el derecho positivo, pueden
ser calificados de empiristas, pues son hostiles a toda intrusin "metafsica" en el
derecho. Para ellos, el derecho es lo sancionado como tal por el Estado, y se reduce
casi siempre a la ley positiva.
b - 2) Las morales racionales tambin buscan el fundamento de la moral, pero no
en un hecho de la experiencia sino en un principio racional. Aqu encontramos a la
Moral del Deber de Kant y al realismo moral.
Kant sostiene que la razn humana es una sola pero puede funcionar de dos modos:
cuando busca conocer "lo que es" (terica o especulativa) o cuando busca conocer "lo
que debe ser" (prctica). En su funcionamiento prctico elabora y produce normas o
imperativos que son "leyes de conducta", morales y jurdicas, que postulan o suponen
la existencia del yo, la de Dios y la del universo (siendo imposible que la razn los
conozca tal como son). POR QU LA MORAL DE KANT ES APRIORSTICA? Porque
la moral de Kant no se sustenta en Dios, en la naturaleza del hombre ni en las circunstancias del universo. Por el contrario, la razn prctica (siempre encerrada en s misma) racionaliza los impulsos ciegos, las ganas de hacer algo, las inclinaciones que me
dicen "haz tal cosa", las "mximas", y pronuncia una norma que nada ordena en concreto, que no se limita a una hiptesis determinada, sino que vale para todos los casos.
Es un principio supremo, un mandamiento "a priori" de la razn en su uso prctico (o
voluntad, en el lenguaje kantiano), que se formula en el IMPERATIVO CATEGRICO.
Esta ley es independiente de toda experiencia, con lo que garantiza la universalidad y
necesidad de la moral, al dejar de lado todo relativismo cultural, histrico, etc. Por ello,
se impone a todo ser racional como obligacin incondicionada y como un fin en s
mismo absoluto y ltimo. Se trata de la LEY MORAL FUNDAMENTAL, que ordena el
impulso ciego e irracional o mxima de modo que pueda convertirse en un modelo
universal para todos los hombres, y que se enuncia de los siguientes maneras: "Obra
de tal modo que la mxima de tu voluntad pueda siempre valer como principio de una
legislacin universal"; "obra de tal modo que tu voluntad pueda ser considerada como
legisladora universal"; "obra de tal modo que nunca tomes la humanidad ni en ti ni en
151

otros como medio, sino siempre como fin". POR QU LA MORAL DE KANT ES FORMALISTA? EN KANT, TODA LEY MORAL TIENE MATERIA = QU SE HA DE OBRAR?
Y FORMA = CMO SE HA DE OBRAR? CON QU INTENCIN? A Kant no le
interesa la "materia" de la ley moral y se queda solamente con la "forma". Sostiene, por
lo tanto, que la moralidad de un acto depende exclusivamente de su "forma", es decir,
de la intencin que lo anima. Entonces, cul es la intencin que confiere valor moral o
bondad a un acto? ES LA BUENA VOLUNTAD, QUE SE CONFIGURA CUANDO SE
CUMPLE EL DEBER POR EL DEBER MISMO, SIN CONSIDERACIN DE VENTAJAS
O INTERESES. EL VALOR MORAL APARECE CUANDO SE OBRA BAJO EL SOLO
MVIL DEL "AMOR A LA LEY". En otras palabras, respondiendo a la pregunta inicial,
la moral de Kant es formalista porque la nica regla de moralidad no ensea qu debemos hacer sino cmo: "por acatamiento al deber por el deber mismo". Debemos prestar
atencin a la voluntad del sujeto agente y no a la accin. Los actos no son buenos ni
malos; bueno o malo es el sujeto que los realiza. Por ejemplo, la accin de pagar una
deuda no tiene significacin moral si se realiza por temor a las consecuencias, por
accidente o como medio para obtener beneficios posteriores. POR QU LA MORAL
DE KANT ES AUTNOMA? Previamente debemos responder a la pregunta: CUL ES
LA MATERIA DE LA MORAL? ES LA CONDUCTA INTERNA DEL HOMBRE. Ahora
bien, QUIN DETERMINA EL CONTENIDO DE LAS CONDUCTAS INTERNAS? EL
IMPERATIVO CATEGRICO? NO, porque esta ley moral se limita a la forma, se
circunscribe a decirnos que se debe acatar al deber por el deber mismo. En cuanto a la
materia, entonces, NO TIENE CONTENIDO; ES INDETERMINADO CON RESPECTO
A TODO OBJETO. Por el contrario, EL CONTENIDO DE LOS DEBERES INTERNOS
PROVIENE DE LA RAZN PRCTICA (O VOLUNTAD) DEL HOMBRE. LA VOLUNTAD
SE DA A S MISMA SU LEY. UNO MISMO DETERMINA LA LEY DE SU PROPIA
ACCIN. No obstante, cuando Kant formula el imperativo categrico, segn hemos
visto, suministra ciertos parmetros para la determinacin de la materia moral. As, mi
razn debe formular un principio que pueda ser impersonalmente vlido para todos,
incluyendo a uno mismo; es menester que las mximas de la accin moral puedan
universalizarse sin caer en contradiccin (no se puede universalizar la mxima "ojo por
ojo, diente por diente" porque la justicia por mano propia destruye el sentido de la sociedad poltica y del derecho mismo) ni en la situacin de que alguien desee una cosa para s
y otra para los dems.
Para el realismo moral (que proviene de "res", cosas), no hay conocimiento verdadero (sea ms o menos profundo) si no viene de las cosas mismas. O sea, la verdad no
reside en la coherencia interna de un sistema racional sino en adecuarse fielmente a la
realidad en s misma. Es un "itinerario filosfico problemtico" donde el sujeto se dirige
al objeto para conocerlo; y en ese camino, tiene que vrselas una y otra vez con
dificultades. Precisamente, el trmino experiencia significa "caminar en medio de "
las cosas. 1) Nuestros sentidos se ponen en contacto con realidades concretas; por
ejemplo, con Juan, con Pedro, con Diego, con Mara. 2) Luego, la inteligencia "abstrae",
"de vela", "des cubre" el universal, las esencias de esos entes concretos; en el
caso, concibo que aquellos seres son hombres. 3) Despus retorno a esos singulares,
predicndoles el concepto, esto es, diciendo que Juan, Pedro, Diego y Mara son hombres. Ahora bien, en ese recorrido, cuando llego al paso 2), descubro que todos los
entes tienen una finalidad y que tienden, se mueven hacia ella porque es su bien, es
152

decir, porque es su perfeccin o plenitud. Ello ocurre con todos los seres del universo
(el hombre, un caballo, un rbol, una piedra). Y la finalidad determina la naturaleza de
cada ente. El hombre y la piedra tienen distinta naturaleza porque sus finalidades son
distintas. Sabemos que la naturaleza es el conjunto de los caracteres que hacen que un
ser sea tal y no otro; son los caracteres necesarios del ser; es la esencia. V. gr., el
hombre es un animal racional. Si le falta la animalidad, no sera un hombre sino un
ngel; y si le falta la racionalidad, sera una vaca, un perro, etc. Aclarado esto, tenemos
que todos los seres se "mueven" hacia su fin, pero lo hacen de distinto modo. Los
animales irracionales, los vegetales y los animales tienden a su bien, a su perfeccin,
de modo ciego e inexorable. El hombre, en cambio, lo hace de manera inteligente y
libre. Precisamente, porque es libre, puede desviar su camino y no alcanzar su plenitud. Por eso, son necesarias las reglas morales que le sealen el camino a transitar.
Recordemos que la tica indaga cul es el bien propio del hombre y cules son las
normas que debe observar para alcanzarlo.
Entonces, todo ser es bueno en s mismo, por el solo hecho de ser lo que es. Es lo
que se denomina el bien honesto. Es el bien considerado en s mismo. Pensemos en la
persona ms atroz que podamos concebir, que haya cometido los peores delitos (Videla,
Massera, Firmenich, Bin Laden, etc.) o en el animal ms repugnante. Por el slo hecho
de ser hombres o de ser un animal, constituyen s mismos un bien honesto. El bien
honesto es universal (todo ser es bueno por el solo hecho de ser, reitero). No hay, pues,
seres malos en s mismos.
Distinto es el bien til. Aqu ya se presenta una relacin entre cosas (en el sentido
de ente), donde una se subordina a otra. Es una nocin de bien instrumental. Es bueno
lo que presta el servicio que se espera de l. Se califican de buenos un animal, una
planta, un cuerpo mineral, un lpiz o un reloj porque prestan al hombre el servicio que
de ellos se espera. Este concepto tambin se aplica con un ser compuesto cuyas
partes se consideran en relacin con el todo. As, decimos de un hombre que tiene
buenos pulmones o buen estmago, cuando sus pulmones o su estmago estn constituidos de manera que prestan al hombre (considerado como un todo), el servicio que
de ellos se espera. Incluso el hombre puede ser estimado un bien til en relacin a un
todo. Es el caso del soldado valeroso y del oficial competente que son bienes tiles
respecto del ejrcito. Los estoicos tenan muy vivo el sentido de la dependencia del hombre
frente al mundo: el hombre era para ellos un bien til al mundo. En este marco, las personas
criminales mencionadas no pueden ser consideradas bienes tiles para la sociedad y el
mundo. Slo un ser independiente de todo otro no puede ser bien til. Por eso, Dios escapa
a la categora de lo til; es slo bien honesto.

Crtica de las doctrinas

Luego de la exposicin realizada, tenemos que el realismo moral se presenta
como una triple rplica: 1) A las posiciones del punto a), sosteniendo que existen
reglas morales y preocupndose por buscar su fundamento. 2) A las posiciones
del punto b - 1), estableciendo que ese fundamento no reside en un principio que
153

el hombre descubre en s mismo en la experiencia de la vida, sino en un principio

racional. Y 3) A la tesitura de Kant, alegando que el conocimiento del hombre no
comienza y termina en s mismo; que el pensamiento humano no es un mundo
propio que genera y construye sus propios objetos de conocimiento, que legisla
estableciendo unas reglas morales que no tienen dependencia con la realidad
extrasubjetiva.
En la escolstica (posicin realista moral, aristotlico tomista), LA MORAL
SE FUNDA EN LAS EXIGENCIAS DE LA NATURALEZA HUMANA, EN LOS REQUERIMIENTOS DEL SER Y PRESCRIBE A LA CONDUCTA CIERTOS "DEBER SER"
PARA QUE LA PERSONA ALCANCE SU BIEN, SU PERFECCIN. Por eso decimos
que "La DEONTOLOGA es fruto de la ONTOLOGA", que "La TICA presupone la
METAFSICA". En el criticismo kantiano, se observa el proceso inverso, es decir,
el deber impuesto por una ley "a priori" de la razn prctica (o "voluntad") es el
que determina el bien, y la moral funda la metafsica.
Dijimos que tambin que LA MORAL ES AUTNOMA PORQUE SUS NORMAS
DEBEN SER ACEPTADAS POR LA RAZN PRCTICA E INTERNALIZADAS POR LA
CONCIENCIA DEL HOMBRE, Y NO PORQUE SE TRATE DE UNA REGULACIN QUE
LA RAZN HUMANA SE DA A S MISMA, porque sea creadora de la norma moral,
como piensa Kant.
Por ltimo, conviene precisar que el empirismo se queda en el dato de la experiencia, mientras que el kantismo se circunscribe a la idea "a priori". Una y otra
posicin mutilan la realidad porque sta no es slo el dato singular de la experiencia que nos suministran los sentidos ni tampoco nicamente las ideas, las
formas, los universales.

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FICHA DE EVALUACIN
MDULO NICO
Sr. alumno/a:
El Instituto de Educacin Abierta y a Distancia, en su constante preocupacin por mejorar la
calidad de su nivel acadmico y sistema administrativo, solicita su importante colaboracin para
responder a esta ficha de evaluacin. Una vez realizada entrguela a su Tutora en el menor
tiempo posible.
1) Marque con una cruz
MDULO

En gran medida Medianamente Escasamente

1. Los contenidos de los mdulos fueron

verdadera gua de aprendizaje (punto 5
del mdulo).
2. Los contenidos proporcionados me ayudaron a resolver las actividades.
3. Los textos (anexos) seleccionados me
permitieron conocer ms sobre cada
tema.
4. La metodologa de Estudio (punto 4 del
mdulo) me orient en el aprendizaje.
5. Las indicaciones para realizar actividades me resultaron claras.
6. Las actividades propuestas fueron accesibles.
7. Las actividades me permitieron una reflexin atenta sobre el contenido
8. El lenguaje empleado en cada mdulo fue
accesible.
CONSULTAS A TUTORIAS

SI

NO

1. Fueron importantes y ayudaron resolver mis dudas y actividades.

2) Para que la prxima salga mejor... (Agregue sugerencias sobre la lnea de puntos)
1.- Para mejorar este mdulo se podra ................................................................................................................................
.......................................................................................................................................................................................................

3) Evaluacin sinttica del Mdulo.

.......................................................................................................................................................................................................

Evaluacin: MB - B - R - I 4) Otras sugerencias.............................................................................................................................................................

.......................................................................................................................................................................................................

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